COMENTARIOS AL DEBATE PROYECTO DE LEY BOLETN N 7.

130-07, QUE TIPIFICA EL DELITO DE

INCITACIN AL ODIO RACIAL Y RELIGIOSO AMPLIADO A OTRAS CATEGORAS.
14 de octubre de 2014. 11pm.

Por Claudia Ancapan Quilape1

A Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento, integrada por Honorables
senadores Felipe Harboe Bascun, Alberto Espina Otero, Hernn Larran Fernandez, Alfonso de
Urresti Longton, Pedro Araya Guerrero. Asistente a la audiencia Honorable senadora Lily Perez.
Agradezco la oportunidad de exponer ante ustedes y ser participe del debate en torno a la
tipificacin del delito de la incitacin al odio y en la presente minuta quisiera comenzar aportndo
al proyecto de ley en general y quisiera continuar posteriormente profundizndo los temas de
orientacin sexual e identidad de gnero, temas que ataen a mi activismo por la diversidad
sexual y sus derechos humanos y valorando que estas categoras mencionadas a las que se ampli
este proyecto junto a otras, luego del segundo informe de la Comisin de Derechos Humanos,
Nacionalidad y Ciudadana del Senado de la Repblica, sean valoradas por mi persona como un
gran paso inclusivo, integral y de respeto a nuestra diversidad sexual.
1.- COMENTARIOS AL PROYECTO DE LEY.
Se valora enormemente la penalizacin que tipifique el delito de la incitacin al odio y que se
ampliara a categoras que se encuentran en la ley 20.609, porque a mi juicio complementa y
potencia el respeto por la dignidad humana basada en estndares internacionales de legislacin en
el tema y pactos suscritos por Chile en materia de proteccin a los derechos Humanos.
En el ampliado que presenta para el Artculo 1.- Interclase en el Cdigo Penal el siguiente
artculo 140 bis, nuevo:
Artculo 140 bis.- El que incite o promueva el odio, violencia, desprecio, hostilidad o
amedrentamiento, por cualquier medio, en contra de personas o colectividades, en razn de su
raza o etnia, nacionalidad, situacin socioeconmica, idioma, ideologa u opinin poltica, religin
o creencia, sindicacin o participacin en organizaciones gremiales o la falta de ellas, sexo,
1

Matrona, Licenciada en Obstetricia y puericultura, Universidad Austral de Chile, Diplomada en

proyectos sociales y econmicos, Tesista Master en Gerontologa social.Presidenta de Idegen.
Encargada rea Trans y Derechos Humanos Fundacin sin Odio, Encargada de educacin en
Derechos Humanos y Prevencin de la Transfobia Organizacin Lsbica Bi Trans Inclusiva Camin
Rosa. Colaboradora en Proyectos de educacin en Diversidad sexual y no discriminacin Oficina
de la No Discriminacin, Municipalidad de Providencia y Oficina de la juventud de Municipalidad de
Huechuraba. Postulnte a Doctorado en Salud Pblica Universidad de Chile. Activista Mujer Trans.

orientacin sexual, identidad de gnero, estado civil, edad, filiacin, apariencia personal y
enfermedad o discapacidad, ser penado con presidio menor en su grado mnimo a medio, y con
multa de 10 a 100 unidades tributarias mensuales. En caso de reincidencia, la multa podr elevarse
hasta 200 unidades tributarias mensuales.
Teniendo presente que la nuestra Constitucin en su Artculo 1 establece que Las personas
nacen libres e iguales en dignidad y derechos no sera aceptable que en el contexto social
ocurran delitos que no se penalicen como la incitacin al odio, porque el odio puede mover a un
crimen. Puesto que un discurso de odio pudiera llevar claramente al extremo del asesinato u otras
muestras de violencia, Por lo tanto se aprecia que la aprobacin del presente proyecto de ley sera
un mecanismo preventivo en cuerpo legal, bajo del imperio del derecho.
Surge una pregunta entonces: Cuntos delitos en nuestro pas han sido cometidos o se cometen
por incitacin al odio?
Segn el Servicio Nacional de la Mujer en Chile ocurren entre 25 y 40 femicidios al ao, ya se han
cometido 31 femicidios a octubre de 20142. El odio estara presente en los crmenes por categora
sexo. El odio puede estar detrs de todas estas muertes injustas. Los femicidios son una
vergenza para nuestra democracia y de seguro se puede advertir en la frase el machismo puede
matar, lo que hace ms imperioso seguir visibilizndo y empoderndo a las mujeres a no tolerar y
denunciar la violencia intrafamiliar. Los casos de varones son en esta materia minimos, pero no
menos importntes
En materia de Diversidad Sexual a contar del ao 2002 han sido asesinadas cerca de 27 personas
pertenecientes a la poblacin LGBTI (Lesbianas, Gays, Bisexuales, Trans e Intersexuales). Monica
Briones antes de ello en la dcada de los ochentas, fue vctima de un crmen de odio. Cuntos
otros crmenes han sucedido por odio o movidos por el discurso al odio? Hoy en da el tema de la
diversidad sexual es tema antes no lo era, era marcada por una franca intolerancia. La lucha de la
propia poblacin LGBTI, ha sido decisiva en el empoderamiento y en denunciar los atropellos que
siempre dejarn secuelas.
El hecho de que las personas mueran slo por pertenecer a un grupo determinado, es aberrante.
Yo misma sufr un ataque por delito de odio a manos de ideologistas neonazis en el ao 2005. Y sin
duda alguna el hecho de ser activista tiene mucha raz en ello. Por eso quise enfocarme en las
categoras de sexo, orientacin sexual e identidad de gnero.

