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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

INTRODUCCIN
La contratacin mercantil en Guatemala ha venido tomando gran auge toda vez
que por naturaleza el derecho mercantil es con nimo de lucro, por lo que la mayor
parte de las personas lo utilizan, en especial los comerciantes. Cada da las
formalidades en los negocios aumentan haciendo necesaria la utilizacin de
documentos para dejar plasmadas todas las acciones y caractersticas que fueron
tomadas en cuenta para la realizacin de un negocio, ya sea este de compraventa, o de contratacin de algn servicio o producto.
Por esta razn, la utilizacin de los contratos y obligacin mercantiles, tiene mucha
relevancia dentro del estudio del derecho mercantil y las operaciones comerciales
de nuestro medio. Como futuros profesionales en la rama del derecho, nos es de
mucha importancia conocer e interpretar: las caractersticas, fundamentos y
aplicaciones de las distintas clases de contratos.
En este prontuario se pretenden estudiar a fondo los contratos mercantiles
establecidos en el cdigo de comercio tpicos como tambin algunos contratos
mercantiles que no estn establecidos en dicho cuerpo legal atpicos, al igual
que ejemplificar las caractersticas que hacen especiales las diferentes clases de
contratos, as como sus fundamentos legales, establecidos, por la doctrina del
derecho y las leyes guatemaltecas aplicables para la celebracin de los mismos.
Con respecto a su aplicacin, presentaremos los diferentes movimientos
comerciales en los cuales son celebrados contratos, como por ejemplo, el contrato
de compraventa, en el cual se pacta el intercambio de un bien hacia otro
propietario, de igual forma tambin se podr establecer que hay contratos en los
cuales no se puede transmitir el bien, tal es el caso del contrato estimatorio o el
contrato de deposito mercantil, y otros que se desarrollaran en el transcurso de
este prontuario.

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III

LA CONTRATACIN MERCANTIL
CARACTERSTICAS DE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES
Principios Filosficos
Segn el Cdigo de Comercio en el articulo 669 se establece que las obligaciones
mercantiles se interpretan, ejecutan y cumplen de conformidad con los principios
de verdad sabida, y de buena fe guardada, no significa que la verdad y la buena
fe dejen de tomarse en cuenta para obligaciones de otra naturaleza jurdica. El
poco formalismo con que se dan estos principios funcionan como parte de su
propia sustancia; de manera que las artes obligadas conocen en verdad sus
derechos y obligaciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de
negociar para no darle una interpretacin distinta a los contratos, ya que de otra
manera se destruir la seguridad del trafico comercial. El cumplimiento de los
deberes y el ejercicio de los derechos son rigurosos, porque solo de esa manera
puede conseguirse armona en la intermediacin para la circulacin de los bienes
y la prestacin de servicios.
Una de las caractersticas de las obligaciones mercantiles: el escrpulo en hacer
prevalecer la verdad y la buena fe que proviene del contrato como elementos
substanciales de propia naturaleza.
Solidaridad de los Deudores
Cuando una obligacin tiene del lado pasivo o activo a varias personas, se le
llama Mancomunada. Esta mancomunidad puede ser simple o solidaria. En el
caso del deber, es simple cuando uno de los sujetos responde de una parte de la
obligacin; y solidaria cuando cualquiera de ellos responde de la totalidad frente al
sujeto del derecho. Segn el Cdigo Civil, para que una obligacin mancomunada
sea solidaria, es necesario que se pacte expresamente. Para el mejor
entendimiento se transcriben los artculos del Cdigo Civil que regulan la
mancomunidad:
Articulo 1347. Hay mancomunidad cuando en la misma obligacin son varios los
acreedores o varios deudores.

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Articulo 1348. Por la simple mancomunidad no queda obligado cada uno de los
deudores a cumplir ntegramente la obligacin, ni tiene derecho cada uno de los
acreedores para exigir el total cumplimiento de la misma. En este caso, el crdito o
la deuda se consideraran divididos en tantas partes como acreedores o deudores
haya, y cada parte constituye una deuda o un crdito separados.
Articulo 1352. La obligacin mancomunada es solidaria cuando varios deudores
estn obligados a una misma cosa, de manera que todos o cualquiera de ellos
pueden ser constreidos al cumplimiento total de la obligacin, y el pago hecho
por un solo, libera a los dems; y es solidaria con respecto a los acreedores
cuando cualquiera de ellos tiene el derecho de exigir la totalidad del crdito, y el
pago hecho a uno de ellos libera al deudor.
Articulo 1353. La solidaridad se presume; debe ser expresa por convenio de las
partes o por la disposicin de la ley.
Con relacin a este articulo se establece una especialidad de las obligaciones
mercantiles mancomunadas, en lo que al deudor o al fiador se refiere: si en una
obligacin mercantil hay varios deudores, su mancomunidad es solidaria en virtud
de la ley (Art. 674. del Cdigo de Comercio); o sea que se presume; no necesita
ser expresa como lo manda el Cdigo Civil. En viceversa de ste, lo que se
pactara seria que la mancomunidad fuera simple. La particularidad de la
mancomunidad en las obligaciones mercantiles es que, en cuanto a los deudores
o sus fiadores, es solidaria por disposicin legal en contraposicin a la civil que
puede ser expresada; no se presume, salvo disposicin legal en contrario.
Exigibilidad de las obligaciones sin plazos
La obligacin est sujeta a un plazo o sea el tiempo en que el deudor debe
cumplirla. Segn el Cdigo Civil, cuando se omite pactar el plazo, o se dej a
voluntad del deudor fijar la duracin del mismo, el acreedor tiene que recurrir a un
juez competente para lo que determine (Art. 1283 del Cdigo Civil). Si este fuere el
procedimiento que se siguiera ante las obligaciones mercantiles sin plazos, la
celebridad en el cumplimiento de los contratos se vera afectada y generara
hechos negativos en el trfico comercial, adems de hacer nugatoria la
caracterstica del poco formalismo del Derecho mercantil.

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Aqu surge entonces una segundad especialidad de las obligaciones mercantiles


cuando se omite el plazo, la obligacin es exigible inmediatamente. La nica
excepcin es a esta regla es que el plazo sea consecuencia de la misma
naturaleza del contrato, en cuyo caso no opera la exigibilidad inmediata.
La Mora Mercantil
El deudor y el acreedor son sujetos de una obligacin civil y pueden incurrir en
mora; la mora es el status jurdico en que se encontrara sujeto si no cumple con su
obligacin o no acepta la presentacin que le hace el deudor, segn el caso, en
virtud de la exigibilidad de los respectivos vnculos. La caracterstica propia del
Cdigo Civil es que, para caer en mora, salvo las excepciones que establece el
artculo 1431 del Cdigo Civil, es necesaria la interpelacin o sea el requerimiento
en forma judicial o por medio de un notario. En cambio, en las obligaciones y
contratos mercantiles se incurre en mora sin necesidad de requerimiento,
bastando nicamente que el plazo haya vencido o sean exigibles. As se adquiere
el estatus moroso.
La excepcin a esta regla son los ttulos de crdito y cuando hay pacto en el
contrato, el Cdigo Civil establece que la mora del deudor genera daos y
perjuicios que deben ser pagados al acreedor; pero ellos deben ser consecuencia
inmediata y directa de la contravencin, el Cdigo Civil se orienta a obligar que se
pruebe fehacientemente que esos daos y perjuicios han causado o que
necesariamente deban causarse, no siendo suficiente la simple reclamacin o
pretensin, a menos que se trata de una clusula indemnizatoria.
En lo mercantil sucede lo contrario hay un mandato para el deudor moroso de
pagar los daos y perjuicios, salvo pacto en contrario, cuando la obligacin tuviere
por objeto una cosa cierta y determinada o determinable; daos y perjuicios que
se cuantifiquen en relacin al inters legal sobre el precio pactado en el contrato; y
a la falta de este, por el que tenga en la plaza al da del vencimiento; el de su
cotizacin en la bolsa si se trata de ttulos de crdito; y en efecto de lo anterior, el
que fijen expertos; en esta estipulacin se favorece privilegiadamente al acreedor,
es injusta porque no entra a considerar si los daos y perjuicios realmente los
provoco el incumplimiento del deudor; la ley los presume en desmedro de un
tradicin jurdica que viene desde el Derecho Romano.

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Derecho de Retencin
El derecho de retencin es la facultad que se concede al acreedor mercantil para
retener bienes muebles o inmuebles de su deudor, que se hallen en su poder; o de
los que tuviere por medio de ttulos representativos, cuando al ser exigida la
obligacin el deudor no cumple: o bien, hasta que el deudor lo cumpla (Art. 682 del
Cdigo de Comercio). La retencin funciona como una garanta a favor del
acreedor que desea hacer efectiva la obligacin.
Pero como los bienes retenidos siguen siendo propiedad del deudor, el acreedor
debe velar por su conservacin; por eso la ley le asigna a este las obligaciones de
un depositario; guardar la cosa depositada y abstenerse de hacer uso de ella; no
registrar las cosas que se han entregado embaladas o selladas; avisar de
cualquier perdida o deterioro que pudiera sufrir la cosa y de las medidas que
deben tornarse para evitarlo; e indemnizar los daos y perjuicios que por dolo o
culpa sufriere el deudor con relacin a la cosa.
El derecho de retencin opera bajo el rgimen estipulado en los artculos 684 al
687 del Cdigo de Comercio:
Cesa la retencin si el deudor consigna la suma adeudada o la garantiza
La disposicin que el deudor haga de los bienes retenidos, no afecta la
retencin;
Cuando los bienes retenidos son embargados, el acreedor que los posee tiene
derecho: a conservar los bienes con carcter de depositario judicial; a ser
pagado preferentemente, si el bien retenido estaba en su poder en razn del
mismo contrato que origino su cuenta; y, a ser pagado con prelacin al
embargante, si su relacin de crdito es anterior a la de este;
El acreedor que retiene pagara costas judiciales, daos y perjuicios, si no
entabla la demanda dentro del trmino legal; o, si se declara improcedente su
demanda. La ley no es especfica el trmino para entablar la demanda, al
menos que en cada contrato se pronuncie sobre este particular.
Nulidad de las obligaciones plurilaterales
En materia de obligaciones y contratos mercantiles los hechos de nulidad deben
reducirse al mximo, en reas de la seguridad del trfico comercial; sobre todo por
su rapidez y poco formalismo. En el Cdigo de Comercio se establece que la

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nulidad que afecte la obligacin de una de las partes en un negocio plurilateral, no


anula la totalidad del negocio jurdico, sino nicamente con relacin a la parte que
provoco la nulidad; salvo que ese hecho haga imposible la existencia del negocio.
La nulidad de estos negocios se rige por el Cdigo Civil.
El negocio jurdico plurilateral es aquel en que los sujetos que intervienen no
tienen intereses ni status jurdicos contrapuestos, como el caso del contrato de
sociedad, la disposicin de esta naturaleza no es propio del Derecho Mercantil,
porque tambin en el Cdigo Civil esta previsto el contrato de sociedad civil; pero,
la ausencia de una norma precisa en ese cuerpo legal, fue acertado incluirla en el
Cdigo de Comercio, por los contratos plurilaterales que se dan a su amparo
relacionados con la sociedad mercantil.
Con relacin a la nulidad de obligaciones y contratos mercantiles, cuando se trata
de negocios jurdicos plurilaterales, el juez debe ser cauteloso para declarar una
nulidad de obligaciones mercantiles, basndose en los principios de verdad sabida
y buena fe que deben regir la conducta de los sujetos, ya que esa cautela le da
confianza y seguridad al trfico comercial.
Calidad de las Mercaderas
En un contrato cuando hay obligacin de entregar mercaderas, y no se estableci
su especie o calidad, al deudor solo puede exigrsele la entrega de la mercadera
de especie o calidad media. La calidad de las mercaderas no constituye una
especialidad de las obligaciones mercantiles, el beneficiado con esta formula es el
comerciante, aunque no siempre.
Capitalizacin de Intereses
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad
que se adeude por ese concepto, acrecienta el capital; de manera que, a partir de
la capitalizacin, los intereses aumentan porque se elevo la suma del capital. La
capitalizacin de intereses era conocida tambin como negocio bancario y esta
regulado en el Art. 691 del Cdigo de comercio, tambin se extendi a todo tipo de
obligacin mercantil, siempre que as se pacte en el contrato y que la tasa de
inters no sobrepase la mxima que cobran los bancos. Contrariamente, el Art.
1949 del Cdigo Civil prohbe la capitalizacin de intereses; permitindola
nicamente en el negocio bancario.

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Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo


Las obligaciones de tracto sucesivo en falta de un pago dan por vencido el plazo
de la obligacin, y la hace exigible, salvo pacto contrario (Art. 693 del Cdigo de
Comercio). En caso de bines inmuebles por abonos por falta de pago de cuatro o
ms mensualidades consecutivas (Art. 1836 del Cdigo Civil), en caso de bienes
muebles la ley civil no tiene ninguna previsin; y si no se trafican como
mercaderas se aplicara por analoga la misma disposicin del Cdigo Civil. En el
contrato de arrendamiento tambin se da por terminado cuando se dejan de pagar
por lo menos dos meses de renta.
CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
El contrato, como acto jurdico, constituye el medio para que se de el movimiento
en

el

trfico

comercial;

aun

cuando

las

obligaciones

mercantiles

no

necesariamente devienen de l, sigue siendo una categora para el surgimiento de


las obligaciones de origen contractual.
El Contrato en general no difiere totalmente ente el campo civil y el mercantil, en
los conceptos aplicables en las caractersticas. Las caractersticas especiales de
los contratos mercantiles que existen para adaptar la forma a un conjunto de
relaciones subjetivas, que se producen en masa, con celebridad, con reducidos
formalismos, los que casi no se observan en la contratacin civil.
El cdigo civil en el artculo 1517 dice " Hay contrato cuando dos o ms personas
convienen en crear, modificar o extinguir una obligacin" .
La Representacin para Contratar
En el Derecho mercantil funciona lo que se llama la representacin aparente; o
sea que una persona se manifiesta como representante de otra, sin necesidad de
ostentar un mandato, como seria necesario en el trfico civil.
" Quien haya dado lugar, con actos positivos u omisiones graves a que se crea,
conforme a los usos del comercio, que alguna persona esta facultada para actuar
como representante, no podr invocar la falta de representacin respecto a
terceros de buena fe". Art. 670 del Cdigo de Comercio.

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Forma del Contrato Mercantil


En el campo civil las personas puede contratar y obligarse por medio de escritura
publica, documento privado, acta levantada ante el alcalde del lugar, por
correspondencia y verbalmente. En el campo mercantil la forma se encuentra mas
simplificada; los contratos de comercio no estn sujetos, para su validez, a
formalidades especiales. Cualquiera que sea la forma y el idioma en que se
celebren, las partes quedan vinculadas en los trminos que quisieron obligarse.
Cuando el contrato se celebre en Guatemala y sus efectos surtan efectos aqu,
debe utilizarse el idioma espaol, en concordancia con las leyes fundamentales de
la Republica. Esta libertad en el uso de la forma tiene sus excepciones, pues hay
contratos en que si se exige una solemnidad determinada, tal es el caso del
contrato de fideicomiso y el de sociedad, que deben celebrarse mediante escritura
pblica.
Clusula Compromisoria
Los artculos 270 y 272 del Cdigo procesal civil y mercantil, establecen que toda
controversia relativa a los contratos puede dirimirse mediante juicio arbitral, si as
se consigna en escritura publica. En el terreno mercantil es diferente: un contrato
puede

discutirse

mediante

arbitraje

sin necesidad

de

que

la

clusula

compromisoria conste en escritura pblica, lo que viene a ser una caracterstica


del contrato mercantil, segn el artculo 671 del Cdigo de Comercio.
Los Contratos por Adhesin
El contrato por adhesin ha sido criticado en la doctrina por poner en desventaja al
consumidor frente al que ofrece un bien o un servicio, sin embargo quienes lo
defienden consideran que es el medio mas adecuado para aquellas transacciones
que se dan en grandes cantidades. Por eso se ha considerado que esta modalidad
de contrato es ms susceptible de darse en el campo mercantil. Pero no es raro a
las relaciones civiles, aun cuando se le revista de procedimientos diferentes.
En el campo comercial esta forma de contratar es lo mas comente. Por eso es que
el Cdigo de Comercio establece reglas, para interpretar los contratos por
adhesin, con el objeto de proteger al contratante que recibe la oferta de contrato.
Estos contratos, llamados en forma ms tcnica Contratos por Adhesin son
producto de la negociacin en masa; son elaborados en serie, segn la ley de los

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grandes nmeros, sometidos a las leyes de una estandarizacin rigurosa, que por
un proceso de tipificacin contractual reduce al mnimo el esfuerzo de las partes y
la perdida de tiempo. Se puede lograr que estos contratos no sean contrarios a los
intereses de la masa consumidora si el Estado tuviera un rgano que revisara
previamente los formularios, machotes o plizas, antes de que se usaran con el
pblico, como est previsto en el Cdigo Civil para los formularios de la empresa
que presta servicios pblicos; previsin que debi ser para todo el contrato por
Adhesin.
El Cdigo de Comercio distingue dos situaciones que disciplina el contrato por
adhesin:
a)

Contrato mediante formularios (Art. 672): En los contratos estandarizados

mediante formularios, su interpretacin se rige mediante las siguientes reglas:


1.

Se interpretan, en caso de duda, en sentido menos favorable de quien

preparo el formulario;
2.

Cualquier renuncia de derechos tiene validez sien la redaccin del

documento aparece caracteres tipogrficos mas grandes o diferentes al resto del


documento,
3.

Las Clusulas adicionales prevalecen sobre las generales, aunque ests no

hayan sido dejadas sin efecto.


b.

Contrato mediante plizas (Art. 673): Hay contratos que se celebran

mediante plizas (el seguro), mediante facturas (una compraventa), mediante


rdenes o pedidos (el suministro). En estos contratos puede suceder que los
trminos en que se contrato, difieran de lo que dice el documento. Para ello se
puede pedir una rectificacin dentro de quince das siguientes a aquel en que se
recibe el documento; de lo contrario, se consideran aceptadas las condiciones
consignadas. Asimismo, si la persona contra quien reclama no contesta dentro de
quince das, se consideran aceptada la rectificacin. En estos dos casos debe
tenerse silencio como tctica manifestacin de voluntad. A estas formas de
contratar tambin se les aplica las reglas de interpretacin antes descritas.
Omisin Fiscal
Los actos jurdicos, sobre todo los que se refieren al trfico patrimonial, estn

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sujetos a cargas impositivas a favor del Estado. El hecho de que los sujetos
contratantes fueron omisos en la tributacin fiscal, puede ocasionar que esos
actos obedezcan de ineficacia. Sin embargo, como el trfico mercantil puede verse
afectado en la buena fe comercial, cuando los sujetos omiten tributar con respecto
a sus contratos y obligaciones, la ley establece que ello no produce la ineficiencia
de los actos o contratos mercantiles, como tampoco los libera de pagar los
impuestos omitidos. En estos casos, adems de pagar la carga tributaria, se
responder de las multas que se imponen corno consecuencia de disposiciones
del Derecho Tributario.
Libertad de Contratacin
El contrato ha sido considerado como la mxima contencin de la libertad jurdica,
entendida sta como el desidertum de las personas para hacer o no hacer lo que
la ley permite. Ninguna persona esta obligada a celebrar contrato. El Art. 681 del
cdigo de Comercio establece que nadie se le puede obligar a contratar sino
cuando rehusarse a ello significa un acto ilcito o abuso de derecho. La ley
pretende si una persona habilita una empresa fabril o de intermediacin para
ofrecer al pblico bienes y servicios, ella tiene la libertad jurdica para decir si
contrata o no con una persona determinada.
El comerciante puede decidir que no contratara o negocia con sujetos de
determinada religin, raza o situacin econmica, pero esto se considera un acto
ilcito y un abuso de derecho. No se puede dar comercios nicos para proveer un
bien o un servicio (Un Monopolio) colocados en posicin de privilegio. En este
caso el comerciante cometera un abuso de derecho si se negara a contratar,
porque como bien dice el dictamen del anteproyecto del Cdigo de Comercio "Si el
consumidor no tiene la facultad de elegir proveedor, este tampoco debe poder
elegir su clientela.
Efectos de la clusula Rebus sic Stantibus
Esta clusula contractual, conocida como Teora de la Imprevisin, quiere decir
que el contrato se cumple siempre y cuando las circunstancias o cosas (rebus) se
mantengan (stantibus) en las condiciones iniciales (sic). Al respecto la doctrina y el
Cdigo Civil no vara mucho. El Cdigo de Comercio establece que el deudor
puede demandar la terminacin del contrato nicamente en los de tracto sucesivo
y en los de ejecucin diferida, si sobrevienen hechos extraordinarios e

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imprevisibles que hagan oneroso el cumplimiento de la presentacin. Una


terminacin que se diera por esas circunstancias no afectaran las obligaciones ya
cumplidas ni aquellas en las que ya se ha incurrido en mora. O sea, que se trata
nicamente de obligaciones pendientes.
Contratante definitivo
El artculo 692 del Cdigo de Comercio trae una particularidad del contrato
mercantil; y que puede darse debido al poco formalismo del trfico comercial.
Cuando se celebra un contrato se debe saber de antemano quienes son las
personas que lo van a contratar. A fin y al cabo, el mismo concepto de contrato
que da el Cdigo Civil as lo insina. Pero, en el mundo del comercio puede
suceder otra cosa: una persona contrata con otra un determinado negocio, pero
una de ellas lo hace como representante aparente, reservndose la facultad de
designar dentro de un plazo no superior a tres das, quien ser la persona que
resultara corno contratante definitivo. Esta designacin para que surta efectos y
vincule al designado, depende de que efectivamente ste acepte el contrato en
forma personal o por medio de representante debidamente acreditado. Si el
designado no se vincula al contrato el contrato original deviene en contratante
nato. Este caso se configura tambin en el contrato de transporte de cosas,
cuando la documentacin permite sustituir al consignatario.
INTEGRACIN DEL CDIGO DE COMERCIO Y CDIGO CIVIL EN MATERIA
DE OBLIGACIONES Y CONTRATOS.
Desde el artculo 1 del Cdigo de Comercio, se dice que cuando hay insuficiencia
de la ley mercantil, se aplicara la civil, observando siempre que por la naturaleza
del trfico comercial, deber tomarse en cuenta los principios bsicos para que,
tanto las relaciones objetivas que norman, como las leyes que la rigen, se
adecuen perfectamente. El Art. 694 establece que solo a falta de disposiciones del
Cdigo de Comercio, se aplicaran las disposiciones del cdigo civil. Este artculo
es innecesario. Su objetivo ya estaba previsto, y en mejor forma, en el Art. 1 del
cdigo de comercio. De todos modos es muy importante el tema, no por la
redaccin de la ley, sino porque es necesario conocer como se va a actuar en
materia de obligaciones y contratos, cuando el cdigo de comercio es insuficiente.
Todo lo normativo de las obligaciones y contratos es genrico y se encuentra en el
Cdigo Civil, de manera que las preguntas sobre esa materia no las responde el

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Cdigo de Comercio, porque es innecesario tratar de elucubrar sobre conceptos


ya elaborados con precisin en la doctrina civil. Entonces, lo que el Cdigo de
Comercio hace es establecer aquellos aspectos que singularizan a las
obligaciones y contratos que se dan en el campo comercial de manera que operen
como signos distintivos.
CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
a)

Contratos Bilaterales Unilaterales: Contratos bilaterales son aquellos en

las que partes se obligan en forma reciproca (compraventa, suministro. seguro,


etc.); unilaterales aquellos en que la obligacin recae nicamente en una de las
personas contratantes (donacin pura y simple, mandato gratuito).
b)

Onerosos y Gratuitos: Contrato oneroso es aquel en que la prestacin de

una de las partes tiene como contrapartida otra prestacin. Es decir, ante la
obligacin se tiene un derecho, aunque no sean equivalentes las prestaciones. En
cambio, los contratos gratuitos se fundan en libertad: se da algo por nada.
Obviamente en el Derecho mercantil no hay gratuitos porque la onerosidad es
principio de este derecho.
c)

Consensuales y Reales: De acuerdo a lo que establece nuestro Cdigo

Civil, un contrato es consensual cuando se perfecciona en el momento en que las


partes prestan un consentimiento; en cambio, los contratos reales son aquellos en
que la perfeccin del contrato se da siempre y cuando se entregue la cosa objeto
del negocio.
d)

Nominativos e Innominados: El contrato, sustantivamente, tienen un

nombre. Una denominacin. Este nombre se lo puede dar la ley (nominacin legal)
o la practica social (nominacin social). Si un contrato tiene como nombre
proveniente de la ley o las costumbres de los comerciantes, es nominado; en caso
contrario, innominado, que significa sin nombre.
e)

Principales y Accesorios: Cuando un contrato surte efectos por si mismo,

sin recurrir a otro es principal. Si los efectos jurdicos de un contrato dependen de


la existencia de otro, es accesorio.
f)

Conmutativos o Aleatorios: Nuestra ley sigue la corriente de programar

esta clasificacin como una subdivisin de los onerosos; de manera que hay
oneroso conmutativo y oneroso aleatorio. El contrato conmutativo es aquel en que

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III

las partes estn sabidas desde que el celebra el contrato cual es la naturaleza y
alcance de sus prestaciones (obligaciones) de manera que aprecian desde el
momento contractual el beneficio o la perdida que les causa o les podra causar el
negocio. En cambio, el contrato es aleatorio cuando las prestaciones dependen de
un acontecimiento futuro e incierto que determina la perdida o ganancias para las
partes (el contrato de seguro, por ejemplo).
g)

Tpicos y Atpicos: Un contrato es tpico cuando la ley lo estructura es sus

elementos esenciales: aparece en el listado que da la ley. Es atpico (sin tipicidad)


cuando no obstante ser contrato porque crea, modifica o extingue obligaciones, no
lo contempla la ley especficamente.
h)

Formales o Solemnes y No Formales: El Derecho Mercantil se caracteriza

por si poco formalismo. Entonces, esta clasificacin tiene mucho sentido en el


trfico comercial porque en l, cualquier forma de contratar, salvo casos expresos
de la ley (el de sociedad, fideicomiso, etc.) tiene validez y vincula a las partes. El
contrato es formal cuando en ella mace el vinculo no deja de surgir por la ausencia
de formalidad anula en contrato. El contrato es no formal, cuando el vnculo no
deja de surgir por la ausencia de alguna formalidad. Esto ltimo es la regla en el
Derecho Mercantil.
i)

Condicionales y Absolutos: Un contrato es condicional cuando las

obligaciones que genera se sujetan a una condicin suspensiva o resolutoria; y en


absoluto, cuando su eficiencia no esta sometida a una condicin.
j)

Instantneos y Sucesivos: Cuando un contrato se consuma o se cumple d

una vez en el tiempo, se clasifica como instantneo. Ahora bien, si las


obligaciones se van cumpliendo dentro de un termino o un plazo que se prolongue
despus de celebrado el contrato, se llama sucesivo o de tracto-sucesivo.

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III

LOS CONTRATOS MERCANTILES EN PARTICULAR


LA COMPRAVENTA MERCANTIL
(Artculos 695 al 706 c.com)
La compra venta mercantil es la figura contractual que hace efectiva la mayor
parte del trafico comercial, ya que la actividad productiva, canalizada a travs del
comerciante intermediario, desemboca en el consumidor por medio de la
compraventa. Este contrato se puede considerar como el motor de la dinmica
comercial, que a su vez genera otro tipo de vinculaciones: bancarias, de seguros y
fianzas, de ttulos de crdito, etc.
La compraventa mercantil se encuentra regulada del artculo 695 al 706 del
Cdigo de Comercio. Tiene este conjunto de normas la particularidad de no
desarrollar el contrato con la extensin que lo hace el Cdigo Civil; particularidad
que tambin suele observarse en la doctrina, pues los autores la tratan
escuetamente; y cuando se extienden, suele repetir conceptos o razonamientos ya
dichos en los textos del Derecho Civil. En el caso del Derecho guatemalteco, su
intencin es normar nicamente aquellas especialidades que puedan al negociar
compraventas mercantiles; y deja al Cdigo Civil la tarea de recoger toda la teora
que durante siglos se ha ido acumulado en torno a este contrato.
La compraventa mercantil se da en masa y no en forma aislada como sucede en
el campo civil. Pero, conforme nuestro derecho, este sealamiento no es suficiente
aun. En el cdigo los artculos que se estn refiriendo sistemticamente a las
mercaderas, entendindose como tales a todo satisfactor que se produce para ser
revendido, ya sean como producto acabado o sujeto a posterior reelaboracin. La
participacin de los comerciantes puede ser en los dos extremos subjetivos del
vnculo: comprador y vendedor. A esta compraventa se le puede llamar plena:
cuando los dos son comerciantes. Pero, tambin puede darse como acto mixto, y
sucede cuando se vende el producto al consumidor no al comerciante. Los
negocios se dan en masa; que el objeto vendido sea una mercadera; y que
participe el comerciante en su actividad profesional, son parmetros que sirven
para elaborar un concepto de compraventa mercantil. En el contrato la
enajenacin de un empresa, de una marca, de un nombre comercial de un
establecimiento se dice que no hay compraventa mercantil, sin embargo, debe
considerarse como compraventa mercantil porque las cosas mercantiles se rigen

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III

por el Cdigo de comercio, conforme el articulo 1, aunque el contrato no se rige


por el articulado, ya que no hay una sola norma aplicable a la enajenacin de
dichas cosas; pero, como ese mismo articulo habla de negocios, que es el genero,
y no de contratos, que es la especie, es indudable la naturaleza mercantil de la
enajenacin de la empresa o sus elementos.
De acuerdo a los artculos que regulan la tipificacin de la compraventa mercantil,
se puede decir que es un contrato por el cual el vendedor transfiere la propiedad
de una mercadera o cosa mercantil al comprador, cuya obligacin es pagar el
precio.
DEFINICIN:
Es el contrato mediante el cual el vendedor transfiere la propiedad de una
mercadera o cosa mercantil al comprador, cuya obligacin es pagar el precio.
REQUISITOS LEGALES:
Naturaleza mueble de la cosa comprada:
Las compraventas mercantiles nicamente pueden realizarse sobre bienes
muebles (cosas mercantiles) de conformidad con el artculo 4 del cdigo de
comercio.
b. formalidad:

El cdigo de comercio no establece ninguna formalidad para su creacin, se basa


en el principio de libertad de forma.
CARACTERSTICAS:
La compraventa mercantil es un contrato bilateral, oneroso, conmutativo,
consensual, principal y traslativo de dominio.
ELEMENTOS:
a)

Personales: Los elementos personales de la compraventa son el vendedor

y el comprador, Los dos o uno de estos sujetos tiene que ser comerciante y
encontrarse actuando dentro de su actividad empresarial. Obligacin del vendedor
es entregar la mercadera; y el comprador, pagar el precio. Estas obligaciones se

15

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

particularizan Segn la modalidad de compraventa que se adopte.


b)

Reales: Los elementos reales son la cosa y el precio. La cosa son las

Mercaderas; y el precio, la contraprestacin a cargo del comprador. Este debe ser


real y cierto; real para que el contrato no sea gratuito; y cierto, en cuanto a que
debe ser determinado o determinable por los contratantes.
c)

Formales: La forma del contrato de compraventa vara segn la mercadera

enajenada. Si es vehculo, la escritura publica es necesaria en la mayora de los


casos; si se trata de un televisor, se hace pero documento privado con firmas
legalizadas; la compra de un pantaln, por una simple factura; la compra de un
refresco, es verbal. No hay pues, una formula general. Depende del negocio en
particular.
CLASIFICACIN:
En el Derecho Mercantil se incluyen como especies de este contrato algunas
figuras propias del Cdigo Civil y que aparecen en el trfico comercial. Para el
desarrollo del Cdigo de Comercio, solo se incluye aquellas que pueden inferirse
de este; o que estn relacionados con artculos que disciplinan las generalidades
del contrato mercantil. Dentro de las especies estn las siguientes:
a)

Venta Contra Documentos

Los ttulos representativos de mercaderas, caracterizados por no representar un


valor dinerario, sino una mercadera determinada: carta de porte, conocimiento de
embarque y certificado de depsito. Entonces, la venta de documentos ocurre
cuando el vendedor cumple su obligacin de entregar el objeto vendido, en el
momento en que se transfiere el titulo representativo; en ese mismo instante, salvo
pacto en contrario, se debe pagar el precio y el comprador solo puede negarse por
defectos en la calidad o estado de las mercaderas representadas si tiene pruebas
sobre ello. De lo contrario, entregado el titulo, debe pagarse el precio, segn el Art.
395 del Cdigo de Comercio.

