DIAZ, GLORIA JOSEFINA C/ DUARTE, DIONISIO DEL CORAZON DE JESUS S/DAOS Y PERJUICIOS

Sala G
En la Ciudad de Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los veintiocho
das del mes de junio de Dos
Mil, reunidos en Acuerdo los Seores Jueces de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, para conocer en el
recurso de apelacin interpuesto en los autos caratulados:DIAZ, GLORIA JOSEFINA C/ DUARTE, DIONISIO DEL
CORAZON DE JESUS S/DAOS Y PERJUICIOS, respecto de la sentencia de fs.1169/1180, el Tribunal estableci la
siguiente cuestin a resolver:
ES JUSTA LA SENTENCIA APELADA?
Practicado el sorteo result que la votacin deba realizarse en el siguiente orden: Seores Jueces de Cmara Doctores
LEOPOLDO MONTES DE OCA-ROBERTO ERNESTO GRECO-CARLOS ALFREDO BELLUCCIA la cuestin planteada el Seor Juez de Cmara Doctor Montes de Oca dijo:
I.-Contra la sentencia de la anterior instancia que hizo lugar a la pretensin indemnizatoria por la suma de dinero
que all se indica, recurrieron ambas partes en resguardo de sus respectivos intereses; los traslados de las
expresiones de agravios fueron contestados a fs. 1416/1427 por la actora; y fs.1428/1432 por la demandada. De esos
reproches surge necesario examinar, en primer lugar, y por razones metodolgicas, el que corresponde a la parte
demandada por la responsabilidad que se le atribuye, sin perjuicio de la posterior valoracin, en su caso, de
las cuestiones referidas al quantum que corresponde a cada una de las partidas que componen la indemnizacin.II.- Adems de la correcta conceptualizacin del caso en el mbito de la responsabilidad objetiva derivada del riesgo de
la circulacin automotriz, la sentencia recurrida contiene un correcto examen del material probatorio, en orden a
establecer la exencin de responsabilidad invocada por la parte demandada, la causa ajena, prevista por el art. 1113,
segundo prrafo in fine del Cdigo Civil.
Es preciso poner de relieve que diversos elementos de juicio tales como las declaraciones testificales, informes
accidentolgicos y comprobaciones policiales de huellas de frenada, obrantes en la causa penal agregada, a lo que se
agregan las conclusiones del dictamen pericial de ingeniera mecnica de fs. 603/609, echan por tierra la argumentacin
de la parte demandada en orden a la eximente invocada que, en el caso, concierne a la culpa de la vctima. En efecto,
las contradicciones que se evidencian entre la declaracin del nico testigo que afirma la versin de la accionada (ver
fs. 492), permiten prescindir del testimonio -que, por otra parte debe ser apreciado con mxima estrictez-, en tanto esos
dichos se contraponen con el sentido unvoco que revela el conjunto de medios de prueba considerado en su integridad
(conf. Palacio L. E. Derecho Procesal Civil T IV pg.654). Aquellos elementos de juicio sealados al comienzo han
sido igualmente valorados en la sentencia penal condenatoria del codemandado Duarte, de manera que nada ms es
menester agregar para desestimar el planteo y confirmar este aspecto del pronunciamiento recurrido.
III.-En lo que respecta a la cuanta de las partidas indemnizatorias, los cuestionamientos de las partes ataen a las
siguientes:
a) incapacidad. La parte demandada admite que se trata de una situacin con un 100% de minusvala como
consecuencia del traumatismo craneoenceflico que el actor sufriera el 26 de abril de 1995, cuya tomografa cerebral
present al comienzo contusiones hemorrgicas en rea temporal que se manifestaron clnicamente en un coma
profundo, con recuperacin a los 30 das de los ciclos de sueo y vigilia, para constituirse luego en un estado vegetativo
persistente, sin respuesta motora ni verbal; el actor se encuentra actualmente cuadripljico con pequeas respuestas
motrices escaras en el muslo izquierdo, dispositivo permanente de recoleccin de orina, traqueotomizado y con
alimentacin parental y por sonda gstrica (ver fs.1275/1278, Cuerpo Mdico Forense). Adems de otras
complicaciones de no menor gravedad, no cabe duda de la importancia de este dao patrimonial indirecto que debe
vincularse con la absoluta imposibilidad psicofsica para todas las posibilidades vitales genricas de Esteban Tortarolo,
quien a los 17 aos sufri el accidente de trnsito cuyas circunstancias de persona, modo, tiempo y lugar se explicitan
en este proceso.
