Penal (Principio de Defensa)

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES
UNIVERSIDAD ANDINA
NSTOR CCERES VELSQUEZ
CARRERA ACADEMICO PROFESIONAL
CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS
TEMA:
PRINCIPIO DE DEFENSA
REA: Principios Procesal Penal
DOCENTE: ABOG. Hugo Umia Cruz
Presentado por:
-Cahuana Salazar Anny
-Chaia Mamani Fanny Rosmery
-Condori Vilca Luz delia Gudelia
-Faijo Quea Yesenia Margot
-Maque Chura Jim Erick
-Mendoza Torres Rudy Leonel
Pacsi Cardenas Luz Marina
-Sucacagua Gutirrez Adrian
SEMESTRE: tercer
SECCIN: B
2013
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DEDICATORIA:
El presente trabajo est de dicado
al
docente del curso de PRINCIPIOS DEL PROCESO PENAL y agradecerle por sus sabios consejos,
sus valores, por la motivacin constante que nos permite ser personas de bien, y a la vez a
mis amigos y personas que siempre he contado con ellos para todo, por el apoyo
incondicional y por qu estuvieron conmigo en los momentos ms difciles y por todas las
palabras de aliento. GRACIAS!
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INDICE
PRESENTACION..Pg. 4
INTRODUCCION....Pg. 5
1. Antecedentes.Pg. 6
1.1. Creacin de la oficina Nacional de Defensa Judicial..Pg. 6
1.2 Creacin Del servicio Nacional de Defensa Publica...Pg. 8
2 .ConceptoPg. 10
3. mbito LegalPg. 12
3.1. Derecho de Defensa en Nuestro Ordenamiento Jurdico.......Pg. 12
3.1.1. Constituciones.Pg. 12
3.2. Derecho de Defensa en los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos..Pg. 17
3.3. Derecho de la Defensa en las Constituciones Andinas...Pg. 18
4. Comentarios....Pg. 20
5. Caractersticas del Derecho de DefensaPg. 27
6. El Contenido del Derecho a la Defensa en Nuestro Ordenamiento Jurdico..Pg. 28
7. El Cumplimiento del Principio de la Defensa en el proyecto de Cdigo Procesal Penal Pg. 31
8. La Defensora Penal Publica y los Principios de la Defensa PenalPg. 37
9. Derecho al tiempo y a los Medios para Preparar la Defensa..Pg. 46
10. Informacin Previa y Detallada de la AcusacinPg. 47
11. El Ejercicio del Derecho de Defensa. La Autodefensa y Defensa TcnicaPg. 48
11.1. La Autodefensa...Pg. 48
11.2. El Derecho a la Asistencia de un AbogadoPg. 49
12. La Denuncia a la Autodefensa: La Rebelda.Pg. 49
12.1. Rebelda y Contumacia...Pg. 49
12.2. Rebelda en el Samario Ordinario.Pg. 50
12.3. La Contumacia en el Proceso Abreviado.Pg. 50
12.4. La no Suspensin de Juicio Oral por incomparecencia de algunos de los acusados Pg. 51
13. Contenido del Derecho a la Asistencia de un AbogadoPg. 51
14. Nacimiento y Finalizacin del Derecho de Defensa...Pg. 53
15. Obligatoriedad de la asistencia de un AbogadoPg. 54
16. El derecho a la ltima Palabra..Pg. 55
17. El Silencio como Estrategia Defensiva....Pg. 56
BIBLIOGRAFIA...Pg.58
ANEXOS....Pg. 60
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PRESENTACIN
El presente trabajo busca llamar la atencin sobre la problemtica que
se presenta cuando se pretende ejercer uno de los derechos
fundamentales que est claramente reconocido en nuestra Constitucin:
El Derecho de Defensa. Hoy en da no podemos negar que, a pesar de
contar con conceptos claros sobre este derecho: Todos tenemos
derecho a una defensa y Todos son considerados inocentes
hasta que no se pruebe su culpabilidad (presuncin de inocencia),
estamos muy lejos de garantizar de manera legtima que todo ello se
cumpla.
El trabajo explorar la regulacin de este derecho y los problemas que
encontramos que lo contaminan y que se yerguen como constantes
obstculos para que ste pueda ser adecuadamente ejercido.
-DERECHO A LA DEFENSA.: Constituye una garanta constitucional
que asegura a los interesados la posibilidad de efectuar a lo largo del
proceso sus alegaciones, probarlas y controvertir los contrarios con la
seguridad de que sern valorados en sentencia conforme a derecho.
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INTRODUCCION
La Reforma de nuestro sistema procesal penal que, a partir del ao 2000 comenzar a regir en
Chile, implica, como es sabido, transitar del sistema procesal penal inquisitivo a un sistema
procesal penal acusatorio.
Recordemos que nuestro actual sistema penal se basa en la recepcin en el fuero civil, de los
procedimientos desarrollados por el eclesistico, caracterizado por entregar a una sola persona
las facultades de investigar, formular cargos, recibir la prueba y dictar la sentencia1.
Las crticas que pueden formularse a este sistema son evidentes y mltiples, sin embargo baste
decir, en lo que se refiere al imputado, sujeto de la defensa penal, que el sistema inquisitivo le
somete por completo al poder del Estado, representado por el juez, privndolo durante la
investigacin de facultades de defensa, y en muchos casos, igualmente, de su libertad.
La permanencia de un sistema procesal penal basado en antecedentes que se remontan al
perodo histrico colonial, ha significado que Chile se ha marginado de los procesos de cambio
experimentados por el Derecho durante cerca de dos siglos, fundamentalmente lo referido a los
planteamientos jurdicos de la Revolucin Francesa, y el desarrollo del Derecho Internacional de
los Derechos Humanos a partir de la segunda parte del siglo XX, tras la conclusin de la 2a
Guerra Mundial.
Se hace necesario, a fin de garantizar la imparcialidad del juicio penal, implantar el sistema
Acusatorio, en donde el Estado, sin abandonar la tarea de la persecucin penal, divide las
funciones acusatoria y decisoria, encomendndolas a rganos distintos, y, en lo posible,
independientes entre s.
Sustentados en principios distintos y contrastantes, ambos sistemas representan dos formas
diferentes de enfrentar el proceso penal. Dichos principios son la fuente inspiradora de cada uno
de los sistemas y constituyen la fuente que gua la interpretacin de las normas y el actuar de
todos aquellos que de alguna u otra forma participan del proceso penal.
El presente trabajo tiene por objeto analizar las bases doctrinarias en que se fundamenta el
derecho a la defensa penal.
Posteriormente analizar el cuerpo constitucional y de tratados internacionales sobre derechos
humanos vigente en Chile, intentando indagar sobre los principios que inspiran esta institucin.
Como siguiente acpite analizaremos el Proyecto de Cdigo Procesal Penal analizando el
cumplimiento de los principios en que se inspira la defensa penal.
Finalmente se estudiar el Proyecto de Ley sobre Defensora Penal Pblica, donde, tras una
breve descripcin del mismo, analizaremos su sustentacin en torno a los principios de la
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defensa penal y por ltimos plantear algunas crticas que me merece la actual formulacin de la
institucin.
1.- ANTECEDENTES:
Desde el punto de vista formal, el origen del derecho de defensa se remonta hacia
el ao 1776, al consignarse en la seccin VIII de la Declaracin de Derechos del
Estado de Virginia, que, "en toda acusacin criminal, el hombre tiene derecho a
conocer la causa y naturaleza de la acusacin; a confrontar con los acusadores y
testigos; a producir prueba en su favor, y a un juicio rpido por un jurado imparcial
de doce hombres de su vecindad, sin cuyo consentimiento unnime no puede ser
declarado culpable".
Posteriormente, este derecho qued plasmado en la Constitucin de los Estados
Unidos, al confirmar lo preceptuado en la Declaracin de Virginia, utilizando para
tales fines, las enmiendas V, VI y XIV, las cuales expresan: "Que ninguna persona
... ser privada de su vida, libertad o propiedad, sin el debido procedimiento legal;
que el acusado gozar del derecho... a ser informado de la naturaleza y la causa
de la acusacin, a confrontar con los testigos contrarios; a que se adopten medidas
compulsivas para la comparecencia de los testigos a descargo; a la asistencia de
abogados para su defensa; y que ningn Estado privar a persona alguna de la
vida, libertad o propiedad, sin el debido procedimiento legal".
Sin embargo, es en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano
de la Revolucin Francesa (aprobada por la Convencin Nacional Francesa, el 26
de agosto del 1789), que el mismo adquiere mayor relieve, hasta el extremo de
que algunos autores han llegado a reconocer que su verdadero origen se enmarca
con posterioridad a este suceso. El cual otorga a los ciudadanos derechos que
pueden hacer valer frente al Estado, al consagrar el principio de que nadie puede
ser acusado, arrestado o detenido, sino en los casos expresamente determinados
por la ley y con las garantas debidas.
Por otro lado, la Declaracin Francesa del 24 de junio de 1793 expresaba, en su
artculo 14, que "Nadie puede ser juzgado y castigado sino despus de haber sido
odo o legalmente llamado". Frmula que tambin fue contemplada en la
Constitucin Francesa de 1795.
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En el Derecho Post-Revolucionario, el derecho de defensa slo era reconocido

durante la etapa de juicio; logrando extenderse al proceso de instruccin en el siglo
XIX, aunque con ciertas limitaciones, ya que en esta fase el proceso era
prcticamente cerrado y, hasta cierto punto oculto, incluso para las mismas partes,
lo cual creaba irregularidades y violaciones a derechos fundamentales, entre ellos
el derecho de defensa.
Al inicio de la dcada de los aos 90's, fruto de las tantas irregularidades y
violaciones, se dan voces de alarma y comienzan a producir reformas en ese
sentido, auspiciadas en su gran mayora, por organismos internacionales, entre
ellos el ILANUD [1], USAID [2], INECIP [3], entre otros.
Del reconocimiento del derecho a la defensa, plasmado tanto en las Constituciones
de casi todos los pases, as como en los convenios internacionales sobre
derechos humanos, se desprende que para ejercer este derecho, no es suficiente
que el procesado conozca la imputacin, que pueda aportar pruebas, o confrontar
a los testigos, sino que pueda elegir los servicios de un abogado de su confianza y
de no contar con este o con los medios econmicos para costearlo, le sea
asignado un(a) defensor(a) pagado por el Estado como garanta de acceso a la
justicia.
En la Repblica Dominicana antes de todas las iniciativas relativas a la Defensa
Pblica slo exista de manera institucionalizada la figura del(de la) abogado(a) de
oficio, quien era un profesional del derecho, nombrado por el Poder Judicial, que
se encontraba adscrito a un determinado tribunal.
Este era asignado a toda persona que lo solicitara, pero en la fase de juicio.
Adems, como dependa del tribunal muchas veces asuma la defensa de los
imputados con muy poco tiempo o ninguno para la preparacin del caso en
cuestin. Tambin existan los consultorios populares de las escuelas de derecho
de las universidades, algunas ONG's dedicadas a la defensa legal gratuita y los
estudiantes de derecho que realizaban su prctica jurdica.
Desde el 12 de mayo del 1993, cuando firmaron un acuerdo de cooperacin la
Suprema Corte de Justicia, la Universidad Nacional Pedro Henrquez Urea
(UNPHU) y el Instituto Latinoamericano de las Naciones para la Prevencin del
Delito y Tratamiento del Delincuente (ILANUD), se comenz un proyecto piloto
para establecer un sistema de asistencia legal gratuita. Pero este proyecto fue
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bastante corto pues dur hasta agosto del 1997, con algunas interrupciones por
falta de financiamiento. Este proyecto estuvo apoyado en sus diferentes fases por
el Programa de Iniciativas Democrticas (PID), la Fundacin Institucionalidad y
Justicia, Inc. (FINJUS) y la Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo
Internacional (USAID). En 1998 el Comisionado de Apoyo a la Reforma y
Modernizacin de la Justicia asume este programa hasta que por razones
presupuestarias y de voluntad poltica fue cerrado.
1.1.-Creacin de la Oficina Nacional de Defensa Judicial
El Poder Judicial entendiendo que la defensa, ms que constituir un principio en s
misma, es a travs de la cual se garantizan los dems principios bsicos que
estructuran el propio sistema procesal penal y en vista de la carencia de un
servicio de defensa institucionalizado crea un sistema de asistencia legal gratuita.
Es entonces, cuando el pleno de la Suprema Corte de Justicia haciendo uso de la
facultad establecida en el Art. 77 de la Ley nm. 327, de Carrera Judicial de 1998,
sobre disponer todo lo necesario para organizar un sistema de asistencia legal
gratuita; as como fundamentado en la Constitucin de la Repblica, aprob
mediante Resolucin nm. 512, de fecha 19 de abril del 2002, la creacin de la
Oficina Nacional de Defensa Judicial, a fin de organizar, dirigir y garantizar la
prestacin de servicio de defensa tcnica, prestada de manera eficaz, oportuna,
gratuita y permanente, a personas de escasos recursos econmicos. Esta oficina
fue creada dentro del rgano judicial, con dependencia administrativa, pero
independencia tcnica y funcional.
1.2.-Creacin del Servicio Nacional de Defensa Pblica:
La institucionalidad de la Defensa Pblica estaba en gran medida asociada a la
aprobacin del Anteproyecto de Ley de Defensa Pblica, lo que se logr el 12 de
agosto del 2004 con la aprobacin de la Ley nm. 277, que crea el Servicio
Nacional de Defensa Pblica. En dicha ley se plantea la autonoma funcional,
administrativa y financiera de la institucin dentro del Poder Judicial,
permaneciendo dentro de este durante los primeros cinco aos y al trmino del
mencionado plazo adquiere independencia total.
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La entrada en vigencia de la Ley nm. 277-04 no slo cambi el nombre de Oficina