El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo
cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno
respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece

SERVICIO NACIONAL DE LA MUJER. 2014

Es tarea del Estado asegurar las condiciones sociales adecuadas, incluso contribuir a crearlas. Los
proyectos de ley que toman temas de proteccin a la diversidad y proteccin de derechos
humanos, tambin hoy pueden ser cultivo de nacimiento de ideologas de intolerancia. Debemos
poner atencin a ello. Los y las mismos/as parlamentarios/as, han recibido mensajes claramente
de odio por apoyar proyectos de ley para la diversidad sexual y nuestros derechos civiles.
La aprobacin de una ley Antidiscriminacin y una Ley que tipifique el odio vendran a crear las
condiciones sociales para un cambio cultual en materia de prevencin del odio, pero esto debe ser
acompaado de polticas de educacin inclusivas y no sexistas y laicas.
Artculo 2.- Reemplzase el artculo 31 de la ley N 19.733, sobre libertades de opinin e
informacin y ejercicio del periodismo, por el siguiente:
Artculo 31.- El que por cualquier medio de comunicacin social o de difusin pblica, o mediante
alguna accin que exteriorice una opinin discriminatoria, para moverlos al odio expresado en la
violencia, o realizare publicaciones o transmisiones destinadas a promover el odio u hostilidad en
contra de personas o colectividades, en razn de su raza o etnia, nacionalidad, situacin
socioeconmica, idioma, ideologa u opinin poltica, religin o creencia, sindicacin o
participacin en organizaciones gremiales o la falta de ellas, sexo, orientacin sexual, identidad de
gnero, estado civil, edad, filiacin, apariencia personal y enfermedad o discapacidad, ser
castigado con la pena de presidio menor en su grado medio.
Es un hecho que en el medio pblico y comunicacional en su amplia esfera, es en donde pueden
generarse materias de discriminaciones. Las ideologas de odio hoy pueden rapidamente usar los
medios para sus propsitos.
Los discursos emitidos contra la diversidad sexual, debieran ser siempre establecidos sin afectar la
libertad de expresin y su beneficio directo para la democracia. Pero en la legislacin internacional
comparada en materia de incitacin al odio ha quedado demostrado, que las negaciones a hechos
histricos de llamados a la violencia o al odio, han hecho necesario legislar, o el llamado violento a
discriminar a poblaciones vulnerables, lo cual es una constante de las sociedades modernas y en
pases en donde por ejemplo la homosexualidad es penalizada con la muerte.
El derecho internacional y tratados suscritos por nuestro pas avalan la creacin de una ley que
penalice la incitacin al odio sobre todo en el espacio pblico. Porque tambin todo trasfondo de
discriminaciones presenta algn precedente de odio. El discurso. No temamos debatir en el tema.
Debemos preguntarnos como sociedad si existe violencia en contra de los sectores sociales
vulnerables, porque los medios dan cuenta de que as es y la existencia de bullyng por homo
lesbo-bi-transfobia es una realidad para muchos de nuestros adolescentes chilen@ y es diaria.
Incluso nios, nias, nies trans son vctimas de odio, de rechazo por vivir una identidad de gnero
no comprendida por el entorno.
La infancia trans debe tener garantizado el derecho a la libre desarrollo de la personalidad y en
armona para su bien superior, pero el odio y los discursos de odio son vividos por nios y nias

trans, simplemente por desconocimientos, invisibilizaciones y francamente no es tolerable que

esto ocurra honorables senadores.
No podemos tampoco desconocer el hecho de que el debate de temas valoricos, hayan podido
gestar odiosidades e incitaciones movidos por intolerancias y desconocimientos. Se ha
documentado en los ltimos meses de rayados con contenido agresivo y amenzante y
francamente intolerante a una organizacin de la diversidad, que iran basados en motivos de odio
por orientacin sexual3.
De seguro este proyecto en debate pudiera concitar significados de atentar contra la libertad de
expresin, pero muchos pases han visto en la aprobacin de este tipo de legislaciones una
oportunidad de en medio de sociedades con fuerte segregacionismo, una posibilidad de educar a
las sociedades, un mecanismo preventivo que en nuestro pas de la mano con la ley 20.609
pudiera resguardar las garantas que nuestra constitucin establece para asegurar el principio de
la igualdad.
Segn el investigador Alvaro Daz4, La importancia de la libertad de expresin es algo
indiscutido. Incluso, se ha dicho que este derecho tiene una posicin preferencial en los
catlogos de garantas constitucionales. Sin embargo, no existe un consenso sobre el motivo de
esta particular relevancia. Algunos alegan que su calidad de derecho fundamental deriva de la
misma dignidad humana, otros, con una mirada ms utilitarista, postulan que su importancia se
sigue de los bienes que ella trae consigo, como el que solo a travs de debates basados en la
libertad de expresin es posible alcanzar la verdad, o que es un requisito necesario para la
democracia3. Quienes sostienen estas posiciones divergentes coinciden en que la libertad de
expresin es un derecho limitado, pues hay variados motivos que as lo justifican; como mantener el
orden pblico, resguardar la dignidad humana y el respeto a la honra.
Por ello el debate se hace muy necesario y esta ley viene a complementar los vacos que presenta,
la ley antidiscriminacin y que han sido publicados, desde la publicacin y promulgacin de la ley
por los observatorios parlamentarios en balances legislativos. A pesar de tener esta ley, han
ocurrido crmenes de odio a nuestra problacin LGBTI.
Nuestra constitucin protege en su Artculo 19 la libre expresin. Y en su Artculo 29 establece
aclaraciones : En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona estar
solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el
reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems, y de satisfacer las justas
exigencias de la moral, del orden pblico, y del bienestar general en una sociedad democrtica.
Estos derechos y libertades no podrn en ningn caso ser ejercidos en oposicin a los propsitos y
principios de las Naciones Unidas.