16

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

b)

III

Venta de cosas en trnsito

Segn el Cdigo de Comercio, se puede negocio un objeto que esta en transito,


por ejemplo, una mercadera que aun viene en el barco. En este caso, el
comprador tiene facultad de resolver el contrato si el objeto no llega en buen
estado o en la fecha acordada.
En el trafico comercial tambin se puede dar esta modalidad de contratar, pero
con la particularidad de que, si en los documentos entregados al porteador se
encuentra la pliza de seguro de transporte, los riesgos han sido trasladados al
comprador desde el momento de la entrega de las mercaderas, a no ser que el
vendedor tuviere conocimiento de la perdida o avera de las cosas y hubiere
ocultado esas circunstancias al comprador. (Art. 696 del Cdigo de Comercio). La
diferencia pues, es que en la mercantil el riesgo de los cosas puede adquirirse
antes del recibo de las mercaderas.
c)

Venta de FOB

La venta FOB se distingue por sujetarse en su formula contractual a las


expresiones abreviadas que se usan en el comercio internacional y que son
conocidas como INCONTERMS (Trminos Internacionales de Comercio) FOB
quiere decir libre a bordo- puerto de embarque convenido; y se caracteriza porque
el vendedor cumple su obligacin al entregar la cosa, al depositarla a bordo del
buque u otro vehculo que ha de transportarla, en el lugar y tiempo convenidos. A
partir de ese momento se trasladan los riesgos al comprador. En este negocio se
habla de precio FOB y este comprende: el valor de la cosa mas los gastos,
impuestos y derechos que se causen hasta el momento en que la cosa este a
bordo del medio de transporte. (Cdigo de Comercio Art.697)
d)

Ventas FAS

Esta venta se caracteriza porque la obligacin del vendedor es entregar la


mercadera colocndola a un costado del medio de transporte, momento a partir
de cual se transfiere los riesgos al comprador. El precio incluye el valor de la cosa,
ms los gastos, impuestos y derechos que causen hasta el momento de colocar la
mercadera al costado del medio de transporte. FAS quiere decir: libre al costado
del barco-puerto de embarque convenido (Art. 698 del Cdigo de Comercio)

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e)

III

Venta CIF

Es aquella en la que el precio de la mercadera comprada incluye el costo, el


seguro y el flete; el trmino, al igual que los anteriores, es una sigla que proviene
del idioma ingles: Cost, Insurance, Freight. En esta especialidad, el vendedor tiene
las siguientes obligaciones:
Contratar y pagar el transporte de las mercaderas y obtener ttulos
representativos.
Tomar y pagar el seguro por el valor total de la cosa objeto del contrato, en
beneficio del comprador o de la persona que este indique, por los riesgos
convenidos o los que sean usuales con respecto al objeto asegurado, debiendo
obtener la pliza o certificado correspondientes.
Entregar al comprador o a la persona indicada, los documentos antes
sealados. En esta compraventa los riesgos son por cuenta del comprador
desde el momento en que la mercadera es entregada al porteador, el que
tambin marca el inicio del periodo del seguro. La obligacin de pagar el precio
nace cuando el comprador recibe los ttulos representativos y la pliza de
seguro. Pudiera ser que el vendedor no contratara el seguro en los trminos
convenios o fuera de lo que se acostumbra en el caso especfico; si eso
sucediera, el vendedor responde de los riesgos como hubiere respondido al
asegurador. Incluso, el comprador puede contratar el seguro y deducir del
precio el valor de la prima pagada (Arts. 699 al 702 del Cdigo de Comercio)
f)

Venta C y F

La compra C y F es aquella en la que el precio cotizado solo incluye el costo del


flete, o sea que se suprime el seguro. A esta modalidad se aplica todo lo expuesto
para la compraventa CIF, omitiendo las directrices legales que se refiere al seguro.
g)

Otras especiales

Las modalidades anteriores, en su mayora, recogen los trminos comerciales


internacionales para contratar, en el sentido que, cuando se trata de transacciones
de pas a pas, el significado puede ampliarse para interpretar los contratos, sin
embargo a nivel local, pueden darse otras modalidades comunes previstas en el
Cdigo Civil y que operan con mas relieve en el mbito del comercio:
Compraventa al gusto o prueba (Art. 1799); compraventa sobre muestras (Art.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

1800); compraventa expresado en especie y calidad (Art. 1801); compraventa de


cosas futuras (Art. 1805); compraventa con reserva en dominio (Art. 1834 y
siguientes). Estas formas de compraventa se encuentran en el Cdigo Civil, de
manera que nicamente cabe sealar que son modalidades muy comunes dentro
del trfico comercial.
OPCIN DE COMPRAVENTA
El articulo 706 del Cdigo de Comercio establece la diferencia con la opcin
(promesa unilateral) del Cdigo Civil (Arts. 1676 al 1681) en cuando al plazo, pues
en esta no puede exceder de dos aos si se trata de inmuebles o derechos reales
sobre los mismos; y de un ao, si se trata de otros bienes o prestaciones. En
cambio, en la opcin de compraventa de cosas mercantiles, el artculo indicado
dice que las partes son libres de pactar el plazo sin lmite alguno.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE SUMINISTRO
(Artculos 707 al 712 c.com)
El contrato de suministro es tratado como una modalidad de compraventa en el
derecho guatemalteco esta tipificado como un contrato autnomo y regulado en
los artculos 707 al 712 del cdigo de comercio. El argumento de quienes afirman
que el suministro es una especie de compraventa, parte del supuesto de que
tambin en esta la entrega del objeto convenido puede hacerse en forma
fraccionada. Pero, esa circunstancia no tipifica un contrato de suministro porque
en la compraventa cada fraccin forma parte de una mismo prestacin. En
cambio, en el suministro las entregas peridicas de la mercadera son
prestaciones entre una y otra, de manera que tambin el precio se define por cada
una que se cumple. En todo caso, en nuestra legislacin no hay argumento para
confundir un contrato con otro; el suministro es un contrato tpico, autnomo de
cualquier otra figura negocial.
DEFINICIN:
El contrato de suministro, una parte, llamada suministrarte, se obliga mediante el
precio, a realizar a favor de otra, llamado suministrado, una serie de prestaciones
peridicas y continuadas de mercaderas o servicios. Las prestaciones peridicas
y continuadas de mercaderas o servicios. Las prestaciones peridicas serian, por
ejemplo, que un industrial de muebles obligara a entregarle a un intermediario una
cantidad de bines al fin de cada mes, conforme al plazo pactado. Las prestaciones
continuadas se daran en el suministro diario de energa elctrica o el servicio de
lavandera en el suministro que un comerciante le prestara en forma continua a un
hospital.
REQUISITOS LEGALES:
se refiere a prestaciones peridicas y continuadas de mercaderas.
Las mercaderas en relacin al precio deben cancelarse al momento de
recibirlas.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

FUNCIN
Este contrato cumple una funcin importante dentro del comercio, porque permite
que las personas suministradas tengan asegurada la provisin de un servicio. Es
comn este contrato dentro de los negocios jurdicos mercantiles; aunque a
muchos, por desconocimiento de la tipicidad del mismo, cuando se redacta por
escrito, no se le llama por su nombre. Un comerciante revendedor, en lugar de
proveerse aisladamente de las cosas que expende en su empresa, celebra un
contrato de suministro para mantener surtido su almacn.
CLASIFICACIN
Entrega pactada: La entrega de estos se hace mediante prestaciones
peridicas o continuadas que deben estar cuantificadas en el contenido del
contrato, ya que se estipula la cantidad exacta de entrega de mercaderas.
Entrega no pactada: no se entrega una cantidad especfica, fijando un mnimo
y un mximo en donde puedan oscilar el monto de las prestaciones.
CARACTERISTICAS:
El contrato de suministro es consensual, bilateral, principal, oneroso, de tracto
sucesivo. Este contrato es oneroso aleatorio, porque las partes corren el riesgo de
que los precios varen durante el plazo del contrato y ello significa perdida para
una de las partes.
En el contrato de suministro la variacin de los precios no puede ser un precio de
los que determinan la calidad aleatoria. Se contrata sobre bases ciertas y por eso
es oneroso conmutativo, si las prestaciones se vuelven onerosas, para eso esta el
articulo 688 del cdigo de Comercio, que recoge la teora de la Imprevisin, con el
que se resolvera cualquier diferencia entre las partes por la variacin del precio.
ELEMENTOS
a) Personales: Los elementos personales son el suministrarle, o sea quien
proporciona los bienes o servicios a cambio de un precio; y el suministrado, que se
beneficia con las prestaciones peridicas o continuadas de los bienes o servicios y
paga el precio.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

b) Formales: El contrato de suministro no esta sujeto a formalidades especiales.


Segn la organizacin de la empresa, puede constar en documentos preredactados; salvo que lleve aparejada una garanta prendara o hipotecaria, en
cuyo caso debera constar en una escritura publica. Pero, son casos muy raros; a
veces ni siquiera consta por escritura.
c) Reales: Aun cuando decir cosas mueble es una tautolgica, los trminos que
usa le ley para designar el objeto real de un contrato de suministro, son los de
cosas muebles y servicios. La entrega de estos se hace mediante prestaciones
peridicas o continuadas que pueden estar cuantificadas en el contenido del
contrato, ya que sea por una cantidad especifica o fijando un mnimo y un mximo
en donde puedan oscilar el monto de las prestaciones, en el entendimiento de
que, en este ultimo caso, es al suministrado a quien se le confiere el derecho de
fijar la cuanta: Ahora, cuando no se fija la suma de las prestaciones se entender
que es aquella que necesita el suministrado al momento de celebrar el contrato.
Esta ltima solucin en un caso de omisin es poco certera, porque resulta
bastante subjetivo fijar el lmite de la necesidad del suministrado. Sin embargo, es
la regla contenida en la ley. El otro elemento real del contrato es el precio. Este,
cuando las prestaciones son peridicas, se determina y paga con relacin a cada
una, en forma aislada. Si son continuas se calcula sobre la base de un periodo de
tiempo.
PLAZO, SUSPENSIN. DENUNCIA Y TERMINACIN DE ESTE CONTRATO
El plazo en el contrato de suministro tiene la particularidad de estar pactado en
inters del suministrante y suministrado. Esto quiere decir que las dos partes estn
facultadas para darlo por concluido si observan lealtad en la comunicacin. Como
dentro del plazo se pueden cumplir prestaciones peridicas y el suministrado estar
facultado para fijar las fechas de las entregas, debe comunicarle estas al
suministrado con suficiente anticipacin, lo que viene a ser una previsin
imprecisa, porque el termino suficiente es vago. Hubiere sido mejor determinar un
plazo especfico en ausencia de una previsin contractual.
La suspensin del contrato es una facultad del suministrante, quien puede
interrumpir las prestaciones si el suministrado no cumple sus obligaciones, sobre
todo en lo que se refiere al pago del precio. Pero, para que se pueda ejercer esa
facultad es necesario que comunique su decisin con anticipacin suficiente. En
cuanto a la denuncia, esta ocurre cuando el contrato no tiene plazo especfico, en

22

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

ese caso, cualquiera de las partes se desliga del vnculo contractual dando aviso
con la anticipacin pactada o noventa das antes de la fecha en que se considere
que la relacin ya no surtir efectos.
En lo que se refiere a la terminacin del contrato, es indudable que la conclusin
del plazo lo da por terminado. Pero, tambin termina si la conducta del
suministrante denota que las prestaciones futuras no cumplirn en su oportunidad.
En este aspecto la ley debi cubrir la conducta de ambos contratantes, de manera
que la falta de pago de una prestacin tambin fuera acusada por terminacin, ya
que el articulo 711, esta designado solo para la obligacin del suministrante,
empero, en un caso de esta naturaleza, no se optara por la terminacin, sino por
la suspensin pre-aviso, lo cual parece que introduce una desigualdad en la forma
de tratar el incumplimiento de las obligaciones de las partes, ya que no es lo
mismo suspender que dar por terminado un contrato.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO ESTIMATORIO
(Articulo 713 cdigo de comercio)
A este contrato no se le dio la importancia legislativa que amerita y se le coloco
como gemelo del suministro, lo cual viene a se un error porque siendo un contrato
autnomo, no tenia por que aparecer ubicado como apndice y regulado por un
solo articulo del Cdigo de Comercio (713). Por otro lado, dada su importancia en
la practica comercial y por la forma en que lo denominan los comerciantes, no
debi llamrsele contrato estimatorio, sino contrato de consignacin. Conforme al
derecho guatemalteco, el contrato estimatorio no se prolonga con ningn contrato,
ya que ha sido tipificado como autnomo.
DEFINICION
El contrato estimatorio es aquel por medio del cual un sujeto, llamado consignante,
en entrega a otro, llamado consignatario, mercaderas a un precio estimado, para
que en un plazo fijado se pague dicho precio o bien se devuelven las mercaderas.
REQUISITOS LEGALES
El consignatario en ningn momento se puede liberar de la obligacin de pagar
el precio de lo que no pueda restituir, aunque las causas no le sean imputables.
El consignatario tiene disposicin de los bienes consignados, pero no puede ser
perseguido por sus acreedores, o sea que estn dentro de su esfera
patrimonial, pero en forma limitada.
El consignante no tiene poder de disposicin sobre las cosas consignadas.
FUNCIN:
El contrato cumple una funcin importante en el comercio porque el comerciante
minorista puede adquirir mercaderas sin cancelar de inmediato el precio, con la
opcin de devolverlas si nos las vende dentro del plazo que se pacte. Ahora bien,
si las vende paga el precio y obtiene una ganancia que se constituye por el valor
que el consignatario le sume al recio estimado. Si no vendiera la mercadera debe
devolverla. De lo anterior, se puede apreciar la funcin que tiene este contrato,
permitiendo la provisin de mercaderas sin necesidad de un pago inmediato del
precio y con la expectativa de obtener ganancias.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CLASIFICACIN
No formales: Puede hacerse en cualquier tipo de documento (principio de
libertad de forma)
Formales: Debe hacerse en escritura pblica, si se trata de consignar
mercaderas sujetas a registro (vehculos, maquinaria identificable).
CARACTERES

Principal

Bilateral

Real

Oneroso Conmutativo

De tracto sucesivo

Traslativo de dominio

ELEMENTOS
a) Personales: el que entrega las mercaderas se le llama consignante; y, quien
recibe para venderlas se llama consignatario. Se establecen las siguientes
obligaciones para las partes.
b) Formales: El contrato estimatorio no esta sujeto a formalidad alguna, y
regularmente, sobre todo con mercaderas de uso diario, se concerta de palabra,
basados en la confianza comercial. Si se trata de consignar mercaderas sujetas a
registro (vehculos, maquinaria identificable, etc.) tendra que formularse el
contrato en escritura publica e inscribirse en el registro de la Propiedad Inmueble,
con el objeto de que el consignatario estuviera en la capacidad de transferir la
propiedad y con base en el poder de disposicin que tiene.
c) Reales: Los elementos reales son las cosas (mercaderas) y el precio. Es el
que estiman las partes entre si, sin tomar en cuenta el valor agregado que le suma
el consignatario; no obstante, es practica comente que se pacte el monto del valor
agregado, con el objeto de que no sea excesivo y se desestimule la circulacin de
las mercaderas.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

TERMINACIN
Como es un contrato sujeto a un plazo, el contrato termina por le transcurso de
este. Sin embargo, si antes del vencimiento el consignatario ha vendido las
mercaderas y paga el precio estimado en que las recibi, el contrato se da por
finalizado.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE DEPSITO MERCANTIL


El deposito, considerado como la prestacin de un servicio, es un contrato por
medio del cual el sujeto depositario recibe una cosa que le confa al depositante,
con la obligacin de custodiarlo y devolverlo cuando lo requiera.
Como la funcin primordial del depsito es la custodia de un bien, esta viene a ser
nota distintiva. El acto de depositar puede estar relacionado con distintas ramas de
un sistema jurdico; de ah puede haber: deposito civil, cuando el negocio se rige
por el rato de deposito del Cdigo Civil, depsito mercantil, cuando se trata de un
negocio oteo mercantil; depsito bancario (que tambin es mercantil), cuando se
hace por medio una institucin bancaria; y, deposito judicial, cuando lo ordena un
juez.
DEFINICIN:
Es un contrato por medio del cual el sujeto depositario recibe una cosa que le
confa al depositante, con la obligacin de custodiarlo y devolverlo cuando lo
requiera.
CLASIFICACIN
Regular: cuando se devuelve el mismo bien que se deposito.
Irregular: cuando se devuelve uno distinto al depositado, de la misma especie
y calidad o de valor equivalente como en el caso del dinero. El Regular es ms
comn en las relaciones civiles; y el regular, en las mercantiles. Sin embargo,
la custodia que se confa a un almacn general de depsito, es regular y de
carcter mercantil.
FUNCIN
El contrato de depsito cumple una funcin importante en el trfico comercial,
porque permite a los comerciantes que no disponen de los de locales adecuados,
la posibilidad de confiar a otro la custodia y conservacin de sus mercaderas. En
el caso del tero, entregado a una institucin bancaria o sola otorga la seguridad,
sino tambin proporciona una ventaja de poder devengar intereses o adquirir
medios de pago (cheques) cuando se dispone a la vista. En lo a los almacenes
generales se refiere, como negocios organizados tcnicamente, facilitan el
comercio de importacin y explotacin por medio del deposito. Es pues, variada la

27

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

posibilidad de este negocio. Nos encontramos ante uno de los contratos de mayor
prctica para el desenvolvimiento comercial.
CARACTERISTICAS:
Bilateral
oneroso conmutativo
principal
real de tracto sucesivo.
ELEMENTOS:
a) Personales: Los elementos personales del contrato de depsito son: el
depositante y el depositario. Son obligaciones del depositante: pagar el valor o
precio del deposito, sin que pueda darse el pacto en contrario, ya que en lo
mercantil no puede darse los negocios gratuitos, pagar los gastos que haya hecho
el depositario para la custodia del bien depositado; y, pagar los daos y perjuicios
que el deposito hubiere causado. Estas obligaciones las tiene el depositante para
con el depositario y estn normadas en el cdigo civil, ya que el comercio no
establece nada sobre el particular. En cuanto al depositario, tiene las siguientes
obligaciones: custodiar la cosa depositada para una adecuada guarda y
conservacin; dar aviso al depositante o a un juez, sobre un peligro que amenace
con la perdida o deterioro o perdiere la cosa depositada, deber indemnizar daos
y perjuicios; y, restituir la cosa depositada.
b) Reales: El elemento real de un contrato de depsito mercantil puede
representarse en diversa forma: mercaderas, dinero, joyas, ttulos de crdito,
ttulos de valores, etc. Cuando se depositan cosas fungibles, puede pactarse que
el depositario tenga poder de disposicin sobre la cosa depositada, con la
obligacin de restituir otra de la misma especie y calidad.
En este caso en lo que fuere conducente, se aplican las reglas del contrato mutuo;
este es el tpico depsito irregular. En el caso de que el bien depositado sea
dinero (deposito bancario), por la misma naturaleza del negocio bancario, hay
transferencia de propiedad sobre el bien depositado, de manera que, sin que se
pacte, el banco puede disponer del mismo, con la obligacin de restituirlo cuando
se le requiera. Un aspecto importante del deposito mercantil, sobre todo en el
deposito bancario de dinero, es que cuando los depositantes son dos o mas

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

personas, cualquier codepositante puede exigir la devolucin del bien, aun en el


caso de que uno o algunos de ellos hubiere fallecido, previsin legal que admite
pacto en contrario. Para la practica contractual bancaria, podramos decir que el
uso aparejado de las conjunciones " y/o" , no es posi6le porque la mancomunidad
o es simple o es solidaria; pero no puede ser las dos cosas a la vez.
TERMINACIN
El Cdigo de Comercio no establece ninguna norma relativa a la terminacin del
contrato de deposito, de manera que se estar a los previstos en el Cdigo Civil:
restitucin del objeto depositado a requerimiento del depositante; devolucin que
hace el depositario avisando con prudente anticipacin, cuando no se hubiere
pactado plazo, devolucin que puede hacer el depositario cuando se ve
imposibilitado de cumplir su obligacin de custodia (Arts. 1974, 1992 y 1996 del
Cdigo Civil). Estas reglas para la terminacin del contrato de depsito, no operan
de pleno derecho en el caso del depsito bancario, pues este se rige por sus leyes
especficas y por los usos propios de la prctica bancaria. Cuando un deposito se
hace a plazo el depositante no puede exigir la restitucin, sino hasta transcurrido
el mismo. Y, en el caso del depsito de Almacenes generales, se rige por leyes
DEPSITO EN ALMACENES GENERALES
Un almacn general de Depsito, es una sociedad annima con carcter de
Institucin auxiliar de crdito, cuyo objetivo es el depsito de mercaderas de
importacin y exportacin. Por tratarse de un depsito mercantil revestido de
caractersticas especiales, el Cdigo de Comercio en el artculo 717, remire su
conocimiento a sus leyes especificas: Decreto 1236 del Congreso de la Repblica,
Decreto 1746 del Congreso de la Repblica, Reformado por el Decreto 55-73 del
mismo organismo; leyes que rigen a los almacenes del Crdito Hipotecario
Nacional de Guatemala y los que se organizan a nivel de empresa privada. Nota
especial de este depsito es que permite la emisin de los ttulos de crdito
conocidos como certificados de depsito y bonos de prenda; y que el sujeto
depositario solo puede serlo una sociedad annima debidamente autorizada.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATOS RELACIONADOS CON OPERACIONES DE CRDITO


LAS OPERACIONES DE CRDITO
En el trfico comercial de nuestra poca el crdito facilita las relaciones
mercantiles que permiten adquirir recursos, sobre todo dinerarios, que se traducen
en nueva riqueza mercantil; o bien es el vehculo apropiado para obtener
satisfacciones de nuestras necesidades. En todos los sectores de la actividad
econmica el crdito se hace presente para lograr variados objetivos.
Segn el Diccionario de Derecho Privado, la palabra crdito significa el: Derecho
que uno tiene a recibir de otro alguna cosa: por lo comn dinero.
Ahora bien, las relaciones de crdito no son propias del trfico jurdico comercial;
tambin existen en el civil; el mutuo, por ejemplo. Pero en esta parte estudiaremos
las que el Cdigo de comercio tipifica como contratos.
Campo de las operaciones de crdito
Las operaciones de crdito han estado vinculadas, generalmente, a la actividad
bancaria. El mismo nombre que se les asigna es similar a las llamadas
operaciones bancarias. En el medio guatemalteco estos negocios que vamos a
estudiar tienen la particularidad de que legalmente no son propios de la
negociacin que llevan a cabo los bancos; en otras palabras, para celebrar un
contrato que contenga una operacin de crdito no se necesita hacerlo con un
banco; las partes pueden ser dos personas individuales. Y decimos legalmente,
porque una cosa es lo que presume la ley, y otra, la realidad.
En la prctica es comn que el descuento, la apertura de crdito, el crdito
documentario, se manifiestan nicamente como negocios bancarios. Por esa
razn, y con la salvedad antes apuntada, hemos credo documentario, se
manifiestan nicamente como negocios bancarios. Por esa razn, y con la
salvedad antes apuntada, hemos credo necesario exponer algunos datos
importantes en torno a la funcin bancaria muy mnimos por cierto- la finalidad
docente de este texto; no sin antes advertir que quien quiera profundizar sobre
esta unidad del Derecho Mercantil- el Derecho bancario encontrar la bibliografa
suficiente para un mayor conocimiento sobre dichos temas.

30

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

La banca y las operaciones de crdito


Principiemos por precisar lo que es un banco. Conforme los artculos 1 y 6 de la
ley de Bancos de Guatemala, los bancos nacionales, privados o mixtos, son
sociedades annimas destinadas a realizar negocios que consisten en prstamos
de fondos que se obtienen del pblico mediante el recibo de depsitos o la Venta
de bonos, ttulos u obligaciones de cualquier naturaleza. Lo anterior est previsto
sin perjuicio de que puedan operar sucursales de bancos organizados en el
extranjero, siempre y cuando sean debidamente autorizados mediante los
procedimientos estipulados en la legislacin bancaria.
Al observar los elementos que se dan en los artculos citados hacemos notar que
los bancos nacionales nicamente pueden tener como propietario a una sociedad
annima. Es prohibido que una persona individual realice negocios propios de los
bancos. En cuanto a la participacin estatal, los bancos nacionales pueden ser
privados o mixtos; en los privados no existe ninguna intervencin pblica; el banco
es propiedad exclusiva de los particulares.
En los mixtos, el Estado participa como copropietario de la empresa bancaria,
junto a los particulares. Los bancos propios del Estado tienen su ley especfica.
Conforme el artculo 34 de la ley de Bancos, estos se clasifican as: Bancos
Comerciales, Bancos Hipotecarios y Bancos de Capitalizacin. Esta misma ley se
encarga de conceptuar a cada uno de ellos; Banco Comercial, es el que realiza
operaciones pasivas y activas a corto plazo. Banco Hipotecario, es el que est
facultado para emitir bonos hipotecarios o prendarios y sus operaciones pasivas y
activas son a mediano o largo plazo. Y, Banco de Capitalizacin, es el que est
facultado para emitir ttulos de capitalizacin y recibir primas de ahorro para
invertir en operaciones activas. Este ltimo negocio contratos de capitalizacin,
por los que el particular ahorrante se obliga a entregar primas de ahorro, nicas o
peridicas, y el banco se compromete a devolverle un capital determinado al
vencimiento del plazo, el que no puede exceder de veinticinco aos. La devolucin
puede ocurrir antes si se pacta que pueda terminar por sorteo. Un banco puede
estar autorizado para diversas operaciones: comerciales, hipotecarias y de
capitalizacin. (Artos. 34-35-36- 37 y 67 de la Ley de Bancos).

31

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Funciones principales de bancos


Doctrinariamente podernos resumir en cuatro, las funciones principales de los
bancos:
a) Crear medios de pago (fundamentalmente el cheque);
b) Facilitar la concentracin de ahorro. Esta concentracin no es esttica; es
dinmica, pues el banco hace circular el dinero ahorrado en provecho de la
actividad econmica y del ahorrante que percibe intereses;
c) Distribuir crditos. Los bancos hacen factible la obtencin y distribucin del
recurso dinerario que se invierte en la economa del pas, mediante
procedimientos tcnicos, seguros, especializados y previamente planificados para
asegurar la recuperacin; y
d) Facilita pagos y cobros entre distintas plazas. Esta funcin la llevan a cabo los
bancos mediante el servicio de pago o cobros de ttulos de crdito u otro tipo de
obligaciones dentro o fuera del pas.
Las funciones anteriores las realizan los bancos por medio de las llamadas
operaciones "bancarias, se clasifican en: activas, pasivas y neutras. En las
operaciones activas el banco es sujeto acreedor de la relacin; aperturas de
crditos, descuentos, prstamos de diversa ndole. En las operaciones pasivas, el
banco es sujeto deudor, depsitos bancarios, emisin de obligaciones, emisin de
bonos hipotecarios o prendarios. Y, en las operaciones neutras, el banco no es ni
deudor ni acreedor. Son operaciones de intermediacin, de servicio a su clientela;
servicios de caja de seguridad, administracin de bienes, cobros en general.
El contrato Bancario
El negocio bancario forma parte de las relaciones jurdicas mercantiles, ya que
nuestro Cdigo de comercio en su artculo 2. Lo tipifica como actividad mercantil.
Ello quiere decir que el contrato bancario, nominado o no, es de naturaleza
mercantil. Debemos aclarar que cuando usamos el contexto Derecho bancario, no
es con la finalidad de inducir al pensar que constituye una rama autnoma de la
ciencia jurdica; es nicamente para facilitar su sistematizacin y estudio, en el
entendido de que constituye una sub-rama del Derecho mercantil en general.

32

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Por las caractersticas con que se dan las relaciones objetivas de comercio, el
negocio bancario expresado en los contratos no escapa a los matices propios de
las operaciones masivas. As, podemos decir que son particularidades del contrato
bancario, las siguientes:
a) Son contratos por adhesin: Cuando uno celebra un contrato con una
institucin bancaria, es sta quien determina los trminos contractuales a los que
debe sujetarse el negocio. En el prstamo bancario, por ejemplo, cuando se le
entrega al usuario la relacin que otorga al crdito, se sealan las bases generales
y especiales para la elaboracin del contrato; conducta que es similar en cualquier
otra manifestacin negocial.
b) Son contratos estandarizados: Los bancos, como complemento de la
adhesin, tienen uniformados mediante contratos-tipo, las frmulas que se usan
en cada una de las especies de negocios que puede efectuar.
c) Especialidad de la prueba de los contratos: Hemos visto con anterioridad
que para seguridad de las obligaciones mercantiles, salvo disposicin expresa de
la ley, la prueba de las mismas es amplia y variada. En el caso de las obligaciones
son concluyentes para establecer el vnculo, sin que ello signifique que no se
tanga derecho a discutir la veracidad de estos asientos.
d) Importancia de la buena fe: Las obligaciones mercantiles, lo decamos en la
parte general de este libro, tienen como bases fundamentales la verdad sabida y
la buena fe. Significa esto que las partes deben actuar con absoluta lealtad al
celebrar un contrato; y mantenerla durante su vigencia. Faltara a la buena fe del
cliente que falsea su situacin financiera para obtener un crdito; como tambin
faltara el banco que divulga injustificadamente el secreto bancario, en cuanto a
las operaciones que le confa su cliente. Estos son nada ms que dos ejemplos de
cmo las partes deben conducirse con estricto apego a la buena fe en esta clase
de contratos.

