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DEDICATORIA:

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INTRODUCCIN

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PODER DE POLICA
1. Origen.El
"poder
de
polica"
tiene
origen
jurisprudencial en la Corte Suprema de los
Estados Unidos de Norteamrica, con el famoso
caso "Brown vs. Estado de Maryland" del ao 1827,
en el cual el Juez John Marshall, (quien presida
dicho tribunal), utiliz por primera vez el
trmino cuyo anlisis es objeto del presente
trabajo.
La Corte sostuvo, que el poder de polica es una
materia residual que comprende todo lo que queda
del poder de un estado ms all de las otras
grandes prerrogativas del dominio eminente y la
tributacin
El
juez
Marshall,
entenda
la
expresin "poder de polica", como un poder de
legislacin, y caracterizado por un conjunto de
restricciones a las que cada individuo debe
someterse en el ejercicio de su libertad o de sus
derechos de propiedad. En efecto, el poder de
polica se expresa a travs de la potestad
reglamentaria
de
los
derechos
y
garantas
reconocidos por la Carta Fundamental y consiste
en
limitaciones
a
los
citados
derechos
y
garantas.
Diez
aos
ms
tarde
en
la
jurisprudencia
norteamericana, ms precisamente en el ao 1837,
en el caso "New York vs. Miln" se sostuvo que la
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legislacin municipal o la polica interna de un
estado se relaciona con la promocin de la
seguridad, la felicidad, la propiedad de su
pueblo, y su bienestar general.

2. EL CONCEPTO."PODER DE POLICA" tiene un alcance restringido y


otro amplio. El sistema europeo ha elaborado un
concepto
restringido
de
poder
de
polica,
mientras que la corriente norteamericana ha
elaborado uno amplio.

3. PRINCIPALES CORRIENTES
3.1. CORRIENTE EUROPEA (CONCEPTO RESTRINGIDO):
El trmino "PODER DE POLICA", aparece encuadrado
dentro de la idea de orden pblico, y su
proteccin se extiende a aspectos de seguridad,
moralidad y salubridad.

3.2. CORRIENTE
AMPLIO):

NORTEAMERICANA

(CONCEPTO

El trmino poder de polica, no se circunscribe a


materias especficas, sino que se lo considera un
instrumento flexible tendiente a la proteccin de
los intereses sociales, se incluan la promocin
de la salud, la seguridad y la moral pblica.
En el siglo XIX, la Corte Suprema de los Estados
Unidos, anunci que no se conformara con la mera
invocacin de la trada aludida para aceptar la
validez constitucional de una regulacin local a
la luz de la clusula del debido proceso,
contenida en la Enmienda XIV[3]que en su parte
pertinente establece: "ningn Estado privar a
ninguna persona de la vida, libertad o propiedad
sin un debido proceso legal".

3.3. CORRIENTE ARGENTINA:


Nuestro pas, adopt la corriente norteamericana
del concepto de "PODER DE POLICA", toda vez que
su objeto es salvaguardar el bienestar pblico,
bien que no se agota en la seguridad, salubridad
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o
moralidad,
sino
que
abarca
numerosas
actividades, como ser la economa, la seguridad
social, la industria, el comercio, etc.
A esta altura corresponde conceptualizar el poder
de polica como aquellas prerrogativas del estado
de restringir el ejercicio de derechos a travs
de reglamentaciones, con el fin de promover la
moral, la salubridad y la seguridad pblicas,
respetando
los
principios
de
legalidad
y
proporcionalidad, conforme art. 18 de nuestra
Carta Magna.

4. FUNDAMENTO LEGAL DEL PODER DE POLICIA


ARGENTINA:
4.1. FUNDAMENTO
NACIONAL:

CONSTITUCIONAL

NIVEL

A nivel constitucional, la nocin de poder de


polica, se encuentra receptado en sus arts. 14,
28, 75 inc. 22 y 30, 123 y 129.
El citado art. 28 de nuestra Carta Magna,
establece: "Los principios, garantas y derechos
reconocidos en los anteriores artculos, no
podrn
ser
alterados
por
las
leyes
que
reglamenten su ejercicio", lo que implica lisa y
llanamente, un lmite a aquella prerrogativa del
Estado.
Recin con la reforma de nuestra Constitucin en
el ao 1994, el trmino "poder de polica", fue
incorporado en el art. 75 inc. 30, en cuanto
establece que las autoridades provinciales y
municipales conservarn los poderes de polica e
imposicin sobre estos establecimientos, en tanto
no interfieran en el cumplimiento de los fines
especficos de los establecimientos de utilidad
nacional en el territorio de la Repblica.
En cuanto a la autonoma de la que gozan los
Municipios, la que viene dada por el Artculo 123
de la Constitucin Nacional, que establece: "Cada
provincia dicta su propia constitucin, conforme
a lo dispuesto por el Artculo 5 asegurando la
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autonoma municipal y reglando su alcance y
contenido en el orden institucional, poltico,
administrativo, econmico y financiero", aquellos
ejercen su poder de polica a travs del dictado
de sus decretos y ordenanzas, y mediante la
adopcin de medidas tendientes a evitar su
incumplimiento, a los fines de proteger el
inters pblico.
En la segunda parte de nuestra Constitucin
Nacional, que trata de las autoridades de la
Nacin, Ttulo Primero: Gobierno de Provincia,
establece en orden al poder de polica en su art.
129 lo siguiente: "La ciudad de Buenos Aires
tendr un rgimen de gobierno autnomo, con
facultades propias de legislacin y jurisdiccin,
y su jefe de gobierno ser elegido directamente
por el pueblo de la ciudad"
Asimismo, en el inciso 22 del art. 75 de
Constitucin
de
la
Nacin
Argentina,
incorporaron
tratados
internacionales
jerarqua constitucional, entre los cuales,
materia de poder de polica encontramos los
de seguido se citan.

la
se
con
en
que

4.2. TRATADOS INTERNACIONALES:


La Declaracin Universal De Derechos Humanos, en
su art. 29 establece: "2. En el ejercicio de sus
derechos y en el disfrute de sus libertades, toda
persona
estar
solamente
sujeta
a
las
limitaciones establecidas por la ley con el nico
fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de
los derechos y libertades de los dems, y de
satisfacer las justas exigencias de la moral, del
orden pblico y del bienestar general en una
sociedad democrtica".
Por su parte, la Convencin Americana Sobre
Derechos Humanos
Suscrita en La Conferencia
Especializada
Interamericana
Sobre
Derechos
Humanos San Jos, Costa Rica del 7 al 22 de
noviembre de 1969, en su Captulo V, referente a
los
Deberes
De
Las
Personas,
artculo
32
"Correlacin entre Deberes y Derechos", establece
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que: "1. Toda persona tiene deberes para con la
familia, la comunidad y la humanidad. 2. Los
derechos de cada persona estn limitados por los
derechos de los dems, por la seguridad de todos
y por las justas exigencias del bien comn, en
una sociedad democrtica".

4.3. CDIGO CIVIL:


En el mbito civil, corresponde remitirnos al
art. 2.611 del CODIGO CIVIL AGENTINO, TITULO VI,
De las restricciones y lmites del dominio, que
establece:
"Las
restricciones
impuestas
al
dominio privado slo en el inters pblico, son
regidas por el derecho administrativo".

4.4. CONSTITUCIN DE
BUENOS AIRES:

LA

CIUDAD

AUTNOMA

DE

Ahora bien, en la CONSTITUCION DE LA CIUDAD


AUTONOMA DE BUENOS AIRES, ms especficamente en
su ARTICULO 1 se establece que la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, ejerce todo el poder no
conferido
por
la
Constitucin
Nacional
al
Gobierno Federal, la mencionada norma determina
en su parte pertinente: "La Ciudad ejerce todo el
poder no conferido por la Constitucin Nacional
al Gobierno Federal".
El art. 7 de la Constitucin local, viene a
reafirmar las facultades y obligaciones del
Estado de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, que
resulta ser sucesor del Estado Nacional en torno
a las facultades, poderes, y competencias que se
le trasfirieron por el art. 129 y concordantes de
la Constitucin Nacional y de la ley de garanta
de los intereses del Estado Federal.
En cuanto a la seguridad pblica, la constitucin
local, establece que ste es un deber propio e
irrenunciable del Estado, el cual es brindado con
equidad a los ciudadanos.
En cuanto a las atribuciones propias de la
Legislatura de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, el ARTICULO 80 de la Constitucin local,
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establece en su inciso 1 que "y toma todas las
decisiones previstas en esta Constitucin para
poner en ejercicio los poderes y autoridades".
El Jefe de Gobierno de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, ejerce el poder de polica, incluso
sobre los establecimientos de utilidad nacional
que se encuentren en la Ciudad, y en ejercicio de
dicho poder, aplica y controla las normas que
regulan las relaciones individuales y colectivas
del trabajo. Sin perjuicio de las competencias y
responsabilidades del Gobierno Nacional en la
materia, entiende en el seguimiento, medicin e
interpretacin de la situacin del empleo en la
Ciudad,
asimismo,
otorga
permisos
y
habilitaciones para el ejercicio de actividades
comerciales y para todas las que estn sujetas al
poder de polica de la Ciudad, conforme a las
leyes; dichas prerrogativas vienen dadas por el
art. 104 incisos 11, 12 y 21 de la Constitucin
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Asimismo, el Jefe de Gobierno de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, conforme lo prev el
art. 105 inc. 6, tiene el deber de disponer las
medidas necesarias para el cumplimiento de las
normas de higiene, seguridad y orden pblico, que
se pueden instrumentar por distintos medios,
entre los cuales encontramos las intimaciones que
se cursan a travs del personal inspectivo
dependiente
de
las
diferentes
reparticiones
encargadas de ejercer el poder de polica, entre
ellas se encuentran la Direccin General de
Fiscalizacin y Control, la Direccin General de
Fiscalizacin y Control de Obras, la Direccin
General de Higiene y Seguridad Alimentaria, la
Direccin General de Control, entre otras, o
bien, a travs de sanciones aleccionadoras,
aplicadas por los controladores o agentes de
faltas.
El Rgimen de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires
(Ley N 451) establece en su art. 1 que sanciona
las infracciones a: a. las normas de la Ciudad de
Buenos
Aires
destinadas
a
reglamentar,
en
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ejercicio
de
las
facultades
ordenatorias
atribuidas por la Constitucin al Gobierno de la
Ciudad,
el
desenvolvimiento
de
actividades
comerciales, y todas las que estn sujetas al
poder de polica de la Ciudad; y B. las normas
dictadas como consecuencia del ejercicio de las
facultades
ordenatorias
delegadas
por
la
legislacin nacional en el Gobierno de la Ciudad
como autoridad local de aplicacin.