Nacional de Defensa Judicial a Oficina Nacional de Defensa Pblica (ONDP), sino
que cre una carrera para el (la) defensor(a) pblico(a). Estableciendo claramente
el rol del (de la) defensor(a) pblico(a), quien no se constituye en auxiliar de la
justicia, sino que ejerce su funcin en atencin a lograr la solucin ms favorable al
imputado.
Luego de la entrada en vigencia de la Ley No. 277-04 que crea el Servicio Nacional
de Defensa Pblica, en fecha 12 de agosto del 2004, dicha ley en su artculo 35
estableci tambin como una forma de ingreso el someterse a concurso pblico de
mritos y oposicin y posteriormente aprobar el programa de formacin inicial para
aspirantes a defensores pblicos. Se eligi tener una forma transparente y nica
de ingreso a la defensa pblica como forma de que los participantes se ganaran a
mrito propio su posicin dentro de la defensa y no fueran fruto de nombramiento
por amistad o compromiso de ningn tipo.
Hoy, luego de 9 aos de arduo trabajo podemos afirmar que contamos con un
Sistema de Defensora Pblica en el pas, al que todos tienen acceso sin
restriccin alguna. El servicio que brindamos a travs de la Oficina Nacional de
Defensa Pblica (ONDP) est destinado a tutelar los derechos fundamentales que
le son inherentes a las personas en conflicto con la ley. Se trata de cumplir con una
obligacin del Estado para preservar tanto los derechos humanos como las
garantas procesales.
Por lo que, la negativa a prestarles oportuna asistencia jurdica, resulta contraria a
la Constitucin de la Repblica como a los tratados internacionales de los que es
signatario el Estado Dominicano.
2.- CONCEPTO.
Por derecho de defensa, puede entenderse el derecho fundamental que asiste a
todo imputado y a su Abogado defensor a comparecer inmediatamente en la
instruccin y a lo largo de todo el proceso penal a fin de poder contestar con
eficacia la imputacin o acusacin contra aqul existente, articulando con plena
libertad e igualdad de armas los actos de prueba, de postulacin e impugnacin
necesarios para hacer valer dentro del proceso penal el derecho a la libertad que
asiste a todo ciudadano que, por no haber sido condenado, se presume inocente.
La vigencia del principio supone, como lo seala MORENO CATENA, el
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reconocimiento del ordenamiento jurdico a un derecho de signo contrario el

derecho que tiene el imputado o procesado de hacer uso de una adecuada
defensa. De tal manera que la defensa opera como un factor de legitimidad de la
acusacin y de la sancin penal. Tambin confluyen en la defensa otras garantas
y derechos como la audiencia del procesado, la contradiccin procesal, el derecho
a la asistencia tcnica del abogado. El uso de medios de prueba, el derecho a no
declarar contra s mismo o declararse culpable.
La defensa en un sentido lato, se entiende como aquel derecho, reconocido
constitucionalmente, que tiene toda persona, de solicitar ante un rgano de justicia,
una solucin justa ante un determinado litigio. Aqu se presenta el problema del
individuo a quien supuestamente se le ha lesionado un derecho, por lo que deber
recurrir a la justicia para efectuar su reclamo, conforme a una garanta
constitucional que va avalar dicha reclamacin.
En un sentido ms estricto y especficamente dentro de la esfera penal, debemos
decir que mediante la defensa, las partes debern estar en la posibilidad tanto
en el plano jurdico como en el fctico- de ser convocadas para ser escuchadas, y
colocarse frente al Sistema en una formal contradiccin con igualdad de armas
siendo pues como lo seala Julio Maier-, una garanta frente al Poder del Estado
y representa una limitacin del poder estatal.
Podemos sealar que el derecho de defensa presenta una serie de caractersticas
que, para efectos del presente trabajo, debemos tener claramente en cuenta:
1. Es un derecho reconocido constitucionalmente;
2. Comprende una serie de derechos derivados o conexos como:
a) Conocer los fundamentos de la imputacin
b) Conocer los motivos de la detencin (esto con la finalidad de que pueda ser
defendido de manera eficaz, contando con todos los elementos de juicio)
c) El derecho de no ser condenado en ausencia
d) Derecho a una justicia penal gratuita y, con ello, la garanta de la defensa de
oficio para aquellas personas que no cuenten con los recursos suficientes para
ejercer plenamente su derecho de defensa
e) Derecho a impugnar las resoluciones judiciales que lo perjudiquen;
f) Derecho a valerse de su propio idioma
g) Derecho a guardar silencio y a no ser obligado a declarar contra su voluntad (en
este aspecto, entra a tallar, el tema de las torturas que, a todas luces, no pueden
permitirse por tratarse de una vulneracin flagrante a los derechos humanos) y;
h) En general, todo aquello que se respete y ajuste a un debido proceso, que
permita que el derecho de defensa sea debidamente ejercitado.
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Ahora bien, no obstante que, como observamos la defensa es un derecho

fundamental de todo ciudadano, nada obliga a ste a ejercerlo. As, si por ejemplo,
una persona es demandada y no hace nada para defenderse, no podramos decir
que se est vulnerando su derecho de defensa, ya que ste no es ejercido por la
propia voluntad del demandado/agraviado, por lo que podemos sealar que se
trata ms bien de una cuestin de oportunidad.
Como podemos inferir, el derecho de defensa, tiene estrecha relacin con los
principios fundamentales que garantizan la seguridad y la igualdad ante la ley,
principios que se encuentran consagrados en los textos constitucionales
democrticos. El Derecho de Defensa pretende, de alguna forma, buscar un
equilibrio entre las partes de un proceso. Por una parte, el poder acusador del lado
de la mano del Fiscal y, por el otro, el inculpado ejerciendo su derecho de defensa
en forma adecuada; logrando de esta forma, conseguir la tan ansiada igualdad que
debe prevalecer por encima de todo, por cuanto sin ella, nunca podremos decir
que el valor justicia se ha llegado a alcanzar.
En relacin a este igualdad debemos decir que en el campo del Derecho de
Familia, podemos confundirnos y pensar en que tal igualdad no se da para ambas
partes, puesto que en muchos casos se favorece a una de ellas , pero se trata de
la parte ms dbil de la relacin; as podemos entender que lo que busca la ley con esta presunta desigualdad- es equiparar poderes entre la parte ms
favorecida y la menos favorecida, llegando finalmente a una real igualdad entre
ambas, lo que podra asimilarse a la figura de la discriminacin llamada positiva.
3.-AMBITO LEGAL:
I) EL DERECHO DE DEFENSA EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURDICO.
Consideramos interesante hacer un breve recuento de cmo aparece el derecho
de Defensa a lo largo de nuestra historia constitucional:
Constituciones:
a) Constitucin de Cdiz de 1812: El captulo III de la referida Constitucin,
que alude a la Administracin de Justicia en lo criminal, establece algunas
normas que pueden considerarse como antecedentes del derecho de
defensa:
. Artculo 287.- Ningn espaol podr ser preso, sin que preceda informacin
sumaria del hecho, por el que merezca segn la ley ser castigado con pena
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corporal, y asimismo, un mandamiento del juez por escrito, que se le notificar en

el acto mismo de la prisin.
. Artculo 290.- El arrestado, antes de ser puesto en prisin, ser presentado al
juez...para que reciba la declaracin...
. Artculo 300.- Dentro de las veinte y cuatro horas se manifestar al tratado como
reo la causa de su prisin y el nombre de su acusador si lo hubiere.
. Artculo 302.- El proceso de all en adelante ser pblico en el modo y forma en
que determinen las leyes.
. Artculo 303.- No se usar del tormento ni de los apremios.
b) Constitucin Poltica de 1823: En este texto legal, encontramos referencias
aunque no claras y directas - del derecho de defensa, en dos partes:
1. Captulo VIII, referido al Poder Judiciario:
. Artculo 106.- Los cdigos civil y criminal prefijarn las formas judiciales. Ninguna
autoridad podr abreviarlas, ni suspenderlas en caso alguno.
. Artculo 107.- En las causas criminales el juzgamiento ser pblico, el hecho
reconocido y declarado por jurados y la ley aplicada por los Jueces.
. Artculo 117.- Dentro de las 24 horas se le har saber a todo individuo, la causa de
su arresto, y cualquiera omisin en este punto se declara atentatoria de la libertad

individual.
2. CAPTULO V, REFERIDO A LAS GARANTAS

CONSTITUCIONALES:
. Artculo 193.- Sin embargo de estar consignados los derechos sociales e
individuales de los peruanos en la organizacin de esta ley fundamental se

declaran inviolables:
Inciso 9.- La igualdad ante la ley, ya premia, ya castigue.
c) Constitucin Poltica de 1826: En este texto, tambin se observa en dos
partes, antecedentes del derecho de Defensa:
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1) Captulo V, referido a la Administracin de Justicia:

. Artculo 117.- Ningn peruano puede ser preso sin precedente de la informacin
del hecho, por el que merezca pena corporal, y un mandamiento escrito del juez
ante quien ha de ser presentado...
. Artculo 118.- Acto continuo, si fuera posible deber dar su declaracin sin
juramento, no defirindose sta en ningn caso por ms tiempo que el de 48
horas.
. Artculo 120.- En las causas criminales el juzgamiento ser pblico: reconocido el
hecho y declarado por Jurados (cuando se establezcan); y la ley aplicada por los
jueces.
. Artculo 121.- No se usar jams el tormento, ni se exigir confesin al reo.
2. Captulo XI, referido a las Garantas:
. Artculo 142.- La libertad civil, la seguridad individual, la propiedad y la igualdad
ante la ley, se garantizan a los ciudadanos por la Constitucin.
d) Constitucin de 1828: En el caso del presente texto legal, presentan
antecedentes del derecho de Defensa, los siguientes Ttulos:
1. Ttulo VIII: De la Administracin de Justicia
. Artculo 123.- Las causas criminales se harn por Jurados. La institucin de
stos se detallar por una ley. Entre tanto los jueces conocern haciendo el
juzgamiento pblico, y motivando sus sentencias.
. Artculo 126.- Ningn Tribunal o Juez puede abreviar ni suspender en caso
alguno las formas judiciales.
. Artculo 127.- Ninguno puede ser preso sin precedente informacin del hecho...y
sin mandamiento por escrito, del Juez competente...la declaracin del preso por
ningn caso puede diferirse ms de 48 horas.
. Artculo 129.- Quedan abolidos:
1. El juramento en toda declaracin y confesin de causa criminal sobre hecho
propio.
2. Ttulo IX: Disposiciones Generales:
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. Artculo 149.- La Constitucin garantiza la libertad civil, la seguridad individual

ante la ley.
3. El tormento.
. Artculo 157.- Todos los peruanos son iguales ante la ley, ya premie, ya castigue.
e) Constitucin de 1834: Adicionalmente a las disposiciones establecidas en los
textos anteriores, la presente Constitucin, contiene lo siguiente:
. Artculo 126.- Ningn ciudadano est obligado a dar testimonio contra s mismo
en causa criminal bajo su juramento u otro apremio...
. Artculo150.- Ninguno puede ser condenado si no es juzgado legalmente.
f) Constitucin de 1839.- Contiene las mismas disposiciones que el anterior texto
constitucional, en lo que a antecedentes del derecho de defensa se refiere.
g) Constitucin de 1856.- En este texto, se coloca el Ttulo de las Garantas
Individuales en cuarto lugar, omitindose el captulo correspondiente a la
Administracin de Justicia. Lo referente al Poder Judicial, resulta siendo general y
tratado slo en 10 artculos.
Dentro de las garantas Individuales, tenemos:
Art. 18.- Nadie podr ser arrestado sin mandato escrito de juez competente, o de la
autoridad encargada del orden pblico...
Artculo 31.- Las leyes protegen y obligan igualmente a todos...
h) Constituciones de 1860 y 1867.- Contienen las mismas disposiciones que el
texto de 1856.
i) Constitucin de 1920.- Contiene una disposicin interesante y distinta a las
citadas anteriormente, la establecida en el Captulo destinado a las Garantas
Individuales, que dice:
. Artculo 28.- Nadie puede defender o reclamar su derecho sino en la forma que
establezca o autorice la ley. El derecho de peticin puede ejercerse individual o
colectivamente.
Observamos que por primera vez, se hace alusin al trmino defensa.
j) Constitucin de 1933.- El texto de 1933, recoge, por primera vez, la disposicin
que contiene el principio de legalidad, en su artculo 57.Nadie ser condenado por
acto u omisin que al tiempo de cometerse no estn calificados en la ley de
manera expresa e inequvoca como infracciones punibles, ni juzgado sino por los
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tribunales que las leyes establezcan. Carece de valor toda declaracin obtenida
por la violencia.
Resulta importante sealar que la alusin al trmino defensa que se estableca
en el artculo 28 del texto de 1920, fue retirada del texto de 1933, quedando slo la
referencia a la forma de ejercer (individual o colectivamente) el derecho de
peticin.
k) Constitucin de 1979.- Es, a partir de la Constitucin de 1979, cuando se
coloca a la persona en un estadio especial y fundamental. Por ello, el Ttulo I,
Captulo I, trata los derechos y deberes de la persona, captulo que en su artculo
2, inciso 20, contiene disposiciones relativas al derecho de defensa como:
-Literal d) Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e
inequvoca, como infraccin punible, ni sancionado por pena no prevista en la ley.
-Literal f) Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado
judicialmente su responsabilidad.
-Literal g) Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del
Juez o por las autoridades policiales en flagrante delito. En todo caso el detenido
debe ser puesto, dentro de veinticuatro horas o en el trmino de la distancia, a
disposicin del Juzgado que corresponde.
Se exceptan los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas en los
que las autoridades policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los
presuntos implicados por un trmino no mayor de quince das naturales, con cargo
de dar cuenta al Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin antes
de vencido el trmino.
-Literal h) Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa
o razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse y ser asesorado con un
defensor de su eleccin desde que es citado o detenido por la autoridad.
-Literal i) Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el
esclarecimiento de un delito y en la forma y el tiempo previsto por la ley. La
autoridad est obligada a sealar sin dilacin el lugar donde se halla la persona
detenida, bajo responsabilidad.
-Literal j) Las declaraciones obtenidas por la violencia carecen de valor. Quien la
emplea incurre en responsabilidad penal.
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-Literal k) Nadie puede ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o

reconocer culpabilidad en causa penal contra s mismo, ni contra su cnyuge ni
sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
Por otro lado, el artculo 233, referido a las garantas de la administracin de
justicia, consagra, en su inciso 9) de manera clara y directa, el derecho de defensa
al sealar:
.Art. 233.- Son garantas de la administracin de justicia:
Inciso 9) La de no ser penado sin juicio ni privado del derecho de defensa en
cualquier estado del proceso. El Estado provee la defensa gratuita a las personas
de escasos recursos.
i) Constitucin de 1993: Nuestro actual y vigente texto constitucional contiene,
asimismo, las normas detalladas anteriormente, tanto en lo que a los derechos de
las personas se refiere, consagrados en el artculo 2, inciso 24, como tambin en
las garantas de la Administracin de Justicia, en su artculo 139, inciso 14.
Por otra parte, es importante sealar que nuestra actual Ley Orgnica del Poder
Judicial hace una alusin al derecho de defensa, en su artculo 7, al sealar que
en el ejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza de la plena tutela
jurisdiccional, con las garantas de un debido proceso. Asimismo, destina un
Captulo al tema de la Defensa
Gratuita (arts. 295 y ss.).
Observamos pues, luego de haber citado las distintas normas que ataen a
nuestro ordenamiento legal, que el derecho de defensa se encuentra enraizado
por lo menos en los textos de las distintas normas - como una garanta
fundamental que busca la proteccin de la libertad o los intereses de un
procesado.
II). EL DERECHO DE DEFENSA EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES DE
DERECHOS HUMANOS
El Derecho de Defensa se encuentra reconocido en los instrumentos
internacionales de derechos humanos.
En lo que al sistema universal se refiere, la Declaracin Universal sobre Derechos
Humanos, lo consagra en sus artculos 3 y 1.1., donde establece el acceso a la
justicia sin discriminacin y el derecho de toda persona a que se aseguren las
garantas necesarias para su defensa, respectivamente.
Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, consagra el
derecho de defensa en el mbito penal, al sealar en su artculo 14.3.b que toda
persona acusada de un delito tiene la garanta mnima de disponer del tiempo y de
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los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con un

defensor de su eleccin. Asimismo, el referido pacto, incorpora, como garanta
mnima, el derecho de toda persona a la asistencia jurdica gratuita, si careciere de
medios suficientes para pagarlo.
Asimismo, el derecho de defensa, se encuentra igualmente reconocido en la
Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre, documento que en
su artculo XXVI, segundo prrafo, establece lo siguiente: toda persona acusada
de delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y pblica.
Finalmente, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, protege el
derecho de defensa, dentro del marco de las garantas judiciales contempladas en
el artculo 8, reconociendo a toda persona el derecho, en plena igualdad, a ciertas
garantas mnimas, entre las que se menciona el hecho de conceder al inculpado el
tiempo y los medios adecuados para la preparacin de su defensa; el derecho de
defenderse personalmente o ser asistido por un defensor a su eleccin y; el
derecho irrenunciable a ser asistido por un defensor pblico.
III). EL DERECHO DE DEFENSA EN LAS CONSTITUCIONES ANDINAS.

