El consorcio es el contrato asociativo por el cual dos o ms personas se asocian, con el

criterio de complementariedad de recursos, capacidades y aptitudes, para participar en

un proceso de seleccin y, eventualmente, contratar con el Estado, resolucin No. 2142012-TC-S2
El consorcio es el contrato asociativo por el cual dos o ms personas se asocian, con el
criterio de complementariedad de recursos, capacidades y aptitudes, para participar en
un proceso de seleccin y, eventualmente, contratar con el Estado, resolucin No. 2142012-TC-S2
Sumilla: El consorcio es el contrato asociativo por el cual dos o ms personas se
asocian, con el criterio de complementariedad de recursos, capacidades y aptitudes, para
participar en un proceso de seleccin y, eventualmente, contratar con el Estado.
Partes intervinientes:
Entidad: Municipalidad provincial de Celendn
Procesado: D&D INGENIEROS S.A.C (empresa del consorcio Consorcio Celendn)
Instancia: Tribunal de Contrataciones del Estado
Procedimiento: Sancionador
Antecedentes:
El 11 de marzo de 2010, la municipalidad provincial de Celendn, en lo sucesivo la
entidad, convoc la adjudicacin directa pblica No. 002-2010-MPC primera
convocatoria para la supervisin de la obra: construccin del centro de abastos,
provincia de Celendn II etapa, con un valor referencial ascendente a S/.199,671.25
(ciento noventa y nueve mil seiscientos setenta y uno con 25/100 Nuevos Soles,
incluido el impuesto general a las ventas (IGV). Se otorg la buena pro al Consorcio
Celendn conformado por la empresa D&D INGENIEROS S.A.C. y el seor
GUSTAVO PADILLA PINEDO, en adelante el consorcio.
El 04 de enero de 2011, la empresa D&D INGENIEROS S.A.C. solicit su ampliacin
de especialidad ante el Registro Nacional de Proveedores (RNP), adjuntando a su
solicitud copias simples del contrato No. 002-2010-MPC/SGL.
A travs del memorando No. 635-2011/DS-MHS la Subdireccin del Registro, puso en
conocimiento de este Tribunal que el consorcio habra incurrido en causal de sancin al
haber contratado en una especialidad distinta a la otorgada por el Registro Nacional de
Proveedores, adjuntando a su denuncia el informe No. 012-2011-SREG/OR a travs del
cual seal, entre otras cosas: Que, de la revisin del mencionado contrato, pudieron
constatar que la empresa D&D INGENIEROS S.A.C. haba participado en un proceso
de seleccin distinto del que estaba autorizada a hacerlo, de acuerdo a la especialidad
que se le haba otorgado en el RNP y que, a la referida empresa le haban asignado la
especialidad en consultora en obras menores; por lo que, de acuerdo a lo establecido en