33

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

APERTURA DE CRDITO
(Artculos 718 al 728 del cdigo de comercio)
DEFINICIN:
Por el contrato de apertura de crdito, un sujeto denominado acreditante se obliga
frente a otro llamado acreditado, a poner a su disposicin una suma de dinero o a
contraer obligaciones por cuenta del acreditado, ste a su vez, se obliga a restituir
las sumas de que hubiere dispuesto o las que hubieren pagado por su cuenta,
ms gastos, comisiones e inters que resulten a su cargo.
FUNCIN
El contrato de apertura de crdito cumple la funcin de poner a disposicin del
acreditado una cantidad de dinero para dedicarlo a sus actividades comerciales o
industriales o bien que se cancelen obligaciones por su cuenta. Como el
acreditado puede no saber el momento preciso en que necesitar el dinero, es una
ventaja tenerlo nicamente a disposicin para su oportunidad, con el privilegio de
pagar intereses nicamente sobre el saldo que le resulte en un momento
determinado y no sobre la cantidad total de la apertura.
REQUISITOS LEGALES
Como se fija un lmite mximo, el acreditado puede pactar una cantidad ms alla
de lo que tiene planificado invertir, sobre todo por las fluctuaciones de precios u
otras circunstancias fortuitas de contratacin, lo que no sucede en los prstamos
cerrados. En el caso del acreditante, esta operacin le permite ganar dinero por
concepto de intereses mediante estudios planificados, previos al otorgamiento de
una apertura. En los bancos, especficamente, los crditos se otorgan haciendo
estudios sobre la capacidad econmica del acreditado, exigindose garantas que
aseguren la recuperacin, de acuerdo a la ley de bancos.
CARACTERISTICAS
Consensual
Conmutativo
Principal
Bilateral

34

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Oneroso

CLASIFICACIN
Garantizada: se da cuando la obligacin del acreditado se garantiza con
hipoteca, fianza o prenda.
Al Descubierto: Se le llama as a la apertura que no tiene ms garanta que la
confianza mutua entre las partes.
En Cuenta Corriente: La doctrina y la ley guatemalteca (art. 723) se refieren a
la apertura de crdito en cuenta corriente como aquella modalidad en la que el
acreditado puede hacer remesas antes de que puedan liquidarse en
cumplimiento parcial o total de la cantidad acreditada; si el plazo no se ha
vencido, puede seguir haciendo uso de la cantidad original.
NATURALEZA JURDICA
Muchas teoras se han formulado para explicar la naturaleza jurdica del contrato
de apertura de crdito, siendo las ms connotadas las siguientes:
a) Contrato mutuo: Las circunstancias de que en este contrato se d la
restitucin dci valor recibido y que se paguen intereses, fundamente la tesis de
que la apertura significa una relacin contractual consensual, en donde la calidad
de deudor pleno se va adquiriendo paulatinamente y no al momento de celebrar el
contrato. Por otro lado, en la apertura, el acreedor (acreditante), no slo lo es por
entregar dinero, sino tambin por saldar una obligacin frentes a un tercero, como
sera el paso de un ttulo de crdito. Estos dos sealamientos permiten considerar
que es una teora inadecuada.
b) Contrato preliminar: Esta teora considera que la apertura es un contrato
preparatorio; y por esa, preliminar de otros contratos. El contrato preliminar,
regularmente, se refiere a otro que se celebrar en el futuro, el cual es de la
misma naturaleza del preparatorio; se promete celebrar un contrato de
arrendamiento; uno de compraventa, para uno de compraventa. Pero sucede que
en la apertura no se prepara nada. La relacin jurdica entre las partes existe por
si misma, con carcter principal, aunque la consumacin se difiera por su peculiar
forma de operar.
c) Teora de Francisco Messineo: Se considera que es la ms ajustada a la
realidad de este contrato y que no se contraria con el sentido del Derecho

35

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

guatemalteco. Lo fundamental de la teora de Messineo es considerar que este


contrato es principal; y por lo mismo, los efectos los sufre l mismo, sin referirse a
otro.
OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LOS CONTRATANTES
Para el acreditante y el acreditado, sus obligaciones y derechos en la apertura de
crdito, son las siguientes:
a) El acreditante se obliga a poner una suma de dinero a disposicin del
acreditado o a contraer obligaciones por cuenta de ste. No existe ninguna
disposicin que niegue la posibilidad de que la obligacin tenga ambos sentidos;
debemos comentar entonces, la redaccin del Cdigo de Comercio al referirse al
segundo caso, en el artculo 718, porque al decir: " contraer obligaciones por
cuenta de ste" .
b) El acreditado, por el derecho que tiene a disponer del dinero que se le acredita"
a que se cancelen obligaciones por su cuenta, se obliga a restituir el dinero de que
TERMINACIN DE UN CRDITO
Como se fija un plazo para el uso del crdito, la extincin de ste da por terminado
el contrato. Tambin puede terminar anticipadamente si el acreditado le comunica
por escrito al acreditante su determinacin. Puede suceder que se haya omitido el
plazo para utilizar el crdito; en ese caso cualquiera de las partes puede darlo por
terminado mediante denuncia que se le hace saber a la otra parte pro medio de un
notario.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE DESCUENTO
(Artculos 729 al 733 del Cdigo de Comercio)
DEFINICIN:
Es el contrato mercantil por medio del cual un sujeto llamado descontatario
transfiere a otro llamado descontador, un crdito no vencido a cambio del valor
dinerario que representa, previa deduccin de una suma fijada por las partes.
REQUISITOS LEGALES
Al leer este articulado nos percatamos de la falta de precisin de la ley en cuanto a
establecer la naturaleza de los negocios jurdicos que contiene operaciones de
crdito, ya que algunas figuras se les califican como contratos, mientras que a
otras se les llama operaciones. Sin embargo, siendo clase el concepto de contrato
contenido en el artculo 1517 del Cdigo Civil, y estando ubicado el descuento
dentro del libro del Cdigo que tipifica las especies de la contratacin mercantil,
debemos fijarnos de que el descuento es un contrato.
CLASIFICACIN:
Segn la forma en que se represente el crdito descontado, el descuento puede
ser cartceo y no cartceo.
1. Cartceo: ocurre cuando se transfieren ttulos de crdito, que por lo regular
son letras de cambio. En este caso, si las letras de cambio son documentadas,
el descontador tiene la calidad de un endosatario en garanta con respecto a
los ttulos representativos mientras los tenga en su poder.

2. no cartceo: se da cuando el crdito consta en los libros de contabilidad del


comerciante; pero, para ello es necesario:
Que los crditos sean exigibles a trmino o con previo aviso;
Que haya prueba escrita de la existencia del documento;
Que el contrato conste por escrito; y
Que se giren letras de cambio a favor del descontador por el o los crditos
transferidos.

37

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CARACTERISTICAS
Bilateral
Oneroso
Consensual
Nominado
Principal
conmutativo
La letra se hara efectiva si al vencimiento no se paga el importe del crdito
descontado.

Esto

podra

dar

problemas

de

duplicidad

de

obligaciones

provenientes de un mismo negocio subyacente, porque las letras no expresan


causa negocial. En ese sentido, creo que en el contrato debe hacerse relacin a la
emisin de las letras y evitar una duplicidad de reclamaciones; el contrato y la
letra. En el caso del descuento no cartceo. El descontador tiene derecho a
revisar los libros de contabilidad que datan el crdito cedido; y para el cobro del
mismo, la ley lo inviste con las facultades de un mandatario, lo cual ha significado
que se considere este descuento como un mandatario, lo cual ha significado que
se considere este descuento como un mandato, lo que no tiene fundamento en
nuestro medio porque la calidad de mandatario slo puede provenir de un contrato
de mandato

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE


(Artculos 734 al 743 del Cdigo de Comercio)
DEFINICIN:
Por el contrato de cuenta corriente mercantil, la partes, denominadas en comn
cuenta corrientes, se obligan a entregarse remesas recprocas de bienes de
diversa naturaleza cuyo valor dinerario constituyen partidas de abono o cargo en
la cuenta de cada cuenta correntista, saldndose las operaciones al cierre de
contrato para determinar quien es el sujeto deudor de la relacin y exigirle el pago
en los trminos convenidos.
REQUISITOS LEGALES
Al celebrarse el contrato puede establecerse el plazo y las pocas de cierre. En el
primer caso, al vencerse, termina el contrato con los mismos efectos de un cierre
en cuanto a la determinacin del deudor, termina el contrato con los mismos
efectos de un cierre en cuanto a la determinacin del deudor y el acreedor, slo
que ya no habr nuevas remesas. Ahora terminado en la fecha de un cierre, si da
aviso con diez das de anticipacin, por lo menos, termina si los herederos o sus
representantes deciden continuarlo, lo cual es una concordancia de la ley con el
principio de conservacin de la empresa, ya que ste contrato viabiliza las
relaciones del trfico comercial.
CARACTERISTICAS
Se caracteriza por el hecho de que las dos partes del negocio pueden fungir como
acreedores o deudores de la relacin jurdica, ya que realizan operaciones de
crdito en forma cruzada. De ah que ambas partes reciban el mismo calificativo:
cuentacorrentistas.
CLASIFICACIN
La cuenta corriente, como contrato, se presenta en dos modalidades: cuenta
corriente comn y cuenta corriente bancaria. A la primera tambin se le llama
mercantil,

pero,

sera

un

calificativo

equivocado

conforme

el

derecho

guatemalteco, porque en nuestro medio las dos son mercantiles.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

DIFERENCIAS ENTRE LA CUENTA COMN Y BANCARIA:


Aceptando

que

son

los

hechos

quienes

proporcionan

los

elementos

diferenciadores es doble sealar lo siguiente:


a.)

En la comn hay concesin recproca de crditos; en la bancaria la concesin

es unilateral; de banco a cliente o de cliente a banco.


b.)

En la comn, la categora de deudor o acreedor se establece al cierre de la

cuenta; en la bancaria se establece en cualquier momento.


c.)

En la comn hay novacin peridica, porque el deudor pasa a ser acreedor y

viceversa; en la bancaria no se da esa novacin; y


d.)

En la comn las remesas no necesariamente se constituyen en dinero; en la

bancaria, las remesas son dinerarias.


CIERRE DEL CONTRATO.
En la cuenta corriente los sujetos del negocio son potenciales deudores o
acreedores, porque el valor de las remesas recprocas que se envan se cuantifica
al finalizar el plazo pactado o cada seis meses segn lo prev la ley.
Al finalizar ese plazo se determina quien es el deudor y quien el acreedor, para
exigirse el pago del saldo que resulte, el que tiene la cualidad de ser lquido y
exigible. Este saldo, si se conserva en cuenta, o sea que no se hace efectivo,
segn convengan las partes, causar intereses al tipo que se haya pactado para
las remesas o al inters legal a falta del convenio.
De lo anterior podemos deducir que el cierre de la cuenta ni es la
terminacin del contrato, aunque eventualmente podra serlo; es solo un acto
necesario para determinar quien es el deudor y el acreedor entre las partes del
contrato y proseguir el envo de remesas que originaran nuevos cargos y abonos
en sus contabilidades. Podra suceder que al hacer el cierre de la cuenta se
cometieran errores de nmero, de clculo, duplicaciones u omisiones en las
cuentas; en tales casos, el derecho a pedir la rectificacin prescribe en seis meses
a partir de la fecha de cierre.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE REPORTO
(Artculos 744 al 749 del cdigo de comercio)
El contrato de reporto, en Guatemala, era un negocio contractual que poda
catalogarse como derecho vigente no positivo, ya que era poca la experiencia que
se tena sobre l. El Cdigo de Comercio lo tiene regulado del artculo 744 al 749;
y la doctrina la considera como una operacin propia de las bolsas de valores;
pero, siendo resistentes esas instituciones auxiliares del trfico comercial en el
medio guatemalteco, la ley no requiere que se de cmo contrato burstil; de
manera que puede concentrarse entre el tomador o el tenedor de un ttulo y una
institucin de crdito o con otra persona que tenga inters en este tipo de negocio.
La influencia de la legislacin mexicana es evidente en el caso del contrato que
estudiamos, al grado de que, con ligeras variantes, el artculo de nuestro Cdigo
es una copia tomada de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito
Mexicana, sin mayores aportes de la legislacin nacional. No sucede lo mismo con
el Derecho Costarricense, en donde no se consider necesario legislar sobre una
materia alejada de la realidad jurdica e nuestros pases.
DEFINICIN
Por el contrato de reporto, una parte, llamada reportado, transfiere a la otra
llamada reportador, la propiedad de ttulos de crdito, obligndose este ltimo a
devolver al primero otros ttulos de la misma especia dentro del plazo pactado y
contra reembolso de precio de los ttulos, el que podr ser aumentado o
disminuido segn se haya convenido.
La definicin anterior recoge la idea que nos da el artculo 74 de nuestro Cdigo,
sealando como caracterstica especial que todo ttulo de crdito puede ser objeto
de reporto, aun cuando los dems artculos que lo rigen se infiere que su
incidencia se dara ms en el terreno de aquellos ttulos de crdito que, como las
obligaciones sociales debentures, tienen semejanza con las acciones de las
sociedades, que son los genuinos ttulos objeto de un reporto, ya que existen para
jugar con la especulacin. Pero como las acciones en nuestra ley no son ttulos de
crdito, obviamente estn excluidas de ser objeto del contrato de reporto.

41

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

ELEMENTOS

reportado

reportador

REQUISITOS LEGALES
El documento entonces, en que conste el reporto, deber cumplir con los
requisitos que estipula el artculo 745, siendo ellos los siguientes:

Nombres completos de los contratantes;

Clases de ttulos reportador y datos que permitan su identificacin;

Plazo para concluir la operacin; y

Precio del contrato.

CARACTERISTICAS

Es tpico

Es nominado

Es real

Es formal

Es bilateral

Es oneroso

Es conmutativo

Es de tracto sucesivo

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CARTAS RDENES DE CRDITO


(Artculos 750 al 756 del cdigo de comercio)
An cuando se considera que en un instrumento de poco uso, nuestro Cdigo,
regula este negocio del artculo 750 al 756 del Cdigo de Comercio. El documento
o ttulo que representa a la carta de orden de crdito no debe tomrsele como
ttulo de crdito, o sea que no se necesita aceptacin, no es protestable no
confiere derecho alguno al tomador en contra del destinatario. Por estas razones
se le considera como ttulo impropio.
Es importante sealar que al referirnos a esta operacin de crdito debemos
llamarle carta-orden de crdito, con el objeto de distinguirla del crdito
documentario que se manifiesta en una carta de crdito. La funcin de este
negocio es facilitar que en una persona el tomador pueda disponer de dinero en
efectivo en una plaza distinta a aquella en que se emite.
DEFINICIN:
La carta-orden de crdito en un contrato que se formaliza en un documento
denominado Carta Orden de Crdito, por medio del cual quien lo expide se dirige a
un destinatario, ordenndole la entrega de una suma de dinero a la persona que l
mismo le indica y a quien se le llama tomador o beneficiario.
ELEMENTOS
Dador: es la persona que emite la carta-orden de crdito. Si el valor al que la
misma se refiere es pagado total o parcialmente, este queda obligado frente al
destinatario.
Destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta-orden crdito. Esta
persona no est obligada a cumplir la " orden" ; es de absoluta libertad acatar
o no el requerimiento que le hace el dador.
Tomador o Beneficiario: es la persona en cuyo favor se emite la carta-orden
crdito. Si este sujeto recibi alguna cantidad como consecuencia de la carta,
contrae la obligacin de pagarle al dador, tanto la suma recibida, como
tambin los intereses legales sobre la suma. Esta obligacin de pagarle al
dador, tanto la suma recibida, como momento en que el dador le pague al
destinatario, salvo pacato en contrario. Ahora bien, si el tomador, para obtener
la carta hubiere entregado el monto de la operacin al dador, o satisfecho el

43

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

importe en otra forma, y el destinatario no la hace efectiva, se entiende que


tiene derecho a que restituya la suma entregada, ms una suma.
REQUISITOS LEGALES:
Como la carta-orden de crdito contiene una operacin, un contrato de crdito
podemos calificarla como sujeta a una formalidad, ya que debe constar por escrito
y referir lo siguiente.
Fecha de la carta
Nombre del destinatario
Nombre del tomador o beneficiario
Cantidad hasta donde se puede entregar si el destinatario acepta el
requerimiento
Plazo de la carta-orden de crdito, el que si no expresa es de un ao; y
Firma y nombre del dador.
CARACTERISTICAS

Es tpico

Es formal

Es bilateral

Es oneroso

Es de tracto sucesivo

REVOCABILIDAD
Como la carta-orden de crdito se puede extender sin necesidad de que el
tomador entregue el importe de la misma, en este caso la carta es renovable, lo
que debe notificar al tomador y al destinatario. Esta previsin del artculo 753 no
funciona si existi entrega de la suma acreditada.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

TARJETA DE CRDITO
(Articulo 757 del cdigo de comercio)
La tarjeta de crdito es un documento de gran difusin en el trfico comercial que,
sin embargo, carece de exposicin entre los autores del Derecho Mercantil. Para
nosotros constituye un ejemplo de cmo la prctica comercial va haciendo que
surjan instituciones no contempladas en los textos doctrinarios. Todos omos
hablar de la tarjeta de crdito; mucho la manejan como medio de facilitar la
adquisicin de satisfactores, mediante transacciones al crdito. En Guatemala
est regulada en el artculo 757 del Cdigo de Comercio.
DEFINICIN
contrato de tarjeta de crdito por el cual el comerciante que extienda el documento
se compromete a pagar, hasta una suma determinada, las compras al crdito que
el titular haga con los comerciantes afiliados al sujeto que extiende la tarjeta.
Operatividad de la Tarjeta de Crdito
REQUISITOS LEGALES
La tarjeta de crdito se expide a favor de una persona determinada y no son
negociables; nicamente la puede usar la persona en cuyo favor se expide. Debe
contener el nombre de la persona que la expide regularmente son comerciante
sociales, y la firma autgrafa del tarjeta-habiente. Adems, expresa el plazo de
validez y el territorio en que se puede usar.
CLASIFICACIN
En Guatemala funcionan sociedades como:
Cuentas S.A. o sucursales de comerciantes extranjeros
American Express
Diners Club International o Master Charge
VISA
Que se dedican a extender tarjetas de crdito. La persona que tenga inters en
poseer un documento de esta naturaleza, concurre a estas empresas, en donde
se le investiga su capacidad econmica, vocacin de pago, etc. Y si resulta

45

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

elegible para la empresa, se celebra un contrato de tarjeta de crdito por el cual el


comerciante que extienda el documento se compromete a pagar, hasta una suma
determinada, las compras al crdito que el titular haga con los comerciantes
afiliados al sujeto que extiende la tarjeta. El propietario del documento paga una
suma por su vigencia segn el plazo; y garantiza al dador en la forma que este se
los exija: descuento de sueldos, garantas flotantes, etc. El tarjeta-habiente llega a
un almacn afiliado; y compra al crdito una mercadera o hace uso de un servicio;
el dador le paga al afiliado; y el tarjeta-habiente le paga al dador el valor de los
crditos obtenidos ms los intereses que se le hayan pactado.
CARACTERISTICAS:
Tpico
Oneroso
De tracto sucesivo
Formal
De adhesin
ELEMENTOS PERSONALES
Dador: banco
Destinatario: persona a la cual va dirigida la tarjeta de crdito.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CRDITO DOCUMENTARIO
(Artculos 758 al 765 del cdigo de comercio)
El crdito documentario en un contrato que contiene una operacin de crdito
cuya incidencia en el movimiento comercial, sobre todo a nivel internacional, es
sumamente

apreciable.

Conforme

la

tcnica

del

Cdigo

de

Comercio

guatemalteco, este negocio puede darse fuera del mbito bancario; pero, en la
prctica se observa que nicamente se realiza como operacin bancaria. Cuando
un banco le extiende una carta de crdito a un cliente, se asimila al hecho de
abrirle un crdito, con la particularidad de que es la institucin la que se encarga
de pagar las obligaciones hacia las que est destinado el crdito documentario. Su
obligacin de pagar antes de recibir el objeto de mercadera comprada; mientras
que el vendedor recibe el precio antes de consumarse la compraventa. Este
contrato se encuentra regulado del artculo 758 al 765 del cdigo de comercio.
DEFINICIN
Por el contrato de crdito documentario un sujeto llamado acreditante, se obliga
frente a otro llamado acreditado, a pagar o contraer una obligacin por cuenta de
ste y en beneficio de un tercero beneficiario, de acuerdo con los requerimientos
del propio acreditado.
Los crditos documentarios son contratos de apertura de crdito en los que el
acreditante se obliga a pagar o bien a aceptar letras de cambio a favor de un
tercero por cuenta del acreditado contra presentacin de ciertos documentos,
anexos generalmente a letras documentadas.
ELEMENTOS PERSONALES
Los sujetos del contrato de crdito documentario, son los siguientes:

Acreditante: Es la persona que otorga en crdito mediante la carta e crdito.


En la prctica slo los bancos fungen como tales.

Acreditado: Es la persona a quien se le otorga el crdito. Regularmente


adquieren un bien.

Beneficiario: Es la persona que va a recibe el valor del dinerario a que se


refiere el crdito documentario.

Corresponsal: Cuando un banco distinto del acreditante, es el que har

47

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

efectivo el crdito al beneficiario, se le denomina corresponsal, an cuando


es indispensable porque el acreditante puede tener sucursales.
CLASIFICACIN
Revocable: Cuando el banco no hiciere constar n la carta de crdito su
facultad de revocarlo, como acreditante puede rescindir o modificar los
trminos del contrato. En este caso se le llama revocable (arto. 759).
Irrevocable: Existe cuando el banco no puede rescindir ni modificar los
trminos contractuales sin enuncia de los interesados. Regularmente las
cartas de crdito se solicitan irrevocables porque los comerciantes extranjeros
slo aceptan negociar con esta clase de crditos (arto. 759).
Confirmado: Cuando el crdito se va a pagar por medio de un corresponsal y
ste tambin garantiza al beneficiario de que el crdito lo har efectivo,
entonces se est ante un crdito documentario confirmado. La simple
notificacin que el corresponsal hace sobre la existencia del crdito, no es
confirmacin. Esta ltima se entiende como la adquisicin de una obligacin
(arto. 760).

CARACTERISTICAS:
Tpico
Oneroso
De tracto sucesivo
Formal
De adhesin

48

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATOS DE SERVICIO Y DE COLABORACIN EMPRESARIAL


EL FIDEICOMISO
(Artculos del 766 al 793 del cdigo de comercio)
DEFINICIN
Podemos decir que el fideicomiso es un negocio jurdico por el que una persona
llamada fideicomitente, transmite bienes a otra llamada fiduciario, con fines
especficos y en beneficio de un tercero llamado fideicomisario.
Al formular el anterior concepto, usamos los trminos " negocio jurdico" por ser
ms genrico, ya que el fideicomiso se puede constituir por testamento o por
contrato.
CARACTERSTICAS:
Siguiendo nuestro sistema de exposicin, sealamos las caractersticas que son
conocidas conceptualmente y explicamos las que a nuestro juicio ameritan una
mayor atencin:
Es un negocio que puede presentarse como un acto unilateral o como acto
bilateral.
Es un negocio oneroso. Esta caracterstica deviene de la misma naturaleza
mercantil del fideicomiso y se confirma en el artculo 793 del cdigo de
comercio, en donde se prescribe que el fiduciario tiene derecho a honorarios
en compensacin por sus servicios, los que sern por cuenta del
fideicomitente, el fideicomisario y de ambos a la vez. Para tal efecto, el
fiduciario tiene prefere4ncia frente a otros acreedores en resguardo de su
derecho.
Es un negocio nominado legislativamente
Es un negocio tpico mercantil
Es formal ad solemnitatem. Debe contar necesariamente en escritura pblica
en las dos formas de presentarse la constitucin. La ausencia de esta
formalidad hace inexistente el vnculo.

49

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

ELEMENTOS:
Dada la especialidad de este negocio, vamos a exponer el status jurdico de cada
uno de los sujetos que en el intervienen: fideicomitente, fiduciario y fideicomisario.
Fideicomitente: es la persona que mediante testamento o contrato,
transfiere bienes con un fin especfico. La declaracin de voluntad la puede
hacer por s o por medio de apoderado con facultades especiales para
constituir fideicomisos. Cono es un ACRO de disposicin patrimonial, la ley
exige que el fideicomitente tenga capacidad para enajenar. Es el caso de
los menores, incapaces y ausentes, sus representantes legales pueden
constituir fideicomisos por sus representados, siempre que medie su
autorizacin judicial.
Fiduciario: a quien se le confan los bienes fideicometidos y se le encarga
darles destino que se previ en el instrumento constitutivo, se le llama
fiduciario. nicamente los bancos o instituciones de crdito autorizadas por
la junta monetaria, pueden desempearse fiduciarios. En el caso de los
bancos, actuar como fiduciarios significa una operacin neutra que reporta
beneficios en concepto de honorarios. El fiduciario nunca puede tener la
calidad de fideicomisario del fideicomiso en que intervenga como tal.
Cuando el fideicomiso se organiza mediante contrato, la figura del fiduciario
aparece suscribiendo el contrato, segn lo convenido en la policitacin del
negocio. Pero, cuando es por testamento, puede suceder que se omita
quien va a tener esa calidad. En este caso la ley establece que el juez
competente, a propuesta de fideicomisario o por iniciativa judicial, si no
recibe respuesta, har la designacin correspondiente. Pueden tambin
existir varias personas como fiduciarios, quienes actuarn conjunta o
sucesivamente segn lo previsto en el instrumento constitutivo. A nuestro
juicio, lo que no pueden es actuar aisladamente.
Como el servicio del banco o de a Institucin de crdito no es gratuito, el fiduciario
tiene los siguientes derechos: ejercitar las facultades y efectuar las erogaciones
necesarias para el cumplimiento del fideicomiso, con las limitaciones que le
impongan la ley o el instrumento constitutivo; accionar en defensa de los bienes
fideicometidos, otorgar mandatos especiales, con representacin, delegando su
actuacin como fiduciario: y percibir la remuneracin que le corresponda por el
servicio que presta, la que podr deducirse de los ingresos del fideicomiso y con

50

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

preferencia sobre otros acreedores.


Como consecuencia de esos derechos se le atribuyen las siguientes obligaciones:
ejecutar el fideicomiso de acuerdo a la voluntad de quien lo instituy;
desempearse con diligencia y no renunciar al cargo sino por causa grave
calificada por un Juez de primera Instancia; tomar posesin de los bienes
fideicometidos y velar por su conservacin y seguridad; y, llevar control contable
del fideicomiso, por separado de los dems negocios que se atienden, debindose
rendir cuentas del mismo por lo menos una vez por ao o cuando sea requerido
por el fideicomitente o el fideicomisario.
El fiduciario puede ser removido de su cargo su incumple las obligaciones antes
detalladas. Asimismo, procede la remocin si surgen intereses antagnicos entre
el fiduciario no significa el fin del fideicomiso, a menos que resulta insustituible
segn las circunstancias estipuladas en el instrumento constitutivo.
Fideicomisario: La persona que resulta beneficiada con motivo de la
ejecucin del fideicomiso, se le denomina Fideicomisario. La Ley que tenga
capacidad para adquirir derechos y su designacin puede aparecer en el
instrumento constitutivo o por lo menos darse los parmetros que servirn
para determinarlo. El fideicomisario tiene los siguientes derechos: ejercitar
los que le confiere la ley y el instrumento constitutivo; exigir el cumplimiento
anteriormente expuestas; impugnar los actos realizados por el fiduciario con
manifiesta de mala fe o con infraccin de las reglas del fideicomiso,
exigiendo restitucin de los bienes que hubieren salido del patrimonio
fideicometido como consecuencia de los actos impugnados: y, revisar por
medio de apoderado, los libros, cuentas y comprobantes sobre las
operaciones del fideicomiso y mandar a practicar auditora. Ahora bien,
como puede suceder que el fideicomiso est funcionando y no exista an
fideicomisario, mientras ste es designado, corresponde al Ministerio
Pblico el ejercicio de los derechos apuntados.
REQUISITOS LEGALES:
Ha quedado establecido que el fideicomiso puede instituirse por medio de
testamento o por contrato. En ambos casos, por mandato del Cdigo de
notariado y del Cdigo de Comercio, es necesaria la escritura pblica para que se
considere que el vnculo existe como declaracin unilateral o bilateral de voluntad.

51

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Si se hace por testamento, el fideicomiso surte efectos hasta que declara la


legitimidad de aquel, oportunidad en que se har inventario y avalo de los bienes
para luego entregarlos al fiduciario, quien interviene en estas diligencias. Cuando
se constituye por contrato debe comparecer el fiduciario y en el mismo se detallan
los bienes debidamente justipreciados.
La constitucin contractual del fideicomiso puede provenir tambin de una decisin
judicial. En efecto, la ley de facultad al Juez de Primera Instancia para proceder de
esa manera si interviniendo en un juicio o diligencia que tenga que ver con la
proteccin de menores, incapaces o ausentes, considera que el fideicomiso es la
forma apropiada de administrar los bienes de las personas en dichas situaciones y
siempre que la ley lo faculte para nombrarles un administrador. Por esa razn el
fiduciario nombrado tiene la cali8dad de administrador de bienes, por lo que se
traera de un Fideicomiso de Administracin.
El fideicomiso instituido por testamento o contrato, afecta a terceros en una u otra
forma. En consecuencia, la ley establece que le negocio surte efectos frente a
terceros en la siguiente forma:
1. Desde el momento en que se presenta el testimonio de la escritura al Registro
de la propiedad, cuando afecta bienes o derechos registrables;
2. Desde la traslacin se perfeccione de acuerdo con el documento constitutivo
de la obligacin o en virtud de la ley, si se trata de crditos u obligaciones no
endosables;
3. Desde la fecha de endoso o registro, segn se trate de ttulos " a la orden" o "
nominativos, o bienes muebles sujetos a registro;
Desde la fecha de la escritura pblica de constitucin cuando se trate de
bienes no sujetos a ningn requisito de publicidad registral;
Desde que se efecte la tradicin si se tratare de ttulos al portador; y
Desde que se efecte la publicacin de un edicto en el Diario Oficial,
notificando a los interesados si se trata de una empresa industrial,
comercial o agrcola.
Los casos anteriores, extrados de artculo 776 del Cdigo de comercio, merecen
un comentario las literales c) y f). En la c) est repetida la ilusin a los muebles
sujetos a registro, pues est6n previstos en el primer caso. En la f) existe un error
conceptual porque la ley no clasifica a las empresas en agrcolas, comerciales o
industriales. Si hay actividad para el mercado, la empresa se sujeta al Cdigo de

52

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Comercio, independientemente de que se trate de una actividad productiva, de


intermediacin o transformacin de productos agropecuarios. Por otro lado, si se
transmitiera una empresa por medio de un fideicomiso, debe tomarse en cuenta lo
establecido en el artculo 656 del Cdigo de comercio.
Tambin debe tomarse en cuenta la relacin a la forma del fideicomiso, que de
conformidad con el artculo 792 del Cdigo de comercio, el documento y la
traslacin de los bienes al fiduciario estn libres de impuestos; extensin que
tambin abarca la devolucin de los bienes al fideicomitente al finalizar el plazo.
Sin embargo, no cubre el traspaso de bienes inmuebles al fideicomisario o a
terceros, quienes debern tributar conforme los impuestos vigentes al momento de
la enajenacin. Si se tratare de fideicomisos testamentarios, el impuesto sobre
inmuebles se liquidar atendiendo al grado de parentesco entre el fideicomitente y
fideicomisario, segn las reglas de la Ley de herencias, legados y donaciones.
RGIMEN DE LOS BIENES FIDEICOMETIDOS
Insistimos en que el fiduciario tiene un poder de disposicin sobre los bienes
fideicometidos de naturaleza especial. La especialidad consiste en que
nicamente puede realizar los actos que sean necesarios para cumplir con los
fines para los cuales se instituy. Por ello, y aunque el trmino carece de una
significacin precisa en la doctrina, se prefiere decir " titularidad" para no recurrir al
trmino " propiedad" . El fiduciario entonces, va a desarrollar su funcin segn los
trminos de escritura y de la ley. No pueden vender, donar o gravar los bienes si
carece de facultades especficas. Si necesita realizar un acto fuera de su poder,
debe solicitar autorizacin judicial. Si hay extralimitacin o abuso de funcin, se le
puede reclamar daos y perjuicios, pedir su remocin y que se impongan las
sanciones relacionas con las circunstancias. No obstante, cuando se trata de
invertir en valores, si la escritura no dispone algo en especial, el fiduciario puede
adquirir ttulos valores creados por el Estado, entidades pblicas, instituciones
financieras, bancos o empresas privadas cuya emisin haya sido calificada de
primer orden por la Comisin de Valores.
Los bienes fideicometidos se sustraen a la persecucin de los acreedores con el
objeto de que se puedan cumplir los objetos del negocio, de manera que no pueda
ser embargada la cuota que sobre los mismos tenga el fideicomisario, aunque si
estn los efectos y los frutos a que tenga derecho, segn el caso, ya que habra
que establecer si no estn comprendidos dentro de reglones no embargables que

53

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

estipulen otras disposiciones legales. Lo que si puede lograrse sobre le patrimonio


fideicometido es una anotacin, a fin de que al finalizar el fideicomiso y proceder a
devolver o adjuntar los bienes, su puedan hacer valer las acreeduras, prevencin
que puedan hacerse valer aun ante bienes no sujetos al registro, hacindole
saber tal circunstancia al fiduciario, quien deber extender constancia de enterado
y tenerla en cuenta al momento de liquidar al fideicomiso.
CLASES DE FIDEICOMISO:
Las clases de fideicomiso no es un problema de legislacin. En la doctrina se
sealan tantas clases de fideicomisos como fines de pretender lograr con el.
Existe suficiente consenso sobre tres:
Fideicomiso de Garanta, Fideicomiso de Administracin y Fideicomiso de
Inversin. Aunque no es una clasificacin absoluta, pero aproxima a los
diversos propsitos de un fideicomiso en particular.
Fideicomiso de Garanta: Se instituye para garantizar el cumplimiento de
obligaciones, especialmente crediticias. En este caso suele recaer sobre
bienes inmuebles y cumple una funcin accesoria a la obligacin
garantizada. Substituye a la hipoteca y a la prenda porque es ms sencillo
el procedimiento para ejecutar la garanta. Este fideicomiso se encuentra
previsto en el artculo 791 del Cdigo de Comercio, y en el que se establece
que si hay incumplimiento de la obligacin garantizada, se promueve la
venta en pblica subasta ante notario para saldar la obligacin. El acreedor
puede ser postor, pero no puede adquirirlos por otro procedimiento. El
fiduciario no puede ser acreedor beneficiado con la garanta.
Fideicomiso de Administracin: Es cuando el fiduciario administra los
bienes fideicometidos: otorga contratos de arrendamiento, cobra rentas,
paga impuestos, toma medidas de conservacin de los bienes en beneficio
del fideicomisario.
Fideicomiso de Inversin: Se da cuando el fideicomitente transfiere bienes
destinados a ser invertidos en ejecucin del fideicomiso. Por lo general el
fideicomitente el fideicomisario; y el fiduciario se encarga de conceder
prstamos con los bienes fideicometidos, aunque no necesariamente con
operaciones de mutuo las que se van a ejecutar. Estos fideicomisos se han
usado en Guatemala para la construccin de viviendas y son los que
permiten la creacin de Certificados Fiduciarios. Esta modalidad persigue el

54

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

fideicomitente encargar al fiduciario operaciones de inversin con el bien


fideicometido para obtener ganancia.
Nulidad
De acuerdo al artculo 789 del Cdigo de comercio, son nulos los fideicomisos
constituidos en forma secreta. Estos se daran en el caso de que se prescindiera
de la escritura pblica, o sea que se constituyeran en documento privado.
Tambin son nulos aquellos en que el beneficio se otorgue a diversas personas
que irn sustituyendo sucesivamente por fallecimiento del anterior, salvo que la
sustitucin se hiciera entre personas vivas o concebidas a la muerte del
fideicomitente. Por ejemplo, que se instituyera dos fideicomisos en el entendido
que el primero disfrutara cinco aos, y el segundo otros cinco aos en un plazo de
diez. La nulidad de la sustitucin por muerte ha sido prevista para evitar la
vinculacin de bienes.
Extincin.
Nos concentramos en este subttulo a transcribir el caos en que termina el
fideicomiso, tal como aparecen en el 787 del cdigo de comercio:
Por realizarse el fin para el que fue constituido
Por hacerse imposible su realizacin
Por haberse realizado la condicin resolutoria a que haya quedado sujeto
Por convenio expreso entre fideicomitente y fideicomisario
Por convocatoria cuando el fideicomitente se haya reservado ese derecho en el
instrumento constitutivo
Por renuncia, no aceptacin o remocin del fiduciario, si no fuere posible
sustituirlo
Por el transcurso del plazo mximo de vencimiento aos, salvo que se refiera a
la excepcin que establece la ley, y
Por sentencia judicial.