A nivel de las Constituciones del rea Andina, podemos afirmar que el derecho de
defensa, se encuentra claramente consagrado, constituyndose como en nuestro
caso, en una garanta fundamental de todo ordenamiento que se afirme
democrtico.
A continuacin, se presentar un cuadro donde se aprecian las normas
constitucionales atinentes:
PAIS
ARTICULO
DETALLE DE LA NORMA
CONSTIUCIN
Se reconoce el carcter
BOLIVIA
Articulo 16
inviolable
defensa en
.Asimismo
asistencia
Pgina
17
del derecho de
un proceso judicial
la necesidad de
letrada desde el
CHILE
Articulo 19
COLOMBIA
Articulo 29 y 229
ECUADOR
Articulo 24
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18
momento de detencin del

inculpado.
Asegura a todas las personas el
derecho a la defensa jurdica en
la forma que la ley seale,
existiendo
impedimento
o
restriccin alguna por parte de
autoridad o persona cualquiera.
Reconoce a los inculpados el
derecho a la defensa y a la
asistencia de un abogado
escogido por l o de oficio,
durante la investigacin y el
juzgamiento. Se establece
El deber de reglamentar por ley
los supuestos en los que la
persona puede acceder a la
administracin de justicia sin
representacin de abogado, no
limitando el acceso a la
administracin
de
justicia
mediante la defensa cautiva.
Establece que nadie podr ser
privado del derecho de defensa
en ningn estado o grado del
respectivo procedimiento No se
podr efectuar interrogatorio
alguno sin la asistencia de un
abogado
defensor;
la
contravenan de esta privacin
priva de eficiencia probatoria a
cualquier diligencia que se
efecte.
El estado deber establecer
defensores pblicos para el
patrocinio de las comunidades
indgenas, de los trabajadores,
mujeres y menores de edad o
abandonados o vctimas de
violencia intrafamiliar o sexual, y
de toda persona que no
disponga
de
medios
econmicos.
PER
Articulo 139 inc.14 y 16
Reconoce el derecho de defensa

como un principio y derecho de
la funcin jurisdiccional.
Nadie puede ser privado del
derecho de defensa en ningn
estado del proceso .Asimismo,
establece el derecho a la
defensa gratuita para las
personas de escasos recursos y
para todos, en los casos que la
ley seala.
Articulo 49 inc .1
La defensa y la asistencia jurdica

son derechos inviolables en todo
estado y grado de la investigacin
y del proceso .Toda persona tiene
derecho a ser notificada de los
cargos por los cuales se le
investiga, de acceder a las
pruebas y de disponer del tiempo
y de los medios adecuados para
ejercer su defensa.
VENEZUELA
4.-COMENTARIOS:
*Snchez Viamonte se hace presente ubicando a este derecho realionmadolo
con los derechos esenciales del hombre , vinculado a los valores de libertad y de
seguridad jurdica .Para el destacado constitucionalista , sin libertada de defensa
no puede haber juicio propiamente dicho , siendo este uno de los requisitos del
debido proceso. En la misma lnea de pensamiento , Linares Quintana destaca
que el derecho de la defensa significa para todo habitante la real posibilidad de
acudir ante los rganos jurisdiccionales en demanda de justicia y la facultad de
llevar a cabo antes dicho poder todos los actos razonables encaminados a una
cabal defensa personal de su persona o de sus derechos de juicio(6)
*Por otro lado Caroca Prez advierte las dos dimensiones del derecho de defensa
leal primero como derecho subjetivo debido a que es visto como un derecho
fundamental que pertenece a todas las partes del proceso , cuyas notas se
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19
caractersticas son la irrenunciabilidad (la parte no puede decidir que no se le

concede la oportunidad de defenderse) y su inalienabilidad ( no puede ser
dispuesta por su titular , ni su ejercicio puede serle substrado ni traspasado a
terceros. En cuanto a la segunda como garanta del proceso , este dimensin ,
de carcter objetivo institucional , la defensa constituye un verdadero requisito
para la valides del proceso , siempre necesaria , aun al margen o por sobre la
voluntad de la parte , para l validez del juicio.
Pero para ejercitar este derecho la doctrina ha reconocido dos formas:
A).-La material:
Que se ejercita personalmente , por lo que tambin se llama autodefensa y se
materializa mediante manifestaciones de voluntad , hacindose escuchar las
veces que se considere importante , abstenerse de declarar , presentando
peticiones de diverso orden , confrontndose con quienes la ley lo permite .Este
derecho est garantizado por el INCD, art 8 de la convencin americana sobre
derechos humanos de San Jos y el inc. Del art.14 del pacto internacional.
B).-LA Formal:
Que se ejercita por un profesional en el derecho que completando las limitacin
las limitaciones
del imputado , formula alegatos
, intervienen
en los
interrogatorios y hace las observaciones que considere pertinente .(8)El tribunal

constitucional peruano ha establecido que el ejercicio del de Derecho de defensa
, de especial relevancia en el proceso penal tiene estas dos caractersticas , la
defensa material , referida al derecho del imputado de ejercer su propia defensa
desde el mismo instante en que tome conocimiento de que se le atribuye la
comisin de un determinado hecho delictivo , y otra formal, lo que supone el
derecho a un defensa tcnica , esto es el asesoramiento y patrocinio de un
abogado defensor durante todo el tiempo que dure el proceso (9).Ambas formas
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20
de derecho a la defensa forman parte del contenido constitucional protegido del

derecho a la defensa .En ambos casos se garantiza el derecho a no ser
postrado a un estado de indefensin (STC, ex. N. 1323-2002 HC/TC, Asunto
Silvestre Espinoza, de 9 de julio de 2002, Fj2. Carlos Enrique *Edwards
sintetiza de la siguiente forma el derecho a la defensa sustentndose en los
Tratados Internacionales. .
1.- Asistencia de un traductor: Esta garanta posibilita el conocimiento y la
compresin del hecho que se incrimina cuando el imputado habla de un idioma
diferente del tribunal .Este servicio debe de ser proporcionado en forma gratuita
por el Estado .Esta garanta ha sido recepcionada por el Art.122 del C. De P.P.
2.- Informacin del Hecho: Se refiere al conocimiento efectivo que debe de
tener el imputado del hecho que se le atribuye , el cual debe de comprender la
calificacin jurdica y la relacin histrica del hecho , con indicacin de las
circunstancias de tiempo , lugar y modo .As se posibilita el ejercicio del derecho
de defensa .Esta informacin debe ser previa o sin demora , es decir , realizarse
antes de cualquier acto procesal.
3.-Inmunidad de la Declaracin: Implica la libertad que tienen el imputado para
decir si declara o no durante el proceso penal. Garanta consagrada por los
tratados internacionales al establecer el derecho a no ser obligado declara contra
s mismo , ni de declararse culpable en virtud de esa garanta mnima , el silencio
del imputado , es decir , su abstencin a declarar , e incluso su mendicidad en
caso de que declare , no crean una presuncin de culpabilidad en su contra.
4.-Defensa Tcnica.-Constituye una actividad esencial del proceso penal y
admite dos modalidades la primera la defensa material que se realiza por el
propio imputado ante el interrogatorio de la autoridad policial , judicial y la
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21
segunda la defensa tcnica que est calificada a un abogado que asiste y

asesora jurdicamente al imputado y lo representa en todos los actos procsales
no personales. Los pactos internacionales tambin regulan la defensa oficial, como
el derecho irrenunciable del imputado a ser asistido gratuitamente por un defensor
proporcionado por el estado, cuando no designare defensor.
5.-Autodefensa.-El pacto de San Jos de Costa Rica (Art., 8 ap.22, d) y el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos n (Art. 14 ap. 3, d) consagra la
posibilidad de autodefensa del imputado, l establecer que tiene
derecho a
defenderse personalmente.
6.-Comunicacin entre imputado y defensor.- Esta comunicacin previa a la
realizacin de cualquier acto procesal tiene por finalidad que el defensor asesore
judicialmente, y se extiende aun a los periodos de incomunicacin .Los pactos
internacionales antes citados los consagran.
7.-Preparacin de la defensa.- Los tratados de derechos Humanos garantizan la
posibilidad que tiene el imputado de preparar adecuadamente su defensa, para lo
que puede disponer de los medios adecuados y del tiempo necesario.
8.-Produccin de Pruebas .-Es otra garanta mnima del derecho de la defensa ,
tanto el Pacto de San Jos de Costa Rica , como el Pacto Intencional de Derechos
Civiles consagran el derecho de defensa a interrogar testigos presentes en el
tribunal y de obtener la comparecencia como testigos o perito de otra que
pueden arrojar luz sobre los hechos.
9.- Recursos: Otra garanta mnima que tiene el imputado es la posibilidad de
recurrir el fallo condenatorio ante un tribunal superior. Ahora que ya hemos
analizado el derecho a la defensa en Latinoamrica, nos toca referirnos como a
recogido el Per en su tipo constitucional ha este principio fundamental. Este
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22
principio lo encontramos tipificado en la constitucin poltica del Per en el captulo

VIII referido al Poder Judicial en el artculo 139 inc. 14 que a pie de letra dice: El
principio de no ser privado del derecho a la defensa en ningn estado del
proceso .Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la
causa o las razones
de su detencin .Tiene derecho a comunicarse
personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorado por este

desde que es citada o detenida por cualquier autoridad.
Nuestra texto constitucional recoge este derecho debido a que lo considera de
carcter esencial y mediante el se protege una parte medular del debido
proceso .Las partes en litigio deben de estar en la posibilidad jurdica y fcticas
de ser debidamente
citadas, odas y vencidas mediante prueba evidente y
eficiente. El derecho de defensa garantiza que ello sea as.

*Marcial Rubio Correa contiene la idea bsica, intrnseca al derecho de defensa
.Nos estamos refiriendo a la capacidad de defensa del justiciable debido que este
derechos nos garantiza el debido proceso y no acarrea en el futuro las sanciones
de nulidad debido a su omisin o vulneracin.
El derecho de defensa como garanta de un debido proceso penal comprende
una serie de derechos derivados , como son los referidos a saber fundamentos de
la imputacin , y , si el imputado fue detenido , a conocer los motivos de su
detencin ,a fin de que pueda ejercer su defensa de manera eficaz y logre
recobrar su libertad mas prontamente.
El derecho a saber los motivos de la detencin se cautela con obligacin de
precisar en forma clara y razonada los hechos que se atribuye al acusado y el
delito que se le imputa , y no en forma abstracta
o citando nicamente
dispositivos legales .En cuanto a la oportunidad de la comunicacin , la doctrina
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23
establece que , en principio , la persona debe ser informada en el momento de la

detencin .Si la detencin obedece a una acusacin formal , se deber comunicar
sin demora y en la brevedad posible(caso de auto judicial de detencin )
El derecho de defensa tambin comprende el derecho a no ser condenado en
ausencia, como consecuencia del derecho genrico de ser odo en juicio, pues si
se est ausente del proceso no se puede ser odo en juicio, ni defenderse .En
realidad, este derecho se dirige a los rganos jurisdiccionales, como prohibicin de
condenar a alguien sin antes haberle odos. (Ejercitado su defensa)
Otro derecho que se incluye es el derecho a una justicia penal gratuita, y la
garanta de la defensa de oficio para los imputados insolventes.
*Al respecto, Fernando Tocora sostiene que la institucin de la defensa oficiosa
o de pobres se ha convertido a los fines del Favor Defensionis. Sabemos cun
numerosas son los hombres y mujeres en situacin de pobreza , y especialmente
de pobreza extrema , que en razona precisamente
de sus carencias ven
involucrados en juicios penales , y por ello no pueden contar sino con abogados
de oficio , cuya participacin se limita , en una gran cantidad de casos , a un papel
simblico .Muchas veces incluso , su participacin se limita a las firmas de las
actas de las diligencias , sin haber tomado parte de ella .de igual modo , no suelen
presentar peticiones , contradicciones ni impugnaciones .En todo lo cual se
patentiza una justicia clasista , en la que los que disponen de recursos para
pagar una adecuada defensa , corren suerte muy diferente de aquellos que no los
tienen .Situacin como sostiene Tocora atentan no solamente contra el derecho de
Defensa , sino tambin contra el principio de igualdad de las partes .
Asimismo el imputado tiene derecho a impugnar las resoluciones judiciales que se
perjudiquen (art.139, inc.6 de la constitucin); a valerse de su propio idioma;
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24
aguardar silencio y a no ser obligados a declarar contra su voluntad; y a todo

cuanto se ajuste al respecto y vigencia del derecho de defensa.
Vctor Cubas Villanueva en su concepto establece los siguientes efectos de esta
garanta constitucional:
1.- Disponer de medios para exigir el respeto y efectividad de la defensa.
2.-La obligacin de su respeto por parte de los poderes estatales y de los dems
sujetos del ordenamiento.
Es as que la importancia de este derecho es de suma importancia debido que este
tiene mucha congruencias con otros principios, es el caso del debido proceso el
cual es la institucin del derecho constitucional procesal que identifica los
principios y presupuestos procsales mnimos que debe reunir todo proceso
jurisdiccional para asegurar al justiciable la certeza, justicia y legitimidad de
su resultado.
Segn Dr. Pablo Snchez Velarde el debido proceso se entiende de aquel que
se realiza
en observancia estricta de los principios
y garantas
constitucionales reflejadas en las previsiones normativas de la ley procesal:

inicio del proceso , actos de investigacin
, actividad probatoria , las
distintas diligencias judiciales , los mecanismos de impugnacin , el

respecto los trminos procsales.
Teniendo como referencia estos conceptos podemos consolidar ms aun el
mensaje de este trabajo , si nos damos cuenta el principio del debido proceso
tiene mucha relacin con el derecho a la defensa debido a que este ltimo tiene
que formar parte en todos los actos procsales del proceso siendo este un
requisito para que el derecho del debido proceso no corra el riesgo de ser nulo ,
es por ello que este funciona como la vlvula reguladora de que tanto que el
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25
principio de defensa , del indubio pro reo y los dems se respeten y no se omitan o
vulneren debido que son las armas que tiene el justiciable a fin de defenderse del
manto punitivo del estado.
Pero qu pasa si se vulnera el debido proceso cuando se omite o vulnera el
derecho de defensa nuestro cdigo procesal penal en su articulado 298 inc. 1
que trata de causales de nulidad el cual dice a pie de letra cuando en la
sustancia de la instruccin , o en la del proceso de juzgamiento , se hubiera
incurrido , en graves irregularidades u omisiones de tramites o garantas
establecidos por la ley procesal Penal..
Estas nulidades del proceso no sustituir mas efectos que el de retraer el
procedimiento a la estacin procesal en que se cometi o se produjo el vicio.
En suma se contraviene el debido Proceso cuando el siguiente requisito que
pertenecen al derecho a la defensa vulneran:
- Se niega la asistencia de un abogado.
- Se impide al abogado comunicarse con su defendido.
- Se hacen las notificaciones con retraso.
- Se niega el acceso al expediente o las diligencias vinculadas al proceso.
- Se obstaculiza los esfuerzos de la defensa para identificar, ubicar y obtener
l comparecencia de testigos.
Es as como el Derecho Procesal Penal cuenta con estos principios rectores que
regulan todos los actos procsales en las dos etapas del proceso penal
(Instruccin y juicio Oral a fin de que el juez tenga plena certeza de la sentencia
que va emitir y sea la ms adecuada a la conducta delictiva del procesado a fin de
que prime la justicia en nuestros pases que van rumbo a una mejor justicia
judicial.
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26
5.-CARACTERISTICAS DEL DERECHO A LA DEFENSA

Es la posibilidad de argumentar y rebatir los fundamentos de hecho que la parte
contraria haya podido formular en apoyo a las suyas. Se dice que es una caracterstica
que compete a todas las partes del proceso y es indispensable que las partes hagan
uso de l o no.
Adems se manifiesta en el hecho de que las partes de un proceso siempre han de
estar informadas de las actuaciones del procedimiento, mediante la notificacin de las
resoluciones que afecten a cada una de ellas y que, en definitiva, inciden en el
proceso.
La Constituciones polticas prevn las garantas del debido proceso. En nuestro caso,
dichas
garantas
estn
sealadas
en
el
Artculo
49
C.R.B.V.
El debido proceso se aplicar a todos las actuaciones judiciales y administrativas, y
en consecuencia
Derecho a la defensa.
Derecho a la presuncin de inocencia
Derecho a ser odo.
Derecho a ser juzgado por los jueces naturales.
Derecho a no confesin contra s mismo. Validez de la confesin.
Nullun crimen nulla poena sine lege. Sanciones en leyes preexistentes.
Principio Non bis in inden.
Responsabilidad del Estado por error judicial.
6.-EL CONTENIDO DEL DERECHO A LA DEFENSA EN NUESTRO

ORDENAMIENTO DE DERECHOS HUMANOS
Nuestra Constitucin Poltica ha establecido como deber del Estado promover el

respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana que se
encuentran consagrados tanto en la propia Constitucin, as como por los trata dos
internacionales vigentes en Chile en materia de derechos humanos.
Ser materia de anlisis, entonces, la forma en que regulan el derecho a la
defensa, tanto la carta fundamental, como los tratados internacionales suscritos
por Chile en esta materia.
Comencemos con la Constitucin, est en su Art. 19 N 3 establece que:
"Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y
ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida
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27
intervencin del letrado, si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes

de las Fuerzas Armados y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir
en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes
de sus respectivos estatutos" Agrega dicho artculo en su inciso 3 que: "La ley
arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no
puedan procurrselos por s mismos."
Por su parte el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos establece en
su art. 14 que:
"1. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda
persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por
un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la
substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o
para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil. " "3.
Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
b) A disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su
defensa y a comunicarse con un defensor de su eleccin;
d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser
asistida por un defensor de su eleccin; a ser informada, si no tuviera defensor,
del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre que el inters de la justicia lo
exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si careciere de
medios suficientes para pagarlo;
e)A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la
comparecencia de los testigos de descargo y que estos sean interrogados en
las mismas condiciones que los testigos de cargo;"
Asimismo, la Convencin Americana de Derechos Humanos en su artculo 8
dispone:
"Artculo 8. Garantas Judiciales"
"1. Toda persona tiene derecho a ser oda con las debidas garantas y dentro de
un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin
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penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y

obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. "
"2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda
persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la
preparacin de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un
defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el
Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se
defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la
ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de
obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que
puedan arrojar luz sobre los hechos;"
El catlogo de normas descrito, Constitucin y Tratados Internacionales vigentes
en Chile en materia de derechos humanos, constituye el contenido mnimo
esperable de una legislacin interna que eficazmente pretenda consagrar el
derecho a la defensa. As entonces distinguiremos algunos principios que deben
informar una defensa y que deben servir de anlisis del cumplimiento efectivo del
mandato constitucional por parte del cuerpo normativo que compone la Reforma
Procesal Penal.
a) Universalidad: en mi opinin, en el sentido que defensa de las personas contra
las cuales se hubiere iniciado un proceso penal es un derecho y lo es tal para
todas ellas, sin distincin alguna.
b) Inviolabilidad del defensor: en mi opinin, consagrada en lo que respecta a la
persona del abogado o representante letrado del imputado, en el sentido que el
sistema legal y constitucional deben garantizar que el defensor tcnico no se
ver expuesto a presiones o sanciones por el hecho de asumir la defensa de
personas o delitos determinados.
c) Oportunidad: entendiendo, para estos efectos, que el sentido del proceso
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29
penal es precisamente dar al imputado la posibilidad de defenderse de los cargos

que se formulan en su contra y a hacerlo en las diversas etapas que conforman
tanto la investigacin como el propio juicio.
Distinguiremos al efecto un conjunto de derechos que deben reunirse como
contenido de este principio:
c.1. Derecho a una defensa efectiva, que incluir el tiempo y medios necesarios
para su preparacin.
c.2. Derecho a acceder a producir y examinar pruebas.
c.3. Derecho a hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente.
c.4. Derecho a condiciones de igualdad en la oportunidad.
d) Defensa Tcnica: comprendiendo para ello que, no obstante consagrarse el
derecho del sujeto de un proceso criminal a defenderse por s mismo, igualmente
el proceso criminal debe garantizar el acceso a una defensa letrada que permita
asegurar tanto la vigencia efectiva del derecho como la oportunidad de la
defensa, encabezada esta por un profesional idneo.
Podremos distinguir igualmente la existencia de algunos derechos como
contenido de este principio:
d.1. Derecho a elegir libremente un defensor.
d.2. Derecho al acceso gratuito de un defensor en caso de carecer de medios
para pagarlo.
d.3. Derecho a comunicarse libre y privadamente con su defensor.
7.- EL CUMPLIMIENTO DE LOS PRINCIPIOS DE LA DEFENSA

PENA EN EL PROYECTO DE CDIGO PROCESAL PENAL
Someramente, corresponde analizar si dentro del conjunto de normas que

conforman el Proyecto de Cdigo Procesal Penal (PCPP) se han plasmado los
principios y derechos que hemos enunciado en el prrafo precedente.
1. Disposicin de Carcter General
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30
En primer lugar, respecto a la aplicacin de la normativa de Derecho Internacional

de los derechos humanos y del derecho constitucional de los derechos humanos,
que hemos utilizado como instrumento de anlisis de este trabajo, el Proyecto de
Cdigo Procesal Penal (PCPP) contiene una disposicin general de aplicabilidad
de las normas al disponer en su art. 9:
"Aplicacin de disposiciones constitucionales y de tratados internacionales. Sern
directamente aplicables al procedimiento penal las normas constitucionales que
fijen las bases generales del ordenamiento jurdico y las que establecen los
derechos y garantas individuales. Tambin lo sern las normas contenidas en
los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Chile y
vigentes... "
La norma transcrita constituye una novedad en nuestro ordenamiento jurdico, al
disponer la aplicacin directa de las normas constitucionales y sobre tratados
internacionales al procedimiento penal, sin que sea necesaria su recepcin en
normas de legislacin directamente emanada del legislador nacional. Ello tendr
directa influencia en la actividad del juez de garanta frente a las actuaciones del
Ministerio Pblico, pero sin dudas ser igualmente importante en la vigencia
efectiva del derecho a la defensa y en actividad del defensor.
2. Principio de Universalidad
Pese a no estar consagrado en los amplios trminos en que lo hacen los tratados
internacionales, y acercndose ms a la regulacin constitucional de la materia
que determina que la defensa se ejercer en la forma establecida por la ley, la
aplicacin del art. 9 del PCPP hace este principio plenamente vigente en el nuevo
ordenamiento procesal penal.
Constituyen igualmente aplicacin de este principio las normas contenidas en el
art. 6 inciso primero El imputado y su defensor tendrn derecho a intervenir en
todos las actuaciones del procedimiento que puedan servir a la incorporacin de
elementos de prueba o que puedan dar lugar a restricciones en sus derechos, as
como a formular los planteamientos y alegaciones que consideren oportunos, salvo
las excepciones expresamente previstas en este Cdigo" y el inciso 2 del mismo
artculo "El imputado tendr derecho a designar un defensor letrado de su
confianza, desde la primera actuacin del procedimiento hasta el trmino de la
ejecucin de la sentencia."
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31
El Artculo 128 PCPP establece por su parte el derecho a designar libremente a un

defensor en los siguientes trminos: "Durante todo el procedimiento, y en
cualquiera de sus etapas, el imputado tendr derecho a designar libremente a un
defensor de su confianza o a ser asistido por un defensor pblico, en los trminos
que seale la ley respectiva."
Corrobora lo anterior la inclusin en el catlogo de los derechos del imputado la
norma del art. 107 PCPP.- "Derechos del imputado. Todo imputado, sea o no
querellado, podr hacer valer, hasta la terminacin del proceso, los derechos que
le acuerden las leyes y los que el tribunal estime necesarios para su defensa.
De un modo especial tendr derecho a:
Ser asistido, desde los actos inciales de la investigacin- por un defensor que
designe l o sus parientes o, en su defecto, por un defensor pblico;"
3. Principio de Inviolabilidad del Defensor
Apareciendo este como un principio de indudable importancia, debemos reconocer
que su recepcin es escasa en nuestra legislacin interna vigente. Solo normas
dispersas como la excusa legal para declarar como testigos para los abogados en
relacin a hechos conocidos en su calidad de tales, o normas especiales relativas
a prohibicin de la aplicacin de apremio en la exhibicin de documentos en
materia penal pueden considerarse como emanaciones de este principio. .
La norma que establece como delito la violacin del secreto profesional del
abogado, no obstante la dificultad de incurrir en el tipo penal, dada su redaccin,
puede considerarse igualmente, en forma refleja, como una forma de inviolabilidad
de la defensa.
El PCPP sigue la lnea enunciada precedentemente e igualmente no contiene una
consagracin expresa de este principio, sino solo emanaciones del mismo, aunque
con interferencias mayores que las que hoy se contemplan.
As, el art. 209 del PCPP en su inciso 1 establece la "Facultad de abstenerse de
declarar por otros motivos. Tampoco estarn obligadas a declarar aquellas
personas que, por su estado, profesin o funcin legal, como el abogado, mdico o
confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero
nicamente en lo que se refiriere a dicho secreto".
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32
Hasta aqu la norma no es ms que una repeticin casi textual de la pauta del art.
201 N 2 del Cdigo de Procedimiento Penal vigente. Sin embargo, el art. 209 del
PCPP contiene un inciso 2 enteramente nuevo que seala que "Las personas
comprendidas en el inciso anterior no podrn invocar la facultad all reconocida
cuando se las relevare del deber de guardar secreto por aquel que lo hubiere
confiado".
El tenor de la redaccin del artculo es preocupante, en tanto presupone una
reticencia del defensor a declarar, al sealar que este no podr invocar dicha
facultad. En virtud de esta norma podr ser compelido si ha habido relevo de la
obligacin de guardar el secreto profesional por parte de su cliente.
Ciertamente esta norma constituye, a nuestro juicio, una interferencia seria en la
labor del defensor penal. Solo el abogado es el llamado a aconsejar a su cliente
sobre la forma que debe observar su defensa. La autorizacin para revelar el
secreto profesional, otorgada en la forma que sea, solo puede obtenerse con la
aquiescencia del letrado encargado de su defensa, y en ningn caso* en contra de
su consejo.
Adems, constituye un atentado evidente al principio de inviolabilidad del defensor.
Solo a modo de ejemplo, baste pensar qu ocurrira con aquel abogado que por
razn de su ejercicio ha debido asesorar a quien ha cometido un crimen que la
sociedad califique de horroroso, guardando como corresponde el secreto
profesional, y que posteriormente es obligado a revelarlo en la audiencia del juicio
oral. Cmo impedir que este sea contaminado con el caso de su cliente por la
opinin pblica o los medios de comunicacin social, si es compelido a entregar la
informacin que su ministerio le obligaba a guardar en reserva?
Me inclino a pensar que el abogado nunca debe revelar los secretos recibidos, ni
aun con autorizacin de su cliente, quien siempre estar en condiciones de hacerlo
por s mismo. La norma en comento, en mi opinin, debe ser eliminada del
proyecto.
En relacin al apremio para la exhibicin de documentos, la norma del art 289 del
PCPP dispone en su inciso 2 que "Si los objetos y documentos se encontraren en
poder de una persona distinta del imputado, en lugar de ordenar la incautacin, o
bien con anterioridad a ello, el juez podr apercibirla para que los entregue.
Regirn, en tal caso, los medios de coaccin previstos para los testigos. Con todo,
dicho apercibimiento no podr ordenarse respecto de las personas a quienes la ley
reconoce la facultad de no prestar declaracin.
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33
Habra sido deseable, sin embargo, que el legislador hubiera innovado en la