el artculo 268, inciso b.7) del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
estaba autorizada a participar en adjudicaciones directas selectivas y adjudicacin de
menor cuanta; sin embargo, incumpliendo con lo establecido en la norma citada, con
fecha 09 de abril de 2010 suscribi el contrato No. 002-2010-MPC/SLG.
Con acuerdo No. 466-2011-TC-S3 de fecha 20 de julio de 2011, se dispuso iniciar
procedimiento administrativo sancionador contra la empresa D&D INGENIEROS
S.A.C., en adelante el postor, por su supuesta responsabilidad en la comisin de la
infraccin tipificada en el literal f) del numeral 51.1 del artculo 51 de la Ley al suscribir
el contrato No. 002-2010-MPC/SGL derivado de la adjudicacin directa pblica No.
002-2010-MPC.
Con escrito de fecha 19 de agosto de 2011, el postor present sus descargos en los
siguientes trminos: la consultora del servicio se llev a cabo a satisfaccin de la
entidad, sin incurrir en penalidades; el comit especial evalu la propuesta presentada y
determin que s cumpla con los requerimientos tcnicos mnimos, y las dems
exigencias de las bases y la participacin se realiz en consorcio con el Sr. Gustavo
Padilla Pinedo, quien s contaba con la especialidad requerida, y en virtud a que el
consorcio es la unin transitoria de empresas dentro del campo de la contratacin
administrativa, con la finalidad de compartir recursos, capacidades y aptitudes, resulta
valido complementarse para promover la inversin de las pequeas y microempresas.
Fundamentacin:
Al respecto, el literal f) del numeral 51.1 del artculo 51 de la Ley establece que los
proveedores, participantes, postores y/o contratistas incurrirn en infraccin susceptible
de sancin cuando suscriban un contrato, en el caso de ejecucin o consultora de obras,
por montos mayores a su capacidad de libre contratacin, o especialidades distintas,
segn sea el caso. Dentro de este contexto, resulta necesario tener en cuenta como
marco referencial que el artculo 9 de la Ley establece que para ser participante, postor
y/o contratista es requisito indispensable estar inscrito en el Registro Nacional de
Proveedores (RNP) y no estar impedido, sancionado ni inhabilitado para contratar con
el Estado. Asimismo, el artculo 251 del Reglamento refiere que el RNP, cuyo
desarrollo, administracin y operacin est a cargo del OSCE, est conformado por los
siguientes registros: Registro de Proveedores de Bienes, Registro de Proveedores de
Servicios, Registro de Consultores de Obras, Registro de Ejecutores de Obras y
Registro de Inhabilitados para Contratar con el Estado. En su caso, el Registro de
Consultores de Obras acredita con informacin suficiente acerca de la naturaleza y
objeto de sus actividades, asignndoles especialidades, que los habilita para ser
participantes, postores y/o contratistas en los procesos de contratacin de consultora de
obras. En el mismo sentido, el artculo 257 del Reglamento establece que el RNP
otorgar categoras a los ejecutores de obras, asignndoles una capacidad mxima de
contratacin, y especialidades a los consultores de obras. El artculo 267 del
Reglamento establece que el RNP asignar a los consultores de obras una o varias
especialidades, habilitndolos para participar en procesos de seleccin y contratar con el
Estado la consultora de obras pblicas. A los consultores de obra sin experiencia se les
otorgar la especialidad de consultoras en obras menores, con lo que podrn acceder a
las adjudicaciones directas selectivas y las adjudicaciones de menor cuanta, de
conformidad con los montos establecidos en la Ley Anual de Presupuesto y la Ley.

Dicho articulado dispone, tambin que la experiencia en la especialidad para consultores

de obras se acreditar con un servicio de consultora de obras culminado.
De acuerdo a lo indicado en el numeral 2.5 de la seccin especfica de las bases
integradas que rigieron el citado proceso de seleccin, los postores deban adjuntar a su
propuesta tcnica, entre otros, lo siguiente:
a) Copia simple del certificado de inscripcin vigente en el Registro Nacional de
Proveedores, Captulo de Consultor de Obras. (El resaltado es nuestro).
Se aprecia, entonces, que las bases integradas omitieron requerir a los participantes la
copia simple del certificado de inscripcin vigente en el Registro Nacional de
Proveedores en la especialidad de consultora en obras de saneamiento y afines, de
acuerdo al objeto de la convocatoria, aspecto que amerita una especial relevancia al
momento de configurar la infraccin imputada a las empresas integrantes del consorcio.
As las cosas, cabe traer a colacin lo indicado en la sentencia del Tribunal
Constitucional de fecha 4 de marzo de 1999, recada en el expediente No. 0421-98-AATC, sobre la accin de amparo interpuesta por Nicols Alberto Ordez Melndez,
seal lo siguiente: 9) Que, en este sentido, una vez ms, este Tribunal debe recordar
que la facultad de imponer sanciones en el orden administrativo, como ha sucedido en
el presente caso, no supone en lo absoluto que ella sea una potestad discrecional que
los rganos de la administracin puedan ejercer sin ms lmite que su propio criterio,
sino que deben encontrarse siempre adecuados a los principios de razonabilidad y
proporcionalidad, lo que exige una coherente y razonable proporcin entre los actos a
los que se reputa la comisin de faltas administrativas y las sanciones que se impongan,
desde que en nuestro ordenamiento jurdico est proscrita la arbitrariedad, y se
encuentra en vigencia, ms bien, el principio de interdiccin de la arbitrariedad.
10) Que, en consecuencia, para este Tribunal Constitucional no basta que se respete al
cabo de un procedimiento administrativo el respeto de la dimensin formal del derecho
al debido proceso, sino que tambin exige el respeto de su dimensin sustantiva. En
este punto, es relevante destacar que de acuerdo a la denuncia que nos ocupa, en
concordancia con la informacin que obra en la base de datos del Registro Nacional de
Proveedores, a la fecha de suscripcin del contrato (09 de abril de 2010), el seor
GUSTAVO PADILLA PINEDO contaba con las especialidades de: (i) Consultora en
obras urbanas, edificaciones y afines, (ii) consultora en obras viales, puertos y afines;
(iii) consultora en obras de saneamiento y afines; y (iv) consultora en obras menores.
Por su parte, la empresa D&D INGENIEROS S.A.C. se encontraba inscrita en el
Registro Nacional de Proveedores como consultor de obras contando con la
especialidad en obras menores. No obstante, debe indicarse que de la revisin a las
bases administrativas, se ha podido advertir que no se requiri el certificado de
inscripcin vigente en el Registro Nacional de Proveedores en la especialidad
correspondiente (obras urbanas, edificaciones y afines), hecho que, no obstante su
acreditacin est dispuesta en el artculo 41 del Reglamento, poda inducir a error a
cualquier participante, ms an por el propio desconocimiento que reflej la entidad de
la importancia de la presentacin de dicho documento. En este sentido, a criterio del
colegiado, resulta razonable y proporcional para fines de la infraccin sancionable bajo
anlisis concluir que la participacin del consorcio en el proceso sin que todos sus
integrantes cuenten con la constancia cuestionada, se vio inducida por las disposiciones
contenidas en las bases, hecho que tiene una especial relevancia al momento de sopesar
las consecuencia jurdica de tal accionar. Conforme a ello, y en virtud a un examen

