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LOS CONFLICTOS, LA CRISIS DEL PODER JUDICIAL Y LOS METODOS


ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS (MARC)
AUTORES:
Mag. Tatiana Del Aguila Zamora.
Abogada y Conciliadora Extrajudicial
Dr. Julio Rojas Galarza
Abogado y Conciliador Extrajudicial

I- INTRODUCCION
El estudio de lo Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC), conocidos en
Argentina como Procesos RAD (Resolucin Alternativa de Disputas) y en Estados Unidos
como Alternative Dispute Resolution Processes (ADR) - pases que han influenciado y siguen
influenciando en nuestra legislacin -, implica inevitablemente el estudio de los conflictos y de
la crisis del Poder Judicial, en este sentido hay una relacin causa efecto descrita a
continuacin en el siguiente cuadro:

Cuadro # 1
Los MARC: Consecuencia de los Conflictos
y la Crisis del Poder Judicial

CONFLICT
O

PODER
JUDICIAL

MARC

La vida en sociedad implica inevitablemente


conflictos entre las personas, lo cual exige del
Estado y de los propios ciudadanos la bsqueda
de soluciones adecuadas a la magnitud de cada
conflicto.

Lo ms comn es que la poblacin recurra al


Poder Judicial para que ste ponga solucin a sus
conflictos, desbordando su capacidad para
encontrar soluciones adecuadas originando as
que entre en crisis, situacin comn en la mayora
de pases del mundo.

Los MARC son procesos que permiten a las partes


solucionar sus conflictos sin necesidad de recurrir al
Poder Judicial, su objeto no es reemplazarlo, slo
aliviar su carga y que slo lleguen a los juzgados los
conflictos que por su complejidad y la gravedad de
sus efectos no puedan ser solucionados por las
partes.

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Partiendo del Cuadro N 1 se desarrollar primero la definicin de Conflicto, siguiendo
despus por explicar la crisis del Poder Judicial para finalmente llegar al tema medular que es
el estudio de los MARC.
II- EL CONFLICTO
Tres ideas sobre el conflicto deben quedarnos claras:
- Es inherente a la vida en sociedad, en consecuencia, es inherente al hombre.
- El conflicto no siempre es negativo, todo lo contrario, es un mecanismo generador
del cambio que bien canalizado permite el progreso y el desarrollo.
- Las personas usan comnmente los trminos "Conflicto" y "Controversia" como si
fueran sinnimos, la verdad es que no lo son.
Partiendo de estas tres ideas desarrollamos a continuacin la definicin de
Conflicto y su importancia, explicando los siguientes puntos:
1- Diferencias entre Conflicto y Controversia.
2- Definicin de Conflicto.
3- Visin Positiva del Conflicto.
4- Modalidades del Conflicto.
5- Medios de Solucin de Conflictos.
6- Clasificacin de Francesco Carnelutti.
2.1- Diferencias entre Conflicto y Controversia
Los autores usan indistintamente las palabras conflicto y controversia
como si significaran lo mismo, con una marcada preferencia por la primera, aunque la diferencia
entre ellas es mnima y quizs slo tenga un inters semntico, considero importante
diferenciarlos y decidir cual es el trmino ms apropiado para este trabajo. Para tal efecto,
podemos revisar en el Cuadro #2 algunas diferencias entre las definiciones de conflicto y
controversia y sealar que, generalmente, el trmino "Controversia" es utilizado para referirse a
los litigios, es decir, a las discusiones llevadas ante el Poder Judicial para sus solucin; en
cambio, el trmino "Conflicto" es utilizado para definir a las discusiones en general, sin importar
si se dan antes, dentro o despus de un proceso judicial. Si bien es cierto, en algunas
definiciones ambos trminos parecen tener el mismo significado, en realidad, el trmino
Conflicto se refiere a la disputa o las diferencias entre las partes tanto en un estado previo al
proceso como dentro de ste, en cambio, la controversia sera la disputa ya vista dentro de un
proceso judicial, dentro de esta diferenciacin considero que para este trabajo y en general para
todo lo relacionado a la conciliacin el trmino "Conflicto" es el ms adecuado y es el que voy a
utilizar.
Para terminar de establecer la diferencia entre los trminos Conflicto y Controversia y a la vez
sustentar el uso en el presente trabajo del primero, a continuacin tenemos la distincin que
hace el Dr. Juan Monroy Glvez (1):
"El conflicto no requiere factibilidad para ser reconocido como
presupuesto material de un proceso, slo es necesario que el
demandante afirme su existencia en la demanda. (...) La controversia
supone la discusin judicial del conflicto".

CONFLICTO Y CONTROVERSIA: DEFINICION Y DIFERENCIAS


(Cuadro #2)

FUENTE

CONFLICTO

CONTROVERSIA

Diccionario de la - Antagonismo, pugna, oposicin.


- Polmica, discusin larga y detenida
Lengua Espaola - Desacuerdo entre personas o cosas.
sobre un asunto o punto por lo general
- Punto en que aparece dudoso el resultado de referido a la doctrina.
una pelea.