materia, en lo que respecta a la entrada y registro del oficio del abogado,
estableciendo una reglamentacin especial y ms rigurosa, que a lo menos
imponga necesariamente la presencia del fiscal en dicha diligencia, y derogando,
para este caso, la facultad de delegar dicha diligencia en la polica para "casos
calificados" que posee el juez de control.
En este mismo sentido, nos parece que la norma del art. 287 del PCPP incurre en
'la misma amplitud que, tratndose del registro del oficio de un abogado, puede
llevar a interferencias severas en el cumplimiento del principio de inviolabilidad en
estudio.
4. Principio de Oportunidad
Este principio que busca o pretende asegurar, como se dijo, la vigencia efectiva del
derecho a la defensa, podemos sealar que se encuentra vigente a lo largo de
toda la normativa del PCPP. As podemos citar algunas de las normas en que se
expresa con mayor claridad.
Consagracin fundamental de este principio se encuentra en el art. 129 que
dispone: "Efectos de la ausencia del defensor. La ausencia del defensor en
cualquier actuacin en que la ley exigiere expresamente su participacin acarrear
la nulidad de la misma;" y en el art. Artculo 130.-"Derechos y facultades del
defensor. El defensor podr ejercer todos los derechos y facultades que la ley
reconoce al imputado, a menos que expresamente se reserve su ejercicio a este
ltimo en forma personal".
Adems el Art. 6 PCPP en su inciso primero y segundo ya citados, tambin la
contemplan en cuanto a la produccin de la prueba y al momento inicial en que
puede designarse defensor.
Las norma del inciso 3 del art. 6 que regula la forma en que podr el imputado
ejercer su defensa por s mismo "Si el imputado prefiriere defenderse por s mismo,
el tribunal lo autorizar solo cuando ello no perjudique la eficacia de la defensa; en
caso contrario, le designar de oficio un defensor letrado, sin perjuicio del derecho
del imputado a formular planteamientos y alegaciones por s mismo, segn lo
dispuesto en el inciso primero de este artculo".
Las normas sobre notificaciones contenidas en el art. 28 que dispone la
exclusividad de la notificacin del defensor de un interviniente en caso que cuente
con uno.
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Particular mencin cabe hacer, en relacin con la efectividad de la defensa, de la

sancin pecuniaria establecida para el defensor que no asista injustificadamente a
una diligencia que no pueda llevarse a cabo sin su presencia, contenida en el art.
38 PCPP.
Las normas sobre derechos del imputado del art. 107 PCPP, letras
b) Ser asistido, desde los actos inciales de la investigacin por un defensor que
designe l o sus parientes o, en su defecto, por un defensor pblico;
c) Solicitar de los fiscales del ministerio pblico diligencias de investigacin
destinadas a desvirtuar las imputaciones que se le formulen;
d) Presentarse directamente ante el juez., con su abogado defensor o sin l, con
el fin de prestar declaracin;
e) Solicitar que se active la investigacin y a conocer su contenido, salvo en los
casos en que alguna parte de ella hubiere sido declarada secreta y solo por el
tiempo que .esa declaracin se prolongare;
Las normas sobre derechos del imputado privado de libertad del art. 108 PCPP,
letra
b) A informar por s mismo o a que se informe inmediatamente a su familia, a su
defensor o a la persona a quien indique, por los medios ms expeditos, el hecho
de su detencin o prisin;
La norma del art. 118 PCPP que dispone la obligatoriedad de advertir antes que
comience la primera declaracin del imputado, de su derecho a consultar a un
defensor, y la posibilidad del defensor de formular al imputado preguntas en dicha
audiencia, con anuencia del juez(art. 119).
Es interesante citar asimismo la norma del art. 193 PCPP incluida en el captulo de
las nulidades procesales: "Presuncin de derecho del perjuicio. Se presume de
derecho la existencia del perjuicio si la infraccin hubiere impedido el pleno
ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos en la Constitucin, en los
tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes, o en las dems leyes de la
Repblica, como ocurre, entre otros casos, cuando el juicio se realiza sin la
presencia del acusado o cuando falta la asistencia del defensor en las actuaciones
en que la ley lo exige.
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Son muchas otras las normas referidas a la vigencia del derecho a la defensa, en
particular las que se refieren a la necesaria presencia del defensor, en las
diligencias de prueba que hayan de realizarse fuera de la audiencia oral, ya como
prueba anticipada, ya como diligencias de la instruccin; en las diversas audiencias
que tienen lugar durante el procedimiento, como las de pronunciamiento del
tribunal sobre la libertad provisional y en la de preparacin del juicio oral, en la de
suspensin provisional del procedimiento, y particularmente durante todo el
transcurso del juicio oral; en la permanencia de la responsabilidad del defensor no
obstante su renuncia, etc.
Resulta significativamente contrastante, con el actual proceso penal, la
preocupacin y exigencia de la vigencia efectiva del derecho a la defensa
planteado en toda la normativa del PCPP. A modo de constatacin estadstica
baste sealar que el PCPP se refiere en 78 oportunidades al defensor en sus
diversos artculos, en tanto que nuestro actual Cdigo de Procedimiento Penal se
refiere a los abogados, en calidad de defensores, en solo 28 oportunidades
aproximadamente.
5. Principio de Defensa Tcnica
En cuanto al derecho a elegir libremente un defensor, podemos citar el art 6 inc.
2 y el 128 del PCPP, ambos ya transcritos.
Respecto del acceso gratuito a la defensa a quien no pueda procurrsela, el art. 6
dispone en su inciso 2 que "El imputado tendr derecho a designar un defensor
letrado de su confianza, desde la primera actuacin del procedimiento hasta el
trmino de la ejecucin de la sentencia. Si no lo hiciere, el tribunal le nombrar de
oficio un defensor pblico antes de que se produzca su primera declaracin
judicial'1.
Finalmente y respecto de la posibilidad de comunicarse libre y privadamente con el
defensor el art. 108 PCPP dispone: Imputado privado de libertad. En el caso de
que el imputado fuere sometido a detencin o prisin preventiva tendr, adems,
los siguientes derechos d) A conferenciar privadamente y en cualquier momento
con su defensor por hasta el perodo total de una hora por cada veinticuatro que se
prolongue la privacin de libertad;"
El Artculo 180 PCPP al tratar sobre la ejecucin de la medida de prisin preventiva
seala en su inciso 6 "Tambin podr recibir visitas y conferenciar con su
abogado sin ms restricciones que las necesarias para el mantenimiento del orden
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y la seguridad del recinto. Asimismo, podr comunicarse libremente por escrito, por
telfono o cualquier otro medio".
8.- LA DEFENSORA PENAL PBLICA Y LOS PRINCIPIOS DE LA
DEFENSA PENAL
Si asumimos la defensa tcnica como una de las condicionantes del debido

proceso, al aceptar que la autodefensa del imputado solo es procedente en tanto
no le perjudique, segn plantea el propio PCPP en su artculo 6, debemos asumir,
para hacer efectivo este derecho, que el Estado debe procurar aquella defensa no
solo en los casos de falta de medios del imputado sino incluso, cuando este no
quiera procurrsela.
El de acceso a la defensa en aquellos casos en que el imputado criminal no pueda
o no quiera proporcionrsela por s mismo, constituye el pilar fundamental para que
el proceso penal se haga efectivamente igualitario y constituye la forma de dar
vigencia efectiva a los dems principios inspiradores de la Defensa Penal. En
efecto, si planteamos que el sistema acusatorio implica la presencia de un
organismo tcnico encargado de formular acusacin, como es el Ministerio Pblico,
deberemos entender que la defensa debe estar igualmente organizada y
tcnicamente respaldada, incluso para los carentes o reticentes. Solo as
aseguraremos una efectiva igualdad en el planteamiento de la tesis y la anttesis
que conforman acusacin y defensa.
Dentro del paquete de reformas que configuran la Reforma Procesal Penal, se ha
contemplado tambin una modificacin al actual sistema legal que regula el acceso
gratuito a la defensa en el caso en comento.
Como sabemos, nuestro actual sistema legal penal dispone que este acceso se
realiza hoy en dos formas, ya por medio de la asistencia proporcionada por las
Corporaciones de Asistencia Legal, creadas tras la desaparicin de los Servicios
de Asistencia Legal que entregaban los Colegios de Abogados, ya por medio del
turno en materia criminal regulado por los artculos 595 y siguientes del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
La Reforma Procesal Penal y las exigencias que la defensora penal plantea en el
nuevo sistema hacen que el actual se torne no solo insuficiente para atender la
complejidad de las intervenciones del defensor, sino que se haga patente el
incumplimiento de la normativa internacional de derechos humanos que el actual
sistema contiene. Baste citar al efecto solamente la imposibilidad de dar
cumplimiento al principio de defensa tcnica que hemos reseado, ya en cuanto a
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la asistencia por un profesional idneo, ya en cuanto al derecho a elegir libremente

al defensor.
Con el fin de adecuar nuestra legislacin a esta tarea, se ha planteado el proyecto
que crea una Defensora Penal Pblica.
El Proyecto de Defensora Penal Pblica (PDPP) ingresado al parlamento con
fecha 13 de julio de 1999 innova en los sistemas hasta ahora presentes en nuestro
pas en materia de defensa penal.
Ello tiene explicacin en las razones expuestas por el Presidente de la Repblica y
transcritas en nota al pie precedente, en las que plantea los defectos de nuestro
actual sistema y, fundamentalmente, en el hecho que ya hemos estudiado, de la
necesidad de dar cumplimiento a los principios que inspiran la defensa penal, en
especial los de oportunidad y de defensa tcnica.
As, y de ser aprobado el proyecto, en lo sucesivo la defensa penal solo ser
ejercida por abogados, terminando con la defensa penal ejercida por habilitados de
derecho, como hasta la fecha.
2. Los principios inspiradores de la defensa penal y la normativa del proyecto de
ley sobre Defensora Penal Pblica
Ciertamente que es en el proyecto de Cdigo Procesal Penal donde se han
plasmado con mayor detalle los principios que inspiran la defensa penal, sin
embargo, igualmente podemos constatar la vigencia de los mismos en el proyecto
en anlisis.
a. Principio de universalidad
El art. 1 del Proyecto sobre Defensora Penal Pblica (PDPP) seala: "La
Defensora Penal Pblica, en adelante la Defensora, es un sistema que tendr por
finalidad la defensa de las personas imputadas o acusadas por un crimen, simple
delito o falta, que sea de competencia de un juzgado de garanta o tribunal en lo
penal, que no cuenten con abogado de su confianza y que requieran de un
defensor tcnico en conformidad a la ley procesal respectiva, en la forma y
condiciones que establece la presente ley".
En este punto cabe advertir que la forma de prestacin de defensora que plantea
el proyecto cumple con el principio-sealado. En efecto, asegura esta disposicin
el acceso para todo imputado a la defensora, sin hacer distincin, inclusive si
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dispone o no de los medios necesarios para procurarse defensa, bastando solo

que carezca de un abogado de su confianza y lo requiera.
b. Principio de inviolabilidad del defensor
Sobre este principio el proyecto igualmente nos merece algunos comentarios, en lo
que se refiere, en primer lugar, a la falta de autonoma del Servicio de Defensora
Penal Pblica, y, en segundo lugar, en lo que se refiere a la falta de normativa en
caso de implicancia de los defensores, tanto funcionarios como privados.
b.1. Algunas consideraciones en cuanto a la autonoma de la Defensora Penal
Pblica
En tanto el Defensor Nacional es funcionario de exclusiva confianza del Presidente
de la Repblica, los defensores regionales lo son del Defensor Nacional y los
defensores locales son funcionarios a contrata, podemos afirmar ciertamente que
el Servicio que crea el PDPP carece de autonoma alguna frente al Ejecutivo. En
efecto, en tanto la cabeza del servicio deber ceirse genrica o especficamente a
las directrices del Ejecutivo, y a su vez, los defensores regionales dependern de
la confianza exclusiva del Defensor Nacional y, por ltimo, los defensores locales,
como personal a contrata, a lo ms sern personal de duracin mxima de un
ao en sus cargos, al cabo del cual se podr poner trmino a sus contratos sin
expresin de causa la afirmacin de falta de autonoma nos aparece plenamente
justificada.
Lo anterior pareciera contradecir y restar importancia a la labor de la defensora,
teniendo presente que su contraparte en el juicio penal, la mayor parte de las
veces el Ministerio Pblico, o bien el querellante particular, s la poseern.
Nos parece que una institucin de la importancia de la Defensora Penal Pblica no
puede estar sujeta a las presiones que eventualmente el poder poltico, titular del
poder punitivo y encargado de resguardar la seguridad ciudadana pudiere sentirse
tentado a efectuar, con miras por esa va a procurar una paz social que puede
resultar, ciertamente artificial. Ejemplos recientes de embates contra instituciones
tales como la presuncin de inocencia y la libertad provisional de los imputados,
parecieran dar la razn a que, eventualmente, pudieran establecerse polticas de
servicio que contradijeran los intereses particulares de los sujetos de la defensora,
desvirtuando con ello, de paso, la totalidad del tramado jurdico que hemos
analizado y que constituyen el Derecho a la Defensa.
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Considero que, a fin de lograr una efectiva igualdad jurdica entre las partes del
proceso penal, el Estado al proporcionar asistencia jurdica, en cumplimiento del
mandato constitucional del art. 19 N 3 inciso 3, deber hacerlo a travs de una
institucin autnoma, por lo que en este aspecto el PDPP debera ser modificado.
No debemos olvidar pese a ello que la defensora ser ejercida exclusivamente, en
el nuevo sistema, por abogados, quienes tienen un tramado tico que los obliga a
la mxima fidelidad con los intereses de su defendido, por lo que cabra confiar en
dicho cuerpo moral para la inviolabilidad de la defensa frente a presiones
indebidas, de aprobarse el PDPP en la forma propuesta.
b.2. Algunas consideraciones en torno a la implicancia del abogado defensor en el
sistema de defensora pblica
Llama igualmente la atencin que el PDPP no contenga normas sobre eventuales
implicancias en que pudieran encontrarse los letrados encargados de la defensa
penal en el sistema proporcionado por el Estado, entendiendo por ellas las
situaciones en que un defensor por razones de conciencia o personales, pudiera
sufrir interferencias en la debida prestacin de la defensa.
El abogado de ejercicio libre tiene, por principio, libertad para asumir o no una
causa cualquiera, y en particular las defensas penales. Puede rechazar la defensa
ya porque le repugna asumirla respecto de un cierto tipo de delitos, o tratndose
de un caso especfico por las circunstancias particulares que le rodeen.
Cabe preguntarse si esa libertad permanece para los que integran el sistema que
crea el PDPP, tanto defensores locales como defensores privados. La respuesta
inicial pareciera ser negativa, en tanto la aceptacin de la excusa para un caso
particular, y con mayor razn respecto de una clase o gama de delitos, podra
entorpecer la debida prestacin de la defensa penal.
Sin embargo, y por otra parte, debemos reconocer, asimismo, que existen
circunstancias, a lo menos en el campo de lo particular, en que una excusa
aparece como plausible y plenamente justificada (pensemos en un, ejemplo tan
grosero como el de un defensor que se le encarga asistir a quien ha atentado
fsicamente en contra de un miembro de su familia).
En la actualidad, y en tanto el PDPP no contiene norma alguna que haga
referencia a este tema, la decisin quedar entregada a la simple discrecionalidad
del defensor regional respectivo.
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Sera preferible al respecto una regulacin de este punto a nivel legal, al igual que
se consagra para los fiscales del Ministerio Pblico en la ley 19.640 en su artculo
55.
c. Principio de oportunidad
c.1. En cuanto al derecho a una defensa efectiva Una primera norma que cabe
citar en relacin con este derecho es la genrica establecida en el art. 6 que
dispone ''Sern deberes de los abogados que presten defensa penal pblica:
a) Ejercer la defensa penal que se les haya encomendado en favor de los
imputados y acusados que tengan derecho a ella;"
Cabe citar la norma del art. 32 del PDPP que seala que, no obstante solo podr
haber defensores locales en aquellas ciudades cuya poblacin exceda de 50.000
habitantes,"...el Defensor Regional deber organizaras de manera que presten
defensa, en los casos que les corresponden, en todos los juzgados de garanta de
la Regin, para lo cual debern trasladarse los defensores necesarios a aquellos
juzgados de garanta que funcionen en ciudades que carezcan de Defensoras
Locales".
Esta norma, en principio, nos parece preocupante, si pensamos en una provincia
como la nuestra de Valdivia. De acuerdo al art. 3 transitorio del PDPP, durante el
cuarto ao de vigencia de la ley, debern proveerse los cargos para defensores
locales de las regiones I|, V, VI, VIII, X, XI y XII, con un total de 58 cargos a
proveer en total. Haciendo simples clculos aritmticos basados en las estadsticas
de poblacin, y teniendo presente que la ley no entrega ms criterios que los
sealados para la distribucin de los defensores locales, es posible pensar que a
nuestra ciudad le correspondern uno o a lo ms dos defensores locales.
Segn el art. 35 del PDPP los defensores locales "... solo podrn asumir la defensa
de los imputados que carezcan de abogado en el momento que preste declaracin
ante la fiscala y/o en la primera audiencia judicial que durante la etapa de
instruccin se celebre en el proceso correspondiente". Parece difcil, con la escasa
dotacin de defensores locales de la que hablamos, que la defensora local pueda
dar cumplimiento eficiente a sus obligaciones legales, si pensamos que el o los
que acten en Valdivia, debern atender igualmente comunas como Panguipulli (a
ms de 100 kilmetros de distancia), Los Lagos, Paillaco o Mariquina, todas con
Juzgado de Garanta o que haga las veces de tal. Es dable presumir, dada la
exigencia del PCPP de la presencia de un defensor en las audiencias que
precisamente le seala la ley debe intervenir el defensor local, que este funcionario
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tendr meramente un papel presencial en ellas, con escaso conocimiento de los