En cuanto al plazo, consideramos que si el plazo establecido en el


instrumento en menor de veinticinco aos, es factible prorrogado, siempre y
cuando no se pase del lmite mximo que perite la ley.

55

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE TRANSPORTE
(Artculos del 794 al 799 del cdigo de comercio)
Antes de entrar en vigencia el actual cdigo de comercio de Guatemala, el
contrato de transporte se encontraba regulado por el cdigo civil. Pero, con base
en las orientaciones de la doctrina y tomando en cuenta que es un negocio que se
desenvuelve con las caractersticas ms significativas del trfico comercial, actos
en masa y precedidos de una organizacin empresarial, se opt por trasladar su
rgimen normativos al libro V del cdigo de comercio en donde se tipifican una
serie de contratos considerados como de naturaleza mercantil.
El transporte como actividad que facilita el desplazamiento de personas o cosas
de un lugar a otro, da origen al contrato que estudiamos el que tambin se
encuentra normado por leyes y reglamentos de carcter administrativo que tienden
a garantizar los requisitos que deben concurrir en la prestacin del servicio. Por
estas razones, el transporte, como actividad mercantil, no funciona al arbitrio de
los comerciantes; se sujeta a leyes y reglamento dictados por el estado, lo cual
incide en el campo contractual. Asimismo, si se trata de transporte a nivel
internacional, tanto de personas como de cosas, existen tratados o convenios
internacionales, tanto de personas como de cosas, existen tratados o convenios
internacionales que tambin surten efectos en este contrato.
DEFINICIN
Conforme esta norma podemos decir que en un contrato por el cuan una persona
llamada " porteador, se obliga, por un precio, a conducir personas o cosas de un
lugar a otro. Este concepto es aplicable al contrato de transporte terrestre, al areo
o al que tenga el como va de comunicacin. Ya que el rgimen jurdico del
negocio es genrico (arto. 795).
CARACTERISTICAS:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Principal y
Conmutativo.

56

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CLASES DE CONTRATO DE TRANSPORTE:


El contrato de trasporte se clasifica atendiendo diversos aspectos. Si se toma en
cuenta el espacio en que se va a llevar a cabo la actividad de transportacin, se
hablara de contrato terrestre, areo, martimo y fluvial. Peor, consideremos que
este punto de vista clasifica la actividad y no al contrato en s. Si el portador acta
solo o utiliza los servicios de terceros para el cumplimiento de su obligacin, se
clasifica el contrato en unitario y acumulativo. Esta ltima clasificacin, que podra
encontrar su asidero en los artculos 796 y 797 del Cdigo de Comercio, tampoco
la consideramos aplicable a nuestro medio, ya que la normas citadas ser
refieren a la responsabilidad del portador cuando el servicio no lo proporciona en
forma estrictamente personal. En Guatemala slo es favorable hablar de do clases
de transporte:
a)

Contrato de Transporte de Personas; y

b)

Contrato de Transporte de Cosas.

El portador puede en ambos casos puede ser una o varias personas; y el servicio
puede presentarse por aire, tierra o agua.
Transporte de Personas
Podemos deducir que el contrato de transporte de personas tiene por fin conducir
al sujeto de un lugar a otro, esta persona recibe el calificativo de " pasajero" .
Algunos elementos de esta modalidad son:
ELEMENTOS DEL TRANSPORTE DE PERSONAS
Los elementos del contrato de personas los dividimos en personales, reales y
formales.
a)

Personales: Son el portador y el pasajero. El portador es la persona

individual o jurdica que contrae la obligacin de conducir al pasajero de un lugar a


otro. Para que el portador pueda prestar el servicio necesita autorizacin previa,
derecho de lnea en la direccin general de Transporte, perteneciente al Ministerio
de Economa, cuando se trata de transporte extraurbano; o de las autoridades
municipales, cuando se trate de transporte urbano. Con relacin a este ltimo el
Cdigo municipal establece que el transporte urbano es un servicio pblico que las

57

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

municipalidades puedan prestar discretamente. En cuanto al elemento personal, el


" pasajero, su inters radica en que se le conduzca de un lugar a otro.
b)

Reales: En el contrato de transporte el elemento real es el valor o precio del

pasaje que el portador tiene derecho a cobrar y el pasajero obligacin de pagar.


Este precio o pasaje se encuentra determinado en inters pblico y no puede ser
alterado sin autorizacin previa de las dependencias administrativas que
correspondan. Si la transportacin no obedece a la explotacin de una lnea
autorizada por ser negocios ocasionales, este precio va a resultar de un convenio
entre las partes contratantes. Este elemento debemos considerarlo circunstancial,
porque el pasajero puede no llevar equipaje o bien la naturaleza del servicio no lo
permite.
c)

Formales: Es cuando el contrato mercantil puede probar en forma muy

flexible, el transporte se encuentra sujeto a la formalidad del boleto o billete que el


portador est obligado a entregar al pasajero, como prueba del contrato celebrado.
Los requisitos mnimos de los boletos son: Nombre de la empresa, fecha del viaje,
equipaje que se lleva, precio del equipaje, origen y destino de la transportacin,
fecha del servicio y otros. Podemos decir que el boleto o billete prueba la
existencia de un contrato de transporte, as como todos los derechos y
obligaciones que genera la relacin jurdica, tanto para el portador como para el
pasajero.
TRANSPORTE DE COSAS
El contrato de transporte de cosas se va a referir siempre a la actividad de la
transportacin de un lugar a otro; slo que en este caso lo que se transporta es
mercadera o cosa mercantil, cuya propiedad, por la propia naturaleza de la
relacin, es ajena al porteador y sin necesidad de que lo diga la ley, como sucede
en el artculo 794m ya que si el objeto transportado fuera propiedad del porteador,
no tendra por qu hablarse de la existencia de un contrato.

ELEMENTOS DEL CONTRATO:


Al igual que en el transporte de personas, es este tambin dividiremos nuestro
estudio en elementos personales, reales y formales.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

a)

III

Personales: En el contrato de transporte de cosas los sujetos del contrato

reciben las siguientes denominaciones: cargador, remitente o consignante, es la


persona que por cuenta propia o ajena contrata el porteador la conduccin de la
cosa mercantil. Porteador, fletante o transportista, es la persona encargada de la
conduccin del objeto a transportar. Y, consignatario o destinatario, es la persona
a quien se le entregar la cosa transportada en el destino de la conduccin.
Regularmente es el adquirente del objeto transportado, quien puede ser sustituido
por el cargador antes que el inicialmente indicado no haya pedido la entrega de la
mercanca. Semnticamente es preferible el trmino destinatario.
b)

Reales: Los elementos reales del contrato de transporte se constituyen por

las mercaderas o cosas que se transportan; y el flete, termino con el que se


conoce el precio de la transportacin.
c)

Formales. El artculo SOS del Cdigo de Comercio dice que el porteador

debe extender al cargador un comprobante que acredite haber recibido la cosa a


transportar; este "comprobante" es un documento en donde deben constar todos
los trminos del contrato, por lo que la forma escrita deviene en obligatoria. A la
para de dicho comprobante, el cargador puede exigir al porteador que le extienda
una carta de porte o un conocimiento de embarque, segn el caso, que viene a
completar la forma escrita en el transporte de cosas.
Particularidades del Contrato de Transporte de Cosas
a) obligaciones del Cargador: Cuando el cargador entrega las cosas al
porteador, debe trasladarle todos aquellos documentos que faciliten la
transportacin: plizas, facturas, catlogos, etc. Asimismo, debe informarle sobre
la direccin del destinatario, el lugar para la entrega de las cosas; embalar las
cosas transportables, indicando el nmero, peso, genero y calidad de los objetos
enfardados; pagar el ticket menos que se pacte que es a cobrar, ya que es ese
caso quien va a pagarlo es el destinatario. Ahora bien, si el cargador falta a las
obligaciones sealadas, especialmente las que se refieren a las cualidades,
cantidades y documentacin de las cosas, los daos que ocasione le son
imputables. Adems, debe responder de vicios ocultos de la cosa transportada.
(Artos. 805, 806 y 807 del Cdigo de Comercio).
b)

Derechos y obligaciones del porteador: a cambio del flete que el

59

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

porteador, fletante o transportista tiene derecho a cobrar, se obliga:


A expedir el comprobante del contrato o los ttulos de crdito que se le
requieran;
Poner las cosas a disposicin del destinatario al concluir la conduccin y darle
aviso inmediato del mismo hecho, en el caso de que el lugar de destino no sea
el domicilio del destinatario;
Cobrar el valor de las cosas transportadas cuando as lo hayan pactado con el
cargador;
A responder de los daos ocurridos a las cosas, por averas o retrasos en el
tiempo de transportacin, salvo las excepciones que para este deber
establece la ley. En el caso de la obligacin por retardo puede exonerrsele al
porteador convencionalmente, si cobra un flete menor al establecido en las
tarifas ordinarias y siempre que el cargador tenga la opcin de contratar sobre
la base del flete que ms le convenga. No adquiere tampoco obligacin de
responder por avera o prdida, cuando los objetos son transportados al
descubierto, no obstante que las cosas necesiten transporte cerrado, contando
desde luego con la autorizacin escrita del remitente; en el caso de que se
transporten substancias explosivas, corrosivas o de naturaleza peligrosa; y
tambin si la manipulacin de los objetos transportados est a cargo de
personas por el remitente.
Por el uso sistemtico que hace el Cdigo de Comercio de los trminos avera
o prdida, aclaramos que la avera es una prdida que sucede cuando la cosa
transportada sufre un dao que demerita sus caractersticas cualitativas; y la
prdida, cuando la cantidad de cosas entregadas para la transportacin, no
coincide con la que se entrega al destinatario.
c)

Obligaciones y derechos del destinatario: De conformidad con el artculo

del Cdigo de Comercio, la persona que resulte destinatario de las cosas


transportadas, tiene las siguientes obligaciones y derechos:
Obligaciones
Recibir las cosas en un trmino de veinticuatro horas a partir del momento en
que el porteador los ponga a disposicin suya. Si fuere el caso, slo est
obligado a recibirlas que no hayan sufrido avera (Arto. 812);
Si el porteador se lo requiere, abrir y reconocer los bultos en el momento de la
recepcin (Arto. 813);

60

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Pagar el ticket es "a cobrar" al momento de la recepcin; y


Pagar el precio de las cosas, cuando el porteador tiene encargo de cobrarlo
(Arto. 815).
Derechos
No recibir las cosas averiadas; y
Negarse a abrir y reconocer los bultos en el acto de la recepcin.
Sealamos nicamente estos dos derechos, porque de la enumeracin de
obligaciones se puede deducir que a cada una de ellas le corresponde un derecho
correlativo. Por ejemplo, de la obligacin de pagar el precio de la cosa, deviene el
derecho a que se le entregue la misma.

61

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE PARTICIPACIN
(Artculos del 861 al 865 del cdigo de comercio)
El contrato de participacin tambin es conocido como; cuentas en participacin,
asociacin en participacin o negocios en participacin, es una figura negocial que
puede prestar singulares funciones dentro del trfico mercantil. Si dos personas
desean asociarse para llevar acabo explotaciones comerciales, pero no desean
formar una sociedad, el contrato adecuado es el de participacin. Es probable que
este contrato tenga el mismo origen que las sociedades comanditarias, pues su
caracterstica especial, en el plano subjetivo, es la presencia de un inversionista
que pone su capital en manos de un comerciante, sin tener ningn vinculo con los
terceros que entran en relaciones jurdicas que, indirectamente, se originan en la
participacin. Por eso es que la relacin que se da entre los sujetos de la
participacin se le considera una sociedad oculta.
El cdigo de comercio anterior, aun cuando reconoca que este contrato no da
como resultado una persona jurdica ni se forma sociedad mercantil por su medio,
lo trataban con esas consideraciones, ya que despus de indicar que formas de
sociedades eran mercantiles, agregaba que tambin reconoca el contrato de
participacin. El nuevo cdigo es ms claro al respecto: lo extrajo del marco del
derecho societario y lo coloco en el libro IV, como un contrato tipificado, con
funciones de colaboracin y asociacin para la explotacin de una empresa, en
parte o la totalidad de sus negocios. Actualmente se encuentra regulado, del
artculo 861 al 865 inclusive.
DEFINICIN
Por el contrato de participacin un comerciante denominado "gestor" se obliga a
compartir con una o varias personas llamadas " participes, que le entregan bienes
o servicios. Las utilidades o prdidas que produzca su empresa como
consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios.
Explicando el anterior concepto hacemos resaltar que, en el fondo, se trata de un
agrupamiento de personas con fines lucrativos. Por eso sostenemos que, aunque
veladamente, se trata de un fenmeno asociativo. No obstante, para evitar
confusiones, la ley expresamente declara que este contrato no da como
consecuencia una persona jurdica; no estamos entonces frente a una sociedad

62

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

mercantil; de manera que la relacin jurdica que produce el contrato no puede


publicitarse frente a terceros por medio de razn social o denominacin.
La ley define la profesin de gestor, ya que este debe ser comerciante; no as los
participes que serian ajenos a esa profesin. Significa esto que no puede
celebrarse un contrato de participacin si no es con la presencia de un,
comerciante? Al tenor del artculo 861, la respuesta es afirmativa. Sin embargo,
consideramos que no se vieja el contrato si el gestor no tiene esa categora previa,
ya que por ese acto y a partir del, el gestor estara en la situacin de cumplir con
las obligaciones propias de los comerciantes y se le tendra como tal. Creemos
que esta sera una solucin adecuada en reas de la seguridad del trfico
comercial.
En cuanto a la a la operatividad del contrato, aun cuando la ley es muy parca en el
tratamiento que le da, creemos que la relacin entre gestor y participe funciona
como si se tratara de una sociedad. Por esa razn, si fueran requeridos los
servicios de un notario.
REQUISITOS LEGALES
Para darle forma al negocio, deber tenerse cuidado en la formulacin
instrumental, de manera que queden asegurados los derechos y obligaciones de
las partes y garantizados sus efectos. No basta, consideramos nosotros, con tener
en cuenta su rgimen vigente; es necesario integrar por analoga los conceptos
fundamentales de la sociedad mercantil en lo que fuere aplicable. De ah que un
instrumento que recoja este contrato exige tantos cuidados como el que se refiere
a una sociedad mercantil.
CARACTERISTICAS:
El contrato de participacin tiene las siguientes caractersticas:
consensual
bilateral
oneroso
de trato sucesivo
principal
tpico

63

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

ELEMENTOS
Personales. El gestor es el comerciante que recibiendo bienes de otro, hace
participar a este de las utilidades o prdidas que se obtengan en su
explotacin comercial segn los trminos del contrato. El participe es la
persona que entrega sus bienes al gestor con el propsito de utilizarlos en su
actividad empresarial y con el fin de obtener una utilidad, aunque puedan
ocasionarse perdidas.
Objetivos. Serian los bienes que el participe traslada al gestor. Para el
primero es un acto de disposicin; y para el segundo, un acto de adquisicin
patrimonial. En razn de ello el gestor tiene facultades dominicales o de
disposicin sobre los bienes que le aportan, ya que nicamente bajo ese
concepto se puede entender que los introduzca en su trfico comercial, tal
como se transmiten los aportes de la sociedad mercantil.
Formales. El cdigo de comercio no exige ninguna formalidad para
perfeccionar el contrato. Esto lo considero un error de la ley porque, tal como
lo establecimos anteriormente, un contrato de participacin viene a ser tan
minucioso como uno de sociedad, en reas de la seguridad de las partes,
fundamentalmente, debi establecerse el requisito de la escritura pblica; o al
menos la forma escrita con legalizacin notarial, ya que algo significara la
accesoria que las partes deben tener para celebrarlo.
EFECTOS
Los efectos del contrato debemos estimularlos en cuanto a las relaciones jurdicas
internas y las externas que se originan en el mismo negocio.
Internamente el contrato de participacin produce una relacin que solo enlaza al
gestor con el participe. No produce ningn efecto con relacin a terceros, de
manera que estos no tienen ningn vnculo con el participe, an cuando se tratara
de pretensiones que estuvieran que ver con negocios concertados con motivo de
la participacin.
Externamente el gestor acta en nombre propio. Los actos que patrocina en su
empresa y que estn vinculados al contrato de participacin, son de su absoluta
responsabilidad. Esto quiere decir que en ningn momento el gestor compromete

64

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

al participe. Solo el debe inscribirse en el Registro Mercantil; en su nombre


operara la contabilidad, etc.
En resumen: el contrato de participaron produce un vinculo jurdico que principia y
termina en el gestor y el participe. Externamente no se manifiesta. Los negocios
que se realizan como consecuencia del contrato, no delatan la existencia de la
participacin. Comprendemos entonces, porque se dice que es una sociedad
oculta.
LUCRO DEL PARTCIPE
El participe pretende una ganancia como consecuencia de su inversin. Pero,
tratndose de un negocio asociativo, existe. La posibilidad de perder. La ley
establece que para distribuir las utilidades y las prdidas entre gestor y participe,
se observara las reglas que da el artculo 33 del cdigo de comercio, salvo en
pacto contrario, las prdidas del participe no pueden ser mayores al valor de su
aportacin. Rgimen legal supletorio El artculo 865 del Cdigo de comercio
establece que a falta de una expresa previsin contractual, se estar a las reglas
que sobre informacin, intervencin del socio participe, rendicin de cuentas,
extincin del contrato, existen para la sociedad colectiva; tomando en cuenta, claro
est, que se aplicaran atendiendo la naturaleza de un negocio que no forma
sociedad.
Lo anterior confirma nuestro criterio de que el contrato debera formalizarse por
escrito, ya que es imposible que se pueda probar que no se previ algo, si se uso
la forma verbal para contratar. Reiteramos que este contrato aun cuando la ley
pareciera simplificarlo, es de complicada formulacin, lo que exige la concurrencia
de la funcin notarial para darle una estructura adecuada, segura y eficaz.

65

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE HOSPEDAJE
(Artculos 866 al 783 del cdigo de comercio)
Afirmamos que existe contrato de hospedaje cuando una persona da albergue a
otra mediante retribucin, comprendindose o no la alimentacin.
La ley guatemalteca est redactada de tal forma que insina la presencia de una
empresa para la prestacin del servicio, con lo cual caracteriza la ubicacin
mercantil del contrato. Estas empresas no se pueden organizar si no es llenando
requisitos de orden administrativo, sobre todo los que exige la autoridad
encargada de fomentar el turismo en el pas: El Instituto Guatemalteco De
Turismo.
DEFINICIN:
Existe contrato de hospedaje cuando una persona da albergue a otra mediante
retribucin, comprendindose o no la alimentacin.
FUNCIN:
La finalidad el contrato es prestar un servicio: el albergue o alojamiento. Por
aadidura pueden darse otros como la alimentacin, limpieza de ropa personal,
cajas de seguridad, recreacin, etc. Esto depender de cada negocio en particular.
Pero, el servicio esencial es el albergue, que a nuestro juicio, jerrquicamente, es
el que define este contrato.
CLASIFICACIN
Aunque no convence la clasificacin que suele hacerse de este contrato, resulta
efectiva si resaltamos el hecho de que el alojamiento de una persona por otra, no
ocurre necesariamente en un hotel. En Guatemala funcionan las llamadas " casa
de huspedes, en donde la presencia del husped se basa en un contrato de
hospedaje que no es el que, en ltima instancia, pretende regular la ley. Pero,
como no existe una figura contractual en El Cdigo Civil que fuera aplicable a esa
relacin, es indudable que tiene que recurrirse al Cdigo De Comercio.
Atendiendo al razonamiento anterior se divide este contrato en: tcito y expreso.
Se afirma que hay un contrato de hospedaje

66

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Tcito: cuando el husped solicita alojamiento en un establecimiento-hotel,


fonda, albergue- autorizado o fundado precisamente para prestar ese
servicio. Como la empresa est abierta al pblico para eso precisamente, el
contrato existe desde que se toma el servicio, segn los preceptos legales
que lo rigen y el reglamento que regula su funcionamiento. El husped
llega, solicita el servicio y firma un libro o llena una tarjeta, segn el caso, y
el contrato se perfecciona.
Expreso: cuando quien proporciona el servicio no tiene empresa
establecimiento propio para ello, de manera que cuando se da el contrato
existe una policitacin entre las partes, y despus de fijar sus derechos y
obligaciones, se llega al perfeccionamiento del mismo. Esto sucede en el
caso de las casas de huspedes, pues no se acude a ellas como si se
tratara de un hotel, sino mediante un proceso pre-contractual distinto y
conocido. Repetimos que el Cdigo de comercio se refiere al llamado tcito
pero el rgimen legal sealado es aplicable a un contrato " expreso, aun el
supuesto de que no exista organizacin empresarial para prestar el servicio,
ya que se trata de un contrato tpicamente mercantil.
ELEMENTOS
a) Personales. Los elementos personales del contrato de hospedaje son: el
hotelero, hospedero, albergador o fondista; o sea el comerciante que presta el
servicio de aloja miento; y el viajero o husped que, a cambio de la retribucin que
paga, usa del servicio que se le presta.
b) Reales. Los elementos reales del contrato son el precio o la retribucin que
paga el husped y el servicio o servicio que presta el hotelero. En cuanto a la
retribucin debemos recordar que los hoteles, sujetos a control administrativo,
tienen tarifas autorizadas para cobrar, ya que el estado interviene en la industria
turstica para fomentarla y estimular su crecimiento.
e) Formales. Este contrato no se sujeta a una forma en especial. Como se dijo, el
husped suscribe un libro de entradas o llena un formulario y con ello se
perfecciona el contrato. En ese sentido el husped se adhiere a los trminos en
que se le presta el servicio, los que pueden constar en la tarjeta de ingreso,
complementada por lo que prescribe el Cdigo de comercio, el reglamento interior
del establecimiento, adems de otras leyes aplicables, como las de turismo o de la

67

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

salud.
CARACTERISTICAS:
El contrato de hospedaje se caracteriza por ser:
bilateral,
consensual,
oneroso,
de tacto sucesivo,
por adhesin en la mayora de los casos.
NATURALEZA
Dada la integracin de diversos servicios que se pueden prestar mediante este
contrato, adems del esencial que el albergue o alojamiento, se ha especulado de
que es mas amalgama de contratos: es un arrendamiento de cosas en cuanto a la
habitacin; es un contrato de obra en cuanto a la alimentacin; y un contrato de
depsito en cuanto a la custodia del equipaje del viajero, mxime si hay cajas de
seguridad proporcionadas por el hotel. Pero, a pesar de que esta idea la han
sostenido tratadistas de reconocida solvencia identifica, resulta bizantino un
razonamiento de tal naturaleza. El Contrato de Hospedaje tiene su propia
identidad; el hecho de que en sus efectos se den prestaciones similares a los otros
contratos, no permite llegar a la conclusin de que sea un conjunto de contratos.
En nuestro derecho es un contrato tipificado y delimitado en sus alcances
jurdicos, en el que la prestacin del comerciante es, fundamentalmente, dar
albergue o alojamiento.
EFECTOS
Los efectos del contrato de hospedaje los expondremos en tomo a los derechos y
obligaciones de las partes.
De conformidad con la ley guatemalteca, el hotelero tiene las siguientes
obligaciones:
a) Colocar los reglamentos aplicables a su negocio en lugar visible para el
husped, incluyendo las habitaciones.
b) Resarcir los daos y perjuicios que sufra el husped o sus bienes que conforme

68

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

a los reglamentos hubiere introducido al establecimiento, si existe culpa o


negligencia, la ley establece los parmetros para cuantificar el monto de los daos
a pagar por el mismo caso;
c) Custodiar dinero y objetos de valor en concepto de depositario, cuando se
solicite. Pero, tiene el derecho a negarse cuando por el valor de depsito resulte
una carga excesiva por la importancia del establecimiento o por la capacidad de
sus instalaciones. Si recibe los objetos, se obliga a extender un resguardo
pormenorizado de los mismos.
El comerciante hotelero tiene a su vez los siguientes derechos:
1. Retener el equipaje y efectos personales del husped si este se niega a pagar
la retribucin por el servicio prestado.
2. Extraer sin responsabilidad, el equipaje y los efectos personales cuando haya
incumplimiento de las obligaciones del husped. Para ello deber contarse con la
presencia de dos testigos y formular un inventario de los bienes. Los bales,
maletas, etctera que se encuentren cerrados se conservarn en tal estado y se
les pondr una cinta selladora que firmarn los testigos;
3. Derecho a vender con intervencin notarial, los bienes retenidos al husped, si
treinta das despus de terminado el contrato, no se presenta a liquidar su cuenta.
Del precio que obtenga se paga la cuenta, los gastos y el saldo se deposita en
una institucin bancaria. Si transcurren cinco aos y el depsito no es retirado, el
Banco debe ponerlo a disposicin de la Universidad de San Carlos. En cuanto al
husped, podemos decir que su obligacin principal es pagar la retribucin. A
cambio de ella, tiene derecho a gozar de los servicios que el comerciante ofrece
segn la ley y los reglamentos respectivos.
EXTINCIN
El Artculo 871 del Cdigo de comercio, indica que el contrato de hospedaje se
extingue:
Por el transcurso del plazo vencido. Si no hay convenio al respecto, el
husped tiene derecho a denunciar el contrato antes de las quince horas del
da de salida.
Por violacin de los pactos y reglamentos que lo rigen.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Si el husped cornete faltas a la moral o protagoniza escndalos que


perturben a los dems huspedes.
Por ausencia del husped por ms de setenta y dos horas sin dejar aviso o
advertencia;
Porque no se pague la retribucin en la forma convenida; y
Por otras causas convenidas entre las partes
REQUISITOS LEGALES
Cuando se da una causa de extincin y el husped se niega a desocupar la
habitacin, como no se trata de un contrato de arrendamiento, la ley establece en
el Artculo 873, un procedimiento expedito de desocupacin; el hotelero solicita el
auxilio de la autoridad -entendindose como tal las de polica-, para obligar a la
desocupacin sin ningn otro trmite.

70

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE AGENCIA
(Artculos 280 al 291 del cdigo de comercio)
Existe el contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradicin mercantil
ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente independiente, que va
a fungir como su auxiliar, la promocin de negocios de su giro, que celebrara por
su cuenta y riesgo. Puede suceder que el agente slo promocione el negocio; o
que lo promocione y celebre. En este ltimo caso estamos ante el agente
representante.
En razn de ese concepto cabe afirmar que el contrato de agencia permite al
comerciante ejercer su giro comercial en zonas distintas a la de su
establecimiento, aprovechando la organizacin empresarial de otra persona y sin
asumir responsabilidades de otra ndole, de naturaleza laboral o tributaria, por
ejemplo, logrando llegar a otros mercados o reas de consumidores sin necesidad
de abrir sucursales. En ese sentido puede calificarse a este contrato como de
colaboracin entre personas dedicadas al comercio.
DEFINICIN:
Existe contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradicin mercantil
ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente independiente, que va
a fungir como su auxiliar, la promocin de negocios de su giro, que celebrara por
su cuenta y riesgo.
ELEMENTOS:

Subjetivos: El comerciante o principal y el agente independiente.

Objetivos: La promocin de los negocios del principal o la promocin y


celebracin de los mismos.

Formales: No existe una forma obligatoria para su celebracin rigindose


por la regla de la libertad de la forma. En todo caso es recomendable la
forma escrita.

CARACTERISTICAS:

Bilateral

Oneroso

71

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

No formal

Conmutativo

Intuito personae

De tracto sucesivo

III

Los caracteres sealados se explican conforme lo establecido en los temas


generales de este texto. Sin embargo, es necesario resaltar que, siendo un
contrato oneroso, lo que el agente percibe por los contratos que promociona o que
promociona y celebra, se calcula con base en una comisin que se haya pactado
o segn lo que manden lo usos y costumbres del lugar (Art. 288 del C. de
Comercio)
En la doctrina se establece lo que es esencial y ocasional en un contrato de
agencia, lo cual coincide bastante con lo establecido en nuestra ley, a saber;
REQUISITOS LEGALES:
a) Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione y
celebre.
b) El agente acta independientemente y con su propia empresa. Esto quiere decir
que puede actuar en el mercado con relacin a negocios propios e incluso de
otros principales, siempre que no sean de la misma ndole de los que son materia
del contrato de agencia, a manera de evitar actos de competencia desleal (Art. 81
del C. de Comercio).
c) Su actuar es unilateral ya que trabaja en beneficio del principal y no de la
clientela que por su medio se vincula a ste. Tal circunstancia sirve para
diferenciarlo del corredor, que acta en beneficio del principal y del cliente.
Adems, el corredor acta en negocios aislados, mientras que el agente en
negocios en masa, por la misma prolongacin temporal del contrato.
d) Es esencial del contrato de agencia fijar un territorio en donde el agente va a
actuar. Esto permite lo previsto por nuestra ley en el sentido de que, si es agente
exclusivo, los contratos celebrados en su zona, sin su intervencin, le generen
derecho a percibir comisin como si l los hubiese celebrado.