sustancial de tal hecho, est acreditado que existe un proceder atribuido a la propia
entidad que ha influenciado para que la conducta del consorcio pueda ser o no encajada
dentro del supuesto reprochable con sancin por la norma aplicable[1]. Dicho esto, no
puede soslayarse que al menos uno de los consorciados, el seor GUSTAVO PADILLA
PINEDO (50% de participacin), s contaba con la especialidad de consultor de obras
urbanas, de edificacin y afines; siendo que este se oblig de manera solidaria a la
realizacin del servicio, a partir de lo cual se desprende que la realizacin de la
consultora estuvo a cargo de un especialista en el objeto de la convocatoria, con la
finalidad de satisfacer los intereses de la entidad. La eficacia de dicha
complementariedad se puede evidenciar con la constancia de conformidad de servicio
de consultora, de fecha 14 de diciembre de 2010, suscrita por el gerente de obras y
desarrollo urbano rural de la entidad, mediante la cual, se indic que el servicio se
realiz sin incurrir en penalidades, situacin que demuestra que la unin de
capacidades mediante un consorcio, posibilit obtener resultados acordes a los
requerimientos de la entidad convocante.
Por tanto, es razonable concluir que no corresponde atribuir responsabilidad a la
empresa D&D INGENIEROS S.A.C., integrante del Consorcio Celendn, por la no
presentacin de la especialidad de consultora en obras urbanas, de edificacin y afines,
al haberse advertido la omisin en las bases integradas de la indicacin a tal
especialidad, ms aun, si se tiene en consideracin que uno de sus miembros s contaba
con la especialidad relacionada al objeto del proceso.
Por los fundamentos expuestos, la segunda sala del Tribunal resolvi declarar no ha
lugar a la imposicin de sancin administrativa a la empresa D&D INGENIEROS
S.A.C., integrante del Consorcio Celendin, por suscribir contrato en especialidad
distinta, en el marco de la adjudicacin directa pblica No. 002-2010-MPC primera
convocatoria.
Comentario:
En principio, la Ley de contrataciones del Estado admite que en los procesos de
seleccin las personas naturales o jurdicas puedan participar de forma asociada,
mediante la conformacin de un consorcio, lo cual se explica tanto en propender la
participacin de las pequeas y microempresas en los contratos del Estado, como en el
beneficio que puede obtener la administracin de la unin de los postores y en su caso
de los contratistas, para la mejor obtencin de bienes, servicios y obras de la calidad
requerida, en forma oportuna y a precios adecuados.
Ahora bien, el artculo 36 de la Ley de contrataciones del Estado establece que en los
procesos de seleccin pueden participar distintos postores en consorcio, sin que ello
implique crear una persona jurdica diferente. Asimismo, el numeral 8 del anexo No. I
del Reglamento define al consorcio como el contrato asociativo por el cual dos o ms
personas se asocian, con criterio de complementariedad de recursos, capacidades y
aptitudes, para participar en un proceso de seleccin y eventualmente, contratar con el
Estado. En se orden de ideas, se aprecia que la normativa posibilita y promueve la
asociacin de proveedores con la finalidad de que el Estado pueda obtener mejores
propuestas y que los proveedores cuenten con mayores posibilidades de acceso a los
procesos de seleccin. Para la validez de la existencia del contrato de consorcio, las
personas que participen en l en un proceso de seleccin deben acreditar la existencia de