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Diccionario
Salamanca de la
Lengua Espaola
(Universidad de
Salamanca)
Guillermo
Cabanellas
y Mozart Victor
Russomano en
"Los Conflictos
Colectivos de
Trabajo y su
Solucin"

Diccionario de
Trminos
Jurdicos, Tomo I.
Pedro Flores Polo

Conflicto de Intereses:
a- Intereses contrapuestos.
b- Colisin de derechos o pretensiones
jurdicas en que las partes no ceden.

Diccionario
Enciclopdico de
Derecho Usual,
Tomo II.
Guillermo
Cabanellas

Diccionario Jurdico ABELEDO


-PERROT,
Tomo I.
Jos Alberto
Garrone
Diccionario
Jurdico ,Tomo II.
Gonzalo
Fernndez de Len

Lucha o desacuerdo entre personas o


cosas.
Situacin difcil o desgraciada que no
tiene solucin o salida sencillas.

Es la disputa en su punto ms recio.


Los conflictos son medios de lucha,
medidas de accin directa y personal de
quien se hace justicia por su propia mano.

- En la controversia las partes


enfrentadas estn dispuestas, en plano
de razonamiento, a oponer sus propias
argumentaciones a las del adversario.
- Del conflicto puede llegarse a la
controversia, que es como una tregua
en una lucha abierta y en que se
encuentran diferentes procedimientos
para buscar la solucin necesaria.
- Litigio. Diferencia.

Guerra, lucha. Lo ms recio o incierto


de la batalla, combate o contienda.
Oposicin de intereses en
que las partes no ceden.
Choque o colisin de
derechos o pretensiones.
Situacin difcil.
Antagonismo, oposicin.

Discusin larga y continuada entre


personas con diferentes
opiniones.
Sinnimo de polmica, debate.

- Larga y porfiada discusin.


- Divergencia grave entre las
aspiraciones y actitudes de los
estados.
- Pleito, litigio.

En general, posicin y choque de


intereses entre distintos sujetos de
- Contienda.
derecho. Pueden ser personas fsicas o
jurdicas, de Derecho Pblico o de
Derecho Privado.
Deriva del latn CONFLICTUS y a su vez
de CONFLIGERE: Chocar, golpearse
entre s.
- Discusin. Cuestin Jurdica sobre
alguna accin o derecho entablada
entre dos o ms personas.

El Dr. Oscar Pea Gonzlez (2), sobre la definicin de conflicto seala lo siguiente:
La palabra conflicto viene de la voz latina conflictus, que deriva a la vez del
verbo confligere, que significa combatir, luchar, pelear. En el derecho, la palabra
conflicto se utiliza para sealar posiciones antagnicas, el conflicto es un fenmeno
social que expresa una oposicin de intereses.
En lo que se refiere a la diferencia entre estos dos trminos, y partiendo de las
definiciones tomadas de estos dos autores (Monroy Glvez y Pea Gonzles), el conflicto
denota dos o ms partes con posiciones de inters opuestas y la controversia es su discusin en
la va del proceso judicial con el objeto de encontrar una solucin definitiva.
2.2- Definicin de Conflicto
Si bien es cierto no es objeto de este trabajo el estudio del Conflicto, si es objeto de la
conciliacin su solucin y en consecuencia tambin su estudio, en este sentido es importante la
definicin que del conflicto hace el Dr. Ramn Ramrez Erazo (3) por contener tambin una
breve explicacin de sus causas y su mecnica:
Un conflicto se define por la existencia de dos conductas
contradictorias sobre un mismo hecho que afecta a ambas partes. La
simultaneidad de actitudes contrapuestas e interdependientes puede ser
real o posible. La situacin conflictiva es producto de ello. La