72

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE DISTRIBUCIN O REPRESENTACIN


(Artculos 280 al 291 del cdigo de comercio)
DEFINICIN
Conforme a lo estatuye el Artculo 280 prrafo tercero del Cdigo de Comercio,
por contrato de distribucin o representacin, un comerciante denominado
principal, contrata con otro comerciante denominado distribuidor o representante,
para que por cuenta de este ltimo venda, distribuya expenda o coloque los bienes
o servicios de su giro.
Marzorati, dice al respecto:
El contrato de distribucin ha sido definido en la doctrina argentina como aquel
por el cual productor o fabricante conviene el suministro de un bien final
(productos determinados) al distribuir quien adquiere el producto para proceder a
su colocacin masiva por medio de su propia organizacin en una zona
determinada.
De acuerdo con lo que establece la ley y lo que indica la doctrina comentada,
resulta que el distribuidor acta por su propia cuenta, con su propia empresa,
colocando los bienes y servicios en forma masiva. Siendo as, el distribuidor no
puede ser un auxiliar del comerciante en el significado del trmino, porque no
acta en nombre de un principal ni funge para ligarlo con un tercero. Sus
negocios celebrados son actos personales, como consecuencia de la provisin de
bienes o servicios que ha recibido. Por esta razn tampoco es razonable la ley
cuando identifica con un mismo contrato a la distribucin o representacin, porque
el distribuidor, al contratar, no representa al principal. La verdad es que la figura de
la representacin como instituto jurdico, no debe servir para crear un contrato,
pues ella es propia de otros contratos como el mandato, especialmente; o puede
surgir de actos no contractuales, como el caso de la representacin legal.
Creemos entonces que debi nominarse a este contrato, simplemente, como
contrato de distribucin.
Este contrato, al igual que el de agencia, permite al principal la expansin de sus
negocios, sin correr los riesgos en la negociacin de sus productos o servicios,
pues el distribuidor, al actuar en nombre propio, se sujeta a cualquier reclamacin
que el tercero pudiera hacer por el contrato celebrado. Adems, el distribuidor, a

73

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

diferencia del agente independiente, no percibe comisin por su actuacin, sino su


ganancia es la diferencia en el precio en que le suministra el principal y el que l le
aplica a quien le compra los bienes o servicios, sobre los cuales ha adquirido un
derecho de propiedad, porque de lo contrario no podra disponer de ellos a ttulo
personal.
De acuerdo con lo anterior, podemos decir que el contrato de distribucin, el
distribuidor se liga al principal, para colocar sus bienes y servicios, acciones que
las lleva a cabo en masa y en nombre propio, con su organizacin empresarial.
Estos son elementos fundamentales para diferenciarlo del contrato de agencia.
Adems, no debe confundirse con el suministro, porque, adems de este es un
contrato tipificado con la ley y con su naturaleza propia, el suministrado va a
realizar negocios individualizados, no en masa como sucede en el de distribucin.
ELEMENTOS:

Subjetivos. El comerciante principal y el distribuidor. En este caso tambin


pueden pactarse la exclusividad con los mismos efectos expuestos en el
contrato de agencia.

Objetivos. El suministro de bienes y servicios al distribuidor.

Forma. No existe forma exigida por la ley. Se rige por la ley general de la
libertad de la forma mercantil.

CARACTERISTICAS:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Conmutativo
No Formal
Intuito Personae
De Tracto Sucesivo
De Colaboracin Empresarial
A los caracteres anteriores debe agregarse que los elementos exclusividad, como
ya dijimos, el territorio a explotar comercialmente, el tracto sucesivo, tambin van
a caracterizar este contrato y aun cuando el contrato acta por su cuenta, es
tambin de la naturaleza de este negocio el control que el principal ejerce sobre en

74

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

distribuidor a efecto de convenir en precios a terceros, atencin al pblico,


presentacin de los bienes o servicios y, en fin todo aquello que en ltima
instancia va a incidir en el prestigio del principal, que al fin y al cabo es el que
produce el bien o el servicio y quien posibilita la existencia de este contrato.
REQUISITOS LEGALES:
Volumen mnimo de ventas
Entrega de servicios y mercadera
El precio de las mercaderas o servicios entregados y el de venta al pblico
consumidor
Lugares y formas de entrega y fechas de pago de las facturas
Sobre la publicidad de los bienes y servicios, este autor tambin sugiere
prever que el distribuidor no negocie productos de otro principal; pero, esto ya
est regulado en nuestra legislacin y solo se puede hacer si se cuenta con
autorizacin del principal.
TERMINACIN Y RESCISIN DE ESTOS CONTRATOS
Los dos contratos a que nos referimos en lneas anteriores, se encuentran
parcialmente tipificados en nuestro Cdigo de Comercio y en un lugar que no
corresponde a su sistematizacin. Por lo anterior ser en el contrato donde las
partes enriquezcan las deficiencias del legislador, en todo aquello que quieran
regirse relacin contractual con trminos de su conveniencia.
Sin embargo en materia de terminacin y rescisin, trascribimos el artculo 290 del
cdigo de comercio, que se refiere el tema:
Articulo 290. Terminacin del contrato de agencia, distribucin o representacin.
Los contratos de agencia, distribucin o representacin. Los contratos de agencia
independiente, distribucin o representacin mercantil, sola pueden terminar o
rescindirse:
a) Por mutuo consentimiento entre las partes manifestado por escrito;
b) Por vencimiento del plazo, si lo hubiere. (Aqu se refiere al plazo
predeterminado, porque plazo siempre hay).
c) Por decisin del agente, siempre que diere aviso al principal con tres meses de

75

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

anticipacin. En este caso quedara obligado a la rendicin de cuentas desde que


fuere requerido el principal, a reintegrar la mercadera objeto de la relacin
contractual en su poder, a precio " C.I.F." . La terminacin del contrato o relacin
de agencia por virtud de lo expuesto en este inciso y os dos anteriores, no
generara para ninguna de las partes, obligacin de indemnizar daos y perjuicios.
d) Por decisin del principal, en cuyo caso ser responsable frente al agente por
los daos y perjuicios causados como consecuencia de la terminacin del contrato
o relacin comercial si no existiera justa causa para haber dado por terminado
dicho contrato o relacin.
e) Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisin o terminacin del
contrato ser responsable de los daos y perjuicios causados a la otra parte.
Para tal efecto se entiende que existe justa causa y pueden invocarla a su favor:
a) Cualquiera de las partes:
I. Por incumplimiento o contravencin (le la otra parte, de las obligaciones que
hubieren convenido;
II. Por la comisin de un delito contra la propia edad o persona de una de las
partes contra la otras; y,
III. Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y cuentas a
practicar las liquidaciones relativas al negocio, en el tiempo y modo que se hubiere
convenido.
b) El principal: Si el agente divulga o informa tercero, sin la debida autorizacin,
de todo hecho, dato, clave o forma cuyo secreto se le hay confiado por virtud del
respectivo contrato y, Por la baja en el promedio de ventas o colocacin (le los
bienes y servicios convenidos, debido a negligencia o ineptitud el agente,
comprobada judicialmente. En caso de que no se demostrara dicho extremo, se
estar a lo dispuesto en el nmero cuatro de este artculo.
c) El agente, distribuidor o representante: Cuando el principal llevare a cabo
actos directa o indirectamente, impidan o tienda a impedir, que el agente cumpla
con el contrato.

76

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE EDICIN
(Artculos 84 al 92 de la ley de derechos de autor)
El titular de un derecho de autor de una obra literaria, cientfica o artstica que
puede ser el mismo autor o su derechohabiente, puede contratar un editor el cual
reproducir la obra, para ser vendida, a cambio de una retribucin.
Al derecho de autor se le conoce propiedad espiritual, propiedad inmaterial,
propiedad intelectual o simplemente derecho de autor.
DEFINICIN:
Tomando en cuenta lo establecido en los artculos 84 al 92 de la ley de derecho de
autor y derechos conexos, principalmente el 84, podemos decir que:
El contrato de edicin es el que celebra el titular de un derecho de autor sobre la
obra literaria, cientfica o artstica, o sus derechohabientes, con un editor para que
este la reproduzca y venda por su cuenta y riesgo, a cambio de una retribucin.
De acuerdo con la ley, por titular del derecho vamos a entender al creador de la
obra y por derechohabiente, a la persona que adquiri el derecho de autor y forma
parte de estado patrimonial. En cuanto al editor, se entiende que es un
comerciante que persigue obtener lucho reproducindola y vendindola.
Tiene todas las caractersticas de un contrato formal: es Consensual, Bilateral,
Oneroso, Principal, De tracto Sucesivo, Tpico mercantil y nominado.
ELEMENTOS
Sujetos del contrato: En el contrato de edicin encontramos como sujetos
el titular del derecho de autor o su derecho habiente, quien concede el
derecho de reproducir la obra y venderla, y el editor que lleva a cabo la
reproduccin y venta de la obra.
Objeto del contrato: el principal objeto es la obra, que se va reproducir y
vender.
Forma del contrato: segn el artculo 85 de ley de derecho de autor
establece que el contrato debe formalizarse por escrito, es aconsejable
optar por la escritura pblica para dejar establecido con claridad sus
derechos y obligaciones, pues regularmente se hacen mediante formularios

77

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

preparados por la empresa editora, en los que el autor queda ms que


adherirse a clusulas que pueden ser desventajosas para quien ha puesto
su ingenio en la generacin de la obra.
REQUISITOS LEGALES:
En cuanto a la forma del contrato es preciso indicar que elementos deben quedar
plasmados en el documento que lo contenga, adems de los derechos y
obligaciones que las partes establezcan dentro de la autonoma de su voluntad a
saber:
1. la concesin al editor de reproducir la obra y venderla.
2. la retribucin o remuneracin que se recibir a cambio de conceder el
derecho de reproduccin y venta, as como la forma y tiempo de pago de la
misma.
3. el plazo del contrato que puede determinarse en razn de tiempo o por
nmero de ediciones.
4. el nmero de ejemplares que tendr la edicin o cada edicin.
INTEGRACIN DEL DERECHO DE AUTOR
La doctrina es unnime en cuanto a reconocer dos componentes en el derecho de
autor, patrimonial y el moral. El primero es el inters puramente econmico que el
autor o su derechohabiente tienen en la obra y, por supuesto, el provecho
pecuniario que pueden obtener como consecuencia de explotar un bien que forma
parte de su patrimonio.
El segundo es el llamado derecho moral, de difcil precisin, pero entendiendo
como la inspiracin, estilo, idea, conceptos o teoras que caracterizan la obra.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL TITULAR
a). Derechos:
Derecho de la retribucin o remuneracin
Derecho a solicitar la rescisin del contrato cuando, vendida la edicin, no se
reedita la otra dentro del plazo de dieciocho meses.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Derecho a corregir, enmendar o mejorar la obra, antes que entre a la prensa.


Derecho a comprar el costo, ms de diez por ciento, las obras sobrantes de una
edicin cuando, vencido el plazo, no han sido vendidos.
Derecho a que figure su nombre o su seudnimo en cada una de los ejemplares
reproducidos.
b). Obligaciones:
Entregar la obra al editor en el plazo que se haya pactado.
Pagar al editor el costo de las correcciones, enmiendas o mejoras hechas a la
obra, si ello hace ms onerosa la impresin.
Devolver al editor la suma que se le haya anticipado y lo gastos que se hayan
incurrido, cuando la obra se hubiere perdido o destruido su poder, si es indita.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL EDITOR.
a). Derechos:
Derecho a reproducir y vender la obra.
Derecho a que se le pague el costo de correcciones, enmiendas o mejoras
que aumenten el costo de la reproduccin, con relacin a lo pactado
originalmente.
Derecho a vender sobrantes de ediciones.
Derecho a que se le entregue la obra que va a editar dentro del periodo
pactado.
b). Obligaciones:
Pagar la retribucin o remuneracin al titular o derechohabiente del autor.
No hacer modificaciones, adiciones o abreviaturas a la obra, sin autorizacin
escrita del autor,
Pagar honorarios y perjuicios causados al autor, tanto de ndole patrimonial
como moral, cuando la obra se pierda o destruya estando en su poder.
Incluir el nombre o seudnimo del autor en cada ejemplar de la obra
reproducida.

79

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE REPRESENTACIN O EJECUCIN PBLICA.


(Art. 3 al 100 de la ley de derecho de autor y conexos)
DEFINICIN
Es aquel contrato que esta destinado a regular el negocio de representar o
ejecutarla en publico, una obra literaria, dramtica, musical, dramtico-musical,
pantommica o coreogrfica de la que su autor o sus derechohabientes ceden
autorizar a una persona individual o jurdica para tal representacin o ejecucin a
cambio de una remuneracin.
ELEMENTOS
a. Subjetivos: El autor o derechohabiente de la obra y la persona individual o
jurdica que acta empresarialmente en la representacin y ejecucin
publica de obras.
b. Objetivos: La obra que se va a representar o ejecutar y la retribucin que
percibe el autor o el derechohabiente.
c. Formales: Al igual que el contrato de edicin debe constar por escrito.
El contrato tambin puede referirse a los actores de los principales papeles, el
vestuario y al escenario, con lo cual se ampliaran los elementos subjetivos y
objetivos del contrato, pero esto es eventual.
CARACTERISTICAS:
a. Consensual
b. Bilateral
c. Oneroso
d. De tracto sucesivo
e. Principal
f. Tpico mercantil y nominado.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

REQUISITOS LEGALES
a. Del plazo: El plazo puede determinarse de modo cierto o relacionarlo con
un nmero especificado de representaciones. Podra establecerse que las
representaciones se harn dentro de un plazo de dos aos a partir de la
firma del contrato; o bien que se harn doce representaciones.
b. De la exclusividad: El empresario adquiere un derecho exclusivo para
representar la obra, salvo en pacto contrario. En consecuencia, el autor o
derechohabiente no puede negociar con un tercero, mientras el empresario
con quien negocio no haya terminado sus representaciones.
c. De la retribucin: La retribucin del autor o derechohabientes se supone
que resulta de los ingresos obtenidos en las representaciones o
ejecuciones de la obra. Por eso el articula 97 lo protege, al establecer que
el empresario tiene la calidad de depositario de la suma que
porcentualmente le corresponda sobre el ingreso en la taquilla, la que no
puede verse afectada por medidas precautorias a que se viera sometido el
empresario, como en el caso de embargo. As mismo, si el empresario se le
reclama la retribucin y no la hace efectiva, judicialmente puede ordenarse
la suspensin de las representaciones, la retencin de lo recaudado, sin
perjuicio de dar por terminado el contrato.
d. Obligaciones especificas del empresario: En el articulo 96 de la ley ya
mencionada, establece como obligaciones propias del empresario, las
siguientes:
Representar la obra como lo dice en el contrato, sin introducir modificaciones no
consentidas por el autor y anunciarlas al pblico con su titulo, nombre del autor y
si fuere el caso, nombre del traductor o adaptador.
CLASIFICACIN
EL CASO DE LAS OBRAS MUSICALES
Los artculos 98 y 99 de la ley se refieren al caso de las obras musicales como
objeto de este contrato. Dichas normas han venido a proteger a los autores de
obras musicales, ante el aprovechamiento que otros obtienen explotando la
creatividad del titular del derecho de autor.
As, el artculo 98 prohbe la transmisin por radio, televisin, servicio parlante u

81

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

otro medio electrnico semejante, o ejecutarse en audiciones o espectculos


pblicos, una composicin musical, con letra o sin ella, sin la autorizacin del
titular del derecho de autor o del conexo y el pago de la retribucin que
corresponda.
Aqu se habla del derecho conexo, porque puede suceder que el reclamo lo haga
el intrprete de una pieza musical compuesta por otro. El compositor tiene el
derecho de autor; el intrprete, el derecho conexo.
Tambin establece este artculo que las personas que tienen relacin con un
espectculo pblico, como propietario, socios, gerentes, directores o responsables
de los establecimientos (lugares de espectculo) tienen responsabilidad solidaria
con el organizador por las violaciones a los derechos de autor que ocurran en los
mismos.
Por ltimo, el artculo 100 establece que la autoridad encargada de autorizar
espectculos pblicos, no permitir su realizacin si no se acredita la autorizacin
de los titulares de los derechos a representar o ejecutar.

82

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE FIJACIN DE OBRA


(Artculos 101 al 103 derechos de autor, Decreto 33-98).
DEFINICIN:
Conforme al artculo 101, tal contrato existe cuando, a cambio de una
remuneracin, el autor autoriza a una persona (Individual o jurdica), a incluirla en
una obra audiovisual o fonograma, para su reproduccin y distribucin. Pero que
es una obra audiovisual o un fonograma?
CLASIFICACIN
La misma ley, en su artculo 4, explica:
a) Obra audiovisual: Toda creacin expresada mediante una serie de imgenes
asociadas, con o sin sonorizacin incorporada, que est destinada esencialmente
a ser mostrada a travs de aparatos de proyeccin o cualquier otro medio de
comunicacin de la imagen y del sonido. Por ejemplo, si la obra La Mansin del
Pjaro Serpiente, del autor guatemalteco. Virgilio Rodrguez Macal; o las
leyendas del Popol-Vuh, del jurista y escritor guatemalteco, Wilfredo Valenzuela
Oliva, sirvieron para crear pelculas de dibujos animados, con base en sus relatos,
estaramos ante un contrato de fijacin de obra,
b) Fonograma: Toda fijacin exclusivamente sonora de una interpretacin,
ejecucin o de otros sonidos, o de representaciones digitales o de cualquier forma
de los mismos.
ELEMENTOS
a) Subjetivos: el autor y el reproductor, que puede ser una persona individual o
jurdica.
b) Objetivos: la obra y la retribucin al autor.
e) Formales: la ley no establece una forma; pero, se infiere del contexto de la ley
que debe constar por escrito, pues toda enajenacin del derecho de autor debe
constar por escrito, conforme al artculo 74.
En cuanto a la retribucin a que tiene derecho el autor, la ley establece que, salvo

83

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

pacto en contrario, se calcular en proporcin a los ejemplares vendidos, mediante


liquidaciones semestrales a partir del inicio de la circulacin. Para ello el productor
esta obligado a llevar contabilidad que posibilite comprobar las copias producidas
y las vendidas.
CARACTERISTICAS:
Consensual
Bilateral
Oneroso
Principal
De tracto sucesivo
Tpico mercantil y nominado.

84

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

EL CONTRATO DE SEGURO
ASPECTOS GENERALES DEL SEGURO
FUNCIN DEL SEGURO
La existencia de la persona est sujeta a riesgos potenciales que de llegar a
suceder, crean desequilibrios de diversa ndole. Un terremoto, una erupcin
volcnica, un accidente, la prdida de la capacidad de trabajo, la muerte, en fin,
cualquier siniestro que pudiera ocurrir en el futuro, causa preocupacin y hace que
el hombre busque las formas ms adecuadas a su alcance para prevenirse contra
esos riesgos. Una de esas formas es el seguro, que se describe grficamente
como un cinturn de seguridad que protege a las personas, no del riesgo en s,
sino de los efectos que produce un siniestro. En ese sentido, el seguro da la
posibilidad de convertir la incertidumbre en certidumbre, porque ha garanta de
que se cuenta con satisfactores econmicos para cubrir una posible necesidad.
Entonces la funcin del seguro es prever o preparacin para acontecimientos
futuros.
ORIGEN DEL SEGURO
Al tratar del desarrollo histrico del Derecho Mercantil, hemos dicho que a los
riesgos se les atribuye la paternidad de un acto jurdico llamado PRESTAMO A LA
GRUESA AVENTURA, el que ms tarde fue perfeccionado por los romanos con el
nombre latino de NAUTICUM FOENUS, y que serva para garantizar el comercio
martimo por el Mar Mediterrneo. Un prestamista celebraba un contrato
proporcionando dinero u otros bienes a un comerciante viajero, quien a su vez
adquira la obligacin de pagar, tanto el capital como los intereses, si el viaje
llegaba a feliz destino.
SEGURO SOCIAL Y SEGURO COMERCIAL
El seguro social o seguro pblico se remonta a la Alemania de Bismarck (1881),
cuando el Estado decidi hacerse cargo de cubrir los riesgos provenientes de la
enfermedad y vejez de los trabajadores. Sumado a ese hecho significativo, la
especulacin terica sobre un nuevo derecho social, protector del sector laboral,
contribuyo a que se desarrollaran programas de seguridad social a cargo del
Estado.

85

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Con similar efecto, pero atendiendo a motivos diferentes, el seguro comercial


responde a intereses privados. Un comerciante de seguros " regularmente
sociedades annimas- explota la contratacin del seguro prestando un servicio
con el fin de obtener una ganancia; el asegurado, a su vez, el libre de tomar un
seguro, segn le convenga o no a sus particulares intereses.
FUNDAMENTOS TCNICOS DEL SEGURO
Un programa de seguro, tanto a nivel pblico como privado, no es una aventura
administrativa o comercial. Para que sea factible asumir riesgos por cuenta de
otro, es necesario un estudio previo de los factores que pueden hacer viable o
exitosa a la empresa, usando clculos actuariales certeros. Para ello existe la
ciencia actuarial y sus profesionales especficos, quienes fundamentan sus
estudios en la matemtica y la estadstica y aplican los principios de la
probabilidad matemtica y la ley de los grandes nmeros, con el fin de arribar a
conclusiones aceptables sobre la factibilidad de un proyecto que contemple
riesgos asegurables. Determinar los riesgos a que estn expuestas las personas o
sus bienes, los siniestros que suceden en un perodo determinado, la cantidad de
personas o bienes que pueden asegurarse contra esos riesgos y el costo general
del programa, hace que el actuario indique la procedencia o improcedencia de que
funcione un programa de seguro, basndose en las leyes antes indicadas.
Este clculo actuarial vale tanto para el seguro social como para el seguro
comercial: 1. Para garantizar su funcionamiento 2. Tanto para el funcionamiento,
como para la utilidad que persigue el asegurador. En otras palabras, el seguro se
fundamenta en el clculo cientfico, que sumado a una correcta administracin,
posibilita sus resultados como poltica social de un Estado o como negocio
mercantil.
SEGURO Y MUTUALISMO
En el extenso campo de la previsin se dan las llamadas asociaciones
mutualistas, que en cierta medida cumplen la finalidad del seguro pblico o del
comercial, aunque en forma muy limitada. Regularmente son asociaciones
gremiales y se organizan con base en afinidades profesionales o de oficios en
general. Se caracterizan porque quienes pertenecen a la asociacin son
asegurados y aseguradores al mismo tiempo. Por ejemplo: se funda una
asociacin mutualista de maestros. Cada asociado paga una cuota mnima para el

86

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

sostenimiento ordinario de la asociacin. Cuando fallece un miembro, a cada


asociado se le cobra una cuota niveladas, mayor que la ordinaria, a la que se le
denomina llamamiento" : la que integra una suma total que es entregada a los
beneficiarios que el asociado haya designado o a sus herederos legales. Su
finalidad es cubrir necesidades con motivo de la muerte, y se dice que sus
miembros son aseguradores-asegurados, porque mientras vivan tienen la primera
calidad, y al fallecer, pasar a tener la segunda. En el fondo evitan el seguro
comercial y tratan de llenar los vacos de una incipiente cobertura de seguridad
social. Sin embargo, creemos que estas asociaciones no tendran razn de ser si
el seguro social fuera lo suficientemente amplio como para anular la necesidad de
organizar tales asociaciones. En Guatemala funcionan, para poner algunos
ejemplos, el Auxilio Pstumo del Empleado de Salud, la Asociacin Mutualista de
Abogados y Notarios, la Asociacin Mutualista del Gremio Obrero, entre otras.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL CONTRATO DE SEGURO
En el contrato de seguro se dan una serie de elementos que son comunes a las
distintas formas en que puede presentarse esta figura: como seguro de daos
(incendio, de responsabilidad civil, de automvil, etc.) o como seguro de personas
(de vida, de accidentes y de enfermedad).
DEFINICIN:
Tanto los tratadistas del Derecho Mercantil, rama a la cual pertenece el estudio del
contrato de seguro, como del Derecho Civil, han formulado conceptos sobre este
contrato y todos coinciden en los elementos esenciales.
Avivante, por ejemplo, dice:
"Es un contrato por el cual una empresa se obliga a pagar determinada suma
cuando ocurra un evento fortuito, mediante una prima, calculada segn la
probabilidad de que el evento suceda" GeIIa afirma: " Que el contrato de seguro
es aquel por el cual una persona se obliga, mediante cierta retribucin, a entregar
a otra una suma fijada o a indemnizarle de daos sufridos para el caso de que
determinado riesgo, previsto en el contrato, se realice
Conforme al Derecho guatemalteco podemos dar un concepto del contrato de
seguro tomando en cuenta lo establecido en los artculos 874 y 875 del Cdigo de
Comercio, en concordancia con la Ley (las Empresas Aseguradoras, Decreto Ley

87

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

473.
" Por el contrato, de seguro, el asegurador, que deber ser una sociedad annima
organizada conforme la ley guatemalteca, se obliga a resarcir un (dao o a pagar
una suma de dinero al ocurrir el riesgo previsto en el contrato, a cambio de la
prima que se obliga a pagar el asegurado o el tomador del seguro" .
NATURALEZA JURDICA
Por considerar que son las ms importantes, referimos nicamente tres ideas
doctrinarias que pretenden justificar la naturaleza del contrato de seguro.
Teora de la indemnizacin.
Segn esta concepcin, el seguro es una institucin que tiene por objeto reparar o
atenuar las consecuencias de un acontecimiento eventual e imprevisto. Se le
critica a esta teora que la reparacin de un dao o su atenuacin, slo puede
referirse al siniestro que ocurra en la esfera patrimonial de las personas
aseguradas; pero, no puede decirse lo mismo del seguro personal, ya que la
integridad fsica no es un bien sujeto a daos que puedan cuantificarse en
trminos indemnizatorios.

TEORA DE LA NECESIDAD.
El fundamento del seguro, segn esta teora, consiste en que es un recurso por
medio del cual un gran nmero de existencias econmicas amenazadas por
peligros anlogos, se organizan para atender mutuamente posibles necesidades
tasables y fortuitas de dinero.
TEORA DE LA PREVISIN.
En nuestro criterio es la ms acertada: cuando se contrata un seguro se esta
previendo minimizar las consecuencias de un hecho que, como riesgo, motiva el
contrato de seguro. Independientemente de otras consideraciones, quien celebra
un contrato de seguro, como asegurado o tomador, lo hace como persona
previsora que quiere trasladar a otra, el asegurador, las consecuencias parciales o
totales de una eventualidad futura; o sea el riesgo convertido en siniestro.

88

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CARACTERISTICAS:
a) Es un contrato principal y tpicamente mercantil;
1)) Es bilateral;
e) Es consensual, porque se perfecciona en el momento en que las partes se
ponen de acuerdo en celebrarlo, lo que se presume cuando el asegurado recibe la
aceptacin del asegurador para concertar la relacin contractual, sin supeditarlo al
pago de la prima inicial o entrega de la pliza. (Arto. 882 del Cdigo (le Comercio).
En otras legislaciones el contrato de seguro es calificado como real y formal,
porque si no se paga la prima y se extiende la pliza, no hay contrato;
d) Es oneroso, no slo porque las partes se gravan recprocamente, sino por su
misma naturaleza mercantil;
e) Es aleatorio porque las partes someten la posibilidad contractual de obtener una
ventaja a un suceso futuro e incierto; o sea que depende del azar. Por esta
caracterstica es que un contrato de seguro no puede adolecer de lesin, ya que la
desigualdad en las prestaciones es un riesgo propio de este tipo de contratos. Por
otro lado, debe aclararse que, aun cuando el clculo actuarial sea cada das ms
tcnico y ms certero, que el seguro sea un negocio seguro, porque los
aseguradores

casi

eliminan

la

posibilidad

de

perder,

distribuyendo

las

indemnizaciones o sumas pagadas entre un gran nmero de sujetos asegurados,


esto no le quita al contrato su carcter aleatorio.
1) Es un contrato de tracto sucesivo;
g) Es un contrato por adhesin. El contrato de seguro se formaliza por escrito en
un documento llamado pliza, cuyas clusulas generalmente son impuestas por el
asegurador, previa aceptacin de la Superintendencia de Bancos. En otras
palabras, quien contrata un seguro no puede discutir esas clusulas generales ya
impresas, las que pretenden uniformar el rgimen contractual segn el ramo de
que se trate, con una tcnica de formulacin que es propia de este contrato. Lo
importante en todo caso es la intervencin que el Estado debe tener en la
redaccin de las plizas para evitar clusulas leoninas que perjudiquen al posible
asegurado. De ello se preocupa tambin el Cdigo de Comercio cuando estipula
reglas para interpretar los contratos redactados mediante formularios, que es el

89

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

caso de seguro comercial.


h) Es un contrato que debe concertarse de buena fe. Esta caracterstica del
contrato de seguro, es elemento importante en cualquier contrato. Pero se insiste
en sealarlo con particularidad en este negocio, porque tanto el asegurador como
el asegurado deben manifestar su voluntad basados en la ms estricta buena fe,
tanto en la celebracin del contrato, como durante su periodo de vigencia.
ELEMENTOS
Dentro de los elementos del contrato de seguro vamos a estudiar los de
naturaleza personal, objetiva y formal.
PERSONALES
Asegurador. Es la persona jurdica que en forma de sociedad annima y organiza
al tenedor de la ley guatemalteca, se encuentra debidamente autorizada para
dedicarse al negocio del seguro. Las sociedades annimas son las nicas que
pueden fungir como tales; y para iniciar sus actividades se someten al previo
control de la Superintendencia de Bancos, en cuanto a las bases tcnicas de sus
planes, tarifas, plizas, etc.,
Adems, la Ley de Empresas Aseguradoras, estipula con amplitud los
requerimientos que debe cubrir el asegurador, y exige mnimos de capital pagado
que van mucho ms all de los previstos para las sociedades annimas ordinarias.
Por ejemplo, si la sociedad cubre el seguro de daos, su capital deber se de Q.
3, 000,000.00; si cubre el seguro de personas, la cantidad de Q. 3, 000,000.00;
para otros seguros, Q. 2, 000,000.00.
Ahora bien, si se ofrece una cobertura en todos los ramos, el capital deber ser de
Q.8, 000,000.00. Adems, deben tener un capital complementario del 25% del
capital pagado, el que debe manejarse como reserva de capital, con destino a
cubrir el dficit de la sociedad, si lo hubiere. El asegurador regularmente acta por
medio de su personal auxiliar para la celebracin de los contratos de seguro; a
este personal se le conoce como " agentes de seguros" o " agentes vendedores
de seguros" . La categora de estos agentes es la de ser
Auxiliares del comerciante;

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Puede darse el caso tambin de que la funcin de concertar contratos de seguros


en nombre de un principal, la desempee una sociedad mercantil, tal como se
observa en la prctica comercial de Guatemala, resultando un comerciante social
principal, actuando como auxiliar independiente de otro comerciante principal. En
cuanto al agente auxiliar de seguros, necesita autorizacin o licencia de la
Superintendencia de bancos para trabajar en ese ramo;
Solicitante. Se le llama as a la persona que en forma directa contrata el seguro,
ya sea por su cuenta o por la de un tercero determinado determinable que traslada
los riesgos al asegurador. Si este solicitante es al propio tiempo el interesado en
trasladar el riesgo, se confunde con el sujeto asegurado, de lo contrario, el
solicitante acta en representacin de otro, que viene a ser el sujeto asegurado
(Arto. 875 del Cdigo de Comercio);
Asegurada. Nuestra ley define al asegurado corno la persona interesada en la
traslacin de los riesgos. El asegurado en si, es el sujeto sometido a la posibilidad
de experimentar la eventualidad (riesgo) que acta como motivo del contrato;
eventualidad que puede afectar su integridad fsica o bien su esfera patrimonial
(inciso 3. Arto. 875 (ley Cdigo de Comercio);
Beneficiario. Cuando el riesgo se hace realidad (siniestro), se produce el efecto
principal del seguro: obtener el beneficio previsto en la pliza como obligacin del
asegurador.
OBJETIVOS.
Consideramos como elementos objetivos del contrato de seguro: El riesgo y la
prima. Estos temas los expondr a continuacin.
El Riesgo. Nuestro Cdigo de comercio, define al riesgo como la eventualidad de
todo caso fortuito pueda provocar la prdida prevista en la pliza (Arto. 875 inciso
6.). Establecer un concepto preciso de lo que debe entenderse como riesgo, en
forma genrica, es sumamente difcil. Que el riesgo cause dao, provecho o que
sea lamentable, son criterios que pueden confundir al momento de querer delimitar
este concepto. Vamos a tratar de introducir claridad relacin a este tema: El riesgo
es el principal objeto del contrato de seguro y consiste, como dice nuestro Cdigo
de Comercio, en una eventualidad: Es un hecho de naturaleza jurdica que puede
o no suceder en el futuro de una persona asegurada. Asimismo, es necesario

91

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

establecer la interdependencia conceptual entre riesgo y siniestro. Siniestro es la


ocurrencia del riesgo asegurado (Arto. 875 inciso 7.) Una persona asegura su
vehculo contra robo. El riesgo es la eventualidad de que se lo roben o no. Ocurre
que si se lo roban, entonces se ha dado el siniestro. Ahora bien, otra persona
contrata un seguro dotal para que si sobrevive despus de sesenta aos,
Asegurador le pague una pensin mensual mientras siga viviendo. En el caso del
vehculo, el hecho es deplorable, es lamentable; en el seguro dotal es un
acontecimiento feliz: seguir viviendo.
El riesgo para que sea objeto del seguro, debe reunir una serie de requisitos
establecidos por la doctrina y la legislacin. Estos requisitos son los siguientes:
a) Posible. Un riesgo asegurable debe ser posible. No puede admitirse como tal
una eventualidad que no estuviera dentro de un margen de posibilidad de suceder.
Podramos asegurarnos contra los daos que causara el riesgo de que el sol ya
no diera calor? No, porque seria un riesgo imposible de darse en un plazo
racionalmente inmediato.
b) Incierta. Las eventualidades ciertas no pueden tomarse como riesgos. Si el
acontecimiento previsto como riesgo tiene necesariamente que suceder, no puede
ser objeto de seguro, ya que perdera su carcter de aleatoriedad.
c) Futuro. En el sentido que los riesgos que se trasladan son los que se corren en
el futuro. Debe ser un acontecimiento que puede o no suceder a partir del acto
contractual. En este aspecto, al estudiar el artculo 906 del Cdigo de Comercio,
no debemos confundirnos en su interpretacin, ya que aun cuando el contrato es
nulo si al celebrarse ya ocurri el siniestro, esa nulidad no opera si las partes
consideran de mutuo acuerdo que el riesgo sigue existiendo.
d) Sujeto a inters. Un aspecto importante en cuanto al riesgo es que esa
eventualidad futura debe ser un acontecimiento en el cual se tenga inters en que
no suceda. El inters asegurable, muy manifiesto en el seguro de daos y menos
en el de personas, aunque siempre existente, consiste en el propsito de que el
riesgo no se convierta en siniestro. Si el asegurado desea que la eventualidad
suceda, se desnaturaliza el contrato de seguro y la misma buena fe que la
fundamenta. Porque en tal caso si el mismo asegurado tendra inters en
provocar el siniestro para cobrar la suma asegurada.