Poder de polica
Conceptualmente, polica y
poder
de polica son
considerados como Co Sas o valores distintos, aunque
apreciados de muy diversa manera por los tratadistas y por
los tribunales
D justicia.
De ah las marcadas diferencias conceptuales acerca
de polica y de poder de polica que se observan en el
mundo jurdico, a travs del tiempo y del espacio: por de
pronto, no es igual el concepto en Europa que en Amrica;
en aqulla, el concepto es restringido (narrow), en sta es
amplio
(broad
and
plenary).
Desde luego, hay expositores que discurren sin hacer
distincin alguna entre polica y poder de polica. Hablan
simplemente de "poder de polica", lo que, al menos
didacticamente, no es plausible. Otros escritores critican
y objetan esa distincin. Pero advirtase trminos, como
expresin
de
los
respectivos conceptos, temporal y
especialmente es distinta, segn explicamos ms adelante
dado el contenido que se le asigna tanto a la polica como
al poder de polica, se ha considerado que tales conceptos
o
nociones
deben
ser eliminados del campo del derecho, porque nada hay que
permita diferenciar ntidamente la actividad policial de
otras funciones estatales. De ah que se hable de crisis de
la
Nacin
de polica.
Tal
es
el
cuadro
esta institucin jurdica.

general

que

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ofrece

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Con
todo,
se
hace
indispensable
dar
una informacin sistemtica
de
lo
relacionado
con
la polica y
con
el
poder
depolica,
en
el terreno doctrinario aparecen las expresiones polica y
poder
de polica.
Se trata de nociones equivalentes, sinnimos, o, por el
contrario, implican conceptos distintos? la generalidad de
ladoctrina sostiene que se trata de conceptos diferentes:
polica es funcin o actividad administrativa, que tiene
por objet la proteccin de la seguridad, moralidad o
salubridad pblicas, y de la economa pblica en cuanto
afecte directamente a la primera; poder de polica es
una potestadatribuida por la constitucin al rgano o Poder
Legislativ o a fin de que este reglamente el ejercicio de
los derechos y
el cumplimiento de
los deberes
constitucionales de los habitantes. Tal punto de vista ha
sido
objetado.
Considerada
en
su
aspecto
didctico,
la
expresada
distincin entre polica y poder de polica es aceptable,
pues suministra una base que permite distinguir lo que, en
este orden de ideas, estrictamente le incumbe a la
Administracion
y
lo
que
le
incumbe
al legislador.
Sin perjuicio de lo dicho precedentemente, desde hace
tiempos diversos autores sostienen que la nocin misma de
poder
de polica est
en
crisis,
po
r
lo
que
el concepto de polica debe eliminarse del campo jurdico.
No niegan la existencia de la actividad del estado que
habitualmente se encuadra en el concepto de polica; pero
si niegan que esa actividad sea naturaleza distinta a la
actividad general del estado, por lo que entonces no es
menester recurrir a la nocin de polica, o de poder
de polica, para hacer referencia a la misma. Se dice que
"no existe hoy en da una nocin autnoma y suficiente de
poder de polica; no existe porque esa funcin se ha
distribuido ampliamente dentro de toda la actividad
estatal".
En concordancia con lo expuesto, tambin se ha dicho que
ninguna de las notas diferenciativas aportadas, ni la suma
de todas ellas, permite destacar la polica estatal general
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y

del

resto

de

la

propia

actividad

administrativa.