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obtencin exclusiva de ciertos objetivos o la satisfaccin de ciertas
necesidades determina la exclusin de otros. Esta exclusividad sera la
clave del conflicto y la forma de tratarlo sera una va de salida. Una
persona toma posicin ante un nmero limitadsimo de alternativas. El
enfrentamiento aparece cuando el objetivo fijado est dentro de las
expectativas de otros. Esta coexistencia de fines convergentes y
contrapuestos origina el conflicto.
2.3- Visin Positiva del Conflicto
Existe indudablemente una concepcin generalizada y muy incrustada en nuestra
cultura de lo que es el conflicto, donde se le considera como una situacin negativa, lo cual no
es algo necesariamente cierto; un conflicto puede tener tambin consecuencias positivas,
adems, en la vida social es inevitable el conflicto; en este sentido creo que el conflicto cumple
diversas funciones como pueden ser:
- Permite generalmente el cambio a todo nivel (estructural, cultural, religioso, social, etc.) en
la sociedad, lo cual significa movimiento, evolucin, progreso, etc.
- El conflicto genera la bsqueda de soluciones al mismo, lo cual no slo genera un cambio,
sino compromisos o soluciones, voluntarios o involuntarios entre las partes, que los lleva a
una situacin generalmente nueva, que en la mayora de las veces es ms beneficiosa que
aquella que origin el conflicto.
- El conflicto permite a las partes desahogar tensiones y llegar en lo posible a un nivel de
coexistencia aceptable.
- Mediante el conflicto, si su solucin es bien llevada, las partes pueden entenderse entre s y
lograr una convivencia pacifica.
Sobre la concepcin del conflicto como una situacin positiva, el Dr. Oscar
Pea Gonzlez (4) afirma:
El conflicto como aspecto natural de la vida se percibe como un reto y una
posibilidad de cambio positivo. A diferencia de lo comnmente pensado, el conflicto no
es concebido como un fenmeno nocivo o intolerable, sino como una posibilidad de
creacin, cambio positivo, unidad de grupo y desarrollo.
Debemos sealar tambin que pueden darse conflictos personales, internos, que slo
ataen a una persona (como cuando se tiene que tomar una decisin entre una o ms
opciones), estos conflictos en principio no son de relevancia jurdica salvo que afecten a un
tercero y originen conflictos con stos ltimos; hay que sealar que los conflictos que nos
interesan son aquellos que tienen relevancia jurdica y stos exclusivamente pueden ser
aquellos que se dan entre dos o ms partes.
2.4- Modalidades del Conflicto
El Dr. Fernando A. Milia (5) cita la definicin de conflicto del socilogo francs Julien
Freund:
El conflicto consiste en un enfrentamiento, choque o desacuerdo intencional
entre dos entes o grupos de la misma especie que manifiestan unos respecto de los
otros, una intencin hostil, en general a propsito de un derecho y quienes por
mantener, afirmar o restablecer el derecho intentan quebrar la resistencia del otro,
eventualmente recurriendo a la violencia, la cual puede llegado el caso- tender al
aniquilamiento fsico del otro.
Milia, desarrollando la definicin de Julien Freund, seala siete modalidades en las que
los conflictos pueden presentarse:
- Dos entes individuales.
- Un ente individual y otro grupal.
- Un individuo y una sociedad (incluido las polticas).
- Dos grupos.
- Un grupo y una sociedad.
- Dos sociedades.
- Ms de dos entes.

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Siguiendo lo sealado por este autor, al revisar el artculo 9 de la Ley de Conciliacin
Extrajudicial, en el cual se establece que "son materia de Conciliacin las pretensiones
determinadas o determinables que versen sobre derechos disponibles de las partes", puedo
afirmar que las Materias Conciliables slo pueden presentarse en las siguientes cuatro
modalidades de conflicto:
- Dos entes individuales.
- Un ente individual y otro grupal.
- Dos grupos.
- Ms de dos entes.
2.5- Medios de Solucin de Conflictos
Hay que comenzar sealando qu es solucin o resolucin, ya que stas palabras son
sinnimas, en tal sentido el Dr. Oscar Pea Gonzlez (6) da la siguiente definicin:
....resolucin: es la accin de resolver. Dentro de las diferentes
acepciones que tiene la palabra resolver encontramos:
a- Tomar una decisin.
b- Encontrar una solucin.
c- Fallar en una diferencia o disputa.
Es importante considero importante la definicin de este autor ya que contiene las
diferentes formas en que se puede resolver un conflicto desde el punto de vista de quin
resuelve (como se puede ver en los cuadros # 3 y #4), es decir, si lo resuelven las partes en
conflicto por si solas o con la ayuda de un tercero neutral sin capacidad de decisin (cuando
slo de las partes depende que se toma una decisin o que se encuentra una solucin) como
sera el caso de la negociacin y la conciliacin o por otro lado cuando un tercero resuelve el
conflicto de las partes (cuando se falla en una diferencia o disputa) como sera el caso del
arbitraje o el proceso judicial.

SOLUCION DEL CONFLICTO POR LAS PARTES


(Cuadro #3)

PARTE
NEGOCIACION
CONCILIACION

CONFLICTO

PARTE

Las partes "toman una decisin" o "encuentran una solucin" sobre/al conflicto por si solas
o con la ayuda de un tercero neutral que no decide.

SOLUCION DEL CONFLICTO POR PARTE DE UN TERCERO


(Cuadro #4)

TERCERO DECIDE:
ARBITRAJE /
PROCESO JUDICIAL

CONFLICTO
PART
E

PARTE

Un tercero resuelve el conflicto de las partes (cuando se falla en una diferencia o