antecedentes y una mnima compenetracin con los intereses de su eventual
representado.
El derecho a una defensa efectiva queda igualmente plasmado en las normas que
se refieren a la designacin de defensores licitados, que comienzan sus funciones
en el proceso tras la primera audiencia a la que haya debido asistir el defensor
local en defensa de un imputado
"Artculo 57.- Las instituciones y abogados que presten defensa penal pblica
debern asumir la defensa de todo imputado que carezca de defensor, en
conformidad a esta ley".
"Artculo 58.- Concluida que sea la primera audiencia judicial a que haya debido
asistir en defensa de un imputado, el defensor local deber dar aviso
inmediatamente al Defensor Regional en todos los casos en que el procedimiento
no haya concluido, para que este designe a la institucin o abogado licitante o
con quien se mantenga convenio vigente, que a continuacin deber asumir la
defensa de dicho imputado".
"Artculo 59.- El Fiscal, el Juez de Garanta, el Juzgado en lo Penal o el Tribunal
Superior, en su caso, cada vez que constaten que un imputado o acusado
carecen de defensor, requerirn a la defensora local o regional respectiva para
que designe al defensor que deber asumir la defensa de dicho imputado o
acusado.
La defensora local o Regional proceder a nombrar de inmediato al defensor
local, a la institucin o abogado licitante o con quien se mantenga convenio
vigente para que asuma dicha defensa. Sin perjuicio de lo anterior, el imputado
que tuviese defensor penal pblico designado anteriormente en otra causa, podr
solicitar ser atendido por el mismo, a lo que se acceder si el defensor contina
prestando servicio en la misma regin.
Las normas sobre concursos de licitacin, que establecen parmetros tcnicos, de
experiencia y eficiencia, para la postulacin en el art. 52 junto a las normas de
control, reclamo y sanciones contenidas en el Captulo V, configuran formas claras
de asegurar el derecho a una defensa efectiva.
Queda por ver cul ser la dotacin efectiva de recursos y personal que reunirn
estos servicios privados de defensa penal, ya que el PDPP solo entrega una cifra
global de recursos ascendiente a la suma de 8.161.391 millones de pesos.
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c.2. En cuanto al derecho de igualdad en la oportunidad

Igualmente el PDPP contempla una norma que asegura este derecho al establecer
que "La Defensora Penal Pblica proporcionar defensa a cada uno de los
imputados aunque estos tengan intereses contrapuestos, designando diversos
defensores cuando as lo exija la naturaleza de las pretensiones de las partes, (art.
2).
d. Principio de defensa tcnica
Podemos sealar como primera expresin de este principio la disposicin del art.
4 que establece que solo abogados podrn ejercer la defensa en materia penal,
en los siguientes trminos: "La defensa en materia penal ser ejercida siempre por
abogados. Con todo, quienes brinden defensa en materia penal de conformidad a
esta ley, podrn organizarse de manera de contar con personal de apoyo no
letrado. Dicho personal no podr, en caso alguno, sustituir la comparecencia del
abogado a las audiencias judiciales".
La norma transcrita escapa, como vemos, a la regulacin de la Defensora Penal
Pblica y es un mandato general aplicable a toda defensa penal. Esta norma no se
encuentra en el PCPP y sera deseable su traslado a dicho cuerpo normativo.
d.1. Derecho a elegir libremente a un defensor
Esta institucin se encuentra consagrada igualmente en el proyecto en estudio,
pero con relacin solo al derecho al cambio del defensor.
Recordemos sobre el particular que, de, acuerdo a las normas de los artculos 57 y
siguientes del PDPP ya transcritas, la designacin de la institucin o abogado
licitante prestadores del servicio ser materia del Defensor Regional tras la
conclusin de la primera audiencia del imputado.
Solo le asistir al imputado el derecho a solicitar la mantencin de un defensor que
le estuviese anteriormente por otra causa, y se acceder a ello en tanto el defensor
mantenga la prestacin de servicios en la misma regin (59 inc. final).
En lo que se refiere al cambio del defensor, este derecho se encuentra consagrado
con cierta mayor amplitud en el art. 60 que dispone: "El imputado tendr derecho a
solicitar en cualquier momento al Defensor Regional el cambio de la institucin o
abogado licitante o con convenio vigente que se le haya asignado para que asuma
su defensa en la etapa de instruccin. Esta solicitud ser acogida y tendr efecto
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en el juicio oral, salvo que concurran causas graves, caso en el que el Defensor
Regional podr disponer que este cambio tenga efecto con anterioridad".
De la misma manera podr solicitar el cambio de la institucin o abogado licitante o
con convenio que se le haya asignado para el juicio oral, cambio que se har
efectivo en la etapa de recursos.
Tenemos entonces que el derecho solo operar para el imputado a partir de la
etapa procesal siguiente a aquella en que se le design al primero, esto es,
durante el juicio oral y durante la etapa de recursos, estando vedado el cambio en
el curso de una de las etapas.
d.2. Derecho al acceso gratuito de un defensor en caso de carecer de medios para
pagarlo
El sistema establecido por el PDPP no consagra este derecho en los trminos
transcritos.
En efecto, al establecer en el art. 8 que "Son beneficiarios de la defensa penal
pblica todas las personas que requieran de esta clase de defensa en un proceso
penal", el PDPP ampla su mbito de aplicacin a aquellas personas que teniendo
recursos, por desidia o conveniencia, simplemente no desean contratar un
abogado con recursos propios".
Sin lugar a dudas, la norma transcrita constituye el inters del Estado de dar
cumplimiento a los requisitos de una defensa efectiva y tiende adems a dar
celeridad a los procesos, por lo que adopta las medidas tendientes a asegurar la
defensa por abogado a todas las personas.
Ratifica lo anterior el hecho de disponer, a continuacin, la norma citada la
gratuidad de la atencin para los beneficiarios.
Atena estas disposiciones la Facultad del Servicio de Defensora de cobrar por
los servicios que preste, parcial o totalmente, en el art. 9 "El Servicio podr
cobrar, total o parcialmente, la defensa que preste a aquellos beneficiarios que
dispongan de recursos para financiarla privadamente. Para estos efectos se
considerar, al menos, su nivel de ingreso, capacidad de pago y el nmero de
personas del grupo familiar que de l dependan.
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Para proceder a dicho cobro el PDPP establece la creacin de un ttulo ejecutivo

en el art. 12 y dispone que la defensora elabore anualmente un Arancel de los
servicios que preste (arts. 12 y 11).
Cabe preguntarse sobre estas normas que si las unimos a las que disponen de
fuertes controles de fiscalizacin de los servicios licitados y a las que regulan los
concursos para asegurar la oposicin de aquellos con mejores antecedentes, no
estaremos tendiendo eventualmente a una progresiva arancelizacin y estatizacin
del ejercicio de la abogaca en materia penal. Ciertamente ser un fenmeno
nuevo, que acerca el acceso a la justicia los sistemas de prestacin de salud
disponiendo un verdadero aparato estatal relativamente eficiente
d.3. Derecho a comunicarse libre y privadamente con su defensor
Este derecho se contempla igualmente en el PDPP en el art. 6 que dispone:
Brevemente corresponde sealar que la normativa de los proyectos analizados, el
de Cdigo de Derecho Procesal Penal y el de Defensora Penal Pblica, cumplen,
en lo general, con los principios enunciados de universalidad, oportunidad y
defensa tcnica que hemos descrito como necesarios para asegurar una defensa
material de los imputados en el proceso penal, acorde con la normativa de
derechos humanos vigente en nuestro pas. Sostenemos, sin embargo, los reparos
que hemos expresado al analizarla vigencia efectiva de cada uno de estos
principios, particularmente en lo que se refiere a los derechos a una defensa
efectiva, dentro del principio de oportunidad y al derecho a elegir libremente un
defensor, dentro del principio de defensa tcnica, que planteamos al analizar el
proyecto sobre Defensora Penal Pblica.
Constituyen estos proyectos un avance notable en relacin a la actual regulacin
que sobre la materia existe en nuestro pas y creemos que la defensa penal, con la
normativa que a partir de la entrada en vigencia del nuevo proceso penal en
nuestro pas constituir un desafo para el ejercicio de la profesin de abogado, en
la forma que hasta la fecha se desarrolla en Chile, de estudio, aumento de
responsabilidades y entrenamiento de destrezas.
No obstante, y en lo que se refiere al principio de inviolabilidad del defensor,
creemos que los proyectos analizados evidencian las carencias e interferencias
notables que debieran ser corregidas y que hemos expuesto a lo largo de este
trabajo. El ejercicio con libertad de la defensa penal es un requisito ineludible que
cruza todos los dems principios y postulados enunciados y que condicionar, en
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definitiva, el progreso esperado en lo que se refiere a la defensa penal de los

imputados que se ha propuesto la Reforma Procesal Penal.
Valdivia, diciembre de 1999.
9.-DERECHO AL TIEMPO Y A LOS MEDIOS PARA PREPARAR LA DEFENSA:
Segn la normatividad constitucional. Tal como lo establece el art.8.2.c) de la
convencin Americana sobre Derechos Humanos, el imputado tiene derecho, en
plena igualdad, a la concesindel tiempo y de los medios adecuados para la
preparacin de su defensa, en igual sentido lo dispone el art.14.3.b) del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
La garanta de conceder al imputado los medios adecuados para su defensa debe
de se, en sentido amplio, el lugar, comodidades con ese objetivo, posibilidad de
comunicaciones, ACCESO A LAS PRUEBAS Y DOCUMENTOS QUE HACEN A
LA ACUSACIN, y dems elementos mnimos para afrontar la referida labor.
Es por ello que en el ejercicio de la abogaca, los letrados se deben a su cliente, en
procura de mejorar la situacin procesal, cosa que solamente se puede lograr con
el contacto personal del expediente.
10.-INFORMACIN PREVIA Y DETALLADA DE LA ACUSACIN:
El derecho a conocer las razones por las cuales la persona es imputada, es
consustancial al derecho de defensa en juicio, pudiendo afirmarse que es el
presupuesto necesario e indispensable para que este ultime pueda ejercitarse.
-COMUNICACIN DE LOS CARGOS EN SU CONTRA: Esto es que en el
momento de la detencin, o al inicio del proceso, se le comunique a la persona el
hecho que motiva la restriccin a su libertad.
As surge del art.14 inc.3 letra a) del pacto internacional de Derechos Civiles y
Polticos que dispone:Toda persona acusada de un delito tendr derechos a ser
informada por su demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de la
naturaleza y causa de la acusacin.
El pacto, claramente expresa:toda persona acusada de un delito, no dice todo
detenido, ni todo arrestado, sino toda persona acusada de un delito, por lo que
es obligacin la aplicacin de dicho pacto internacional por parte de los jueces ya
que el mismo de naturaleza operativa.
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Es realmente clarificarte lo enseado por Eduardo Ajuchen en su valiosa obra