Tampoco pueden caber dudas acerca que se trata de una absoluta eliminacin de la aptitud vital, en la comprensin
que corresponde a una invalidez permanente (cfr. dictmenes mdicos), de manera que aquel carcter irreversible
debe apreciarse en toda su magnitud, mxime cuando no hay expectativa ciertas de mejoras clnicas (Belluscio.
Cdigo Civil....t 5. pgs.219 y sigs.). Estas condiciones son suficientes para cuantificar el dao, sin que sea necesario
acudir a la deseable, pero sobrenatural, referencia de la parte demandada a la reversin del estado de Esteban
Tortarolo; dems est decir que esta parte no menciona menos an existe acreditada en el proceso ninguna
circunstancia que permita siquiera sea presumir la modificacin del estado de cosas.-

Tampoco es feliz la comparacin con precedentes que -dice similares- realizada por esta parte, tanto ms cuanto omite
indicar los grados de invalidez en cada caso, por lo que se torna necesario sealar que los porcentajes no traducen una
cierta cuanta indemnizatoria sino que constituyen un valioso parmetro de aproximacin econmica que debe ser
conjugado con las mltiples circunstancias vitales comprobadas en el proceso, entre las que cabe mencionar, la
incipiente actividad laboral del actor (cfr., informe de fs.525) y las dems condiciones personales, familiares y
socioeconmicas acreditadas, incluso en el beneficio de litigar sin gastos, todo lo cual define un evidente afn de
progreso que debe ser igualmente meritado. No es superfluo mencionar que el dao patrimonial indirecto "sub
exmine", tiene como todo dao una proyeccin de futuro que debe ser igualmente valorada, aunque no se pueda
predecir el lapso probable de sobrevida, pues depende del mantenimiento adecuado de las funciones vitales y del
manejo teraputico de eventuales complicaciones (ver fs.615).
En orden al reproche de la accionada debe ponerse de relieve la finalidad indemnizatoria, es decir, la de poner a la
vctima, en cuanto sea posible, en el mismo estado patrimonial en que se habra hallado de no ocurrir el acto ilcito; en
consecuencia, por que responde a ttulos u origen distintos es posible la acumulacin de los importes cobrados con
motivo de los seguros contratados, como el que se menciona a fs.1398 se vincula con el monto de las primas pagadas,
segn clculo de riesgos, y el "quantum"de la reparacin que se pone a cargo del responsable. La acumulacin es
legtima, porque ambos casos tienen sentido diferente y obedecen a causas jurdicas distintas (0rgaz, "El dao
resarcible 3a. ed. pgs, 170 y sigs.; esta sala rec.libre n 206.012 del 27/12/96; rec.libre N 236.096, sent. del 21/4/98
y sus citas; rec.libre N239.269, sent del 19/5/98 ; d libre n 269.035, sent. del 24/8/1999; d libre n 270.739, sent. del
13/8/1999 ; rec.libre n283.049 con sent. del 16 /2/2000; d libre n283.698 con sent. del 17/3/00, entre otros)
Respecto del cuestionamiento de la parte actora no pasa de ser una mera disconformidad subjetiva con la
cuantificacin del tem., pues no basta para constituir crtica eficiente la referencia a que el monto resarcitorio debe ser
proporcional a la medida, intensidad y permanencia de la incapacidad, como se echa de ver una expresin genrica
que no desciende a la impugnacin de los datos de la realidad que, acreditados en el proceso, han servido a la seora
juez "a quo" para establecer una cuanta constitutiva de un capital que debidamente invertido habr de generar una
renta mensual presumiblemente equivalente a la prdida producida por la minusvala absoluta, hasta que tanto el