disputa).
Para poder identificar el medio ms adecuado para la solucin de conflictos es
importante entender sus causas, en este sentido es importante lo que seala a continuacin el
Dr. Ramn Ramrez Erazo (7):
Las causas del conflicto son complejas pero aparecen claramente en el hogar,
la escuela, la relacin poltica, la vida sexual los amigos, la relacin laboral. El azar no
puede ser el mecanismo de solucin de los conflictos y las frustraciones. La
supervivencia obliga a buscar un equilibrio entre las conductas en conflicto sobre la
base de un compromiso. Se requiere entonces mecanismos formales e informales de
control social, capacitados para solucionarlos sobre criterios de objetividad que se
encuentran en las normas creadas. Esta poltica de compromiso requiere de medios
para regular el conflicto y aplicar sanciones y ah aparecen el rgano judicial y formas
alternativas de solucin de conflictos en la sociedad. Pero un sistema de control social
no se reduce a un esquema represivo. Las sanciones no agotan la misin del juez, pues
se reducira el derecho al rea punitiva. El resto de reas del derecho facultan al juez
para decidir el conflicto y restablecer la paz social. Tambin es posible el compromiso
previo, por otras vas, para evitar la decisin judicial. Los medios informales policas,
familiares, amigos, amigables componedores, consejeros, abogados, notarios, directivos
de gremios- pueden evitar el juicio o cerrar el caso judicial.
De lo que seala Ramrez Erazo podemos concluir que los conflictos se presentan en
todas las actividades del hombre, el conflicto es una caracterstica de la vida en sociedad y
encontrar los medios adecuados para su solucin no es trabajo fcil, en este sentido, el Dr.
Roque J. Caivano (8), sobre los conflictos, la sociedad y los medios de solucin de los conflictos
seala lo siguiente:
Desde que el hombre se decidi a vivir en sociedad y
acept compartir un mbito fsico comn, es inevitable que la
convivencia comunitaria genere a diario diferencias de opiniones
o apreciaciones, intereses contradictorios, roces, controversias y
conflictos. El conflicto, en consecuencia, forma parte de una
realidad insoslayable e inevitable, inherente a la sociedad, que
no debe sorprender ni preocupar en s misma. Lo preocupante no
es la existencia del conflicto, sino la falta de vas adecuadas para
resolverlo.
Para este autor el aumento demogrfico ha producido un aumento en la conflictividad el
cual ha sobrepasado las estructuras del estado para solucionar conflictos, dndose un abuso de

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la justicia ordinaria como nico medio de solucin de conflictos, cuando no es el nico medio ni
es el ms idneo, por lo que, no pudindose eliminar los conflictos, debe optarse por las formas
alternativas para solucionarlos.
Para conocer, entender y poder diferenciar las formas de solucin de conflictos, es importante
revisar a continuacin dos clasificaciones, de las cuales la segunda es la ms usada, la de las
MARC, la cual se desarrollar al final de este trabajo:
1- La clasificacin de Francisco Carnelutti.
2- Los Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC).
2.6- Clasificacin de Francesco Carnelutti
Francesco Carnelutti (9) denomin "equivalentes procesales" a las formas de
terminacin de un conflicto distintas del proceso civil, es decir, distintas a la sentencia, pero que
tienen la cualidad de "permitir a las partes obtener resultados semejantes a los producidos por
las sentencias judiciales, como es gozar de la autoridad de la cosa juzgada" , como lo seala
Marco Carbajal Carbajal (10) al explicar la clasificacin de Francesco Carnelutti.
Carnelutti (11) seala que:
"Dependiendo de si la composicin - solucin de la litis - se alcanza por
medio de la accin directa de las partes, o con la intervencin de un tercero", los
equivalentes jurisdiccionales se dividen en dos hiptesis:
a- Los Equivalentes de Autocomposicin, cuando "la litis se compone por obra de las
partes mismas".
b- Los Equivalentes de Heterocomposicin, cuando "la litis se compone por obra de un
tercero distinto del oficio judicial".
2.6.1- Los Equivalentes de Autocomposicin
La Autocomposicin es tambin composicin extraprocesal de la litis (es el caso de la
Conciliacin Extrajudicial o la Negociacin), con la intervencin exclusiva de las partes
interesadas con el fin de solucionar en forma lcita los conflictos. En este caso la solucin no es
impuesta, es libremente escogida por las partes a travs de un acuerdo de voluntades o del
voluntario sacrificio de alguna de ellas o de ambas.
Pueden llegar a la solucin las partes solas, a travs de la negociacin, o con la ayuda
de un tercero como en el caso de la mediacin y la conciliacin, donde el tercero no soluciona el
conflicto, slo asiste a las partes para que encuentren una solucin.
Sobre la autocomposicin, Marco Gerardo Monroy Cabra (12) considera que:
"...cuando las partes resuelven por si mismas la disputa ello se denomina
autocomposicin, que presenta variantes aceptadas por el ordenamiento
jurdico: renuncia, si hay abandono de la pretensin por una de las partes. Otro
medio de autocomposicin es la transaccin de rancia estirpe civilista en la que
el timor litis origina el aliquo dato, aliquo retendo, aliquo promiso, para evitar o
dar trmino al litigio"
2.6.2- Los Equivalentes de Heterocomposicin
Por Heterocomposicin las partes deciden poner fin al conflicto a travs de un tercero
ajeno a ste, es decir, permiten que un tercero (el Juez o el Arbitro) le ponga solucin. En este
sentido el Arbitraje es el prototipo de heterocomposicin por excelencia, donde un tercero, el
arbitro, quien es elegido libremente por las partes para solucionar el conflicto, da fin al conflicto.
Sin embargo, el proceso judicial es el mtodo heterocompositivo ms usado y difundido, donde
la decisin del Juez (quien no es elegido por las partes) pone fin al conflicto.
Marco Gerardo Monroy Cabra (13) destaca el papel que juega el tercero neutral en la
heterocomposicin cuando sta no se da en el Poder Judicial:
"Cuando la disputa se resuelve por intervencin de un tercero designado por
las partes se est en presencia de la heterocomposicin. La intervencin del
tercero puede ser como arbitro o como arbitrador o arbitrio de un tercero, segn
se trate de una controversia jurdica o susceptible de tutela jurdica, o

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econmica en que las partes no persiguen ni pretenden la tutela jurdica".