:Derechos del imputado, al manifestar en su pgina 153:En primer trmino, el
derecho de defensa involucra la facultad de intervenir en el `proceso, en todas sus
etapas y actos procesales, desde el mas prematuro inicio, esto es, cuando por
cualquier medio se anoticie de que ha sido sindicado como responsable de un
delito y hasta su total determinacin, o sea, cuando haya cesado el cumplimiento
de la pena o medida de seguridad.
Su intervencin es importante a los fines de controlar el desarrollo regular del
procedimiento; de ofrecer pruebas; de controlar las pruebas de cargo; de ser odo
expresando en su descargo todas las explicaciones pertinentes que considere
necesaria; de alegar personalmente o por medio de su abogado, o ambos,
efectuando todas las fundamentaciones criticas de hecho y de derecho contra los
argumentos acusatorios y sobre el valor de las pruebas; de recurrir la sentencia
condenatoria o la que le imponga una medida de seguridad.
La intervencin del imputado en el proceso, no solo es una de las facultades de su
derecho de defensa, sino que conforme al sistema de enjuiciamiento adoptado por
la legislacin argentina ,es adems necesaria para que el juicio pueda
efectivamente llevarse a cabo ,desde que es inadmisible el mismo en caso
contrario.
Paralelamente a la defensa material del imputado, es exigencia necesaria la
defensa tcnica ejercida por el abogado, quien debe desplegar una actividad
cientfica ,encaminada a asesorar tcnicamente al imputado sobre sus derechos y
deberes; controlar la legalidad del procedimiento, el control critico de la produccin
de las pruebas de cargo y de descargo, la exposicin critica de los fundamentos y
pruebas de cargo desde el cobre enfoque de hecho y de derecho ;recurrir la
sentencia condenatoria o la que imponga una medida de seguridad.
Continua enseando este magnfico autor ,al decir de Guillaume de Laminan(16171677),1Presidente del Parlamento de Pars, expreso que:El abogado o consejo
que era la costumbre de dar a los acusado, no es un privilegio dado por las
ordenanzas ni por las leyeses una libertad adquirida por el derecho natural, que es
ms antiguo que todas las leyes humanas .La naturaleza ensea al hombre a tener
recursos a las luces de los dems, siempre que el mismo no posea bastante para
conducirse y a que busque socorros cuando se reconoce demasiado dbil para
defenderse a s mismo.
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11.- EL EJERCICIO DEL DERECHO DE DEFENSA. LA AUTODEFENSA Y LA

DEFENSA TCNICA
El derecho de defensa puede articularse y ejercerse de dos modos reconocidos:
bien, porque el imputado, por s mismo, lleve a cabo actuaciones defensivas, bien
porque se confe a un tcnico en derecho, a un Abogado, la tarea de plantear en el
procedimiento el modo en que mejor defender los derechos del imputado.
10.1.- LA AUTODEFENSA
La autodefensa consiste en la intervencin directa y personal del imputado en el
proceso, realizando actividades encaminadas a preservar su libertad: impedir la
condena u obtener la mnima sancin penal posible.
La autodefensa, como derecho a defenderse por s mismo, aparece reconocida en
textos internacionales ratificados por Espaa. Sin embargo, en la Alecrn se
potencia extraordinariamente la intervencin del Abogado en detrimento de la
autodefensa, sin poner siempre al alcance los medios necesarios para llevarla a
cabo.
Entre las actividades que se permite realizar al imputado aparecen: la de proponer
verbalmente la recusacin cuando se encontrara incomunicado; asistir a las
diligencias de investigacin; nombrar peritos; solicitar ser reconocido a presencia
judicial por quienes dirijan cargo contra l; proponer diligencias; proponer prueba
anticipada; prestar declaracin en el sumario cuantas veces quiera; pedir de
palabra la reposicin del auto elevando la detencin a prisin; prestar conformidad
con la calificacin ms grave; decir la ltima palabra en el juicio oral.
10.2.- EL DERECHO A LA ASISTENCIA DE ABOGADO
Se reconoce constitucionalmente el derecho a la asistencia de Abogado,
garantizado tanto en las diligencias policiales como en las judiciales.
Justamente por su formulacin normativa; asistencia, la actuacin del defensor no
puede entrar en colisin con la voluntad del defendido, ya que el Abogado que
asume la defensa es un alter ego procesal, algo as como el odo y la boca
jurdicas del imputado. El Abogado defensor es llamado a colaborar con el
imputado en el ejercicio del unitario derecho de defensa, y con ello se explica que
el defensor deba gozar de total autonoma frente al Juez y de una autonoma
relativa o limitada frente al defendido, que no puede ser despojado o expropiado de
su derecho de defensa, ni siquiera a favor de un Abogado.
12.- LA RENUNCIA A LA AUTODEFENSA: LA REBELDA
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Tal y como se ha reiterado, el imputado, y a diferencia del testigo, no tiene la

obligacin de comparecer a la llamada del Juez de Instruccin, si bien su ausencia
provocar una orden de detencin judicial y, si no fuera encontrado por la polica
judicial, el Juez dictar, contra l, una requisitoria de bsqueda y captura.
El imputado tiene, pues, la carga de comparecer en el proceso penal. Si no lo
hace, se expone a una declaracin de rebelda.
12.1.- REBELDA Y CONTUMACIA
Si no existe constancia en el proceso de que el imputado haya podido tomar
conocimiento de la existencia del proceso, nos encontramos ante un supuesto
de rebelda, que origina la obligacin judicial de indagar su paradero y citarlo
personalmente de comparecencia y, subsidiariamente, mediante edictos y, si
permaneciera en paradero desconocido, como se ha dicho, mediante la requisitoria
de bsqueda y captura, que consiste en una llamada a la polica judicial para que
lo conduzca ante la presencia del Juez de Instruccin.
Si el imputado es consciente de la existencia de un proceso penal dirigido contra l
y decide no acudir a la llamada del Juez, doctrinalmente se le denomina
contumaz. La contumacia implica, pues, un conocimiento previo y, por tanto, una
desobediencia por el imputado a la orden judicial de comparecencia, quien decide
no comparecer, por lo que encierra una manifestacin de su derecho de defensa,
consistente en renunciar a su autodefensa o defensa privada, pero no a la pblica
de su Abogado defensor, quien asume, en el proceso penal abreviado,
simultneamente la representacin procesal y la defensa tcnica.
12.2.- LA REBELDA EN EL SUMARIO ORDINARIO
Tradicionalmente la Alecrn 1882 no distingua entre la rebelda y la contumacia,
sometiendo a ambos ausentes a idntico tratamiento procesal: el Juez de
Instruccin, previa la realizacin de los actos de comunicacin y emisin de la
pertinente orden de detencin, si no fuere habido en su domicilio y se ignora su
paradero, dictar contra el auto de procesamiento y expedir la requisitoria de
bsqueda y captura, en la que el Juez fijar un plazo en el que habr de
comparecer ante l. Si, una vez, transcurrido dicho plazo, no compareciera, el Juez
declarar su rebelda, que, como efecto principal, ocasionar la suspensin del
proceso penal, hasta que, en cumplimiento de aquella requisitoria, sea encontrado
por la polica judicial, en cuyo caso se reanudar el procedimiento.
Como puede observarse, nuestra Alecrn llev hasta sus ltimas consecuencias el
principio general del Derecho, conforme al cual nadie puede ser condenado sin
haber sido previamente odo, interpretando dicho precepto como exigencia de
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comparecencia fsica del imputado en el proceso a fin de que pueda ejercitar su

defensa privada y, en ltimo trmino, su derecho a la ltima palabra.
12.3.- LA CONTUMACIA EN EL PROCESO ABREVIADO
La LO 7/1988, creadora del proceso penal abreviado, s ha llevado a la prctica
forense esta distincin entre el contumaz y el rebelde. El art. 795 dispone que, en
la primera comparecencia del imputado ante el Juez, el Secretario le preguntar
cul sea su domicilio en el que habr de efectursele todas las comunicaciones
personales, advirtindole que, a dicho domicilio, se le efectuar su citacin para
que comparezca a la celebracin del juicio oral. Si no compareciera al juicio, podr
celebrarse ste en su ausencia (no con la de su Abogado defensor, el cual habr
de estar presente), siempre y cuando la pena solicitada no excediera de dos aos
de privacin de libertad o de seis, si fuera no privativa (art. 786.1). Pero, en tal
supuesto, puede interponer el recurso de anulacin de la sentencia o de purga de
su contumacia, previsto en el art. 793.2. Si, por el contrario, no se le hubiera
citado personalmente en su domicilio, lo procedente ser el tratamiento comn de
la rebelda: la suspensin de las Diligencias Previas o del juicio oral. Similar
tratamiento tiene la ausencia del imputado en el juicio de faltas, la cual no
suspender la celebracin ni la resolucin del juicio, siempre que conste
habrsele citado con las formalidades prescritas en esta Ley, a no ser que el
Juez, de oficio o a instancia de parte, crea necesaria la declaracin de aquel. (Art.
971).
12.4.- LA NO SUSPENSIN DEL JUICIO ORAL POR INCOMPARECENCIA DE
ALGUNOS DE LOS ACUSADOS
Nada tiene que ver con la ausencia del imputado la posibilidad, prevista en el art.
746.II, de que, ante su incomparecencia en un determinado juicio oral con una
pluralidad de acusados, el Tribunal decida la no suspensin del juicio, como
consecuencia de estimar que existen elementos suficientes para juzgarlos con
independencia, ya que, en tal caso, el Tribunal se abstendr de irrogar pena
alguna al acusado ausente, con respecto al cual habr de efectuar un segundo
juicio oral.
13. CONTENIDO DEL DERECHO A LA ASISTENCIA DE ABOGADO
La defensa penal, a diferencia de la civil, ofrece la singular caracterstica de ser
una parte dual, pues est integrada por dos sujetos procesales: el Abogado
defensor que ejercita la defensa tcnica y su defendido o imputado que puede
actuar su defensa privada o autodefensa.
Ambas defensas se manifiestan coincidentes en un nico objetivo: hacer valer el
derecho a la libertad. El imputado ejercita su derecho a la libertad, la defensa
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tcnica ha de proteger la libertad como valor superior del ordenamiento amparado

en el art. 17 CE.
La autonoma del defensor no significa exclusin de la autodefensa. El derecho de
defensa no consiste en proveer al imputado de cualquier Abogado, sino que
guarda un orden sucesivo: el imputado tiene derecho, en primer lugar, a elegir su
abogado de confianza para que le defienda en el proceso y tan solo cuando no
quiera ejercitar dicho derecho, o sencillamente reclame expresamente el
nombramiento de un Abogado del turno de oficio, es cuando intervendr dicho
defensor de oficio.
La facultad, reconocida al imputado a lo largo del procedimiento, de designar
libremente Abogado de su eleccin admite, sin embargo, la excepcin prevista en
el art. 527 Alecrn, donde se previene que mientras el detenido o preso se halle
incomunicado su Abogado ser en todo caso designado de oficio.
Por estos motivos puede el imputado revocar el nombramiento del defensor que
hasta entonces le estuviera asistiendo en cualquier momento, y designar otro
Abogado.
14. NACIMIENTO Y FINALIZACIN DEL DERECHO DE DEFENSA
a) El derecho de defensa nace con la imputacin y finaliza con la obtencin de una
resolucin firme de terminacin del proceso penal. Esto es lo que nos indica el art.
24.2 CE cuando dispone que todos tienen derecho a la defensa. Sin embargo,
antes de ese momento en que se abre un proceso penal, el derecho a defenderse
aparece reconocido en la CE cuando un rgano pblico como es la polica hubiera
imputado a una persona responsabilidad penal y, por esa razn, le hubiera
detenido preventivamente, aun cuando la noticia criminas no haya llegado an a
conocimiento del Juez instructor. La CE garantiza as la asistencia de Abogado al
detenido en las diligencias policiales, en los trminos que la ley establezca (art.
17.3).
No obstante, en la Alecrn ahora se garantiza el derecho de defensa, tambin
mediante la designacin de defensor, desde que se produce la imputacin de una
persona por cualquier rgano pblico de persecucin penal, sea por la polica, por
el MF o por el Juez una vez iniciado el proceso penal, con independencia de la
situacin personal del imputado, y aunque no se encuentre detenido.
La reciente jurisprudencia constitucional ha reconocido que el derecho a la
asistencia de Abogado debe garantizarse tambin en los procedimientos en que no
es preceptiva siempre que el imputado lo solicite.
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b) La reforma del art. 118 Alecrn por la Ley 53/1978, de 4 de diciembre, produjo un
cambio radical en la concepcin del proceso penal, y muy especialmente de la
instruccin, al reconocer a todo aquel a quien se imputara un acto punible el
derecho de defensa desde el preciso momento en que en el curso de un
procedimiento penal apareciera una imputacin pudiendo desde entonces
intervenir en l.
Sin embargo, este reconocimiento a la defensa y a la asistencia de Abogado, que
se extiende desde las actuaciones policiales hasta el procedimiento judicial,
resultaba en ocasiones cuestionada en sede policial, precisamente cuando por
causa de la detencin el ejercicio del derecho de defensa apareca ms necesario.
Ello dio lugar a denuncias de coacciones a los detenidos para que renunciaran a
su derecho, lo que determin finalmente la reforma de los arts. 520 y 527 de la
Alecrn en 1983, en el sentido de convertir en obligatoria siempre la asistencia del
Abogado cuando se hubiera practicado una detencin, estableciendo para ello el
correspondiente turno de oficio en los Colegios de Abogados.
As pues, hasta la entrada en vigor de la Ley 38/2002, el 28 de abril de 2003, el
rgimen del derecho de defensa en nuestro proceso penal ha mantenido una
esencial diferencia segn la situacin en que se encontraba el imputado, partiendo
siempre del escrupuloso respeto y de la garanta del derecho a defenderse e
intervenir en las diligencias - generalmente por medio de Abogado -.
Cuando el imputado ha sido detenido debe contar con la asistencia de Abogado,
bien por designacin del propio detenido, bien por designacin de oficio, a solicitud
de la propia polica, debiendo este Abogado asumir la defensa durante todo el
proceso, de modo que comenzar a prestar su asistencia en las diligencias
policiales de prevencin.
El derecho a hacerse asistir de Abogado se extiende a todo el procedimiento, es
decir, hasta la obtencin de una resolucin estable que le ponga trmino.
c) Este rgimen suscitaba series crticas en un doble sentido: por una parte, se
sostena que el derecho de defensa haba de garantizarse tambin en las
diligencias policiales aun cuando no se hubiera procedido a la detencin del
imputado, as como en el interrogatorio que pudiera practicar el MF al amparo de
las facultades que la Alecrn le reconoce en el procedimiento abreviado, toda vez
que en dicha declaracin han de observarse las mismas garantas sealadas en
esta Ley para la prestada ante el Juez o Tribunal.
Por otra parte, se mantena que no slo deba garantizarse el derecho a la
asistencia de Abogado en las Diligencias Previas ante el Juez de instruccin, sino
que su presencia haba de ser obligatoria desde que se fuera a proceder al primer
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interrogatorio judicial del imputado, porque ya entonces debe entenderse que