Noticias Movimiento de liberacin Homosexual

Pal Daz, lvaro

La penalizacin de la incitacin al odio a la luz de la jurisprudencia
comparada.Revista Chilena de Derecho, vol. 38 N0 3, pp. 573 - 609 [2011]

Estableciendo lmites a la libertad de expresin, que son vlidos de incorporar al debate. La

penalizacin del discurso de odio y la libertad de expresin, debieran poder coexistir en la
legislacin. Los modelos de legislacin comparada en la materia sealan que esto es posible5.
A mi juicio la libertad de expresin es un bien social universal, pero tambin lo es limitarle, cuando
las intenciones de los discursos promuevan el sesgo criminal, el odio hacia personas que no tengan
proteccin legal en base a sus expresiones, por ejemplo la identidad de gnero6. Habra que
debatir en los usos del lenguaje y cuando estos puedan tomar un llamado al odio infundado o mal
fundado. Mientras no se protega y garantice la identidad de gnero y existan voluntades de
apoyar y formar polticas pblicas, por ejemplo las personas trans seguimos en la vulnerabilidad.
En cuanto a la Legislacin Internacional y Pactos Internacionales suscritos por Chile, son
categricos a la hora de promover a los pases a valorar y proteger los derechos humanos de las
personas. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos por ejemplo en su artculo 19,
prrafos 1 y 2, asegura la libre expresin. Pero acota y delimita luego a este derecho bajo El
ejercicio del derecho previsto en el prrafo 2 de este artculo entraa deberes y responsabilidades
especiales. Para asegurar el respeto a los derechos o la reputacin de los dems. Por ello delimita
la libertad de expresin sin pasar a llevar el derecho internacional. Es decir, el debate se hace
necesario, porque gran parte del bullyng parte por no limitar en el hecho de que la libre expresin
es una garanta constitucional, pero puede transformarse en discurso de odio.
En este mismo pacto el Artculo 20 propone en torno a el discurso de odio lo siguiente en
manifiesto: Toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituya incitacin a la
discriminacin, la hostilidad, o la violencia, estar prohibida por la ley .Por ello inspirar esta
legislacin en los pactos suscritos por nuestro pas y en todos los que instan a chile y en algunos
casos obligan a cumplir estandares internacional en materia de proteccin de los derechos
humanos de la diversidad sexual, se hace necesario. Los principios de Yogyakarta son una gua en
esta materia, puesto que en est proyecto de ley al incluir las categoras de orientacin sexual e
identidad de gnero, les permitirn a uds, adecuarse a los pactos suscritos por nuestro pas y
sobre todo porque permite adecuarla al respeto de la dignidad de las personas y contribuir a la
promocin de el respeto por los derechos humanos.
En cuanto al delito Racial manifestado en este proyecto de ley, en el debate a la penalizacin por
odio racial, sera interesante debatir teniendo presente que segn la Convencin Para la
Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, la penalizacin del discurso de odio, tendra su
sustento en penalizar la instigacin directa y pblica y utilizndo los acuerdos de la Convencin
Internacional Sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial.

Pal Daz, lvaro

La penalizacin de la incitacin al odio a la luz de la jurisprudencia
comparada.Revista Chilena de Derecho, vol. 38 N0 3, pp. 573 - 609 [2011]
6

Cabe recordar que actualmente la Comisin de derechos humanos, nacionalidad y ciudadana

debate un proyecto de ley que da proteccin al derecho a la identidad de gnero. Boletn 8924-07

Por ello la ley contra la incitacin al odio, tendra un sustento en el derecho internacional, sin duda
alguna, porque se inspirara en que Los Estados partes condenan toda la propaganda y todas las
organizaciones que se inspiren en ideas o teoras basadas en la superioridad de una raza o de un
grupo de personas de un determinado color u origen tnico, o que pretendan justificar o promover
el odio racial y la discriminacin racial, cualquiera que sea su forma, y se comprometen a tomar
medidas inmediatas y positivas destinadas a eliminar toda incitacin a tal discriminacin o actos
de tal discriminacin, y, con ese fin, teniendo debidamente en cuenta los principios incorporados en
la Declaracin Universal de Derechos Humanos, as como los derechos expresamente enunciados
en el artculo 5 de la presente Convencin, tomarn, entre otras, las siguientes medidas: a)
Declararn como acto punible conforme a la ley toda difusin de ideas basadas en la superioridad
o en el odio racial, toda incitacin a la discriminacin racial, as como todo acto de violencia o toda
incitacin a cometer tales actos contra cualquier raza o grupo de personas de otro color u origen
tnico, y toda asistencia a las actividades racistas, incluida su financiacin. b) Declararn ilegales y
prohibirn las organizaciones, as como las actividades organizadas de propaganda y toda otra
actividad de propaganda, que promuevan la discriminacin racial e inciten a ella, y reconocern
que la participacin en tales organizaciones o en tales actividades constituye un delito penado por
la ley.
Es por ello que se sustenta completamente la penalizacin del odio racial, y erradicar las formas
de discriminacin que sus actos confieren.
El 20 de noviembre de 1945 en los juicio de Nuremberg, se hizo patente el debate ante la falta de
legislacin sobre el acto de odio y el discurso, pues el mundo fue testigo del horror de cmo el
discurso ideolgico del odio puede tomar forma y accin. De ello debemos aprender. Por ello los
mecanismos preventivos de una ley que tipifique el delito de la incitacin al odio, tiene un
mecanismo preventivo y educativo a nuestras sociedades, sobre todo la chilena. La ley Australiana
en esta materia tiene mucho que decir sobre esto, en la legislacin comparada.
Respecto a los artculos que penalizan el odio religioso, la autora de esta ponencia, aprueba la
mocin puesto que incorpora los elementos necesarios para asegurar la libertad de culto y
proteger la libre expresin de la religin dentro de los margenes legales, ya vistos en el senado y
en la comisin de Derechos Humanos, Nacionalidad y Ciudadana.
Respecto a las penas punitivas y costas, la autora se pronuncia a favor, puesto que los expertos en
derecho establecen las formas de medida y grados punitivos de las penalizaciones del proyecto de
ley acordes al manejo de las penas en el poder Judicial y es materia de expertos.
En el tema de anlisis a las categoras de Orientacin sexual e identidad de gnero quisiera
continuar teorizndo mediante la siguiente pregunta:
2.- HA SIDO SUFICIENTE LA DICTACIN Y PUESTA EN MARCHA DE LA LEY 20.609 O LEY
ANTIDISCRIMINACIN, EN TORNO A LA PREVENCIN DE LA HOMO-LESBO-BI-TRANSFOBIA EN
CHILE Y QUE TIENEN BASE EN EL ODIO?