una promesa formal que asegure la seriedad del compromiso. Dicha promesa debe
adjuntarse en el sobre que contiene la propuesta tcnica, y formalizarse una vez que el
consorcio haya sido adjudicado con el contrato[2]. De lo contrario el artculo 239 del
Reglamento dispone que las infracciones cometidas por los postores que presentaron
promesa de consorcio durante su participacin en el proceso de seleccin, se imputarn
exclusivamente a la aparte que las haya cometido, aplicndose slo a sta la sancin a
que hubiere lugar, siempre que pueda individualizarse al infractor. En consecuencia, las
infracciones cometidas por un consorcio durante la ejecucin contractual celebrado
como consecuencia del proceso de seleccin, se imputarn a todos los integrantes del
mismo.
Respecto a las bases administrativas, siendo las reglas de juego que los postores deben
observar en el proceso de seleccin, deben contener informacin referida a la
metodologa que se emplear en la evaluacin y calificacin de las ofertas, precisando
los requerimientos tcnicos mnimos as como los factores de evaluacin. En virtud de
ello, de haber considerado las bases el factor experiencia del postor, stas deben precisar
los documentos complementarios que el consorcio debe presentar para acreditar
fehacientemente la experiencia individual obtenida por sus integrantes en contratos
ejecutados, a su vez, en consorcio. Sin embargo, aun cuando las bases no hubieran
precisado tal aspecto, es responsabilidad del consorcio acreditar dicha experiencia, a
efectos que pueda determinarse el puntaje que obtendra. Ante la falta de precisin de
las bases, el consorcio en su propuesta tcnica tendra que indicar la participacin de sus
integrantes en contratos que a su vez fueron ejecutados en consorcio, y el monto que
como experiencia le corresponde en dichos contratos, siendo que esta informacin
tendra el carcter de declaracin. No obstante lo anterior, el contrato suscrito entre la
entidad y el consorcio es obligatorio para las partes, y este, se encuentra tambin
conformado por el contrato de consorcio[3], por lo que la modificacin de cualquier
extremo de este contrato, implicara desconocer el contrato principal.
Cabe sealar que el artculo 9 de la Ley establece que para ser participante, postor o
contratista se requiere estar inscrito en el Registro Nacional de Proveedores y no estar
impedido, sancionado ni inhabilitado para contratar con el Estado. El artculo 265 del
Reglamento dispone que en el registro de consultores de obra debern inscribirse todas
las personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, que deseen participar en
procesos de seleccin y contratar con el Estado para la ejecucin de obras pblicas ya
sea que se presenten de manera individual, en consorcio o tengan la condicin de
subcontratistas, para lo cual debern tener capacidad para contratar, capacidad tcnica y
solvencia econmica. Asimismo, para solicitar la ampliacin de la especialidad, el
consultor de obras deber cumplir con tener vigente su inscripcin en el RNP y cumplir
con los dems requisitos establecidos en el TUPA del OSCE.
En conclusin las partes asociadas de un consorcio pueden hacer valer en conjunto,
adems de la experiencia adquirida, otras condiciones tcnicas especficas a fin de
acceder a la ejecucin de una obra pblica. Las condiciones tcnicas son evaluadas en
su oportunidad para seleccionar al mejor proveedor, por ello no pueden ser variadas
unilateralmente por voluntad de los consorciados.
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[1] Criterio asumido por la segunda sala del Tribunal mediante resolucin No. 0132012.TC-S2 de fecha 05 de enero de 2012.
[2] La formalizacin del consorcio se efecta mediante la suscripcin de un contrato
que, de acuerdo con lo establecido en el artculo 145 del Reglamento, se formaliza
mediante documento privado con firmas legalizadas ante notario pblico por cada uno
de los asociados, de sus apoderados o de sus representantes legales, segn corresponda,
designndose en dicho documento al representante o apoderado comn. A su vez, si la
promesa formal de consorcio no lo establece, se presume que la participacin de cada
integrante del consorcio es en proporciones iguales, condicin que se mantendr al
suscribirse el contrato de consorcio.
[3] Al respecto, el artculo 142 del Reglamento, seala que el contrato est conformado
por el documento que lo contiene, las bases integradas y la oferta ganadora, as como
los documentos derivados del proceso de seleccin que establezcan obligaciones para
las partes y que hayan sido expresamente sealados en el contrato. El contrato es
obligatorio para las partes y se regula por las normas de este ttulo.