III- LA CRISIS DEL PODER JUDICIAL


Recurrir ante el Poder Judicial con el fin de encontrar una solucin definitiva a aquellos
conflictos que aparentemente escapan a nuestra capacidad de solucin, y digo
"aparentemente" porque muchos de estos conflictos han podido ser solucionados por las
mismas partes si es que stas lo hubiesen realmente intentado, en un nimo sincero por
buscar una solucin que las beneficie por igual, lo cual en realidad no sucede, todo lo
contrario, recurren a los abogados y stos las llevan a los juzgados en procesos engorrosos
que merman su economa y aumentan la conflictividad entre ellas degenerando ms la
relacin que alguna vez tuvieron.
Esta situacin se califica como "El Crculo Vicioso de la Insatisfaccin del Litigante",
caracterstica natural del manejo tradicional de los conflictos ante los juzgados, que se
origina con la insatisfaccin de las partes ante determinada situacin conflictiva por lo que
recurren a los abogados quienes plantean estrategias y objetivos ante los juzgados, en los
cuales los jueces deciden en definitiva los conflictos, estas soluciones finales son dirigidas a
las partes, crendose en la mayora de los casos una situacin ganador - perdedor entre las
partes, en otros casos ambas partes se sienten perdedoras, pero en definitiva en muy pocos
casos ambas partes se sienten satisfechas con la solucin final dada a su conflicto, por lo
que en el mejor de los casos la situacin de insatisfaccin entre las partes se mantiene pero
en la mayora de los casos aumenta, no slo por la solucin misma sino adems por lo
oneroso y corrosivo que puede resultar para las partes ser llevadas de la mano por los
abogados a lo largo de los procedimientos judiciales. Esta mecnica podemos verla en el
siguiente cuadro:
EL CIRCULO VICIOSO DE LA INSATISFACCION DEL LITIGANTE
(Cuadro # 5)
Las partes
insatisfechas
recurren a los
abogados.

La solucin definitiva es enviada


a las partes, mantenindose en la
mayora de los casos su
insatisfaccin.

MANEJO
TRADICIONAL
DE LOS
CONFLICTOS

Los abogados planteas


estrategias y objetivos ante los
juzgados.

Los jueces dan


soluciones
definitivas al
conflicto

Pero por qu se da esta situacin de insatisfaccin de las partes?, por qu un


proceso tan importante e indispensable para la vida en sociedad como lo es el judicial no

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siempre satisface las necesidades de las partes?, podramos proponer algunas respuestas y en
consecuencia a la vez proponer tambin algunas soluciones, pero en definitiva, para efectos de
este trabajo, basta con sealar lo siguiente:
1- El Poder Judicial se encuentra en crisis, aqu y en la mayora de los pases del mundo, sin
importar si se trata de pases desarrollados o en vas de desarrollo, la situacin es la misma,
con las mismas caractersticas y casi con las mismas causas, en este sentido slo vara la
intensidad de las causas, por ejemplo, la corrupcin de los jueces o sus secretarios se da
aqu y en los pases desarrollados, sin importar que en stos ltimos la remuneracin que
reciben es ms satisfactoria en comparacin a la que reciben aqu en Per, slo vara el
grado de corrupcin, en nuestro pas, en trminos de cantidad hay ms, por razones obvias;
lo importante es que la insatisfaccin de las partes se mantiene y es casi la misma, y en
este sentido, mediante los MARC, en muchos casos esta en sus manos una mejor solucin
a sus conflictos.
2- El Poder Judicial es importante e indispensable para la vida en sociedad, al proponer los
MARC no se busca reemplazarlo o desplazarlo a un segundo o tercer plano, lo que se
busca en esencia es que slo accedan a los juzgados aquellos conflictos que por su
complejidad y por la gravedad de sus efectos no pueden o no deben ser solucionados por
las partes involucradas, y adems, y esto es muy importante, su eficaz solucin es
importante para mantener la estabilidad jurdica y la vida pacfica en sociedad, por lo que el
Poder Judicial no puede dejar de intervenir.
3- Una caracterstica importante de la crisis del Poder Judicial es que ste se encuentra
saturado, el nmero de causas que llegan a los despachos de los jueces escapan a todo
nivel a su capacidad de solucin eficaz de las mismas, es decir, al final los jueces resuelven
pero se demoran al hacerlo y esta demora perjudica a las partes de muchas formas, a esto
hay que agregar que en muchos casos la calidad de lo resuelto deja mucho que desear y
tambin perjudica a las partes, en consecuencia, se mantiene o aumenta la insatisfaccin
de stas.
4- La desprestigiada imagen de los Jueces, sus secretarios y los abogados a cargo de los
procesos forma parte de la crisis del Poder Judicial, quienes en la mayora de los casos no
tienen credibilidad, podemos considerarlos como un mal inevitable y es que las partes son
conscientes que tienen que pasar por sus manos para encontrar la solucin a sus conflictos,
a pesar de saber que se exponen a situaciones tales como la corrupcin de algunos jueces,
de sus secretarios, de los mismos abogados, a la desvergonzada prctica de los abogados
de sangrar de a pocos a sus patrocinados mientras dilatan los procesos para sacar ms
dinero, o situaciones de abogados que se confabulan con la otra parte para perjudicar a sus
patrocinados, estas son slo algunas muestras de otro aspecto de la crisis del Poder
Judicial.
Sobre la crisis del Poder Judicial, el 18 de octubre del 2001 se public en el diario El Comercio
un artculo titulado "El Hacinamiento Asfixia el Edificio del Poder Judicial", escrito por Jos
Santilln Arruz, donde se destaca el pedido del Presidente de la Corte Superior de Lima para
que se declare en emergencia la actual sede del Poder Judicial - antes Ministerio de Educacin
- y se reubiquen los 62 juzgados civiles; en este artculo este autor seala diez grandes
problemas del Sistema de Administracin de Justicia, de los cuales resaltan los siguientes tres
para efectos de este trabajo:
"1- La carga procesal es el ms serio problema que enfrentan los
despachos judiciales que forman parte de la jurisdiccin de la Corte
Superior de Lima.
2- En los juzgados civiles, por ejemplo, hasta fines de agosto de
este ao (2001) haba una carga procesal de 28,111 expedientes
judiciales, de los cuales slo se resolvieron 5,188.
3- En los juzgados laborales: 12,343 expedientes como carga
procesal y 820 resueltos".
Rosely E. Shirakawa Okuma (14), sobre la crisis del Poder Judicial en el mundo, seala
que:
"La generalizada crisis en el Poder Judicial ha conducido a la