capital como los intereses que devengue se agoten al trmino de la vida de la vctima. Por todo lo expuesto,
corresponde desestimar los respectivos agravios y confirmar tambin en este aspecto la sentencia recurrida.b)dao moral. Por cuanto la parte actora ha omitido referir de manera especfica la frmula de lo que en ms o en
menos resulte de la prueba corresponde atenerse al monto reclamado a fs.26, punto b), con mayor razn si no existen
elementos de juicio que permitan conceder un importe superior al que se considerara al momento de la iniciacin del
presente proceso, sin dejar de apreciar que el reclamo ha sido formulado por los progenitores debido al estado de
Esteban Tortarolo. Por lo tanto, ante la inconsistencia de los agravios expuestos por la parte actora, quien no se hace
cargo de la circunstancia apuntada, como as tambin el silencio que sobre el particular se observa en la presentacin
de fs.1421, corresponde reducir el monto de la reparacin del dao moral a la suma de doscientos mil pesos (ver
fs.27).Desde luego que no puede admitirse una deduccin adicional en funcin del estado vegetativo que padece la vctima
que, segn el entender de la demandada debe complementarse con la investigacin acerca de la "repercusin
subjetiva" del dao moral que en el caso concreto se sufre (fs.1401). En primer lugar, el argumento surge contradictorio
con la posibilidad de reversin que la propia recurrente invoca lneas antes, a lo que se agrega la referencia a una
indagacin que hoy resulta de imposible realizacin. Dems est decir que lo que define el dao moral no es ese
sufrimiento de carcter particular que se menciona, sino la violacin de alguno de los derechos inherentes a la
personalidad (Brebbia El dao moral, pg 242) que tambin alcanza a las personas que se encuentran en ese
estado o en el que resulta de la certificacin de fs.1285.c) dao y tratamiento psicolgico de Esteban Armando Tortarolo y de Gloria Josefina Daz. Las razones que se
exponen en este sentido no constituyen crtica eficaz de los argumentos desarrollados por la seora juez "a quo" en el
pronunciamiento recurrido, a lo que se agrega que al disponerse el reintegro de los gastos de psicoterapia por el lapso
que aconsejan los dictmenes periciales psicolgicos y neurolgicos, parece incurrirse en una comprensin
anticientfica al considerar que el tratamiento no habr de mitigar el padecimiento. Asimismo, cabe concluir que la
conclusin expuesta resulta tanto ms ntida en la medida que se ha omitido efectuar el desarrollo necesario para
acreditar que los montos cuestionados no se adecuan a la situacin creada, con mayor razn si no se expresa cul es
el contenido econmico que segn los recurrentes debera establecerse para satisfacer el inters afectado.d) prdida de la "chance" de los progenitores de ayuda futura. A las razones expresadas en el pargrafo precedente,
cabe aadir para desestimar el muy escueto reproche de fs.1294, que la probabilidad de asistencia se debilita en la
medida que razonablemente tiene el lmite temporal de las propias necesidades del hijo, que presumiblemente habra
de formar su propia familia; o cuando como en el caso se admite la existencia de hermanos que tambin deberan
contribuir al sostenimiento de los progenitores (en el caso de Esteban Armando Tortarolo una nueva unin con
descendencia, demuestra con mayor nitidez, si fuera posible, la sinrazn del planteo, al tiempo que no ha acreditado la
importancia de sus ingresos).