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

La Prima.
Nuestro Cdigo de Comercio define a la prima como " la retribucin o precio del
seguro. (Arto. 875, inciso 50.). Ms explcitamente podemos decir que la primera
es la cantidad que paga el tomador del seguro o el asegurado, al asegurador, en
carcter de contraprestacin a la eventual obligacin de este, de pagar la suma
asegurada si ocurre el siniestro. El valor que se le atribuye a la prima esta sujeta a
una serie de previsiones tcnicas por parte del asegurador, de tal manera que su
cobro resulte rentable. Y aun cuando la prima se establece para cada contrato en
particular, atendiendo al valor de la cosa asegurada, los riesgos a que esta
expuesta, la mayor o menor posibilidad que ocurran los siniestros o la edad del
asegurado, por ejemplo, siempre se hace el clculo sobre la base del planes
generales cuya flexibilidad se va ajustando a cada situacin en particular.
La prima como elemento objetivo del contrato de seguro, se sujeta a los siguientes
principios:
a) Principio de predeterminacin. La prima como precio del seguro no es un valor
que deba discutirse en cada contrato que se celebre. Como elemento esencial, ha
sido sometido a un estudio tcnico que permite al asegurador saber cunto debe
exigir en determinado seguro tomando en cuenta los riesgos asegurados. En otras
palabras, la prima, en su valor, esta predeterminada para cualquier contrato en
particular. El asegurador sabe de antemano cual es la prima que debe cobrar en
cada tipo de seguro, independientemente de cada contrato.
b) Principio de paso anticipado. De acuerdo a esta regla, el asegurado debe pagar
la prima al momento de celebrarse el contrato. Este principio lo desarrolla el
artculo 892 del Cdigo de Comercio, en el entendido que admite pacto en
contrario. Este pago anticipado se refiere al primer periodo del seguro o sea el
lapso por el cual se calcula la unidad de prima, que en caso de duda se considera
que es de un ao. Por ejemplo: Se asegura un vehculo por tres aos. Por cada
ao se fija una cantidad que el asegurado debe pagar y esa es la unidad de prima
que har efectiva, salvo pacto en contrario, al iniciarse cada ao. Un pacto en
contrario seria que se permitiera cancelar el valor de la unidad de prima mediante
pagos parciales.
c) Principio de Indivisibilidad. La prima se considera indivisible en su carcter de
obligacin del asegurado. Ello quiere decir que su valor se adeuda en forma total,

93

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

aun en el caso de que el riesgo se haya cubierto nicamente durante una parte del
periodo. Si se asegura un toro semental, dentro del seguro agrcola y ganadero,
por un periodo de un ao y por una prima de dos mil quetzales; y resultara que el
objeto asegurado viene a Guatemala cuando ya han pasado seis meses de ese
ao, el asegurado tendra que pagar la totalidad de la prima por el principio de
indivisibilidad.
FORMAL:
LA PLIZA
El elemento formal del contrato de seguro es la pliza. En nuestro Derecho
podemos conceptuar la pliza como el documento pre-redactado que contiene el
contrato de seguro. A este respecto, recordemos de nuevo que si bien la pliza
viene a formalizar en definitiva dicho contrato, este se perfecciona antes de que se
extienda dicho documento, ya que es un negocio jurdico consensual que se
puede probar por otros medios: la confesin del asegurador de que acepta la
proposicin de contratar un seguro; o bien por otro medio, siempre que hubiere
principio de prueba por escrito. Esta ultima podra ser la nota que el asegurador
entrega al asegurado, en la que le informa que su proposicin de contratar ha sido
aceptada (Artos. 882 y 888 del Cdigo de Comercio). Lo anterior quiere decir que,
previo a la entrega de la pliza, se da una policitacin contractual cuya
particularidad es la de no conformar una preparacin del negocio, sino que es el
negocio en si, representado en la solicitud para contratar de parte del tomador del
seguro o el asegurado mismo, hecha por i o por un representante, usando
formularios especiales que deben contener las estipulaciones generales sobre las
que se va contratar. En esta solicitud el interesado en celebrar el contrato declara
con veracidad todos aquellos hechos que el asegurador debe conocer para
apreciar el riesgo o los riesgos que se van a trasladar y que influyen en los
alcances del seguro. Despus viene la aceptacin por parte del asegurador, la que
tambin se hace por escrito; y por ltimo, se extiende la pliza.
La pliza es un documento impreso en sus estipulaciones generales, como
contrato por adhesin; de manera que los convenios particulares se escriben en
los espacios que el machote tiene previstos. Por otro lado, si se quieren extender
las previsiones de las plizas hacia otros mbitos que surgen de la autonoma de
la voluntad, se pueden usar hojas adicionales para dejar constancia de cualquier
pacto no ordinario. Una particularidad de estos pactos es que su contenido o

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

alcance jurdico prevalece sobre los pactos impresos. La pliza, como documento
pre redactado, debe ser aprobada previamente por la Superintendencia de
Bancos. Jurdicamente, un pacto adicional, para considerarlo como tal, no debe
estar pre redactado.
FUNCIONES DE LA PLIZA
La pliza cumple varias funciones con relacin a las partes, siendo ellas, las
siguientes:
a) Funcin Normativa. Por ser el documento que en definitiva contiene el contrato
de seguro, la pliza norma los derechos y obligaciones de las partes, en
concordancia con las disposiciones del Cdigo de Comercio. La pliza no puede
contradecir las disposiciones imperativas de la ley;
b) Funcin Determinativa. El contenido general y particular de cada contrato de
seguro se determina por el contenido de la pliza, segn lo establecido, en forma
general, en el artculo 887 del Cdigo de Comercio;
c) Funcin Traslativa. Como un contrato de seguro puede sufrir substitucin en
sus elementos personales, la pliza sirve para trasladar las legitimaciones que se
dan en los sujetos de la relacin jurdica; sirve para ceder la calidad de asegurado
o de asegurador;
d) Funcin Probatoria. La pliza prueba la existencia de un contrato de seguro,
con la salvedad de que no es el nico medio de conviccin para ese efecto:
e) Funcin de Titulo Ejecutivo. Conforme el artculo 327 del Cdigo Procesal Civil
y Mercantil, la pliza es un titulo ejecutivo. Pero, debemos distinguir dos
situaciones: para el asegurador, la pliza tiene esa calidad con el fin de poder
cobrar las primas que se le adeuden; y para el asegurado solo la tendra si la
obligacin del asegurador, en cuanto a la suma asegurada, es una cantidad fija, tal
como sucede en el seguro de personas. Para el seguro de daos se considera
que la pliza no es un titulo ejecutivo, porque primero tiene que establecerse el
valor objetivo del dao, que puede no llegar a la suma asegurada. Por ello es que
una accin para reclamar un derecho indemnizatorio es un seguro de daos,
necesariamente debe plantearse en juicio sumario, a menos que la cantidad por
reclamar se hubiere fijado de antemano; aunque esto ultimo seria ilgico que se
diera porque ira en contra de los intereses del asegurado y del asegurador, y no

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

compaginara con la teora y practica del seguro. En resumen, funciona como titulo
ejecutivo en el seguro de personas; pero no en el seguro de daos.
CLASES DE PLIZAS
Aun cuando el titulo del artculo 888 del Cdigo de Comercio es defectuoso
dndole su verdadera interpretacin, las plizas pueden ser nominativas, a la
orden y al portador. En el seguro de personas la pliza, por la propia naturaleza
del contrato, tiene que ser nominativa. Y, para el seguro de daos, puede adoptar
cualquiera de esas formas. La cesin de la pliza nominativa solo puede hacerse
con el consentimiento del asegurador, ya que se supone que este acepto contratar
en razn de factores personales. Demos aclarar que esta clasificacin sirve para
viabilizar la funcin traslativa de la pliza, con los mismos efectos estudiados en la
unidad de ttulos de crdito; teniendo presente que ello no significa darle a este
documento la categora e titulo de crdito.
REPOSICIN DE LA PLIZA
La pliza, debido a su carcter documental, puede extraviarse o destruirse. El
Cdigo de Comercio en sus artculos 890 y 891 establece los procedimientos para
obtener su reposicin, aunque con una confusa redaccin para poder saber cual
es el mecanismo de esos procedimientos. Si la pliza que se pierde o se destruye
es a la orden o al portador, la persona que se considere con derecho al seguro
puede pedir al asegurador o a juez del domicilio, si el primero se negare, para que
publique un aviso en el diario Oficial y en otro de mayor circulacin, haciendo
saber que la pliza cuyos datos se informan quedara sin valor alguno treinta das
despus de la publicacin, si ninguna otra se opuso a la peticin.
Transcurrido dicho plazo, el asegurador esta obligado ante quien justifique su
derecho relacionado con el seguro, aun cuando no exhiba la pliza. Lo anterior,
que es el contenido del articulo 890, me parece defectuoso, porque pareciera que
se refiere a la reposicin de una pliza que cubre riesgos ya acaecidos, lo cual no
necesariamente es as porque el hecho de la perdida o deterioro puede suceder
aun cuando el siniestro no haya ocurrido y el periodo del seguro este corriendo.
De manera que, debemos entender que la reposicin se hace por la destruccin o
prdida en cualquier lapso de vigencia del contrato.
Por otro lado, el artculo 891 establece la reposicin de la pliza nominativa la que

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PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

nicamente se hace con la participacin del asegurador por la misma naturaleza


del titulo nominativo.
En resumen d lo anterior, debemos decir que la preposicin de una pliza
deteriorada o perdida, tiene la finalidad de proporcionar un documento substituto; y
hacia ese fin debi armarse el articulado de la ley; y no en la forma en que se
redacto, ya que un acto de publicidad substituye al elemento formal del contrato,
cuando debi indicarse expresamente la necesidad de una revolucin judicial que
substituyera a la pliza " al portador" y la "a la orden" . Consideramos que as debe
entenderse el procedimiento de reposicin judicial a que se refiere el cdigo de
Comercio.
CLASIFICACIN
1. CONTRATO DE SEGURO DE DAOS.
Seguro de daos en general.
El contrato de seguros por su carcter bilateral, genera derechos y obligaciones
para las partes. En este espacio trataremos de separar las obligaciones que
corresponden a las partes.

Obligaciones del asegurado

Obligacin de pagar la prima: Es obligacin esencial del asegurado pagar

la misma pues esta es la contraprestacin del seguro, establecida legalmente en


el articulo No. 874 del (C. C), su pago se realizara al momento de celebrarse el
contrato o cuando este lo estipule, lo cual se referir al primer periodo del seguro.

Obligacin de Veracidad: como el contratante del seguro puede ser el

asegurado, este tiene la obligacin de proporcionar informacin verdadera en el


interrogatorio que le realizare el asegurador, esto para apreciar el riesgo o los
riesgos que el seguro cubrir esta obligacin se establece en el art. No. 880 y 881
del (C. C). de incumplir con esta obligacin puede resultar en la terminacin del
contrato o bien que el pago de la suma asegurada no se efectu.

Obligacin de comunicar la agravacin del riesgo: esta obligacin podemos

interpretarla como la mayor posibilidad de que el riesgo se convierta en siniestro,

97

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

puesto que las agravaciones deben ser esenciales para que generen la obligacin
y se consideran sin alteraciones a lo pactado.

Obligacin de atenuar el riesgo: Esta se refiere a la obligacin del

asegurado a cuidar porque las posibilidades de que el siniestro suceda se


reduzcan, tomando las precauciones debidas de seguridad y no propiciar con el
descuido que los riesgos sean mayores, un ejemplo de esto seria que si una
empresa contrata un seguro contra incendios para su fabrica esta deber de
atender medidas de seguridad como mantener extintores y cuidados con el rea
elctrica.

Obligacin de avisar del siniestro: En caso de producirse el siniestro, el

asegurado deber dar aviso al asegurador en un plazo no mayor del cinco das,
contndose desde el da en que haya sucedido el echo, de no estar enterado el
beneficiario que es favorecido con el seguro el tiempo se contara desde el da en
el que el haya sido enterado de esto (art. 896 del C. C), y

Obligacin de informar las circunstancias en que acaeci el siniestro: el

asegurado deber presentar la informacin fidedigna sobre las circunstancias del


hecho ocurrido para que la suma asegurada pueda ser pagada, segn (art. 896
del C. C).
Derechos del asegurado:

El principal de los derechos del asegurado como consecuencia de un

contrato de seguro es recibir la suma asegurada, en caso de ocurrir el siniestro


que deber ser resarcido luego de treinta das de ocurrido el hecho, pues para el
asegurador cumplir con este pago es una obligacin suscrita en el contrato de
seguro.
Obligaciones del asegurador.

Obligacin de pagar la suma asegurada: Si para el asegurado es un

derecho irrevocable recibir la suma asegurada, para el asegurador esta ser


tambin una obligacin de la cual no podr prescindir, salvo en el caso de que el
siniestro haya sido realizado en mala fe por el asegurado o sus beneficiarios, de
comprobarse esto el asegurador no podr ser obligado a pagar los daos.

Obligacin eventual de reducir la prima: como el valor de la prima se fija

98

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

entre otros parmetros, atendiendo a las circunstancias que pueden contribuir a


que le riesgo se materialice, si estos desaparecen o disminuyen, el asegurador
deber rebajar el valor de la prima si as se hubiere previsto (art. 900 c.c.)
Derechos del asegurador:
Su derecho esencial es el de cobra una prima en la forma que establece la ley o el
contrato, cualquiera que sea el seguro que se contrate, la pliza es el titulo que le
da el derecho del cobro judicial en caso de demora o circunstancia en la cual el
asegurado no realizare el pago, as como el de descontar de la suma asegurada la
cantidad de primas que se le adeuden, o los prestamos que el asegurado tenia
con ellos (art. 902 C.C)
Obligacin reciproca de las partes:
Las partes contratantes deben comunicarse un cambio en la direccin que
establecieron en la pliza para sus relaciones contractuales (art. 905, c. c.)
Nulidad, Recisin, y Reduccin:
El Cdigo de Comercio de Guatemala se caracteriza por agrupar en mismo titulo
estos tres puntos, con el fin de que las normas no estn dispersas en todo el
contenido de la ley, pues se trata de fenmenos que afectan los contratos de
seguros.
Nulidad:
La nulidad se considera como la ineficiencia de un acto jurdico a consecuencia de
hechos como los siguientes: 1. Ilicitud de su objeto, 2. Incumplimiento de los
requisitos, entre otros. En el caso del contrato de seguros, la nulidad esta provista
de los siguientes motivos: Si el riesgo ha desaparecido o si el siniestro ha
sucedido, no puede ser cubierto mediante un contrato de seguro; si celebra bajo
esas circunstancias es nulo el tenor del art. 906 del C. C. No obstante lo anterior,
las partes podrn pactar un seguro contrariante al supuesto bsico de esa
norma.

En este caso, se tratara de una eventualidad calificada como

incertidumbre subjetiva o " riesgo putativo" . En este mismo artculo se encuentra


prevista la posibilidad de darle efecto retroactivo al contrato de seguro, siempre y
cuando ese efecto no valla mas aya de un ao, esto suele suceder en el
transporte martimo cuando un barco ya ha zarpado, conociendo este como riesgo

99

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

sobre buenas o malas noticias. Por el contrario el contrato de seguro de personas


no puede ser anulado por ninguna clusula que permita dar por terminado el
contrato.
Rescisin.
Proceso dirigido a hacer ineficaz un contrato vlidamente celebrado, obligatorio en
condiciones normales, a causa de accidentes externos susceptibles de ocasionar
un perjuicio econmico a alguna de los contratantes o sus acreedores.
En tal sentido se orienta nuestro Cdigo de Civil, al establecer, que: " los contratos
vlidamente celebrados, pendiente de cumplimiento, pueden rescindirse por
mutuo consentimiento o por declaracin judicial en los casos que establece este
cdigo" .
El Cdigo de Comercio norma como hechos que provocan la rescisin del contrato
de seguros, los siguientes: los seguros de daos pueden rescindirse por el
asegurador o por el asegurado, anticipadamente sin expresin de causa,
avisndose con quince das de anticipacin a ala fecha en que terminara la
relacin, esto no es probable en el de transporte por viaje una vez iniciado este,
as mismo, en el seguro de personas, la posibilidad de rescindir no existe para el
asegurador si no solo para el asegurado.
El asegurador por su parte podr rescindir del contrato en el hecho de
RETICENCIA el cual consiste en la declaracin inexacta de la informacin
proporcionada en el formulario de solicitud del seguro.
Cuando el asegurado acta de mala fe o con culpa grave, omitiendo
circunstancias o declarando inexactitudes, aunque no influyen en la realizacin del
siniestro, da como resultado la facultad del asegurador de tener por rescindido el
contrato. Ello es as porque uno de los pilares fundamentales del seguro es
estricta observancia de la buena fe. Por ultimo podemos considerar que el
contrato de seguro tambin es ineficaz y por lo mismo surte los efectos de una
rescisin en los hechos que establece el articulo No. 909 del Cdigo de Comercio.
Como limitacin a la posibilidad de rescindir un contrato de seguro, el Cdigo de
Comercio establece en su artculo No. 910 los siguientes casos:

100

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Si el asegurador provoco la omisin o inexacta declaracin;


Si conoca o deba conocer el hecho que no ha sido o que lo fu

inexactamente;

Si renuncio a impugnar el contrato por esta causa;

Si la omisin consiste en dejar de contestar alguna de las preguntas del

asegurador, salvo que de conformidad con las indicaciones del cuestionario, y las
repuestas del solicitante, dicha pregunta deba considerarse contestada en un
sentido determinado que no corresponda a la verdad.
Adems de estos existen las declaraciones parciales y sucede cuando son varios
sujetos asegurados, las cosas o los riesgos cubiertos si la declaracin solo pueda
afectar a uno de ellos, as ser el efecto de la rescisin, a menos que el asegurado
pruebe que no los habra asegurado separadamente.
Reduccin:
Debe entenderse como la rebaja en el monto de la suma asegurada a que se
obligo a pagar el asegurado; y sucede en los casos que establece la ley, para
balancear la correlacin entre prima y suma asegurada, de manera que esta no
resulte excesiva con relacin a la primera. Entre los casos de reduccin podemos
encontrar los siguientes:

La suma asegurada se reduce para el asegurador cuando ha habido

declaracin inexacta u omisin sin mala fe o culpa grave;

si sucede el siniestro sin que se haya notificado;

Siempre que el riesgo sea asegurable no obstante la declaracin. (art. 911,

912, 913 y 914 del C. C.)

2. EL SEGURO MLTIPLE.
Sucede cuando un mismo bien se asegura con dos o ms aseguradoras por el
mismo riesgo e igual inters. Si al ocurrir el siniestro previsto se dieran las
reclamaciones del asegurado, podra darse el caso de que la suma de las

101

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

indemnizaciones fuera mayor que el valor objetivo del dao causado, lo que dara
un resultado de enriquecimiento y no de indemnizacin, con el fin de evitar tal
situacin la ley establece las siguientes normas:

La persona que contrate ms de un seguro por el mismo bien o dao,

deber poner en conocimiento de asegurador la existencia de los otros seguros;

Si se contratan varios seguros sin mala fe y el monto de las obligaciones de

los aseguradores exceda el valor del bien asegurado, cada uno responder
proporcionalmente segn su respectivo contrato, hasta completar el valor del
dao;

Habiendo varios seguros, un asegurador puede pagar el monto total del

dao, en esa circunstancia tiene derecho a repetir en contra de los dems


aseguradores para resarcirse de las cuotas proporcionales que les corresponda
pagar.
Valor del Seguro y Suma asegurada.
Al producirse el siniestro el asegurador hace un estudio del dao que se ha
causado, para cuantificarlo, juzgndose el valor del bien asegurado al momento de
suceder el dao, por ejemplo si en el 2,006 adquirimos un vehculo valorado en
Q.100, 000.00 de producirse el dao en el ao 2,008 ese mismo vehculo tendr
ya un valor en libros de la empresa menor, pues en los dos aos de uso ya ha sido
depreciado en un 40% de su valor original, ante esto el valor del seguro por el
seria de Q. 60, 000.00.
La relacin que se da entre el valor del seguro y suma asegurada, en cuanto a
expresiones monetarias, determina tres situaciones necesarias de conocer.
a). Sobre seguro: Sucede en el caso de que la suma asegurada sea mayor que el
costo del bien o inters asegurado, ejemplo un bien que tiene un valor de Q. 40,
000.00 se asegura por una suma de Q. 60, 000.00, esta clase es poco comn ya
que esta obstaculizado legalmente por el artculo 885 del C. C.
b). Seguro pleno: Es cuando el valor del seguro coincide exactamente con el valor
del bien asegurado, este caso es muy factible no se encuentra obstculo legal;
c). Infraseguro: Esta relacin se da cuando la suma asegurada es menor al valor

102

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

del bien, ejemplo un bien con valor de Q. 50, 000.00 se asegura por una suma
asegurada de Q. 40, 000.00 y de esta misma forma se har si fuera solo cierta
parte del bien la que se daara el pago se calculara a travs de una regla de tres
de manera que sea proporcional a la suma infra o menor.
Objeto y Riesgo.
El objeto asegurado puede estar individualizado o designarse en forma
genrica. Este objeto no obstante estar asegurado, puede entrar en el trfico
jurdico, conforme el siguiente rgimen:

Si es enajenado, debe hacrsele saber al adquiriente la existencia del

seguro al momento de celebrar el acto o contrato; y al asegurador, dentro de los


quince das siguientes. El adquiriente se subroga en los derechos y obligaciones
del enajenante, pero le asiste el derecho de no continuar con el contrato.

Cuando el objeto asegurado e gravado, debe drsele noticia de ello al

asegurador, notificndole o anotndolo en la pliza, para que este tenga


posibilidad de informar sobre cualquier circunstancia que modifique, rescinda
ser o termine el contrato, y que el acreedor pueda ejercitar los derechos del
asegurado; y

El objeto asegurado al verse afectado por el siniestro, debe ser conservado

en el estado en que se encuentra. El asegurado no puede variarlo sin el


consentimiento del asegurador, salvo que se trate de preservar un inters pblico
o para evitar o disminuir un dao.
En cuanto a los riesgos asegurables, salvo pacto en contrario y pagando un prima
especial, estn excluidos y no se responde de daos causados por vicio propio del
objeto asegurado, terremoto, huracn, guerra extranjera, guerra civil, o causados
por personas que participen en huelgas, motines o alborotos populares. Si sucede
el siniestro, el asegurador tiene la obligacin de evitar o disminuir el dao; y sern
por cuenta del asegurador los gastos que ocasionen las medidas que tome el
asegurado en cumplimiento de esa obligacin, sin que puedan cargarse al monto
de la indemnizacin. Si existe infraseguro, los gastos los soportaran ambas partes.
Nulidad, Rescisin y Reduccin del Seguro de daos.
El tema ha sido tratado en los conceptos generales del seguro. En este parte

103

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

sealaremos en que caso o casos se da cada uno de esos fenmenos.


Nulidad.
Existe cuando se da el sobre seguro con dolo o mala fe, esto quiere decir cuando
el asegurado es el causante intencional o no del siniestro.
Rescisin.
Se podr rescindir del contrato cuando se ignore la existencia de otros seguros al
momento de celebrarse el mismo. Cuando s omite intencionalmente dar el aviso
de que existe seguro doble o se contrata para obtener provechos ilcitos, los
aseguradores quedan libres de sus obligaciones. Tambin cuando dado el
siniestro el dao no exige el pago total de la suma asegurada se considera que
hay una rescisin parcial.
Reduccin.
La reduccin se refiere a al disminucin de las obligaciones del asegurador y se
puede dar en los siguientes casos: si el asegurado incumple su obligacin de
atenuar o evitar que se agrave el riesgo; si el objetivo asegurado disminuye de
valor substancial, solo que en este caso la reduccin se puede dar en la prima o
en la suma asegurada; y, cuando el asegurador para subrogarse y exigir el
resarcimiento del dao.
3. EL SEGURO CONTRA INCENDIOS.
Este tiene por objeto indemnizar los daos sufridos por un bien por causa de la
accin del fuego. En el Derecho guatemalteco esta regulado del art. 947 al 949 del
Cdigo de Comercio, en donde se precisa lo que es propio de esta modalidad del
seguro de daos.
Al igual que otros seguros este, ha surgido ante siniestros que han dejado
perdidas considerables a las comunidades en donde han sucedido. Nos recuerda
la historia verdaderos desastres, como el incendio de Chicago (1,871), el cual tuvo
prdidas de ms de $75, 000, 000.00. En nuestro medio suceden incendios en
establecimiento, en agricultura, y en otras las cuales producen perdidas que
inciden en al actividad econmica o en intereses particulares.

104

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Riesgos Cubiertos.
Mediante este seguro se protege el dao material que ocasiona un incendio, en
los objetos detallados en la pliza; pero, la cobertura se extiende a los daos
provenientes de las medidas de salvamento y ala perdida de objetos asegurados
que desaparezcan durante el incendio, a no ser que se demuestre que la perdida
de objetos asegurados que consecuencia de hurto o robo (art. 947). Por ejemplo
un edificio asegurado contra incendios funciona un establecimiento comercial que
expende

mercaderas

electrnicas,

comprendidas

tambin

como

objeto

asegurado. Si sucediera el siniestro, la aseguradora tendra que pagar el dao al


edificio y ala empresa comercial, producido por el fuego, as como los daos
ocasionado por los bomberos en su accin por apagar el fuego.
Calculo de la Indemnizacin.
Sucedido el siniestro previsto en el seguro, se proceder a indemnizar asegurado.
Para determinar el monto de esta se tomar en cuenta lo establecido en el artculo
949 del Cdigo de Comercio:
1. Para las mercaderas, productos naturales y semovientes, el precio del
mercado del da del siniestro;
2. Para los edificios, el valor de reconstruccin del que se deducir el demerito
que hubiere sufrido antes de ocurrir el siniestro;
3. Para los muebles, objetos de uso, instrumentos de trabajo, maquinaria y
equipo, el valor de adquisicin de objetos nuevos, con una equitativa
deduccin por el demrito que pudiere haber sufrido antes de ocurrir el
siniestro.
4. SEGUROS DE TRANSPORTE
En Guatemala el seguro de transporte tiene una cobertura mayor que la que se le
asigna en otros pases, ya que con la vigencia del actual Cdigo de Comercio, se
estableci un seguro genrico que se aplica a cualquier va de transporte:
Martima, Fluvial, terrestre y area. Este seguro tiene mucha practica porque esta
ligado al trafico comercial, sobre todo en el mbito internacional, dicho contrato es
regulado en los artculos del 950 al 978 del Cdigo de Comercio y su funcin
principal es cubrir los medios de transportes y a los efectos o cosas transportadas,
ante los riesgos a que se sujetan con motivo de la transportacin.

105

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Riesgos cubiertos.
Este seguro lo que se conoce como " universalidad de riesgos" que quiere decir
que cubre toda clase de riesgos, sobre este criterio nuestro Cdigo seala que
este seguro abarca los riesgos del transporte, sin especificarlos. No obstante las
plizas, por un lado, excluyen aquellos que el asegurador no desea asumir; y la
ley, por el otro deja especficamente deja fuera de cobertura, salvo pacto en
contrario, los daos o perdidas que les sobrevenga a las cosas aseguradas por
vicio propio, naturaleza mermas, derrames o dispendios originados por ellos a
menos que estos ocurran por un siniestro cubierto en el contrato, siempre que no
exista convenio en contrario.
Cuando el objeto asegurado es el medio de transporte, se supone que en el esta
incluido cualquier objeto accesorio, y de sufrir este un accidente este se
considerara un siniestro por el cual el asegurador deber responder cuando as
haya sido previsto. Cabe mencionar que el seguro cubrir los riesgos siempre y
cuando el vehculo este en marcha o en ruta, pues de estar en reposo el seguro
solo cubrir el siniestro de incendio.
Es de vital importancia reconocer que para este contrato no aplicaran las
disposiciones del artculo 906 del Cdigo de Comercio, amenos que las partes
tengan conocimientos del arribo, perdida o avera de los objetos asegurados.
Por ultimo podemos mencionar que en este seguro no existe el deber de
comunicar la agravacin del riesgo, ni la venta del objeto asegurado, as mismo, si
se cambiara el medio de transporte o se cometiera el error de designacin, esto no
invalidara el contrato, pero si como consecuencia se agravare el riesgo, el
asegurador puede cobrar la diferencia de prima que existira por cubrir un riesgo
agravado.
Responsabilidad del asegurador.
Nuestro cdigo de comercio seala como obligaciones del asegurador,
indemnizar, salvo pacto en contrario, los siguientes acontecimientos.

Responder de los gastos de salvamento de los objetos asegurados;


Los daos que sufran los instrumentos de navegacin, los motores y

cualquier artefacto de naturaleza mecnica, que sean consecuencia directa del

106

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

siniestro;

Los daos ocasionados por vicios ocultos del medio de transporte salvo

cuando se pruebe que el asegurado conoca dichos desperfectos o deba


conocerlos.

Daos causados no obstante se hubiere cambiado de ruta o de viaje si ello

obedeci a causas de fuerza mayor o al cumplimiento de un deber de solidaridad


humana;

La suma que el beneficiario deba pagar para contribuir a la avera gruesa;

Los daos que con el medio de transporte se causen a terceros. Como

estos daos estaran dentro del concepto de responsabilidad civil, el pago se hara
con la intervencin directa del asegurador en cuanto a al discusin de la cuanta a
pagar, judicial o extrajudicialmente.
Vigencia.
Segn el objeto asegurado sea el medio de transporte o los objetos transportados,
se establecen diversos supuestos para determinar la vigencia del contrato. Si se
trata de cosas o mercaderas, el seguro inicia su vigencia a partir del momento en
que son entregadas al portador, y termina cuando son puestas a disposicin del
consignatario. Si se trata del medio de transporte, se dan las siguientes
alternativas:

Si es por viaje y se pacto un plazo para llevarlo a cabo, si este concluye

estando el medio aun en la ruta, se prorroga hasta la hora veinticuatro del da en


que arribe a su destino; pero, el asegurado deber pagar la prima por los das que
se hayan tomado como prorroga del plazo original;

Cuando se aseguran cosas transportadas con relacin a un viaje, la

vigencia se inicia desde el momento en que las mercaderas son puesta en el


lugar de salida. Si esta no existe, se estar al momento del zarpe o salida segn
sea el medio de transporte; y termina en el momento en que llegue a su destino; y

Si se contrata un seguro con relacin a un viaje ya iniciado y no se estipula

la hora en que principian sus efectos, se tiene como tal la hora veinticuatro del da
y lugar en que el contrato se celebro.