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mayora de los pases a buscar vas que le permitan lograr una
renovacin de su judicatura. A pesar de las distintas realidades
nacionales, se observa que exista una misma orientacin de bsqueda de
frmulas que ayuden a solucionar la crisis generada en sus instituciones
judiciales. En pocas palabras, el Poder Judicial se ha vuelto insuficiente
para satisfacer los intereses de la poblacin de manera adecuada. En
este sentido se busca trasladar el manejo de los conflictos a las personas
privadas, a fin de descargar de alguna forma el Poder Judicial".
Sobre la situacin del Poder Judicial en el Per y el nivel de accesibilidad para las partes,
Rosely E. Shirakawa Okuma (15) la resume as:
"En el Per, por ejemplo, el costo de los procesos judiciales,
tanto en tiempo como en el aspecto econmico, son bastante altos y por
lo tanto desalentadores, la tradicional forma de alcanzar justicia es insuficiente
y no logra satisfacer las necesidades de la sociedad, lo cual hace difcil que un
Estado de Derecho logre mantener su estabilidad".
Marco Carbajal Carbajal (16) desarrolla tambin el tema de la crisis del Poder Judicial:
"La crisis del sistema administrador de justicia parece ser el
denominador comn en todos los pases de este lado del continente, no
siendo una excepcin el nuestro. La sobrecarga procesal, la dilacin en
la resolucin de los conflictos y la desconfianza en los fallos
jurisdiccionales parecen ser los problemas que con mayor frecuencia
afectan a este servicio. Por herencia o como legado maldito arrastramos
la inveterada costumbre que a todo conflicto le corresponde un proceso
o que entre ambos existe una relacin directamente proporcional, pues
hasta la mnima distensin social subyacente deseamos someterlo a la
decisin judicial".
Marco Carbajal Carbajal (17) afirma que "en rigor somos parte de una cultura de litigiosidad, en
la cual an pervive la vieja creencia que el proceso es el nico medio capaz de solucionar las
diferencias entre los hombres", coincido con l pero adems considero que existe tambin una
generalizada cultura de "viveza" o "falta de vergenza", que consiste en la actitud de las
personas que saben que en un determinado conflicto no tienen la razn pero en vez de ceder y
solucionar la situacin conflictiva, por el contrario, la mantienen y la aumentan con el fin no slo
de beneficiarse sino en muchos casos tambin de perjudicar a la otra parte, ejemplos de esta
cultura tenemos varios, como los siguientes:
- El inquilino que debe desocupar el inmueble pero no lo hace y espera a que lo desalojen,
logrando vivir casi gratis y a la vez perjudicando al propietario.
- El padre que debe dar Pensin de Alimentos para su menor hijo, pero que se niega y
espera a que el Juez se lo ordene.
- Situacin similar la del empresario que debe dar la C.T.S. o los Beneficios Sociales a su ex
empleado al final de la relacin laboral y no lo hace, esperando a que ste lo demande y
finalmente el Juez ordene el pago.
Roque J. Caivano (18), al referirse a la crisis del Poder Judicial seala:
"La necesidad de buscar alternativas al sistema de justicia adversarial tiene al menos dos
fuentes. Por un lado, la sobrecarga de los tribunales; y por el otro, la real y efectiva
satisfaccin de los intereses de las partes".
Roque J. Caivano (19) es contundente al afirmar tambin que:
"El sistema estatal de justicia est en estado de crisis terminal, est <<colapsando>>,
virtualmente paralizado y como consecuencia de todo ello, el Poder Judicial est perdiendo
prestigio en la comunidad. A los ojos del ciudadano comn, la Justicia estatal no cumple su
funcin primordial, siendo imposible concebir en esas condiciones la prestacin de un
servicio de justicia mnimamente eficiente".