e) gastos futuros. Para los gastos de subsistencia de Esteban Tortarolo la sentencia contiene la siguiente ecuacin: las
sumas mensuales estimadas pericialmente para la correcta atencin psicofsica son proyectadas sobre el lapso vital
normal (72 aos), de manera que a la suma resultante cuatro millones quinientos mil ($4.500.000) se le agregan los
intereses desde la fecha del hecho daoso hasta el efectivo pago. La primera razn del cuestionamiento de la
demandada refiere un mero interrogante porqu tomar el mximo de sobrevida si no es posible determinar este
lapso?. Ms all de dejar sealado que la interrogacin no es una va de crtica apta, lo cierto es que el razonamiento de
la recurrente contiene, de acuerdo con las circunstancias comprobadas en el proceso, una simple conjetura, que si no
ha podido ser esclarecida por los dictmenes periciales especializados no puede ser aprehendida con la simple
invocacin de la incertidumbre de que la vctima pudiera efectivamente llegar al promedio de vida para personas de su
sexo. Al menos una valoracin de este tipo no debiera ser incorporada a un pronunciamiento judicial, salvo que las
constancias procesales justifiquen una decisin en contrario.
Queda claro, entonces, la certeza del dao con proyeccin hacia el futuro, pero en el "presente jurdico" que es la
sentencia ese futuro se independiza, en cierta medida, del tiempo que efectivamente transcurrir para integrarse en
un mdulo o promedio de generalidad de casos, por lo que sujetndose a estos la decisin encuentra fundamentacin
suficiente en un margen de razonabilidad. En verdad, como se trata de mantener la vida o de mejorar las condiciones de
la vctima, no cuadra hablar de economa de gastos: todos deben ser resarcidos, pues esta puede y debe asegurarse el
mximo de garanta asistencial (Belluscio, obra citada, t.5, pg.212 y sus citas).
En cuanto al monto del resarcimiento no es posible sumar cada una de las distintas erogaciones durante los 50 aos
que es considerado como el lapso de vida que le resta al damnificado, pues al consistir la reparacin en el pago por
parte del responsable de una prestacin nica y actual, aquel procedimiento conduce a un enriquecimiento ilcito que
lesiona el principio sentado en el art.1083 del Cd. Civil, toda vez que a los efectos de una adecuada determinacin del
contenido patrimonial de este dao no cabe desatenderse de la renta que dicho capital -an manteniendo intangible su
valor- producir durante el perodo en cuestin y de su razonable relacin con los gastos que paulatinamente debern
afrontarse (CSJN. ago.24/95 en L.L. 1995-E, pgs 17/22; d causa A 181.XXIV, Argaaraz, Juan C.y otra c. Empresa
Nacional de Agua y Energa s/ daos y perjuicios, sentencia del 23 de febrero de 1993).Precisamente, a fin de impedir el enriquecimiento que seala el cimero tribunal, es preciso computar las sumas de
dinero recibidas por la parte actora de la estatal "Administracin de Programas Especiales", a travs de la obra social
"A.S.E.". Es preciso dejar en claro la provisionalidad de la prestacin estatal, en tanto la obra social intermediaria
reconoce que el apoyo financiero pedido no es obligatorio para aquella administracin, por lo que sta la podr otorgar
segn las posibilidades presupuestarias y razones de mrito, oportunidad y conveniencia; la denegatoria en ningn
caso generar derecho alguno a favor de la obra social (anexo "I". punto II . l., fs.1298, art.2 de la resolucin 0001/98 y
concordantes, ley 23.661). Claro est que los responsables no pueden pretender desobligarse ms all de lo
razonable frente a un sistema que presenta una notoria precariedad, vg., en este momento por los planes de ajuste que
parecen estar previstos en la disposicin sealada, sea por cualquier otra circunstancia que podra afectar incluso a la
entidad intermediaria, cuya subsistencia nadie garantiza. Asimismo, bien podra ocurrir que al recibir la vctima el
importe indemnizatorio por parte de los responsables, cesara el mentado subsidio por discapacidad, habida cuenta que