107

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Modalidades de Plizas.
Las plizas fueron clasificadas segn la forma en que se emiten: nominativas, a la
orden y al portador. Pero, en el contrato de seguro del transporte, por diversos
motivos, se habla de las siguientes:
1. Pliza de Viaje: Cuando se refiere a una travesa especifica;
2. Pliza Abierto: Existe en el caso de que cubran una serie de viajes segn
los trminos contratados;
3. Pliza Flotantes: Se caracteriza por un numero indeterminado de medios de
transporte dentro del periodo que se fije en el contrato; estos medios se van
individualizando conforme se estn realizando los viajes, circunstancias que
deben informarse al asegurador para controlar la efectividad del contrato; y
4. Pliza a foro fair: En esa pliza el seguro cubre parte de los bienes
asegurados sin tomar en cuenta el nuecero de viajes que se realice. En
esta modalidad el asegurador no tiene obligacin de informar la realizacin
de los viajes.
Indemnizacin y Abandono.
Ya sabemos que el monto de la indemnizacin por el dao causado se determina
de manera objetiva, el que no pasar de la suma asegurada. Si se trata del medio
de transporte se practican expertajes para preciar la diferencia de valor que
tendra como nuevo y usado a efecto de fijar el monto a pagar.
En el caso de que el siniestro no destruya el objeto pero lo deje inservible el
asegurado podr exigir el pago total de la suma asegurada y se procede al
abandono del objeto en dominio del asegurador, para que se proceda al
abandono deben ocurrir los siguientes supuestos.
Que el objeto se pierda totalmente o se presuma que el medio esta perdido
o imposibilitado para movilizarse;
Que el medio quede inutilizado a causa del accidente, siempre que la
relacin alcance las tres cuartas partes de su valor real;
Cuando se trata de mercaderas que el dao alcance las tres cuartas partes
de su valor real.

108

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

El asegurado debe declarar que abandona el objeto para los fines explicados, en
forma total e incondicional. Este abandono beneficia al asegurador porque le
puede reponer en parte la indemnizacin que pague: pero, tambin le puede
perjudicar si lo acepta sin mayor investigacin. Por eso la ley lo faculta para
objetar la revolucin del asegurado, debiendo manifestarse dentro de los quince
das siguientes a la fecha en que recibe la declaracin: si no lo hace, se presume
que lo acepta. Al consumarse el abandono, el asegurador tiene derecho a cobrar
el seguro de fletes, si lo hubiere.
Las personas en el seguro del transporte.
Consideramos una falta de sistemtica legal el haber incluido en este seguro el
caso de las personas que viajan y son aseguradas como consecuencia de una
travesa o viaje. El art. 978 dice que los seguros de personas que cubran los
riesgos a que se sometan como consecuencia de un viaje, solo sern validos si se
designa como beneficiario al conyugue del asegurado, a sus parientes por
consanguinidad dentro del cuarto grado, por afinidad dentro del segundo grado o
personas que dependan econmicamente de el.
La falta de sistemtica la consideramos as porque a esta norma debi buscrsele
ubicacin en el seguro de personas, y no colocarla como un lunar en el seguro
patrimonial. Por lo dems creemos que en lugar de restarle validez al contrato con
tales circunstancias, debi decirse que en el caso de designar beneficiarios a
personas que no se encontraren dentro de esos vnculos, se tendrn como tales a
los herederos legales, ya que una manifestacin en sentido contrario, que por lo
dems esta dentro de la libertad jurdica del asegurado, generara un
enriquecimiento indebido, ya que se cobro una prima y no se paga indemnizacin.
5. SEGURO AGRCOLA Y GANADERO.
En un pas como Guatemala, en donde la produccin nacional se basa en las
actividades agropecuarias, este seguro debera ser de los ms importantes en
cuanto a su mercado, estimulado incluso por el estado, en vista del costo social
que implica los riesgos a que estn sometidas estas producciones, puesto que la
incertidumbre a las que son sometidas tales como razones de clima, sequas,
exceso de lluvia, plagas, etc. Provoca el desaliento en los empresarios en
continuar en estas producciones. Como previsin a estos riesgos funciona este
seguro, el cual en varios pases es de carcter obligatorio, pues surge emparejado

109

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

con el crdito rural cuando se realiza para inversin.


Nuestro Cdigo de Comercio regula esta forma de seguro del art. 979 al 985,
inclusive, al igual que los anteriormente estudiados, es un seguro de
indemnizacin y forma parte de los que la ley singulariza como seguro de daos.
Objeto Asegurado.
Los objetos que se aseguran mediante este contrato son los cultivos (permanentes
u ocasionales) y el ganado, ya sea vacuno, caballar, etc. En la prctica
guatemalteca se nota muy poca contratacin en este seguro. Ms que todo, es
usual en cultivos de gran explotacin y en animales considerados como " pura
sangre" o de " pedigree" garantizado. Se puede decir que este seguro no tiene el
impacto que insistentemente se ha aconsejado para la actividad agropecuaria. El
asegurador privado acta con mucha cautela para asegurar los riesgos que
soporta la vida del campo; mientras que por otro lado, no existe ninguna poltica
estatal sobre la materia, sobre todo como parte de una estrategia agraria de
desarrollo.
Efectos Principales.
A diferencia de lo que sucede en otros seguros de daos, dada la naturaleza
perecedera de los objetos asegurados, se establece que el aviso del siniestro
debe darse dentro de las veinticuatro horas siguientes a su realizacin. El
problema surgira si el echo ocurre en lugares en que por falta de comunicacin
fuera imposible cumplir dentro de tan perentorio tiempo; an a riesgo de que esa
previsin su explicacin porque los siniestros agropecuarios deben comprobarse
de inmediato, creemos que no debi dejarse tan tajante el cumplimiento de la
obligacin de aviso del siniestro, o ampliarse a tres das como mximo.
Particularidades del Seguro Agrcola.
En el caso del seguro agrcola, el contrato puede cubrir provechos provenientes de
cultivos ya efectuados o por efectuarse, los productos ya cosechados o ambos a la
vez. Esto quiere decir que este seguro, sin la claridad de otras legislaciones,
puede referirse a distintas etapas del proceso productivo agrcola. En el caso de
asegurar el cultivo, la ley dice que la pliza deber expresar el rea de siembra, el
producto que se sembrar y la fecha aproximada de cosecha, datos que son
importantes para, entre otras cosas, calcular el monto de la prima, si se trata de

110

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

asegurar el producto agrcola ya cosechado, deber expresarse el lugar de


almacenaje.
Si sucede el siniestro y el dao es menor la valuacin del dao se aplaza si as
conviene a una de las partes y lo solicita, con el objeto de hacerla hasta la poca
de cosecha. Esto tiene por objeto que el valor del dao se calcule en forma
objetiva, dadas las variaciones futuras en cuanto a la cuanta del inters
asegurado. En ese sentido queda protegido el asegurador para o pagar una
indemnizacin mayor que la prdida; y el asegurado, para no recibirla en una
suma menor al valor real del dao; siempre dentro de los lmites de la suma
asegurada.
Particularidades del Seguro Ganadero.
Como todo contrato de seguro, tiene un plazo de cobertura, en el de seguro de
ganadero cuando la cobertura es anual, los efectos se prolongan por un mes mas
para el caso de muerte del ganado, siempre que el fallecimiento haya ocurrido por
enfermedad contrada durante la vigencia del contrato. Observemos entonces, que
este ultra efecto del seguro solo se da si su plazo es anual. Si por ejemplo, se
asegura un toro semental mientras esta en una exposicin de una feria ganadera,
no se aplicara la previsin comentada.
Como el ganado se puede asegurar individualizando los animales, asegurar un
caballo de carrera por ejemplo, o un rebao completo; si el propietario enajena
uno o mas animales, los beneficios del seguro no se transmiten, a menos que se
enajene el rebao en su totalidad, dando aviso al asegurador, quine tiene la
opcin de manifestar si acepta o no la sustitucin del asegurado.
Si sucede el siniestro (enfermedad o muerte del ganado) el asegurador, en
condiciones normales, deber pagar la indemnizacin. En caso de muerte el valor
del inters a pagar es el precio de venta del animal en el momento anterior al
siniestro; y si se trata de una enfermedad, el dao que directamente cause la
dolencia.
6. SEGURO CONTRA LA RESPONSABILIDAD.
De acuerdo con el art. 1645 del cdigo civil, " toda persona que cause dao o
perjuicio a otra, sea intencionalmente, sea por descuido o imprudencia, esta
obligado a repararlo, salvo que demuestre que el dao o perjuicio se produjo por

111

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

culpa o negligencia inexcusable de la victima. Esta obligacin, que tiene como


fuente un hecho o un acto ilcito, genera la llamada " responsabilidad Civil" .
Este seguro es tambin una variedad del seguro daos; pero, se caracteriza por
que los daos los surge un tercero que no ha sido parte del contrato, y que no
obstante, tiene derecho a reclamar una indemnizaron por el hecho o acto ilcito
que le ha perjudico. Por ejemplo, " el profesional es responsable de los daos y
perjuicios que cause por ignorancia o negligencia inexcusable..." , segn art. 1668
del cdigo civil. Planteemos el caso de que un cirujano deje un instrumento
quirrgico dentro del cuerpo del paciente, un abogado ignore como se formule un
recurso de casacin y lo presente defectuoso o que un Audito y contador publico
establezca cantidades equivocadas en un Estado Financiero, todo ello puede
ocasionar daos que generan responsabilidad civil. Ante estas responsabilidades,
este seguro cubre el valor de los daos que genere un defectuoso desempeo
profesional.
Recordemos que toda persona esta expuesta a causar un dao. Entre mas
complejos se vuelva la vida moderna, la posibilidad de tener que responder de un
dao o un prejuicio que la ley obliga a reparar, este seguro se presenta como una
alternativa de previsin, en el entendido de que el riesgo asegurado no es el
hecho daoso que se experimenta en forma directa, sino la obligacin de repararlo
en concepto de daos o perjuicios, conforme lo establezca la ley o el contrato en
particular.
Funcin de este seguro.
Segn el art. 986 del Cdigo de Comercio, por el seguro contra la responsabilidad
civil el asegurador esta obligado a pagar la suma indemnizatoria que el asegurado
deba a terceros como consecuencia de un hecho no doloso que cause a estos un
dao previsto en el contrato.
Se puede decir que es una especie de estipulacin a favor de un tercero
indeterminado, que se convierte en beneficiario del seguro al sufrir el siniestro.
Segn la norma citada, la responsabilidad debe provenir de un dao previsto en el
contrato, aun cuando el riesgo es la responsabilidad civil como efecto; pero,
teniendo como causa el dao contemplado en la pliza o que resulte de la propia
compresin del riesgo. Por ejemplo, un Auditor y contador pblico tiene previsto el
hecho del dao por ejercicio profesional, pero lo que se cubre es la reparacin que

112

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

debera pagar si ese dao se da.


7. EL SEGURO DE PERSONAS.
El seguro de personas esta enfocado a la proteccin de la vida de un dividuo que
puede ser o no el contratante del mismo y el pago de una suma asegurado a los
beneficiarios o herederos del asegurado. Dicho seguro, podr ser contratado por
un interesado que pueda ser o no el asegurado y en el caso de que el asegurado
sea un menor de doce aos se requerir del permiso personal y de su
representante legal, ni tampoco podr contratarse seguro en nombre de terceros
sin su consentimiento.
Los beneficiarios podrn ser dispuestos en forma libre sin necesidad de
parentesco y debern aparecer en la pliza, de morir uno de los beneficiarios
antes que el asegurado, si fueren dos o mas la parte de los otros se acrecentaran,
si fuese un nico el derecho se traspasar a los herederos del asegurado, a
excepcin de los que sean nombrados como beneficiarios irrevocables, en cuyo
caso el derecho ser traspasado a sus herederos, la suma asegurada solo podr
ser negada en su pago a aquel beneficiario que atente contra la vida del
asegurado de darse as, el derecho se traspasara a los herederos de. En casos
especiales como suicidio del asegurado, el asegurador no podr prescindir de la
obligacin de cancelar la suma asegurada, salvo que el contrato de seguro tuviera
menos de dos aos de haberse celebrado, en este caso solo deber cancelar el
monto de las primas que hubiere recibido hasta esa fecha. En este seguro el
asegurador no podr dejar de pagar la suma asegurada, salvo pacto expresado
por escrito en la pliza y que sea de conocimiento del contratante del seguro.

113

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATOS DE FIANZA Y REAFIANZAMIENTO

I. CONTRATO DE FIANZA (Art. 1024 al 1032 C.COM)

DEFINICION
Hay contrato de fianza mercantil cuando una afianzadora se compromete a
responder de las obligaciones de otra persona, conforme las normas y tarifas que
dicta la Superintendencia de Bancos.
ELEMENTOS
Personales:
Fiador, la afianzadora.
Fiado, el deudor de la obligacin garantizada.
Beneficiario, quien resulta acreedor del fiador para el caso de
incumplimiento del fiado.
Objetivos: La obligacin del fiador y la obligacin del fiado en el sentido de pagar
la prima.
Formal: Mediante un documento denominado Pliza.

CARACTERISTICAS
Consensual, formal, accesorio, oneroso, de garanta y de tracto sucesivo.

DERECHOS Y OBLIGACIONES.

El fiador responder del incumplimiento de la obligacin del fiado, en los trminos


contratados, a cambio de su derecho a cobrar la prima que corresponda. Debe
hacerlo dentro de 10 das si no hay reafianzamiento y dentro de 30 das si lo hay.
El fiado tiene la obligacin de pagar la prima a cambio del derecho de que en
determinadas circunstancias se responda por l al incumplir la obligacin
garantizada.
El beneficiario tiene el derecho de cobrar la obligacin accesoria, con la

114

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

obligacin de solicitar el pago por escrito y fundamentando la peticin.

CLASIFICACIN
Existen nicamente dos clases de contratos de fianza:
Fianza Civil, regulado por los artculos 2100 al 2120 del Cdigo Civil. Se
caracteriza por presentarse en el trfico jurdico como un negocio aislado.
Fianza Mercantil, regulado de los artculos 1024 al 1038 del Cdigo de Comercio.
Es un acto masificado, regularmente empresarial y oneroso por su misma
ubicacin mercantil.

Clases de Fianza segn la naturaleza de la obligacin a garantizar: (Acuerdo 280


de 1959). Fianza de Fidelidad, Fianzas judiciales, Fianzas Administrativas
ante Gobierno, y Fianzas Administrativas ante Particulares.

II. CONTRATO DE REAFIANZAMIENTO (Art. 1033 al 1038 C.COM).

DEFINICIN:
Por este contrato, un afianzadora se obliga a pagar la otra, segn los trminos del
mismo, las sumas que sta haya pagado al acreedor del contrato de fianza
reafianzado.

Este contrato es obligatorio, debido a que la afianzadora para ser autorizada por la
Superintendencia de Bancos, deber acompaar a la solicitud el contrato de
reafianzamiento. (Art. 3 del Dto. 470 del Presidente de la Repblica).

Extincin y Prescripcin de los Contratos de Fianza y Reafianzamiento


Por el carcter accesorio de la fianza esta se extingue juntamente con la
obligacin

garantizada.

Las acciones del beneficiario en contra de la afianzadora prescriben en 2 aos,


tambin prescriben en el mismo tiempo, las acciones del fiador en contra del
contrafiador (persona que responde por el fiado ante la afianzadora) o el
reafianzador.

115

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATOS DE BOLSA
Se encuentran regulados en la Ley del Mercado de Valores y Mercancas,
Dto. 36-96.

DEFINICION
Son aquellos contratos que crean, modifican, extinguen o transmiten obligaciones
que se contraen y liquidan en el seno de una bolsa de valores.

Formalidad de los contratos:


El art. 68 establece que no estn sujetos a formalidad alguna para su validez.

Solucin de conflictos derivados de estos contratos.


El artculo 69 establece el arbitraje de equidad, como procedimiento obligado,
salvo pacto en contrario.
Contratos de contado, de plazo, condicionales y opcionales.
Contratos de contado, son aquellos en los que las prestaciones se reputan
firmes y debidas al momento de liquidarse el contrato (art. 70)
Contratos a plazo, las operaciones son firmes y debidas al cerrarse la operacin
burstil, pero son exigibles al cumplirse el plazo del contrato (art. 71)
Contratos sujetos a condicin o a opcin, en estos contratos, una o las dos
partes pueden desvincularse del cumplimiento de su respectiva prestacin
mediante el pago de una prima. (art. 72)

116

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE FONDO DE INVERSIN:


(Artculo 74 ley del mercado de valores y mercancas)

DEFINICIN:
Un Fondo de Inversin es un contrato por medio del cual la sociedad
administradora rene fondos de distintos inversionistas, con el objeto de invertirlos
por cuenta de ellos, de manera sistemtica y profesional, en una cartera de
valores diversificada.

ELEMENTOS
Sociedad administradora
Inversionista

CARACTERISTICAS
Bilateral
Oneroso
Consensual
De tracto sucesivo

CLASIFICACIN
PdeI, Fondo Lquido en Quetzales
Es un Fondo Abierto, que realiza inversiones en ttulos valores lquidos. Se
entiende como ttulos valores lquidos aquellos que pueden convertirse en efectivo
con relativa facilidad ya sea por su alta calidad crediticia o por su corto
vencimiento. En esta categora encontramos a ttulos valores emitidos o
garantizados por el Gobierno y el Banco de Guatemala, papel comercial y ttulos
de crdito de alta calificacin crediticia.
Unidades de Participacin Ofrecidas
Las Unidades de Participacin tienen un valor inicial de Q 1,000.00. Dicho valor
aumenta o disminuye diariamente, segn el Valor Actual Neto (VAN) de las
inversiones. Cada fin de mes, despus de la distribucin de los rendimientos, ya
sea capitalizndolos o retirndolos, vuelve a su valor inicial de Q 1,000.00.
Inversin Mnima Inicial y Saldo Mnimo
La inversin mnima inicial es de Q 50,000.00, y las inversiones subsecuentes
pueden ser de cualquier cantidad, pero con un mnimo de Q10,000.00 por
inversin adicional. La inversin deber permanecer en todo momento con un

117

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

saldo mnimo de Q25,000.00.

Permanencia Mnima
El plazo de permanencia mnima es de 7 das.

Objetivo de Inversin
El objetivo de la inversin es maximizar el valor de todos los aportes recibidos de
los inversionistas a travs de la administracin de una cartera de inversiones en
ttulos valores lquidos, logrando obtener una rentabilidad mayor que la que una
inversin individual obtendra en una cuenta bancaria de depsitos monetarios o a
la vista.

Agente Administrador
Portafolio de Inversiones, S.A. es el Agente Administrador de PdeI, Fondo
Lquido en Quetzales, quien cuenta con ms de veinte aos de experiencia
burstil y con ms de diez aos de experiencia en la administracin de Contratos
de Fondos de Inversin, adems de ser Miembro Fundador de la Bolsa de Valores
Nacional, S.A.

Comisin o Servicio por Manejo


El Agente Administrador recibe cada mes una comisin o servicio del 1.00% anual
ms IVA, la que se calcula diariamente sobre el valor diario del Fondo.

Rendimientos
Los rendimientos que reciba el inversionista dependern del rendimiento neto del
total de la cartera. El inversionista indicar su preferencia del destino de su
rendimiento, ya sea reinvertirlo o retirarlo a fin de mes, lo que deber indicar en la
fecha de la primera inversin, pudiendo variar la misma en cualquier momento.

Qu es PdeI, Fondo Lquido en Quetzales?


Es un conjunto de patrimonios pertenecientes a los inversionistas, cuyo derecho
de propiedad se representa mediante un Certificado de Inversin, administrado por
un Agente Administrador al cual se le atribuyen las facultades de dominio sin ser
propietario del fondo. El dinero recibido se invierte en ttulos valores lquidos,
buscando la mayor rentabilidad y seguridad para los inversionistas. As, de esta
manera, el inversionista puede conseguir una mayor rentabilidad en sus

118

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

disponibilidades al contar con una cartera de activos financieros de alta calidad


crediticia o de una corta maduracin o vencimiento.
PdeI, Fondo Lquido en Quetzales es un instrumento que permite al
inversionista acceder al mercado financiero y administrar su disponibilidad
dineraria en las condiciones ms favorables y en el largo plazo se convierte en
una herramienta de crecimiento de su patrimonio.

Objetivo del Fondo


El objetivo del Fondo es maximizar el valor de todas las inversiones recibidas de
los inversionistas, a travs de la administracin de una cartera de inversiones
conformada principalmente por inversiones en ttulos valores de alta liquidez o
disponibilidad inmediata. El rendimiento total se espera que sea superior versus
alternativas de inversin provenientes de cuentas bancarias de depsitos
monetarios o a la vista. PdeI, Fondo Lquido en Quetzales brindar a sus
propietarios un rendimiento proveniente, principalmente, de los intereses recibidos
por las inversiones en ttulos valores lquidos realizadas por el Fondo. No existe
garanta alguna de alcanzar la realizacin de este objetivo.

Quines pueden participar?


La inversin en el Fondo est orientada hacia personas individuales o jurdicas,
pequeos o grandes inversionistas, dentro del contexto de una cartera
diversificada en ttulos valores lquidos ya sea por su alta calidad crediticia o por
su corto vencimiento. Dichas personas pueden participar haciendo una inversin
inicial de la cantidad que deseen, con monto mnimo de cincuenta mil quetzales (Q
50,000.00), con plazo indefinido, pero con un mnimo de permanencia de 7 das.
Es ideal para los inversionistas que deseen obtener una rentabilidad mayor que la
que una inversin individual obtendra en una cuenta bancaria de depsitos
monetarios o a la vista, as como administrar su disponibilidad dineraria en las
condiciones ms favorables y todos aquellos que deseen diversificar su riesgo a
travs de inversiones principalmente en ttulos valores lquidos.

El Agente Administrador
Portafolio de Inversiones, S.A. es miembro y socio fundador de la Bolsa de
Valores Nacional, S.A., cuenta con ms de 20 aos de experiencia burstil y, con
frecuencia, se ha mantenido entre las Casas de Bolsa con mayor volumen de
operaciones. Portafolio de Inversiones, S.A. no se dedica a ninguna otra

119

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

actividad que no sea la de Agente de Bolsa en la Bolsa de Valores Nacional, S.A.,


por lo que se especializa en el campo burstil. Su cartera de clientes est
conformada por inversionistas institucionales y privados, los cuales han logrado
encontrar en Portafolio de Inversiones, S.A. a un aliado, ya que es una casa de
bolsa independiente, que no pertenece a ningn grupo financiero que opere en el
pas y su actuacin se basa en obtener los mejores resultados para sus
clientes. Desde su fundacin Portafolio de Inversiones, S.A., no ha actuado en
defensa ni en contra de los intereses de ningn sector especfico, su objetivo
siempre ha sido servir con eficiencia y honradez los intereses de cada uno de sus
clientes. Sus ejecutivos cuentan con 20 aos de experiencia en el campo
financiero tanto en el mercado local como internacional y realizan un trabajo de
atencin personalizada hacia el cliente.
Desde el 8 de junio de 1998, Portafolio de Inversiones, S.A. es Agente
Administrador de PdeI, Fondo Burstil. Adicionalmente, a partir de marzo de
1,999 se empieza a administrar PdeI, Fondo de Valores del Estado, y a partir de
julio de 1,999 se empieza a administrar PdeI, Fondo Burstil en Dlares. Los
activos administrados en estos tres fondos a la fecha, suman ms de doscientos
millones de quetzales (Q.200,000,000.00).

OBLIGACIONES
Las siguientes son obligaciones mnimas de Portafolio de Inversiones, S.A. en
su carcter de Agente Administrador del Fondo:
1) Invertir los recursos del Fondo a nombre y por cuenta de los inversionistas en
valores lquidos, que a su juicio crea conveniente.
2) Mantener y llevar la Contabilidad del Fondo, la cual Portafolio de Inversiones,
S. A. llevar por aparte de la suya propia, de acuerdo con el Cdigo de Comercio
y la Ley de Mercado de Valores y Mercancas.
3) Calcular diariamente el Valor Actual Neto

(VAN) de las Unidades de

Participacin del inversionista en el Fondo, as como proveer y hacer pblica dicha


informacin.
4) Portafolio de Inversiones, S.A. est obligado a preparar y enviar los
siguientes informes al Inversionista:
4.1) Un estado de cuenta mensual, ya sea en forma impresa y/o electrnica, el
cual ser enviado en un perodo no mayor de quince das despus del cierre
mensual.
4.2) Un informe mensual con la composicin de la cartera del Fondo, ya sea en

120

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

forma impresa y/o electrnica.


4.3) Prospectos o cambios al prospecto subsiguientes, en caso existiera algn
cambio.
5) Asegurar que el Fondo disponga de un flujo de caja suficiente para responder a
sus obligaciones. Los retiros pedidos por los inversionistas les sern debitados de
sus cuentas del fondo el mismo da en que se reciban las solicitudes de recompra
(siempre y cuando se reciban antes de las 10:00 a.m.) y dichos fondos les sern
entregados en un plazo mximo de dos das hbiles despus de haber efectuado
el debito respectivo de su cuenta. Los inversionistas podrn solicitar retiros
programados indicando la fecha en que deseen se efectu el debito de su cuenta
pero debern tener presente que los fondos les sern entregados en un plazo
mximo de dos das hbiles despus de haber efectuado dicho debito.
nicamente ser aceptado un retiro semanal por cada inversionista de PdeI,
Fondo Lquido en Quetzales.
En el caso extraordinario que el Fondo no contara con liquidez disponible en
determinado momento, por estar completamente invertido y debido a un retiro
masivo de inversionistas, el Fondo tiene un plazo de hasta 7 das hbiles a partir
de la fecha en que los inversionistas soliciten el retiro, para obtener la liquidez
necesaria. Durante este plazo el Agente Administrador

saldr a vender al

mercado, los ttulos valores necesarios para cubrir los retiros que fueron
solicitados.
6) Actuar y ejercer como Agente Administrador, las siguientes funciones:
6.1) Mantener un registro de datos de los participantes del Fondo que incluya su
identificacin y dems datos personales.
6.2) Establecer diariamente el nmero y el valor de cada una de las Unidades de
Participacin del Fondo en circulacin.
6.3) Mantener el control de la distribucin por pago de rendimientos a los
participantes en el Fondo, as como las reinversiones de los rendimientos que
stos decidan realizar.
6.4) Llevar el control de las Unidades de Participacin de los inversionistas del
Fondo en circulacin y responder frente a los participantes de su entrega en la
forma indicada en el inciso 5 anterior.
7) Cobrar oportunamente los frutos, intereses y cualesquiera otros rendimientos de
los valores del Fondo.
8) Llevar el control de los gastos de administracin del Fondo.
9) Disear y administrar la forma en que se vendern las Unidades de

121

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Participacin de los inversionistas.

DERECHOS
Los siguientes son derechos de Portafolio de Inversiones, S.A. en su carcter
de Agente Administrador del Fondo:
1) Portafolio de Inversiones, S.A., recibir una comisin por servicios
administrativos,

la

cual

cobrar

debitar

mensualmente

cada

inversionista. Emitir la factura correspondiente cada mes y ser enviada junto


con el estado de cuenta o utilizando cualquier medio o mecanismo electrnico
debidamente autorizado por la Superintendencia de Administracin Tributaria
(SAT).

INFORMACIN GENERAL DEL FONDO

Tipo de Fondo
PdeI, Fondo Lquido en Quetzales es un Fondo Abierto, quiere decir que no
tiene un lmite para recibir inversionistas, por lo que su volumen depender de la
demanda que exista de parte de inversionistas para participar en el
Fondo. Portafolio de Inversiones, S.A., puede reservarse el derecho de admisin
al Fondo, de acuerdo a los intereses de los inversionistas vigentes y la poltica que
fije el Fondo.

Ventajas y Desventajas del Fondo:

VENTAJAS:
Diversificacin:
La diversificacin es una ventaja que le permite al inversionista minimizar la mayor
parte del riesgo asociado con los movimientos que afloran en las inversiones
concentradas en un solo ttulo. PdeI, Fondo Lquido en Quetzales es un
excelente vehculo para acceder a esta herramienta de gestin de riesgo, pues le
permite invertir en una parte proporcional de muchos ms valores a diferentes
plazos (aunque estos sean principalmente de corta duracin) de los que se podra
permitir un inversionista particular aislado.
Administracin Especializada:
La administracin especializada le ofrece al inversionista una mayor confiabilidad,
pues la decisin de inversin estar en manos de expertos que buscarn el mayor

122

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

rendimiento sobre sus inversiones pero con un horizonte de inversin de corto


plazo.
Rentabilidad:
La inversin diversificada en valores lquidos, permite obtener un mejor
rendimiento del que el inversionista particular probablemente podra obtener en
una cuenta bancaria de depsitos monetarios o a la vista.
Economas de Escala:
La unin de patrimonios en una administracin centralizada permite no slo la
especializacin de sus administradores, sino tambin una menor cantidad de
recursos aplicados a la administracin y una reduccin en los costos por
operacin.

Los

grandes

volmenes permiten

una

mejor capacidad

de

negociacin, que los pequeos montos invertidos individualmente.


Fiscalmente:
Portafolio de Inversiones, S. A. en su calidad de intermediario, se encargar del
cumplimiento de las obligaciones fiscales de acuerdo a las leyes vigentes de
Guatemala y a las que el contrato est sujeto. Los intereses generados y pagados
por PdeI, Fondo Lquido en Quetzales, son netos del Impuesto Sobre Productos
Financieros, ya que el mismo fue retenido al fondo por los emisores que
conforman la cartera de inversiones. Por lo tanto, dichos intereses, estn exentos
del Impuesto Sobre la Renta, como lo estipula la Ley del Impuesto Sobre
Productos Financieros (Decreto No. 26-95) en su artculo 10 (Los ingresos
provenientes de intereses que hayan pagado el impuesto que establece la
presente ley, estn exentos del Impuesto Sobre la Renta. Para el efecto, en la
declaracin jurada de este ltimo impuesto, dichos ingresos se consignarn como
rentas exentas.).
Informacin:
El inversionista recibir informacin mensualmente, acerca del Fondo y su
Participacin, adems podr consultar a la administradora en cualquier momento
sobre el valor del Fondo y como est conformado la cartera del mismo.
Versatilidad:
El inversionista al no tener vencimientos ni renovaciones peridicas, como en las
operaciones burstiles tradicionales y al no estar l administrando su patrimonio
disponible a corto plazo o a la vista, podr incrementar sus inversiones y disponer
de su dinero en cualquier momento (de acuerdo al procedimiento estipulado con
anterioridad y despus de la permanencia mnima de 7 das por inversin),
pudiendo as dedicar su tiempo en sus actividades cotidianas.

123

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Auditoria:
El Fondo es auditado por Bans Minondo & Asociados, Asesores, Contadores
Pblicos y Auditores, quienes verificarn, la transparencia de las operaciones
realizadas. Dicha firma emitir un informe anual, dirigido a los inversionistas, en
donde harn constar, primordialmente, que el dinero recibido, se encuentra
invertido y que los rendimientos trasladados al cliente son los que generan las
inversiones, deduciendo nicamente la comisin pactada. Con el objeto de cumplir
con Estndares Internacionales de Auditoria, en cuanto a lograr una supervisin
ms efectiva, a partir del 30 de junio del 2006 se consolid la Auditoria Externa de
Portafolio de Inversiones, S.A. con la de los Contratos de Fondos de Inversin
en la Firma Bans Minondo & Asociados, Asesores, Contadores Pblicos y
Auditores.

DESVENTAJAS:
Baja en los Rendimientos:
La cartera de inversiones puede ser vendida en condiciones de presin por
necesidad de liquidez para recomprar Unidades de Participacin del Fondo por
parte de los inversionistas, lo que puede resultar en una baja en el rendimiento
tanto de los que se retiran, como de los que desean mantenerse como
inversionistas.
Diferencia en criterios:
La

poltica

de

inversin

del

Fondo

puede

no

coincidir

con

la

del

inversionista. Aunque el Fondo podra hacer una inversin en la cual algn


inversionista individual no estara de acuerdo, Portafolio de Inversiones, S.A.
estar en la disposicin de recibir sugerencias o comentarios de los mismos.
Posible prdida de los montos invertidos por el inversionista:
El Agente Administrador responder de los daos o perjuicios que sufra el Fondo
en sus inversiones por su culpa o dolo. El Agente Administrador es especialista
en el campo burstil y financiero, analiza y evala las ofertas de inversin antes
de realizarlas y escoge todas aquellas que, a su juicio, son las mejores en cuanto
a riesgo y rendimiento. El Agente Administrador, en su calidad de intermediario,
no responder por la insolvencia, incumplimiento o quiebra de alguno de los
emisores de los ttulos valores adquiridos para el Fondo; cosa que puede ocurrir
cuando el desempeo econmico de estos sea negativo o de tendencia
desfavorable, afectando de esta forma el valor patrimonial de los inversionistas.
REQUISITOS LEGALES:

124

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Para efectos de la inscripcin del contrato de fondo de inversin, se registrar


tanto el texto de los mismos, que contenga las condiciones generales uniformes
sobre el

manejo de cada fondo, as como del texto de los certificados que

acrediten

la

inversin

extenderse

cada

inversionista

del

mismo,

independientemente de la denominacin que se les asigne.