Como
consecuencia
de
esto
se
impone
la eliminacin del concepto de polica. Todo lo que se diga
de la actividad policial es tambin aplicable a otras
funciones
reconocidamente
no
policiales.
Se niega, pues, que la actividad de polica tenga notas
especficas o propias que la distingan de las dems
actividades
estatal.
Las precedentes objeciones a la nocin de la polica y de
poder de polica son exactas, pues efectivamente lo que se
encuadra
en
el concepto de polica y
de
poder
de polica sustancialmente no difiere en las restantes
actividades y funciones del estado: tanto aquellas como
estas
actividades
y
funciones
estatales
hllanse
subordinadas al orden jurdico fundamental del pas, y
tienen sus respectivos idnticos fundamentos, como tambin
sus
obvias
limitaciones.
En realidad, para referirse a tales actividades y funciones
no habra que recurrir a las nociones autnomas o
especficas de polica y de poder de polica, pues bastara
hacer mrito de
las
pertinentes
atribuciones
de
los
rganoslegislativos
y ejecutivo.
Para
justificar
tal afirmacin, baste advertir que la locucin poder
de polica se da como sinnima de poder de legislacin, y
que con la expresin polica se hace referencia a una parte
de la habitual actividad o funcin de la Administracin
pblica.
No
obstante,
el trmino polica tiene
una
larga tradicin en la literatura publicista que justifica
el mantenimiento de
suempleo,
incluso
frente
a
otros trminos (por ejemplo: intervencionismo o actividad
de limitacin) quiz mas acordes con la moderna sistemtica
del derecho
administrativo.
El poder de polica es definido por la doctrina como
una potestad reguladora
del ejercicio de
los derechos y
delcumplimiento de
los deberes
constitucionales de
los habitantes.

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Dicho poder, dadas las limitaciones que apareja en la
esfera jurdica de los habitantes del pas, es una
atribucin perteneciente al rgano legislativo de gobierno,
nico con competencia para establecer tales limitaciones.
La doctrina hallase
de acuerdo con
lo
expuesto.
Las
expresiones polica y poder de polica son de distinto
origen.
La nocin de polica aparece en Francia a principios del
siglo XVer Se refieren a ella unas ordenanzas reales del
ao 1415, que hablan de la prosperidad pblica, del
bienestar colectivo.
A fines de dicho siglo, esa expresin pasa a Alemania.
La locucin poder de polica es de fecha relativamente
reciente. Aparece en el ao 1827 en la jurisprudencia de la
Suprema Corte Federal de los Estados Unidos de Amrica, a
travs de una sentencia de John Marshall, quien en su voto
se
refiri
al Police
power.
El contenido y significado de polica ha variado con el
tiempo. Polica viene de poltica. En griego, politeia
significabagobierno o
Administracin de la Ciudad. La polica griega se refera a
todas
las
formas diferentes de gobierno. Era un concepto de amplio
contenido, equivalente a actividad total del estado; luego
se limit a actividad total de la Administracin pblica, y
actualmente solo implicara una parte de la actividad de
esta. En el terreno doctrinal- dice Garca Oviedo- fue
putteR quien por primera vez defendi el criterio
restrictivo
de
la polica:
sostuvo
que
la promocin del bien comn no pertenece a la esfera de
la polica.
En las obras o libros de derecho es comn hacer referencia
al estado- polica.
De donde proviene y a que responde est expresin? ella se
origin como consecuencia del sistema que impero en
Alemania.
Segn lo advierte Garrido falla, haba ah " una serie de
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asuntos
civiles
cuya decisin estaba
en
manos
de
lostribunales de justicia; para otros asuntos, en cambio,
estos tribunales
no
tenan competencia".
"As como los asuntos civiles judiciales estn dominados
por el principio de legalidad y por la posibilidad de
recurrir siempre a una instancia judicial independiente,
hay otros asuntos que resuelve inapelablemente el prncipe
en virtud del viejo principio im polizeisachen gilt keine
appellation (en los asuntos de polica no ha apelacin).
La existencia de este importante poder discrecional en
manos del prncipe -agrega el autor citado- es un rasgo tan
fundamental
del rgimen,
que
la
literatura jurdicopoltica ulterior
lo
ha
configurado
por
antonomasia
como estado-polica". Tal es el origen de la expresin. Era
la poca del estado absoluto, por lo que estado absoluto
fue identificado como estado de polica.

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