Es una pregunta muy amplia, ya que las palabras Homo-Lesbo-Bi-transfobia, involucran y unen los
conceptos de orientaciones sexuales e identidades de gneros, los cuales siempre considero
necesario presentar para un fin siempre educativo.
En Chile han habido cambios, de la mano de proyectos de ley que se discuten actualmente en el
parlamento, lamentables situaciones de crmenes de odio por orientacin sexual e identidad de
gnero han sucedido en nuestro pas, y en medio de debates en medios escritos y televisivos sobre
los derechos humanos de nuestra diversidad sexual, el tema est instalado en las agendas de los
tres poderes Presidencial, legislativo y Judicial.
Los cambios y la lucha de la sociedad Civil y la visibilizacin de nuestras demandan hacen que sea
importante siempre debatir sobre temas de derechos humanos de la diversidad sexual. Quisiera
invitar a la Comisin a debatir sobre esta materia, para ampliar siempre sus conocimientos.
Por ello quisiera analizar brevemente los contextos en que se aprob la Ley Antidiscriminacin en
el ao 20127, sin dejar de reconocer que esta ley ha favorecido la instalacin del tema del respeto
y lucha continua por los derechos humanos de personas de nuestra poblacin LGBTI sobre todo
desde la sociedad civil organizada. Pero existen otras demandas que esperan a la legislacin y al
debate pblico. Ley de identidad de gnero, Acuerdo de Vida en pareja, Matrimonio Igualitario,
etc. Las necesidades de nuestra poblacin LGBTI son realidades de vidas, no pueden esperar.
La Ley 20.609 fue presentada bajo el mensaje presidencial de nuestro honorable ex presidente
Ricardo Lagos en e l a o 2005 y tras un periodo de siete aos de discucin parlamentaria, fue
aprobada en medio del trgico y condenable suceso ocurrido a nuestro Daniel Zamudio. Vala la
pena su tan pro lo ngado debate, a m i juicio no, se pudiero n haber salvado v idas
de haberse apro bado antes y les inv ito a reflexio nar so bre el tema.
En primer trmino la Ley que establece medidas contra la discriminacin, en su primer artculo
presentaba lo siguiente: las disposiciones de esta ley, tienen por objeto prevenir y eliminar
todas las formas de discriminacin que se ejerzan contra cualquier persona. Aprobndose
finalmente en el ao 2012 como: esta ley tiene por objetivo fundamental instaurar un
mecanismo judicial que permita restablecer eficazmente el imperio del derecho toda vez que se
cometa un acto de discriminacin arbitraria.
Diversos anlisis desde tesis de investigaciones universitarias, anlisis de centros de derechos
humanos y observatorios parlamentarios, plantean que finalmente promulgada la ley, se estableca
un hito histrico en materia de proteccin a la diversidad sexual, pero redujo el poder amplio que
tena el original artculo, ya que al finalizar se considera insuficiente su alcance y proteccin.
Debemos hacernos cargo de ello.
En el anlisis que su prolongada tramitacin present, talvez se estableci un enfoque centrado
hacia las categoras sospechosas mutables e inmutables en torno a motivos como el color o la raza,
prcticas discriminatorias antiguas como la religin o el origen nacional.
7

Coddou, A: Schnsteiner, J: Vial, T.2013. Anuario de derechos humanos. La ley

antidiscriminacin: avances e insuficiencias en la proteccin de la igualdad y la no discriminacin
en chile. Pag 285 a 308.