todo el sistema legal se sustenta en principios de equidad y solidaridad para permitir el acceso igualitario a las
prestaciones de salud de aquellos que de otro modo no tendran posibilidades de afrontar econmicamente
prestaciones de alto costo o tecnologas especializadas.Desde otro ngulo cabe desestimar el planteo de la accionada en el sentido que esta indemnizacin que tiene
incuestionablemente carcter alimentario para la subsistencia del damnificado, se subordine a la condicin resolutoria
del fallecimiento, vale decir, que la suma restante debera reintegrarse a la responsable; a este fin reclama asimismo
que se establezca la obligacin de hacer en cabeza de los actores para permitir el ingreso del consultor tcnico mdico
de su parte -se supone que en el lugar donde aqul habite-, y durante el periodo que se determine, a fin "de que la
esencia de la indemnizacin no se desnaturalice" (ver fs.1406). Tal peticin olvida que la causa de la indemnizacin es
el hecho daoso y que esta se liquida una vez y para siempre en la sentencia, en el "presente jurdico", donde se
declaran reunidos los presupuestos de la responsabilidad y se fijan definitivamente los daos, an los futuros. No es
superfluo agregar que esta es materia, mxime por su carcter asistencial que repele lesivos condicionantes
presumiblemente destinados a ser fuente de innumerables conflictos. Asimismo, cabe ponderar que la cuestin no fue
planteada en tiempo oportuno a la decisin del seor juez de primera instancia.Idntico razonamiento cabe exponer respecto del reclamo subsidiario de renta vitalicia, pues es claro que, en nuestro
derecho positivo, conforme con la interpretacin, tal modo de indemnizar dinerariamente el dao requerir que los
damnificados as lo soliciten, pues si ellos prefieren reclamar una suma global, escapara a las facultades de los jueces
el resolver contra lo demandado, o modificando los trminos de la peticin: sobre todo si se tiene en cuenta que, en
nuestro derecho, se carece de normas positivas que reglamenten la forma en que los damnificados pueden exigir se les
garantice adecuadamente el pago de la renta.Por todo lo expuesto, corresponde reducir prudencialmente la indemnizacin otorgada en esta partida a la suma de dos
millones de pesos, que se adecua a la que se menciona a fs. 1424, incluyndose en este importe las erogaciones por
necesaria atencin mdica y los honorarios pertinentes.-

f) intereses. Contrariamente a lo que sostiene la parte demandada nada permite afirmar que el poder adquisitivo del
dinero se haya establecido a la fecha de la sentencia. Por otra parte no es fcil advertir el mecanismo a travs del cual
una sentencia declarativa de condena tenga aptitudes para modificar las particularidades que presenta la obligacin de
resarcir los daos causados por un hecho ilcito. Recientemente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
desacreditado el razonamiento de esta parte , porque la ley 23.928 ha vedado el cmputo de la depreciacin monetaria
a partir del 1 de abril de 1991, razn por la que resulta inadecuada la referencia a la ndole de la obligacin para
justificar reajustes posteriores (jun 25/96 en autos: "Villanueva de Gauna, Luca Victoria c/Perales, Alicia Celia y otra",
en E.D. suplemento diario del 14/10/96, fallo 47.436, espec. Consid 4 y 5 conf. esta sala, Libre N204.520 autos
"Saavedra c/Davical s/daos y perjuicios" de29/10/96). La deuda dineraria no nace con la sentencia sino desde el
momento en que se produce cada perjuicio, que en casos como el que se juzga, coincide en determinados tems, con el
del hecho daoso. El juez al sentenciar no hace ms que fijar la cuanta, retrotrayendo los efectos a la fecha de ese
hecho. Por lo tanto, corresponde desestimar el agravio y disponer s, en cambio, que los intereses correspondientes a
los gastos que an no han sido realizados se devenguen desde la fecha de la sentencia de primera instancia (0rgaz,
obra citada, pg,155, esta Sala Libre N185.076 del 12/2/96;libre n 186.702 del 4/3/96, d. libre n 189.200 del 27/3/93;
libre n193.983 del 5/6/96, entre otros).