necesita siempre el consejo de un Abogado, de donde su designacin e
intervencin efectiva resultaba preceptiva desde antes de esa diligencia, para
prepararla de forma adecuada, de acuerdo con lo establecido en el ltimo prrafo
del art. 118 Alecrn.
d) Pues bien, en la reforma de la Alecrn por la Ley 38/2002, el art. 767 dispone
ahora que Desde la detencin o desde que de las actuaciones resultare la
imputacin de un delito contra persona determinada ser necesaria la asistencia
letrada. La Polica Judicial, el MF o la autoridad judicial recabarn de inmediato del
Colegio de Abogados la designacin de un Abogado de oficio, si no lo hubiere
nombrado ya el interesado.
El Abogado designado para la defensa tendr tambin habilitacin legal para la
representacin de su defendido, sin que resulte necesaria la intervencin de
Procurador hasta el trmite de apertura del juicio oral.
15. OBLIGATORIEDAD DE LA ASISTENCIA DE UN ABOGADO
Adems de existir el derecho del imputado de hacerse asistir de un defensor, la
defensa tcnica resulta obligatoria en el proceso por delitos (no en el juicio por
faltas) desde el momento de la detencin o prisin, salvo cuando se persigan
hechos delictivos contra la seguridad del trfico y tambin cuando el imputado
necesite el consejo del Abogado o pretenda interponer algn recurso.
Pero, cuando el imputado no quiera defenderse y adopte conscientemente una
actitud pasiva y de rechazo de todo Abogado, y aun as el ordenamiento le
impusiera la presencia de un defensor, ste vendra al proceso actuando un
legtimo medio de autoproteccin del sistema, para que se vean satisfechas
cumplidamente las reglas del juego de la dialctica procesal y de la igualdad de
las partes, paliando la inferioridad en que pueda encontrarse el imputado por falta
de conocimientos tcnicos, de experiencia forense, de serenidad, o por
imposibilidad fsica de actuar, funcionando al mismo tiempo como controlador del
regular desenvolvimiento del proceso en inters del imputado. De todos modos, lo
que no puede admitirse es que la obligatoriedad de la asistencia letrada genere en
el imputado una carga que menoscabe su posicin procesal.
16. EL DERECHO A LA LTIMA PALABRA
El derecho a la ltima palabra, previsto en el art. 739 Alecrn, constituye la ltima
manifestacin del derecho de defensa. De ah el principio de que nadie puede ser
condenador sin ser odo.
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Sin embargo, dicho acto procesal se trata de un derecho potestativo del acusado,
del que puede hacer uso o no, pues tambin es un derecho constitucional el que le
asiste al silencio o derecho a no declarar (art. 24.2).
17.- EL SILENCIO COMO ESTRATEGIA DEFENSIVA
16.1.- Cada abogado es autnomo en el diseo de la defensa de su cliente, para lo
cual puede hacer uso de las diferentes herramientas que le brinda el ordenamiento
de acuerdo con las circunstancias que presente el caso sometido a su tutela. As,
como bien lo resea una de los intervinientes, el abogado puede apelar a diversas
estrategias metodolgicas entre las que se destacan: (i) la defensa directa, donde
el abogado plantea una postura con fundamento en la prueba positiva y con base
en ella desarrolla sus argumentos de descargo; (ii) la defensa indirecta, donde el
abogado cuestiona las pruebas del adversario para desestimar su valor y mostrar
la falta de solidez de la acusacin, aunque sin aportar nuevos elementos de juicio;
(iii) la defensa por excepciones, donde el reproche est centrado en las
deficiencias de orden procesal relacionadas con la accin, los actos o las personas
que intervienen en el proceso. Dentro de esas estrategias, la pregunta que surge
es si existe la posibilidad de apelar al silencio como medio de defensa.
16.2.- Pues bien, lo primero que debe tenerse en cuenta es que, desde el punto de
vista de la defensa material, el imputado puede guardar silencio en el curso del
proceso penal, lo que se proyecta como una manifestacin del derecho inalienable
a la no autoincriminacin y al reconocimiento de la autonoma de su voluntad.
Sobre el particular, en la Sentencia C-621 de 1998, MP. Jos Gregorio Hernndez,
la Corte precis:
Con base en la garanta constitucional sobre no autoincriminacin, el
silencio voluntario del individuo llamado a indagatoria se constituye en una
forma de defensa y por tanto en un verdadero derecho de carcter
fundamental que hace parte del debido proceso.
Ante la evidencia de que contra la persona se inicia un proceso penal que
eventualmente puede culminar en una sentencia en su contra, aqulla
cuenta con la garanta constitucional que presume su inocencia. Es el
Estado el que corre con la carga de la prueba y, en consecuencia, es de su
resorte impulsar la actividad procesal orientada a establecer la verdad de
los hechos y a desvirtuar, si las pruebas que aporte y que se controvierten a
lo largo del proceso se lo permiten, la presuncin que favorece al
procesado. De all resulta que ste, quien no est en la posicin jurdica
activa, se halla exento de la carga de la prueba. No debe demostrar su
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inocencia. Le es lcito, entonces, hacer o dejar de hacer; decir o dejar de

decir todo aquello que tienda a mantener la presuncin que el ordenamiento
jurdico ha establecido en su favor. Y en esa actitud, que es justamente la
que el debido proceso protege, le es permitido callar. Ms an, la
Constitucin le asegura que no puede ser obligado a hablar si al hacerlo
puede verse personalmente comprometido, confesar o incriminar a sus
allegados.
En la misma direccin, el nuevo cdigo procesal penal seala que el imputado
tiene derecho a que el silencio que decida guardar no sea utilizado en su contra
(art.8, literal c), lo cual armoniza con las posturas tradicionales del derecho
comparado. Por ejemplo, en el derecho norteamericano, desde el caso Griffin v.
California, la Corte Suprema declar que no es vlido que las partes hagan
comentarios respecto del silencio del acusado que decide actuar de esta forma, ni
que hagan inferencias desfavorables a partir de tal circunstancia. Sin embargo,
cabe mencionar que en el Sistema Europeo de Derechos Humanos se ha matizado
el alcance de esta prohibicin en la legislacin antiterrorista.
16.3.- En lo que hace referencia a la defensa tcnica, el silencio tambin puede ser
interpretado como una estrategia legtima en procura de los intereses del
sindicado, por supuesto cuando las circunstancias as lo aconsejen, siempre dentro
de los prudentes lmites de la razn y con miras a la defensa de los intereses del
procesado.
La validez del silencio como estrategia de defensa se explica si se tiene en cuenta
que, en virtud del principio de presuncin de inocencia, es el Estado quien debe
probar no slo la ocurrencia de un hecho punible sino la responsabilidad del
acusado. As, en ciertas ocasiones es plausible apelar al silencio, cuando ste
responde a una tctica previamente ponderada y cuidadosamente examinada por
el defensor, ms no cuando se refleja como fruto del descuido o la desidia del
abogado en la gestin de los intereses de su cliente, lo que desde luego deber
ser examinado en cada caso, pues en este ltimo evento el silencio conlleva la
afectacin de una garanta de orden ius-fundamental.
16.3.1.- La jurisprudencia de esta Corporacin ha sealado insistentemente que
una conducta silente del abogado no representa per se una violacin del derecho a
la defensa tcnica, pues los defensores cuentan en la materia con un amplio
margen de discrecionalidad, con lo cual es necesario demostrar que se present
una ausencia evidente de la misma. Es por ello por lo que ha reivindicado la
necesidad de evaluar sus precisas consecuencias a partir de una ponderacin que
tenga en cuenta las circunstancias particulares del caso concreto. As, en
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reiteradas ocasiones ha declarado que el silencio del abogado no vulnera los

derechos del sindicado, an cuando en otras oportunidades ha concluido que el
silencio o la absoluta pasividad del abogado s configuran una violacin del
derecho a la defensa tcnica real y efectiva.
16.3.2.- La Corte Suprema de Justicia tambin ha examinado esta problemtica.
Ha destacado que una actitud pasiva del defensor no representa en s misma
ninguna irregularidad, porque la experiencia ensea que un suficiente acopio
probatorio convincente puede llevar a asumir esta clase de postura. El silencio y la
pasividad, de acuerdo con la Corte Suprema, no son siempre indicativos de vicios
que afecten el derecho a la defensa, pues hay casos en los cuales es mejor optar
por esa va y dejar en manos del Estado toda la carga probatoria:
La actitud pasiva del defensor no es en s misma indicativa de ninguna
irregularidad, pues como lo ha reiterado la jurisprudencia, hay casos, y ste
poda ser uno de ellos, en donde la mejor defensa es dejar que el Estado
asuma toda la carga de la prueba ante la evidencia de que las que se pidan
perjudican al acusado; o en donde no conviene recurrir dado el acierto
indiscutible o la generosidad del fallador. Esos pueden ser tambin mritos
de una buena defensa, y demostracin de un comportamiento tico y serio
de un abogado.
Para la Corte Suprema de Justicia, el silencio puede ser utilizado a fin de evitar
situaciones ms gravosas, como en aquellos eventos en que la acuciosidad
defensiva puede contribuir al perfeccionamiento de una investigacin en contra de
los intereses del procesado, siendo preferible dejarle la iniciativa al Estado.
Tambin es una opcin razonable cuando se trata de un estratgico silencio que
impida la deduccin de situaciones agravatorias de su posicin jurdica.
En contraste, en ciertos eventos la Corte Suprema ha encontrado que el silencio y
la pasividad no constituyen un mecanismo defensivo previamente ponderado, sino
que responden a la falta de pericia y cuidado del abogado, es decir, no obedecen
a una estrategia sino al completo desinters del abogado que cree cumplir con su
deber.
16.3.3.- En el derecho comprado tambin se acepta la posibilidad de recurrir al
silencio como expresin de la defensa tcnica. Para el caso italiano, por ejemplo,
hace algn tiempo se discuti el tema cuando algunos acusados de delitos de
terrorismo se negaron a aceptar defensores de oficio y a que estos ejercieran una
defensa activa ante los tribunales, por considerar que eran expresin del rgimen
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poltico al cual se oponan[. En tales casos, de acuerdo con la doctrina, no puede

decirse por ello que no ha existido defensa; slo se puede decir que tal situacin
representa un particular modo de comportarse (negativo) de la parte con relacin al
derecho hecho valer.
La doctrina espaola tambin ha analizado esta problemtica. Al respecto el
profesor Alex Caroca Prez considera que muy importante para la debida
conceptualizacin de la defensa como garanta constitucional, es advertir que lo
que realmente confiere es la posibilidad de intervenir en los procesos cuya
resolucin puede afectar a una persona, pero nunca le impone la obligacin de
hacerlo[ . Sostiene que antes de la alegacin y el reclamo probatorio, el silencio
constituye la primera opcin de defensa para el litigante. Por ello, concluye el
profesor, en el proceso penal no slo el acusado en ejercicio de su defensa
material, sino tambin el defensor profesional [defensa tcnica], aunque
seguramente no ser lo usual, puede decidir no hacer nada como legtima actitud
de tutela de los intereses de su defendido[ .
5.4.- En suma, considera la Corte que, en algunos eventos y de acuerdo con las
circunstancias que plantee un caso, el silencio puede ser utilizado como verdadera
expresin del derecho a la defensa tcnica. Sin embargo, es preciso entender que
una cosa es el silencio como estrategia diseada de manera reflexiva y otra bien
distinta el silencio como consecuencia de la negligencia en el cumplimiento de los
deberes del abogado defensor, que por lo mismo se traduce en la violacin de una
garanta constitucional.
BIBLIOGRAFA:
1. BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Editorial Giley.
Lima.
1997.
2. BERNALES BALLESTEROS, Enrique y RUBIO CORREA, Marcial. Per:
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Aplicacin. Editorial Cultural Cuzco SA. Lima. 1987.
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Defensa; publicado en Telele (www.asesor.com.pe/teleley).
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6. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y Razn. Editorial Trota. Madrid. 1995.
7. MADARIAGA, Mnica. El Derecho de Defensa. Artculo extrado de Internet.
Pgina
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8. MARTINEZ, Stella Maris. Quin defiende a la defensa?

9. QUISPE CORREA, Alfredo. El Estado Peruano. Grfica Horizontes SA. Lima.
10. QUISPE FARFAN, Fanny. El Derecho a la Presuncin de Inocencia. Palestra
Editores.
Lima. 2001.
11. ROMERO COLOMA, Aurelia Mara. Libertad de informacin frente a otros
derechos
En conflicto: Honor, intimidad y presuncin de inocencia. Editorial Civetas. Madrid.
2000.
12. THOMAS, Ricardo. Derecho Penal, Derecho Procesal Penal y Garantas
Constitucionales. Librera EL FORO Buenos Aires. 1992.
13. UGARTE DEL PINO, Vicente. Historia de las Constituciones del Per. Editorial
Andina
SA. Primera Edicin. Lima. 1978.
14. VASQUEZ SMERILLO, Gabriela. Algunas ideas sobre el derecho de defensa en la
Legislacin centroamericana. Artculo extrado de Internet.
Otros documentos:
Constitucin Poltica del Per (1979 y 1993)
Proyecto de Ley de Reforma Constitucional
Ley Orgnica del Poder Judicial
Proyecto de Ley Orgnica del Poder Judicial
ANEXO
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En el Derecho Post-Revolucionario, el derecho de defensa slo era reconocido

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La entrada en vigencia de la Ley nm. 277-04 no slo cambi el nombre de Oficina

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reconocimiento del ordenamiento jurdico a un derecho de signo contrario el

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Ahora bien, no obstante que, como observamos la defensa es un derecho

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corporal, y asimismo, un mandamiento del juez por escrito, que se le notificar en

su arresto, y cualquiera omisin en este punto se declara atentatoria de la libertad

2. CAPTULO V, REFERIDO A LAS GARANTAS

individuales de los peruanos en la organizacin de esta ley fundamental se

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1) Captulo V, referido a la Administracin de Justicia:

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. Artculo 149.- La Constitucin garantiza la libertad civil, la seguridad individual

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

-Literal k) Nadie puede ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o

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los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con un

III). EL DERECHO DE DEFENSA EN LAS CONSTITUCIONES ANDINAS.

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

momento de detencin del

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

Articulo 139 inc.14 y 16

Reconoce el derecho de defensa

La defensa y la asistencia jurdica

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

caractersticas son la irrenunciabilidad (la parte no puede decidir que no se le

del imputado , formula alegatos

interrogatorios y hace las observaciones que considere pertinente .(8)El tribunal

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

de derecho a la defensa forman parte del contenido constitucional protegido del

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segunda la defensa tcnica que est calificada a un abogado que asiste y

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principio lo encontramos tipificado en la constitucin poltica del Per en el captulo

de su detencin .Tiene derecho a comunicarse

personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorado por este

citadas, odas y vencidas mediante prueba evidente y

eficiente. El derecho de defensa garantiza que ello sea as.

dispositivos legales .En cuanto a la oportunidad de la comunicacin , la doctrina

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establece que , en principio , la persona debe ser informada en el momento de la

de sus carencias ven

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

aguardar silencio y a no ser obligados a declarar contra su voluntad; y a todo

en observancia estricta de los principios

constitucionales reflejadas en las previsiones normativas de la ley procesal:

, actividad probatoria , las

distintas diligencias judiciales , los mecanismos de impugnacin , el

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

UNIVERSIDAD ANDINA NESTOR CCERES VELSQUES

5.-CARACTERISTICAS DEL DERECHO A LA DEFENSA

6.-EL CONTENIDO DEL DERECHO A LA DEFENSA EN NUESTRO