Pero segn el observatorio parlamentario 2012, esta discusin se centr en las categoras de
orientacin sexual e identidad de gnero. Una explicacin a su aceleracin y dictacin fuertemente
influenciada por el lamentable asesinato a Daniel Zamudio Vera un 2 de marzo de el ao 2012 y la
sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos por la discriminacin arbitraria a la
jueza y activista mujer lesbiana Karen Atala el 24 de febrero de 2012, ambas noticias que
impactaron fuertemente a la opinin pblica. A mi juicio no deberan aprobarse leyes bajo
mrtires y costos humanos. Es y seguir siempre siendo lamentable aquella forma. Las
reparaciones a mi juicio, nunca sern suficientes.
Luego de ello nuestro honorable ex presidente Sebastin Piera le dio urgencia al proyecto de ley.
Otro de los anlisis de la ley antidiscriminacin que se sealan apuntan a la no mayor
profundizacin en el tema de las acciones afirmativas de la ley y entorno a lo relacionado a las
carcteristicas procesales los que se conoce como acciones de no discriminacin arbitraria, lo cual
estaba includo en lo expresado por el ex presidente Ricardo Lagos en un comienzo.
Segn el Anuario de Derechos Humanos de el ao 20138 el gobierno, a travs de las
declaraciones del jefe de la Divisin de Estudios del Ministerio Secretara General de la
Presidencia, don Claudio Olivo, seal f e h a c i e n t e m e n t e que las medidas afirmativas no
estn prohibidas y que los poderes pblicos cuentan con las potestades para adoptarlas
cuando lo estimen necesario, cosa que deber ser analizada y debatida separadamente en
cada una de las hiptesis en que la cuestin pueda plantearse. Hoy en da a la luz del uso de la
ley sus falencias son notorias.
Llegado el segundo trmite constitucional a nivel parlamentario se dio el debate en el tema de que
esta ley el segundo trmite constitucional, no slo deba considerar el establecer accin judicial si
no tambin acciones afirmativas. Segn el observatorio parlamentario de 2012, la importancia de
una adecuada definicin del objeto de la ley que establece medidas contra la discriminacin,
radica en que a partir de ste se interpreta y aplica la normativa por parte del conjunto de actores
pblicos y privados.
Segn el observatorio Parlamentario 20129, al minimizar sus alcances, la Ley adoptada no
incorpora los estndares internacionales aplicables ni asegura el cumplimiento del mandato
constitucional de respetar y promover los derechos humanos.
Para garantizar los principios de igualdad y no discriminacin en el ordenamiento jurdico nacional
hubiera sido necesario definir que el objeto de la ley es la prevencin, sancin, erradicacin de
toda forma de discriminacin como debiera ser, por ello en medio de su promulgacin, la ley
20.609 dejara afuera la penalizacin del discurso de odio, mecanismo preventivo para una
sociedad altamente segregadora como la nuestra y debemos reconocer aquello.

Coddou, A: Schnsteiner, J: Vial, T.2013. Anuario de derechos humanos. La ley

antidiscriminacin: avances e insuficiencias en la proteccin de la igualdad y la no discriminacin
en chile. Pags 285 a 308.
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OBSERVATORIO PARLAMENTARIO, Balance al Poder Legislativo Ao 2012, pgs. 20 a 28.

Por ello en este anlisis se grafica parte de los vacis que presenta la ley antidiscriminacin,
eliminacin y reparacin de la discriminacin. En relacin a las caractersticas procesales de la
accin de no discriminacin arbitraria, las discusiones fueron menores, y se redujeron a cuestiones
de eficacia y superposicin con la competencia de las cortes de apelaciones a propsito del
recurso de proteccin.
Segn los anlisis de la ley antidiscriminacin honorables senadores en su origen, la accin
judicial10 contemplaba la posibilidad de imponer la indemnizacin de perjuicios en trminos
amplios, cuestin que despus de un arduo debate, se desech. Finalmente, se acord que, en
caso de que la accin fuera acogida, se impusiera una multa a beneficio fiscal (cinco a cincuenta
unidades tributarias mensuales).
Por su parte, la accin de no discriminacin se entreg a la competencia de los jueces de instancia,
con el objeto de permitir que las cuestiones de fondo pudieran ser conocidas a travs de un
contacto directo de las partes con la judicatura. Esto es relevante porque es una de las principales
crticas constructivas a la ley 20.609.
Los observatorios parlamentarios ha revisado los reparos inciales contenidos en los informes de
la Corte Suprema y que fueron desechados por los parlamentarios, en el entendido de que esta ley
busca justamente solucionar las deficiencias del funcionamiento del recurso de proteccin. Sin
embargo, lo ms llamativo del debate legislativo durante el largo proceso que requiri, fue la total
ausencia, durante la tramitacin del proyecto, de los conceptos de discriminacin indirecta, de
facto, institucional o estructural.
La sociedad civil organizada hizo de manifiesto que esto sera a futuro una gran debilidad que
tendra la ley antidiscriminacin y las organizaciones de la diversidad lucharon por incorporar
indicaciones que hoy se valoran mucho. Desde entonces la sociedad Civil tiene mucho que decir
en el debate social y legislativo de leyes que protegan los derechos humanos y eso se valora
mucho, lo reitero.
Transcurridos cerca de dos aos de su dictacin la ley 20.609, afront los primeros casos de
denuncia, los medios graficaron debates pblicos de la ley, se produjeron sucesos en donde la
articulacin del discurso desde personas pblicas era analizada mediante recursos de proteccin,
el debate sobre la libertad de expresin y el discurso de odio quedaban postergados, mientras
asesinatos de personas homosexuales y trans y rayados de sedes de una organizacin de la
diversidad sexual, establecan la necesidad de publicamente sealar que o se mejora la ley 20.609
o bien se complementa a una ley contra la incitacin al odio

Activistas de organizaciones sealaban publicamente la necesidad de una ley contra la incitacin al

odio que complemente a una ley antidiscriminacin ya que frente a los anlisis de centros de
derechos humanos y de la sociedad civil y de la diversidad sexual, no es suficiente y para las
organizaciones que represento tampoco y como opinin personal tampoco.
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Coddou, A: Schnsteiner, J: Vial, T.2013. Anuario de derechos humanos. La ley

antidiscriminacin: avances e insuficiencias en la proteccin de la igualdad y la no discriminacin
en chile. Pags 285 a 308.