IV. Por estas consideraciones, corresponde confirmar la sentencia apelada, en lo principal que decide, modificndosela
en lo siguientes aspectos: a) se reduce la suma fijada en concepto de reintegro de gastos futuros a la de dos millones
de pesos; b) dicha suma devengar intereses desde el 18 de marzo de 1999. Las costas, en esta instancia se imponen
a la parte demandada que resulta vencida (art.68, Cd. Procesal), especialmente en cuanto al tema de la
responsabilidad, y a la ndole resarcitoria de la pretensin.Los Seores Jueces de Cmara Doctores Roberto Ernesto Greco y Carlos Alfredo Bellucci votaron en el mismo sentido
por anlogas razones a las expresadas en su voto por el Dr. Montes de Oca. Con lo que termin el acto.Buenos Aires junio de 2000.Y VISTOS:
Por lo que resulta de la votacin de que instruye el acuerdo que antecede, odo el Sr. Defensor de Menores de Cmara,
se confirma la sentencia de fs.1169/1180, en lo principal que decide, modificndosela en los siguientes aspectos: a) se
reduce la suma fijada en concepto de reintegro de gastos futuros a la de pesos dos millones($2.000.000) ; b) dicha
suma devengar intereses desde el 18 de marzo de 1999.Las costas, en esta instancia, se imponen a la parte
demandada. De conformidad con lo establecido en numerosos casos a requerimiento del Ministerio Pupilar, las sumas
correspondientes a Esteban Torterolo debern ser invertidas en una cuenta especial a su nombre para que puedan ser
retiradas por su representante legal, con la asistencia de dicho ministerio, a medida que las medidas asistenciales lo
requieran. Devueltas que sean las actuaciones a primera instancia debern instrumentarse los medios necesarios a los
efectos de que se integre la tasa de justicia, recordndose de la responsabilidad personal que establecen los arts. 10
y 14 y concordantes de la ley 23.898 .
En virtud de lo dispuesto por el artculo 279 del Cdigo Procesal, se adecuan los honorarios al nuevo pronunciamiento,
en consecuencia, atento el monto del proceso, que surge de la sentencia de fs. 1169/1180, con las modificaciones que
anteceden, la calidad, eficacia y extensin de la labor desarrollada y lo dispuesto por los artculos 1, 10, 12 inc.f), 13 y
concs de la ley 24.432, se fija la retribucin de las Dras. Marta J. Bassi y Beatriz T. Bonora, letradas apoderadas, de la
parte actora, en conjunto, en la suma de pesos cuatroscientos mil ($400.000); de la Dra. Andrea Cecilia Gimenez,
letrada apoderada de la parte demandada y de la citada en garanta, en la suma de pesos ciento noventa mil
($190.000); de los peritos: psicloga Rosario Len, en la suma de pesos setenta mil ($70.000); mdica Dra. Dora
Kravetz, en la suma de pesos setenta mil ($70.000), e ingeniero Mario Jorge de Souza, en la suma de pesos setenta mil
($70.000); y de los consultores tcnicos: ingeniero Juan Carlos Iervasi, en la suma de pesos veinte mil ($20.000);
ingeniero Jorge Domingo Soriano, en la suma de pesos veinte mil ($20.000); mdico Dr. Leonardo Tsaac Birman, en la
suma de pesos veinte mil ($20.000); y mdico Dr. Jaime I. Rosenberg, en la suma de pesos veinte mil ($20.000). Por la
tarea realizada en la alzada se fija el emolumento de las Dras. Bonora y Bassi, en conjunto, en la suma de pesos cien
mil ($ 100.000), y de los Dres. Gimenez y Eduardo A. Zannoni, en la suma de pesos ochenta y cuatro mil ($84.000) (art.
14 de la ley 21.839). Se fija el plazo de diez das corridos para el pago de los honorarios. Notifquese y devulvase.LEOPOLDO MONTES DE OCA-ROBERTO ERNESTO GRECO-CARLOS ALFREDO BELLUCCI