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IV- LOS METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS


Hay que partir sealando que la forma oficial y comn de resolver un conflicto con relevancia
jurdica entre dos o ms partes es a travs del proceso judicial, por lo que a los otros medios
de resolucin de conflictos se les llama alternativos por escapar a esta regla comn y por no
ser los medios principales de solucin.
En un conflicto con relevancia jurdica, donde dos o ms partes con intereses contrapuestos
se enfrentan, como lo destaca Roque Caivano (20), al citar a William Ury, en general "hay
tres modos de resolucin, dependiendo de la perspectiva que se tenga:
aPuede ser en base a los intereses de las partes,
bEn base a sus derechos, y
cEn base al poder de cada una de las partes".
Es en base a la primera perspectiva, sobre los intereses de las partes, que los MARC se
dan, es decir, lo que se busca es satisfacer los intereses de las partes, que queden
satisfechas con la solucin que se de al conflicto, esto se da en mayor grado especialmente
en el caso de la mediacin y la conciliacin, pero en menor grado en el caso del arbitraje, en
este ltimo se consideran tambin los derechos de las partes, pero en ningn caso en el
empleo de los MARC se resuelve el conflicto en base al poder que tenga cada parte, lo cual
si se da en el proceso judicial.
El Dr. Ivn Ormachea Choque (21) seala que los MARC . . . son procesos con una
caracterstica y lgica diferente a aquel del proceso judicial que contribuyen al logro de una
solucin durable, viable y adecuada a los conflictos sociales. , as mismo este autor seala
que stos medios no tienen por fin desplazar o competir contra el proceso judicial, sino
ms bien servir de complemento al aparato de justicia estatal a fin de contribuir en la mejora
de la administracin de justicia.
Pinkas Flint (22) define los MARC como "mtodos que permiten evitar los procesos
judiciales y otros adversariales en los cuales las partes se enfrentan en su afn de terminar
el conflicto", dentro de los cuales considera los ms conocidos a:
aLa Negociacin;
bLa Mediacin;
cLa Conciliacin; y
dEl Arbitraje.
A continuacin, en el Cuadro # 6, he resumido las principales diferencias entre estos cuatro
mtodos alternativos, donde podemos ver que entre la Mediacin y la Conciliacin no hay
mayor diferencia, casi son lo mismo, slo que en la segunda el tercero puede hacer
propuestas de solucin al conflicto.

LOS MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS (MARC)


(Cuadro # 6)

MARC
Negociacin

Mediacin

Conciliacin

CONCEPTO
- Tiene por fin arribar a un acuerdo o solucin a un conflicto sin la presencia de
un tercero, por el mutuo acuerdo de las partes y privilegiando sus intereses.
- Es un proceso de interrelacin que se da sin la necesidad de un conflicto.
Puede ser el origen de una relacin.
- Es un proceso de comunicacin que se da entre las partes.
- Interviene un tercero (el mediador) que ayuda a las partes.
- El mediador no tiene la facultad de dar propuestas, slo acerca a las partes y
facilita la comunicacin para que solucionen el conflicto.
- La solucin del conflicto depende exclusivamente de las partes.
- Similar a la mediacin, donde el tercero (el conciliador) fomenta
activamente el logro de una solucin al conflicto, teniendo la facultad
de generar opciones y propuestas que somete a consideracin de las
partes, las que pueden aceptarlas o seguir discutiendo.
- El conciliador propone pero sus propuestas no son vinculntes.

12

Arbitraje

- Las partes delegan a un tercero (el rbitro), que puede ser unipersonal o
colegiado, la solucin definitiva del conflicto a travs de un laudo, que es de
cumplimiento obligatorio para las partes.

Lo que se busca con los MARC no es reemplazar al proceso judicial, mucho menos
restarle importancia, por el contrario, se busca que los MARC sean un apoyo al proceso judicial
en la solucin de conflictos y a la vez mejorar su eficiencia al restarle carga procesal, como lo
resalta Pinkas Flint al sealar que permiten a las partes evitar recurrir a los juzgados para
solucionar sus conflictos. Por otro lado no podran nunca los MARC reemplazar al proceso
judicial ya que existen materias y cuestiones de orden pblico que los particulares no pueden
resolver y en los cuales slo el proceso judicial tiene la ltima palabra.
La principal diferencia entre estos cuatro Mtodos Alternativos y entre stos y el
Proceso Judicial, se da en el grado de control del proceso dentro de cada uno que tienen las
partes o el tercero (cuando interviene), desde la no intervencin del tercero en el caso de la
Negociacin (donde slo las partes intervienen) hasta el Proceso Judicial donde el tercero tiene
total control del proceso y de la solucin del conflicto; podemos entonces finalmente encontrar
a continuacin estas diferencias en el Cuadro # 7.
CARACTERISTICAS Y DIFERENCIAS DE LOS PRINCIPALES
MARC ENTRE SI Y CON EL PROCESO JUDICIAL
(Cuadro # 7)