La ley 20.609 ha dejado fuera lamentablemente la penalizacin de los discursos de odio o que
promuevan el odio contra poblaciones vulnerables, e histricamente discriminados, discriminadas,
discriminades y la organizacin de grupos que pudieran promover discursos de odio que inciten
crmenes.
Por ello sealo fehacientemente que la ley 20.609, si bien fue un logr para nuestra diversidad
sexual, tambin ha sido sometida a anlisis tericos y prcticos y presenta vacis que se pudieran
llenar con una ley contra la incitacin al odio. Y es de consenso desde la sociedad civil organizada.

3.- PORQU ES NECESARIO UNA LEY QUE TIPIFIQUE EL ODIO EN CHILE Y QUE HAYA SIDO
AMPLIADA EN EL MBITO DE LA DIVERSIDAD SEXUAL?
El presente proyecto de Ley en sus inicios, tipificaba los delitos de incitacin al odio racial y
religioso y su ampliacin a todas las categoras que contiene la Ley 20.609, la hace ms integral e
inclusiva. Y eso se valora, lo reitero.
Y bajo el modelo comparado y sobre la base de nuestro cuerpo jurdico permitir sancionar
penalmente los discursos de odio en lnea con la legislacin internacional y con los compromisos
internacionales ratificados por Chile en materia de promocin, proteccin y respeto por los
derechos humanos.
El Consejo de Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha aprobado recientemente, el viernes
26 de septiembre de 2014, una resolucin con el fin de combatir la violencia y la discriminacin
por orientacin sexual e identidad de gnero. Reconociendo as la vulnerabilidad por orientacin
sexual e identidad de gnero.
Los pases de Brasil, Chile, Colombia y Uruguay presentaron la mocin. Y finalmente la resolucin

se aprob con 25 votos a favor, 14 en contra y 7 abstenciones, recibiendo un apoyo completo de

gran parte de los cinco continentes e incrementando una mocin que ya en 2011 se present en
Sudafrica.
Es de suma importancia sealar que el reconocimiento de la vulnerabilidad por ser persona gay,
lesbiana, bisexual, trans tiene asidero en el estudio internacional, porque ao a ao se cometen
crmenes por odio y motivo de orientacines sexuales e identidades de gneros en el mundo y
Chile no escapa a ello. Por ello se valora reitero, el hecho de ampliar las categoras de la ley 20.609
o ley Antidiscriminacin a la tipificacin de la incitacin al odio en contra.
La resolucin histrica en su definicin tiene por finalidad llamar al Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos, el poder ampliar y actualizar un estudio de el ao
2012 que est basada en la violencia y la discriminaciones en base a la orientacin sexual y la
identidad de gnero, instando a compartir entre las naciones, a compartir modelos de buenas
prcticas para contrarrestar dicha violencia y discriminacin sufrida por poblaciones vulnerables al
odio.

La vulnerabilidad en el tema de identidades de gneros11, es un hecho que nos ha dejado a las

personas trans por ejemplo en la falta de derechos protegidos por mucho tiempo y crmenes de
odio, a los cuales se suman invisibilizaciones, no consideraciones en censos, crculo trans,
Patologizacin de la Transexualidad, falta de polticas pblicas, dependencia de oficios no
regulados como el comercio sexual, legtimo porque es una sobrevivencia y fuente de trabajo ante
la falta de oportunidades y la transfobia, automedicaciones, inyecciones de siliconas industriales,
violencia y bullyng desde la infancia y tantos otros derivados de esta situacin de no tener la
proteccin de nuestro derecho a la identidad de gnero12. En un vaco legal como este, cabe
sealar y considerar la inmerecida categorizacin de grupo social vulnerable o poblacin
Vulnerable, puesto que esta vulnerabilidad nos ha expuesto, nos expone y nos expondr al
desconocimiento, a la violencia y a su predecesor el odio. Por ello sostengo que en este
proyecto de ley se mantenga la categora de colectivos vulnerables, porque es un reconocimiento
y visibilizacin de la desproteccin de las personas trans de Chile.
4.- CRMENES DE ODIO.
La honorable senadora Lily Perez, integrante y autora de esta mocin en estudio, ha dicho en
declaraciones que el odio es como un terremoto, comparando la vulnerabilidad de no saber
cundo vendr, qu impacto tendr y si se repetir o no. El proyecto de ley contra la incitacin al
odio ha cumplido con los primeros trmites legislativos, pero no se puede esperar mrtires para
aprobar leyes.
En materia de crmenes de odio, los casos visibles dentro de la historia de Chile, han sido
demarcados por la crueldad, el desconocimiento y siempre es un honor nombrarles porque son la
representacin parte de la historia de vulnerabilidades que nuestra poblacin LGBTI reconoce y
ao a ao homenajea porque nos recuerdan que los crmenes por odio existen y que tambin
pudieron haber sido provocados por incitacin al odio.
Honorables senadores rindo Homenaje a nuestros mrtires:
Monica Briones, Pilar Ibez Carrasco, Mauricio Ortega Julio, Amanda Jofr Cerda, Fernanda
Covarrubias, Edgardo Vera, Brbara Rivero Salazar, Andrea Snchez Snchez, Ronald Zambra
Donoso, Andrs Navarrete Collao, Viviana Cuevas Henrquez, Moria Donaire Gonzlez, Graciela
Carrasco Berros, Alejandra Albornoz Jimnez, Manuel Menndez Gonzlez y Ramn Saa Valdivia
Cinthia Gonzlez Rodrguez, Camila Guzmn Trujillo, Daniel Zamudio Vera, Juan Manuel Vidal
Fernando Valdivia Chvez, Lorenzo Vigueras Torres, Jos Gonzlez Quiroga, Diego Aliaga Rosales,
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Invito a los parlamentarios de esta Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento

a interiorizarse de el proyecto de ley que da proteccin a la identidad de gnero, sus debates y
abundante material informativo y exposiciones que se han establecido desde los expertos y
sociedad civil para garantizar la democracia de participacin y escucha a la ciudadana en este
proceso importntisimo para nuestra diversidad sexual. Boletin 8924-07.
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Ancapan, Claudia. 2014. visibilizando a las personas trans. Los prejuicios, vulnerabilidades y la
incitacin al odio en contra. A objeto de contribuir a prevenir la transfobia en chile. Ponencia
presentada ante la Comisin de Derechos Humanos, Nacionalidad y Ciudadana, como aporte al
debate proyecto de ley que reconoce y da proteccin al derecho a la identidad de gnero. Boletn
8.924-07. Publicado en www.senado.cl enlace a comisin de Derechos humanos, Nacionalidad y
Ciudadana.

Arturo Lomboi Muoz, Alejandro Bustamante Godoy y Esteban Parada Armijo y la compaera
trans Zacony Orellana. Tambin quienes nunca tuvieron justicia o fueron vctimas del odio por
contexto poltico e ideolgico.
Muchos de estos crmenes deben sealarse en que a la luz de lo penal, quedaron impunes. Hay
muchas, muchos, muches compaeros y compaeras que han sido agredidos por el odio, con
secuelas de por vida, eso es injusticia pura y cruel. Y Muchas de estas personas fallecieron incluso
en medio del rechazo del entorno y sus familias.
Las agresiones sobre todo contra mujeres trans han tomado siempre tnica de crmenes de odio y
si bien un discurso de odio puede competir con la la plena libertad del derecho a la libertad de
expresin, ambas pueden coexistir, lo sealo.
Pases que viveron guerras y conflictos severos de segregaciones vieron en este tipo de formas
legislativas un proceso preventivo para las sociedades y si bien actualmente contamos con una ley
antidiscriminacin, el uso de ella y las garantas quedan arbitradas al nivel penal en cuanto a dao
a la integridad fsica.
Pero qu sucede con la incitacin al odio? Vuelvo a preguntar. Respetndo la esfera de la
libertad de expresin, estudindola y garantizndola, pero con limitaciones cuando estos discursos
promuevan los llamados a la violencia y denigren generndo crmenes de odio. Leyes como en
alemania, el Volksverhetzung o la ley Gayssot en Francia, hicieron tomar conciencia que una
ley en contra de la incitacin al odio puede ser preventiva y educativa para las sociedades.
Pero en un pas altamente desigual y discriminador sin contar con un mecanismo legal que regule
estas situaciones, permiten el arbitrio de que surgan ideologas que consideren no humano e
inferior, el pertenecer a un determinado sector social. No slo con las personas trans a travs de
una ley que protega la identidad de gnero, que no ser suficiente, porque se necesitaran estudios
y voluntades para generar polticas pblicas. Sino en el sentido integral de proteger a todo grupo
vulnerable, que sistemticamente ha sido vulnerado con invisibilizaciones, violencia y
desconocimiento, como lo hemos sido las personas trans, ser en vano.
Podemos las personas trans considerarnos o pedir considerarnos en un grupo vulnerable vctimas
de la omisin, discriminaciones y crmenes por odio? Yo considero que s, porque no tenemos ley
de identidad de gnero an. Dejo el debate abierto.
Los crmenes contra la poblacin LGTBI y agresiones frecuentes y documentadas y denunciadas y
recogidas por organizaciones de la sociedad civil, en anuarios de Derechos Humanos, hablan en
supuestos de que si hubiese habido una ley que tipificara la incitacin al odio, hubiese habido un
mecanismo preventivo contra ideologas en numerosas ocasiones que se han visto involucradas en
incitar al odio y con resultado de crimen.
Las personas de la diversidad nos vemos expuestos y expuestas a esta incertidumbre, junto a otros
grupos desprotegidos por la ley antidiscriminacin, aprobada a raz del crimen de Daniel Zamudio
Vera. Recordemos que la identidad de gnero es slo una caracteristica sospechosa de
discriminaciones. No es concreta ni protege a la identidad de gnero.

Las familias Homoparentales y Lesboparentales junto a las Transparentales, tambin frente a la

desproteccin legal de los discursos de odio, seran vulnerables, puesto que a la luz del
conservadurismo, desafan el modelo normativo de la famila tradicional. No es justo considerarlas
como vulnerables a los discursos de odio, pero se ha visto en los medios que es posible Por ello
esta ley sera muy importante en la prevencin, porque tambin estan de por medio sus hijos.
Hijas, hijes y sus derechos humanos que deben ser protegidos.
Cuntas mujeres trans murieron antes, sin tener una ley de identidad de gnero que cambiara el
curso de sus vidas u otra ley que les protegiera que hubiese sido preventiva a incitar el odio y
terminar en crmenes?
5.- IDENTIDAD DE GNERO Y ORIENTACIN SEXUAL BAJO EL ENFOQUE DE DERECHOS
HUMANOS.
Al haber incorporado en el proyecto de ley las categoras de orientacin sexual e identidad de
gnero, lo que se protegen son derechos humanos.
La identidad de gnero definida en base a testimonios y consensos de ciencias, confluye en dar a
conocer actualmente que se refiere a la definicin general conocida por esta honorable comisin
y en consenso de que la vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente
profundamente, podra corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento,
incluyendo la vivencia personal del cuerpo (que podra involucrar la modificacin de la apariencia o
la funcin corporal a travs de medios mdicos, quirrgicos o de otra ndole, siempre que la misma
sea libremente escogida) y otras expresiones de gnero, incluyendo la vestimenta, el modo de
hablar y los modales
Las identidades trans, de las cuales me hago parte honorables senadores, se
actualmente a la mirada de la autora de esta ponencia en:

clasifican

Transexuales: Personas que se identifican con el trmino acuado, promovido, estudiado e

investigado por la medicina en relacin a los procesos mdicos y psiquitricos, que apoyan una
transicin de gnero de masculino a femenino o viceversa, mediada por elementos hormonales y
quirgicos, validamente elegidos por las personas que se definen a si mismas transexuales. El
trmino transexual nace desde la psiquiatra.
Transgneros o transgneras: Son aquellas personas que por una opcin de vida se identifican
con una vivencia interna expresada en una identidad de gnero contraria a su sexo biolgico, pero
sin utiliar los recursos de la mdicina y otras ciencas para lograr los cambios que eligen para
coordinar la percepcin y vivencia de mente y cuerpo.
c) Travestis: Personas que utilizan vestimenta del otro sexo, pudiendo elegir una visibilizacin
personal, poltica, de reivindicacin o cultural asociada a identificarse con ropas del sexo opuesto
en pro de lograr una identidad propia.

d) Intersexuales: Personas que nacen con caractersticas sexuales masculinas y femeninas desde la
organognesis, pudiendo tener caractersticas sexuales de ambos sexo bilogicos y en diversos
grados. Pueden elegir identificarse con esta categora o no, dependiendo de la propia

reinvindicacin de derechos y visibilidad. Tambin el trmino intersexual proviene de la

categorizacin mdica en relacin al sexo cromosmico.
Todas identidades vlidas y con derechos humanos desprotegidos y siempre se hace necesario
que uds. conozcan en ampliacin a sus conocimientos.

La Orientacin Sexual es la atraccin y/o deseo duradero hacia otra persona en el plano sexual,
romntico, emotivo y/o afectivo. En funcin del gnero de la persona hacia la cual se atrada se
puede catalogar la orientacin sexual como homosexual, bisexual o heterosexual:
1) Orientacin homosexual: La persona se siente atrada afectiva y sexualmente hacia personas de
su mismo sexo.
2) Orientacin bisexual: Cuando un individuo se siente atrado sexual y afectivamente por ambos
gneros.
3) Orientacin heterosexual: Es la que tiene una persona que se siente atrada sexual y
afectivamente por personas del gnero opuesto

Luego de repasar estas definiciones y categorizaciones, deseo dar una mirada al contexto de
derechos humanos en forma breve, puesto que en estos lineamientos se basan en el derecho, a fn
de proteger nuestras identidades y orientaciones.
Por ello al revisar la Constitucin Poltica de Chile en su artculo 1 inciso 1 este seala que Las
personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, estableciendo luego que El Estado est
al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, por lo cual, debe
contribuir a crear las condiciones que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la
comunidad, su mayor realizacin material y espiritual posible, con pleno respeto a los derechos y
garantas que esta Constitucin establece
Claramente desde la lucha de reivindicaciones esto no se cumple, porque se parte desde una
base de invisibilizaciones sistemticas y desconocimiento al concepto de la igualdad por sobre lo
diverso de los gneros y las orientaciones.
El Estado debe propender a crear las condiciones que le permitan a cada ser humano el disfrute de la vida y
su mayor realizacin espiritual y material posible. En esto se ampara el hecho de que las personas trans no
somos reconocidas en el contexto poltico-social y cultural. Puesto que no existen polticas pblicas que nos
consideren an, que nos cense, que nos incorporen a estudios de necesidades, estadsticas gubernamentales.
La identidad respetada y protegida en la integridad psquica, derecho al nombre y sexo registral, a la libertad
de expresin y conciencia, a la vida privada y a la honra, entre muchas otras cualidades del derecho. Esto
sera respaldado por el artculo 19, en los derechos garantizados por tratados internacionales que han sido
ratificados por Chile y que se encuentran vigentes en el imperio del derecho, como se seala en el artculo 5
en su inciso segundo.

La Constitucin13 no valida ciertamente el derecho a la identidad, pero las bases constitucionales en su

rden en el artculo 5 inciso segundo, manifiesta que el derecho a expresar la identidad, debe entenderse
como un derecho fundamental que debe ser protegido. La ley de tipificacin contra la incitacin al odio
tambin validara estos tratados, as como alinearse con los principios de Yogyakarta en el respeto
a los derechos humanos de la diversidad sexual
Y considerar a la identidad de gnero junto a la orientacin sexual ampliado a este proyecto de ley
se valora mucho, porque habla de un proyecto de ley de inclusin, una palabra con proyeccin y
enfoque de respeto por los derechos humanos de la diversidad sexual de Chile. Y la mejor forma
de legislar en estas materias, sin duda alguna, es escuchar a expertos, testimonios y a la sociedad
civil, porque as construmos democracia.
Dejo un documento anexo para que esta honorable comisin amplie sus conocimientos en materia
de identidad de gnero, activismo por la diversidad sexual que llena mi vida.

Muchas gracias por su atencin Honorable Comisin.

Todos los Derechos Reservados

CLAUDIA ANCAPAN QUILAPE, MATRONA, MUJER TRANS Y ACTIVISTA POR LOS DERECHOS DE LA
DIVERSIDAD SEXUAL DE CHILE.

OBSERVATORIO IDEGEN
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Pursima 333, Barrio bellavista, Santiago de Chile
Fono contacto: 90678545

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Contitucin poltica de la repblica de Chile. Biblioteca del congreso nacional. Consultado el 4 de

agosto de 2014. Disponible en http://www.bcn.cl