CRITERIOS

NEGOCIACION

Economa

No existe
desembolso
alguno

Tiempo

Depende de
laspartes, por lo
general rpido
No existe,
sin estructura

Formalidad
Sometimiento
al Inicio
Obligatoriedad
del Resultado
Participacin
de Terceros
Confidencialida
d

Voluntario
Si existe
acuerdo
No
Si, est en poder
de las partes

Satisfaccin de Se busca acuerdo


las Partes
que satisfaga
a ambos

CONCILIACION

ARBITRAJE

PROCESO
JUDICIAL

Es econmica en
tanto existe una nica
tarifa
a pagar al centro
Depende de las
partes,
por lo general rpido
No existe, excepto
por
su institucionalizacin
Voluntario

Pago a rbitros,
depende del tipo de
conflicto

No es econmica

Depende de terceros,
por lo general rpido

Depende de terceros,
sumamente lento

Si existe
acuerdo
Si, elegido por las
partes o por el centro
Si, es un acuerdo
previo entre las
partes
Se busca acuerdo
que satisfaga a
ambos

Obligatorio

Obligatorio

Si, elegido por


las partes
Si, salvo se pida
nulidad del fallo

Si, impuesto por el


Estado
No existe, el proceso
se convierte en
pblico
El resultado se
encuentra basado
sobre opiniones
fundamentadas
Nulo control

Existe cierto tipo de


Totalmente formalista
formalidad en tanto hay y estructurado
etapas que cumplir
Voluntario
Obligatorio

El resultado se
encuentra basado
sobre opiniones
fundamentadas
Menor control

Control de las Alto control


Alto control
Partes
FUENTE: Manual de Conciliacin (Centro de Formacin y Capacitacin de Conciliadores de la PUCP)

CITAS

13

(1) MONROY GALVEZ, Juan. Introduccin al Proceso Civil, Tomo I. Editorial Temis S.A., Santa Fe de
Bogot - Colombia, 1996, 337 pginas.
(2) PEA GONZALES, Oscar. Conciliacin Extrajudicial. APEC, Asociacin Peruana de Conciliacin.
1999. Lima Per. 425 pginas.
(3) RAMIREZ ERAZO, Ramn. Conciliacin: Teora y Prctica. AMADP, Academia de Magisteres y
Doctores del Per. 1999. Lima Per. 192 pginas.
(4) PEA GONZALES, Oscar. Op. Cit.
(5) MILIA, Fernando A. El Conflicto Extrajudicial. Rubinzal Culzoni Editores. 1997. Argentina. 260
pginas.
(6) PEA GONZALES, Oscar. Op. Cit.
(7) RAMIREZ ERAZO, Ramn. Op. Cit.
(8) CAIVANO, Roque J. Negociacin, Conciliacin y Arbitraje. APENAC, Asociacin Peruana de
Negociacin, Arbitraje y Conciliacin. 1998. Lima - Per. 414 pginas.
(9) CARNELUTTI, Francesco. Instituciones del Derecho Procesal Civil. Ediciones Juridicas Europa Amrica. Buenos Aires. 1973.
(10) CARBAJAL CARBAJAL, Marco. La Conciliacin Extrajudicial como Mecanismo Eficaz de
Solucin de Conflictos: Un alivio para el Sistema Administrador de Justicia, artculo publicado en el
Tomo 267 de agosto de 1998 de las Normas Legales.
(11) CARNELUTTI, Francesco. Op. Cit.
(12) MONROY CABRA, Marco Gerardo. Medios Alternativos de Solucin de
Conflictos, artculo publicado en IUS ET PRAXIS, Revista de la Facultad de
Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Lima, N 24, diciembre, 1994,
pp. 28 - 44.
(13) Ibid.
(14) SHIRAKAWA OKUMA, Rosely E. La Conciliacin Extrajudicial en el Per como
medio para promover una cultura de paz, artculo publicado en DERECHO PUC,
Revista de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
N 52, Diciembre 1998 - Abril 1999.
(15) Ibid.
(16) CARBAJAL CARBAJAL, Marco. La Conciliacin Extrajudicial como Mecanismo
Eficaz de Solucin de Conflictos: Un alivio para el Sistema Administrador de
Justicia, artculo publicado en el Tomo 267 de agosto de 1998 de las Normas
Legales.
(17) Ibid.
(18) CAIVANO, Roque J. Op. Cit.
(19) CAIVANO, Roque J. Op. Cit.
(20) CAIVANO, Roque J. Op. Cit.
(21) ORMACHEA CHOQUE, Ivn. Anlisis de la Ley de Conciliacin Extrajudicial.
Cultural Cuzco S.A. Editores. 1998. Lima Per. 514 pginas.
(22) FLINT, Pinkas. Negociaciones Eficaces. . Empresa Editora El Comercio S.A.,
Lima - Per, 2001, 283 p.