Se deben presentar los siguientes documentos:
a) Copia autenticada de la Escritura de Constitucin de la Sociedad (del Agente
Administrador).
b) Copia autenticada del Nombramiento del Representante Legal (del Agente
Administrador).
c) Un ejemplar del Contrato de Fondo de Inversin. El texto del contrato debe
incluir clusulas que se refieran al nombre del fondo, el perfil de los valores en
que piensa invertirse, el porcentaje de diversificacin de la inversin y si existe o
no un monto mnimo garantizado al inversionista.
d) Un ejemplar del Certificado de Adhesin.
e) Pagar el arancel respectivo (Q 500.00) por concepto de inscripcin del texto del
contrato de fondo de inversin de que se trate, ante el Registro del Mercado de
Valores. Se debe adjuntar comprobante de pago recibo de ingresos SAT-1003,
por dicho valor; mismo que puede cancelarse en la Superintendencia de
Administracin Tributaria-SAT, en los Bancos del Sistema o en las Cajas
registradoras del Ministerio de Finanzas.
f) Pagar el arancel respectivo (Q 50.00) por concepto de inscripcin del texto de
los certificados que acreditan la inversin en el fondo de inversin de que se trate,
ante el Registro del Mercado de Valores. Se debe adjuntar comprobante de pago
recibo de ingresos SAT-1003, por dicho valor; mismo que puede cancelarse en la
Superintendencia de Administracin Tributaria-SAT, en los
Bancos del Sistema o en las Cajas registradoras del Ministerio de Finanzas.

125

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE SUSCRIPCIN DE VALORES


(Artculo 77 ley del mercado de valores y mercancas)
DEFINICIN:
Por el contrato de suscripcin de valores, las sociedades financieras privadas y
los agentes podrn adquirir valores inscritos para oferta pblica, siempre
que su adquisicin tenga como objeto proveer recursos al emisor, menos el
descuento o por la comisin que se pacte en el propio contrato, por concepto de la
posterior colocacin de los respectivos valores.
Lo anteriormente dispuesto, para el caso de las sociedades financieras privadas,
es sin perjuicio de los requerimientos de solvencia y lmites de crdito previstos en
las leyes que rigen sus operaciones.
Para efectos de la negociacin extraburstil de dichas emisiones, las sociedades
financieras privadas podrn actuar como agentes, sin necesidad de inscripcin
previa o trmite alguno.
CARACTERISTICAS
Bilateral
Consensual
Real
Principal
Nominado
Instantneo
De tracto sucesivo

CLASIFICACION
Suscripcin de valores en firme: consiste en que el suscriptor compra la
totalidad de la emisin a un determinado precio con el fin de venderla al
pblico a un precio superior.
Suscripcin de valores todo o nada: en esta forma de contratacin, el
ente emisor no requiere de la capacidad financiera del suscriptor, sino mas
bien de su experiencia como profesional en un mercado especializado.
Suscripcin con base a mayores esfuerzos: esta es una variante del

126

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

sistema de mejor esfuerzo, y estriba en que el ente emisor se compromete


a vender la emisin solo en el caso de que el suscriptor logre la totalidad
colocacin en el plazo determinado. Si se diere el caso de que no se
lograra la colocacin total, el suscriptor procede a la devolucin del dinero
recibido de los parciales compradores y devuelve tambin los valores al
ente emisor.
Suscripcin de valores en garanta: se refiere a que el suscriptor se
compromete a colocar la emisin de valores en el publico inversionista,
dentro de un plazo determinado, con el compromiso de adquirir el
remanente no colocado en el plazo estipulado.
La suscripcin de valores en firme es la que mayormente se maneja en nuestro
pas.
TITULOS VALORES QUE PUEDEN SER OBJETO DEL CONTRATO
Todos aquellos documentos, ttulos o certificados.
Acciones
Ttulos de crditos tpicos o atpicos que representen derechos de
propiedad, derechos de crdito, derechos de participacin.
ELEMENTOS PERSONALES
Entidad emisora o encargante: es la entidad que emite o lanza los
valores, al mercado financiero y quien acude al ente suscriptor, el cual se
ha comprometido a adquirir y colocar la emisin en todo o en parte, o
simplemente procurar su colocacin. La entidad emisora es la que necesita
financiacin por lo cual recurre a la emisin de valores, para obtenerla y
como no es especialista en colocar dicha emisin entre el publico inversor,
acude a los servicios del suscriptor, quien le otorga el financiamiento que
requiere, o bien, le servir de eslabn entre ella y los inversionistas.
El suscriptor: es la persona jurdica o colectiva, llamese sociedad
financiera privada o bien agente de bolsa o agente de valores, que provee
de recursos al emisor a travs de la adquisision de valores inscritos para
oferta publica emitidos por un ente encargante; quedando bajo su criterio si
decide colocarlos posteriormente entre el publico inversor, ya sea en el
mercado burstil o en el extraburstil.

127

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

LOS CONTRATOS ATIPICOS

EL CONTRATO DE LEASING.
OTRAS DENOMINACIONES:
Es conocido tambin como arrendamiento financiero, locacin financiera o
arrendamiento con opcin a compra.
DEFINICION
En este contrato, un sujeto llamado dador (dador del financiamiento) proporciona
dinero para comprar un bien que necesita el tomador (tomador del financiamiento
y del bien por adquirir), adquirindolo directamente del proveedor y pagndole el
valor del mismo.
CLASIFICACION

Leasing Operativo
En esta modalidad, el propietario fabricante o proveedor de un bien lo
transfiere

otro

para

utilizarlo

en

su

actividad

econmica.

En este caso, el locador es al mismo tiempo el fabricante o proveedor de los


bienes. En caso de no ser as, el contrato sera de renting, el cual es un tpico
contrato de arrendamiento en el que el locador ni fabrica ni provee el bien.

Leasing Financiero.
En este contrato, un sujeto llamado dador (dador del financiamiento)
proporciona dinero para comprar un bien que necesita el tomador (tomador del
financiamiento y del bien por adquirir), adquirindolo directamente del
proveedor y pagndole el valor del mismo.

ELEMENTOS
Dador, La persona que da el financiamiento
Tomador, el sujeto beneficiario del financiamiento y usuario del bien por
adquirir.

128

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CARACTERSTICAS
El tomador o usuario debe tener siempre el derecho a optar por la compra de los
mismos, salvo pacto en contrario. El plazo del contrato se negocia en razn de la
vida til del bien adquirido y es comn que sea forzoso. El tomador o usuario
asume los riesgos y soporta los vicios del objeto adquirido.
ETAPAS DEL CONTRATO DE LEASING FINANCIERO
a. Etapa de Administracin. lo importante es la utilizacin del bien adquirido
con el financiamiento.
b. Etapa de Disposicin. Vencido el plazo, el tomador decide adquirir el bien,
ejercitando el derecho a la opcin de compra.

DIFERENCIA DEL LEASING FINANCIERO CON EL ARRENDAMIENTO.


En el Contrato de arrendamiento: la intencin de las partes es la de
permitir el uso de un bien y en razn de ello se pacta la renta. La opcin de
compra es una preferencia de adquisicin, en que las rentas no tienen nada
que ver en el precio. Si no se hace uso del derecho de opcin y el bien es
vendido a tercero, el locatario no tiene derecho a que se le entregue parte
del precio vendido.
En el Contrato de leasing: la intencin de las partes es negociar un crdito
sujeto a las reglas del mercado financiero, lo que influye en las rentas
peridicas que debe pagar por el uso del bien. La opcin debe ser parte del
contrato, el precio de la posible venta se pacta desde la celebracin del
contrato y ser siempre un valor residual que se calcula tomando en cuenta
el deterioro que sufre el bien. Si no se ejerce la opcin y el bien es vendido
a tercero, tendr derecho a una parte del precio.

129

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

EL CONTRATO DE FACTORING

DEFINICIN.

Es una sociedad financiera cuya funcin social consiste en comprar deudas


comerciales a la vista o exigibles a corto plazo, negociarlas y prestar un conjunto
de servicios comerciales y financieros a su clientela vendedora de bienes o
servicios, con arreglo a un contrato previo establecido para cierta duracin que
vincula al factor con su cliente.

Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, segn el


cual aquel se compromete a transferir al factor todas o parte de las facturas que
posee de terceros deudores y notificarles esa transmisin; como contrapartida el
factor se encarga de efectuar el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado
final, incluso en caso de morosidad del deudor y de pagar el importe, por
anticipado, a la fecha fija o mediante deduccin de sus gastos de intervencin.

ELEMENTOS PERSONALES
Factor, que es la sociedad factoring.
El cliente o sea el titular de los crditos transferidos al factor.

DIFERENCIA CON EL CONTRATO DE DESCUENTO


En el contrato de factoring, el cliente que transfiere los crditos debe
quedar desligado de garantizar el pago, por regla. En este contrato, se
opera generalmente sobre facturas, o bien sobre un ttulo que a la vez es
factura: la factura cambiaria. Est concebido para absorber una masa de
facturas y se puede trasladar peridicamente, facturas durante el plazo del
contrato.
En el Contrato de Descuento. El desligarse de garantizar el pago es una
excepcin. Es un negocio regularmente sobre crditos que constan en
ttulos de crdito o en libros. Puede negociarse sobre un ttulo de crdito.

CARACTERISTICAS

130

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Bilateral,
conmutativo,
atpico,
oneroso,
por adhesin
de tracto sucesivo.

131

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE FRANQUICIA

DEFINICION

Contrato mediante el cual un comerciante, denominado franquiciante, permite a


otro, denominado franquiciado, la comercializacin de un producto o un servicio
que constituye la actividad propia de su empresa, debindose seguir las mismas
pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad,
presentacin del producto o servicio su publicidad, etc. de modo que el
consumidor estar recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como si se lo
estuviera proveyendo el franquiciante.

CARACTERSTICAS
Es una relacin continuada de transferencia de tecnologa entre el franquiciante
hacia el franquiciado para la comercializacin del producto o prestacin del
servicio.

El franquiciante, a cambio recibe el pago de una cuota inicial y se queda


recibiendo regalas peridicas. La franquicia implica licencia de uso de la marca
que distingue su producto o servicio. El franquiciante mantiene una relacin
constante sobre las actuaciones del franquiciado en la ejecucin del contrato para
controlar el cumplimiento de los requerimientos propios del contrato.

CLASIFICACION

a. Franquicia Piloto, aquella en que se establece una empresa intermedia


encargada de controlar a los franquiciados que en una zona hayan celebrado
contratos de franquicia.

b. Franquicia Directa, aquella que se celebra entre el franquiciante y


franquiciado, y es la que se ha tratado.

c. Franquicia Tecnolgica, aquella en que a partir del efecto propio del contrato,
el franquiciado desarrolla su propia tecnologa.

132

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CARACTERISTICAS:
Bilateral,
conmutativo,
atpico,
oneroso,
por adhesin
de tracto sucesivo.

133

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONTRATO DE CONCESION COMERCIAL

DEFINICION

Este contrato existe cuando un comerciante concesionario, pone su empresa de


distribucin o de venta en su caso, al servicio de otro comerciante o industrial
llamado concedente, para asegurar exclusivamente en un territorio determinado,
durante un perodo limitado y bajo la vigilancia (direccin) del concedente, la
distribucin de sus productos, de los que se le ha sido concedido el monopolio de
reventa.

ELEMENTOS

a. Subjetivos: Concedente y concesionario.

b. Objetivos: proporcionar productos para su venta.

c. Formales: No existe formalidad alguna para los mismos.

CARACTERISTICAS
Bilateral,
consensual,
atpico,
conmutativo,
no formal,
intuito personae,
de tracto sucesivo.
DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS AFINES
a. Con el contrato de Agencia. En este, el agente acta en representacin del
principal, en la concesin, acta en nombre propio. Por la representacin que
ejerce el agente, si celebra contratos, estos resultan celebrados por el principal; en

134

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

cambio en la concesin, el concedente no es parte de los contratos entre


concesionario y cliente. En el contrato de agencia, el agente no corre los riesgos a
que esta sujeto el objeto negociado; en el de Concesin los riesgos solo los corre
el concesionario.

b. Con el contrato de Distribucin: En la concesin existe una subordinacin


tcnica y econmica por parte del concesionario al concedente; en la Distribucin,
existe una mayor autonoma. El concedente no tiene establecimientos propios, a
diferencia del distribuidor que puede tenerlas. En el contrato de distribucin, se
publicita tanto el producto y su marca como a la empresa distribuidora; en la
concesin se publicita solo la marca del producto y este en s mismo.

CONTRATO DE CLUB DE CAMPO


Ante el crecimiento de las ciudades, el hombre trata de protegerse volviendo a la
naturaleza. Esta motivacin, junto con algunas otras, es lo que lleva actualmente
a un desplazamiento de la vivienda al conurbano, en particular en la ciudad de
Buenos Aires.

135

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

EL CONTRATO DE MANAGEMENT
Originalmente hubo tres tipos de urbanizacin cerrada: barrios nuticos, countries
y barrios cerrados. Los countries fueron concebidos como lugares de fin de
semana, pero en los ltimos aos creci la tendencia de conversin de viviendas
permanentes.
En la Repblica Argentina, este fenmeno se ha desarrollado principalmente de
dos maneras: utilizando como vivienda permanente la casa de los countries y,
ltimamente,

en

forma

de

barrios

cerrados.

Ambas

modalidades

de

urbanizaciones tienen elementos comunes, pero tambin diferencias, siendo ms


compleja la estructuracin del club de campo o country, porque son los que
ofrecen mayor diversidad y, como veremos, tienen incluso importantes variantes
entre s.
DEFINICION
El club de campo es un complejo recreativo residencial ubicado en una extensin
suburbana, limitada en el espacio e integrada por lotes construidos o a construirse,
independientes entre s, que cuenta con una entrada comn y est dotado de
espacios destinados a actividades deportivas, culturales y sociales, siendo las
viviendas de uso transitorio o permanente y debiendo existir entre el rea de
viviendas y el rea deportiva, cultural y social una relacin funcional y jurdica que
convierta al club de campo en un todo inescindible.
Esta nota de inseparabilidad de las reas de vivienda y deportiva, cultural y social
que singulariza al club de campo, conduce a que los titulares de las viviendas
tengan la facultad -inherente a dicha titularidad- de hacer uso de las instalaciones
deportivas, culturales y sociales y a que la transmisin del derecho sobre las
viviendas conlleva indefectiblemente la de esta facultad.
Tambin es nota especifica de los clubes de campo que, mientras que el uso de la
vivienda es exclusivo a su titular, el de las instalaciones y servicios recreativos es
compartido con los dems titulares de las viviendas que integran el complejo, y en
su caso, con los grupos familiares respectivos e incluso con los ocupantes
transitorios o los invitados de los titulares.

136

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

ELEMENTOS
En ambos casos, tanto en el club de campo como en los barrios cerrados, y con
relacin a su estructuracin dentro del marco normativo actual, los elementos que
deben considerarse para la estructuracin jurdica son los siguientes:
Parcelas de propiedad privada.
reas de copropiedad comunitaria que, segn se trate de un club de
campo o un barrio cerrado, tendrn una extensin e infraestructura ms
o menos costosa.
Calles de circulacin interna.
Vigilancia interna o seguridad privada.
ELEMENTOS DIFERENCIALES

Clubes de Campo: La diferencia ms importante es que en el club de


campo hay reas comunes destinadas al esparcimiento colectivo y,
naturalmente son de alguna importancia tanto ediliciamente como en
cuanto a la necesidad de manutencin. Estos lugares, que comnmente se
denominan "complejo social y deportivo" caracterizan a los countries y,
segn como se presente la realidad, pueden encontrarse diversas clases de
ellos. As, vemos que los autores distinguen distintos tipos:
Segn la posible utilizacin del complejo social y deportivo:

Aquel que se organiza para ser utilizado exclusivamente por los propietarios de las
parcelas.
Los countries que se forman alrededor de un club con su complejo social y
deportivo con socios que concurren nicamente al club o independientemente
de la propiedad de las parcelas, lo que da lugar a la utilizacin de los servicios
del club como restaurante, el campo de golf o las canchas de tenis por una
cantidad de personas que tienen acceso por su carcter de socios. Estos a su
vez, pueden distinguirse entre:
Los countries cuyo permetro exterior se encuentra cerrado al libre trnsito por
resoluciones municipales. A su vez, cabe realizar la distincin respecto de si el
cierre fue posterior a la ley de clubes de campo, con o cual el country convino
con la Municipalidad el cierre, ya que en el momento de su constitucin no
estaba reglamentado. Esto ocurre cuando se han dado situaciones de hecho

137

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

donde se agruparon parcelas de propiedad privada alrededor de un club al


que pertenecan la mayora de los propietarios, y
Los countries cuyo permetro exterior se encuentra dentro de la urbanizacin
privada desde su inicio. Sin duda, en este ltimo supuesto, tambin est
aprobado por las autoridades municipales, pero los vnculos jurdicos se
entrelazan de otra manera, ya que estuvo en el proyecto de la urbanizacin.

Por ltimo, distinguimos aquellas urbanizaciones que tienen urbanizaciones que


tienen algunos lugares comunes pero en las que, adems funciona un colegio al
que concurren personas y alumnos que no son propietarios de parcelas ni
asociados al club al que pertenece el complejo social y deportivo.
Segn la posible utilizacin funcional:
1. Los countries para un deporte en especial, como son los que se organizan
para jugar al golf, con el cuidado de las canchas, que insume una
gran cantidad de dinero. Aquellos destinados a deporte del polo
revisten otras caractersticas.
2. Los countries que estn destinados a distintos deportes sin que ninguno
predomine en particular, que generalmente no son tan onerosos en su
mantenimiento.
3.

Los clubes nuticos que revisten otras caractersticas por ubicarse en la

orilla del ro y permitir el acceso a marinas que son mantenidas por el club.

Barrio Cerrado: Para el barrio cerrado no hay distinciones, ya que las reas

comunes solamente tienen lo indispensable para el funcionamiento del lugar. De


modo que normalmente, no tienen lugares de esparcimiento colectivos, sino que
nicamente son comunitarias las calles y reas de circulacin interna. A veces
tienen una estructura comn, como sala de reuniones, gimnasio o pileta de
natacin, pero no es que algunos edificios que se encuentran en la ciudad.
REGIMEN LEGAL
No existe rgimen legal que estructure jurdicamente a esta figura, rgimen legal
que debe emanar obviamente del Congreso Nacional, por tratarse de derechos
patrimoniales cuya regulacin compete a ste segn lo dispuesto en el art. 75 inc.
12 de la Constitucin Nacional, por lo que aqu tambin nos referiremos a los

138

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

distintos criterios que han sido propiciados y eventualmente adoptados a fin de


encuadrarla jurdicamente.
Al igual que respecto de la multipropiedad, es posible estructurar los clubes de
campo sobre la base de conferir a quienes ingresan al sistema un derecho
personal o derecho real, o una combinacin de ambos.
Como un derecho personal
Se ha pretendido organizar los clubes de campo como asociaciones (art. 33. Inc.3,
apartado1, Cdigo Civil) o sociedades.
El Cdigo Civil no define las asociaciones civiles, pero las describe en el art. 33
que expresa que las asociaciones y las fundaciones son aquellas que tengan por
principal objeto el bien comn, tengan patrimonio propio, sean capaces por sus
estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del
Estado, y obtengan autorizacin para funcionar. Lo que debemos preguntar es que
debemos entender por bien comn, generalmente este concepto est asociado
con cuestiones relacionadas con algo beneficiosa para la humanidad, o al menos
til para toda la comunidad en la que se va a insertar la asociacin.
Por otra parte nos cuestionamos la segunda premisa, que es la aplicabilidad del
rgimen de la ley de sociedades en el caso que adoptaran la forma de sociedad
comercial. La distincin para la calificacin de las sociedades en civiles o
comerciales provena en la poca de vigencia del cdigo de Comercio, de dos
criterios, el de la actividad comercial y el de la forma adoptada por la sociedad.
Posteriormente, con la sancin de la ley de sociedades 19.550 se consagra
normativamente y para todas las sociedades comerciales, el criterio de
comercialidad por la forma. A simple vista, la norma del art. 3, juntamente con la
definicin de sociedad, aparece muy clara: remite imperativamente a las normas
de la ley societaria. Pero a poco que intentemos elaborar una asociacin bajo la
forma de sociedad, nos encontramos con obstculos insalvables, de tal forma que
resulta imposible su aplicacin completa a todo el fenmeno asociativo.
Podemos establecer algunos parmetros de interpretacin. En este tipo de
asociacin, los constituyentes tienen como objetivo la produccin de ciertos
servicios, que se transformarn en beneficios para los asociados, mientras que los
constituyentes de una sociedad comercial, en cambio, tienen como objetivo la
obtencin de beneficios econmicos representados en dinero. La finalidad de las
partes es absolutamente clara y totalmente diversa, y ello no permite la aplicacin

139

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

completa de la ley de sociedades comerciales en materia de asociaciones.


Mientras que en una aparece la finalidad de los contratantes de agruparse
buscando afinidades personales; en la otra, sobre todo en la annima es el
agrupamiento de capitales. De entre los tipos que da la ley el mas utilizado es la
sociedad annima, plasmndose los detalles de la organizacin especial requerida
por los clubes de campo.
En sntesis no hay ningn marco normativo que cubra el caso del fenmeno que
estamos analizando, por lo que reiteramos que al no encuadrase dentro del bien
comn que describe el art. 33 del Cd. Civil, y no tener como finalidad el propsito
de lucro, se tratara de un contrato asociativo atpico, porque carece de regulacin
expresa y completa.
Como derecho real
El problema en este caso es determinar si resulta posible encasillar los derechos
de los integrantes del club de campo en alguno de los derechos reales admitidos
sobre cosa propia o ajena- o bien, atento a las especiales caractersticas que
reviste la realidad de los clubes de campo, habr que concluirse en que resulta
necesaria una legislacin propia que la regule como derecho real autnomo.

CLASIFICACION
1.

Dominio: este derecho real, si es reconocido a los titulares de los lotes

construidos o a construirse, no resulta suficiente para abarcar la realidad de los


clubes de campo con la unin inescindible del rea residencial y del rea
recreativa-. Los dueos de los lotes aparecern aislados y no integrando un
complejo, cuando esta es la verdadera situacin, adems de presentarse el
problema de las instalaciones y servicios a utilizar por ellos comunitariamente, que
tendran que ser puestos en cabeza de una sociedad integrada por los dueos de
lotes que, como integrantes del club de campo revestiran una doble calidad:
propietarios del lote y socios de la sociedad propietaria de las instalaciones de uso
compartido y responsable de la prestacin de servicios.
2.

Dominio revocable: El art. 2507 del Cd. Civil expresa: El dominio se llama

pleno o perfecto, cuando es perpetuo, y la cosa no esta gravada con ningn


derecho real hacia otras personas. Se llama menos pleno, o imperfecto, cuando

140

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una condicin, o si


la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado respecto de terceros con un
derecho real, como servidumbre, usufructo, etctera. Por su parte el art. 2661
dice: Dominio imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola
persona sobre una cosa propia, mueble o inmueble, o el reservado por el dueo
perfecto de una cosa que enajena solamente su dominio til. A su vez el dominio
revocable esta definido como una especie de dominio imperfecto en el art. 2663,
que establece: Dominio revocable es el que ha sido transmitido en virtud de un
ttulo revocable a voluntad del que lo ha transmitido; o cuando el actual propietario
puede ser privado de la propiedad por una causa proveniente de su ttulo. De
adoptarse este encuadre se constituira u otorgara por los organizadores del
sistema, llamados promotores o desarrollistas, un dominio a favor de los titulares
de los lotes, sujeto a condicin resolutoria, la que se consumara en caso de
incumplimiento o inobservancia de las normas jurdicas y urbansticas adoptadas.
Las crticas a la aplicacin de esta figura se basan en dos cuestiones, la 1
encuentra su razn en que la caracterstica del dominio revocable es la
temporalidad, diferencindose del dominio pleno. Al transmitirse siempre y por
cualquier ttulo, el dominio con la posibilidad de ser revocado, se convierte en
permanente, lo que significa que nunca se consolida el dominio pleno y el dominio
permanece imperfecto en la cabeza de los miembros del club de campo. La 2
crtica, se basa en la proteccin del adquirente que se encuentra completamente
en manos del que tiene la facultad de revocacin, lo cual crea una desigualdad en
el contrato.
3.

Dominio y condominio: Aunque jurdicamente viable, el condominio que

recayera sobre la totalidad del country constituira un sistema poco prctico. Es


por eso que se recurre a una combinacin de dominio sobre los lotes y condominio
sobre las reas de esparcimiento. Adems del inconveniente que se seala
derivado de la dificultad de vincular ambos derechos de la manera que lo exigen
las caractersticas de los clubes de campo, las objeciones se centran en la poca
agilidad de la administracin, el derecho de abandono para liberarse de los gastos
comunes, la facultad de disponer de su parte indivisa y la posibilidad de que sea
ejecutada por sus acreedores, pero sobre todo en la perdurabilidad que debe
revestir el sistema, carcter contra la cual conspira el derecho de pedir la particin
en cualquier momento que compete al condmino. Aunque un modo de diluir este
inconveniente, se ha recurrido a la figura contemplada en el art. 2710 y sgtes.,
esto es el condominio de indivisin forzosa referido a cosas afectadas como

141

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

accesorios indispensables al uso comn de dos o ms heredades que


pertenezcan a diversos propietarios.
4.

Propiedad Horizontal: Resultara la figura mas adecuada, aunque no

exenta de objeciones. Es la ms adecuada por que soluciona los problemas de la


indivisin forzosa de las partes privativas y comunes (art. 3 de la ley 13.512) y de
las vas de circulacin interna del country. Respecto de las objeciones, parece
grave la referida a la propiedad del terreno, en la que Highton hace hincapi, que
es parte comn segn el art. 2 de la ley de P.H., y que en tal carcter tiene
individualidad catastral y registral, tambin porque la propiedad horizontal debe
recaer sobre una unidad funcional de un inmueble edificado. Entonces los titulares
de los lotes no seran titulares individuales de las parcelas y se acrecienta en los
casos de tratarse de lotes no construidos porque entonces no podra hablarse de
una unidad funcional de un inmueble edificado, sino de una unidad funcional a
construir, con lo que el derecho real vendra a tener un objeto futuro, lo que no es
legtimo. Para superar el obstculo se propone la sujecin inicial al rgimen de
prehorizontalidad ley 19.724- hasta tanto las construcciones estn terminadas, o
bien a travs que autoricen a los futuros adquirentes a construir nuevas unidades,
claramente determinadas y proyectadas en planos de subdivisin, con anterioridad
al acto de afectacin al rgimen de propiedad horizontal. Es por ello que el
Proyecto de Ley de Unificacin del Cdigo Civil y Comercial autoriza a los clubes
de campo al rgimen de propiedad horizontal, tuvo que prever en el art. 2617:
"...En los clubes de campo, que se sometan al rgimen de propiedad horizontal
solo sern necesariamente comunes las partes del terreno destinadas a vas de
acceso y comunicacin e instalaciones de uso compartido con sus accesiones..."
5.

Usufructo, uso y habitacin: Si tales fueran los derechos concedidos a los

titulares de lotes, permaneciendo la nuda propiedad en cabeza del empresario


organizador del club, es formidable la traba relativa a la duracin del usufructo
que se extingue con la muerte del usufructuario si es persona fsica y a los 20
aos si es persona de existencia ideal- tambin aplicable al uso y a la habitacin.
A dicho inconveniente habra que agregar el problema de los servicios que se
presta en los countries a sus miembros, ya que es sabido que el nudo propietario,
como tal, puede cargar con obligaciones de hacer que resulten activa o
pasivamente oponibles "erga omnes", solo podran hacerlo a ttulo de derechos
creditorios.
6.

Servidumbres: La vinculacin de ambos sectores, o sea los lotes

individuales con instalaciones de la sociedad, con la nota de inescindibilidad se

142

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

suele implementar a travs de las servidumbres, ya que es la nica herramienta


que nos provee nuestro sistema en el rgimen actual de los derechos reales.
Como por ejemplo, la servidumbre pasiva de abstenerse de ejecutar en los lotes
construcciones sin cumplir con las normas internas y sin la aprobacin del
propietario del fundo dominante (rea recreativa), servidumbre activa de paso
sobre espacios de circulacin interna a favor de los lotes, etc. Aunque el
expediente no impresiona como adecuado, respecto de los servicios a favor de las
parcelas individuales (pues es sabido que las servidumbres no pueden consistir en
un hacer para el nudo propietario), y su legitimidad es dudosa en lo que se refiere
al uso de las reas recreativas, porque esta servidumbre de uso que debera ser
perpetua, es bien semejante al derecho real de usufructo, que no debe ser
perpetuo.
7.

Derecho real autnomo: frente a las dificultades que se suscita al

pretender encuadrar el sistema en alguna figura de las existentes, se propone su


regulacin como derecho real autnomo, estructurado en forma similar al de
propiedad horizontal, con particulares regmenes de sanciones disciplinarias para
el caso de violaciones al reglamento o a ley por parte de los copropietarios; de
obras nuevas y mejoras en partes comunes; y tambin con la previsin de un
rgimen ms elstico de asambleas. Pero el sistema de numerus clausus
adoptado en el art. 2502, da cuenta que los derechos reales solo pueden ser
creados por ley, pero ante la falta de agilidad en la reforma legislativa para adaptar
los derechos reales enumerados o bien para crear un derecho real diferente que
contemple y reglamente la realidad adecuadamente, al sistema cerrado le es
imposible adaptarse a las nuevas circunstancias, frente a la aparicin negocios
jurdicos con finalidades no previstas en el Cdigo de Vlez Sarfield.

143

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

EL CONTRATO DE MANAGEMENT
DEFINICION
Este contrato moderno significa gerenciamiento, administracin, gestin, ha
adquirido gran difusin en los Estados Unidos y en los pases de la Comunidad
Econmica Europea, en nuestro idioma puede ser denominado como contrato de
gerenciamiento, contrato de administracin o contrato de gestin comercial; lo
que no impide que en ste como en otros contratos de origen anglosajn, se siga
utilizando su denominacin original, tal vez por resultar ms significativa y ser de
uso generalizado.
Desde un punto de vista estrictamente semntico, la palabra management unida
a la voz agreement- se refiere a un acuerdo o contrato que supone delegar la
gestin y la direccin de una empresa en un manager, o gerente, que asume la
administracin de los negocios de la primera.
NATURALEZA JURDICA
a. Es un contrato moderno, que recin lo conocemos en el Per, y surge como
consecuencia de formalizar los acuerdos de dos empresas, en el cual una
de ellas se encargar de la Gerencia de la otra empresa.(La Ley general de
Sociedades No. 26228, en su Art. 228, permite que la Gerencia de una
Sociedad pueda recaer en una persona natural o jurdica).
b. Es un contrato de colaboracin empresarial, pues necesariamente las
partes tienen que ser dos empresas, que tienen un objetivo en comn, la
mejor administracin de la empresa gerenciala.
c. Es un contrato principal. El contenido del contrato se encuentra definido en
el propio contrato, que resulta ser autnomo y no depende de ningn otro.
d. Es consensual. Se perfecciona con el consentimiento de las partes. La Ley
no prevee una formalidad determinada para su perfeccionamiento.
e. Es oneroso, pues ambas partes se benefician econmicamente.
f. Es conmutativo, pues se conoce anticipadamente sus riesgos y se prevede
sus beneficios.
g. Es un contrato atpico, pues no tiene regulacin en nuestra legislacin.
ELEMENTOS PERSONALES
Al tratarse de un contrato bilateral se da la presencia de dos partes, las cuales son

144

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

siempre personas jurdicas:


Por un lado tenemos a la empresa encargada de brindar los servicios de
gerenciamiento y de administracin denominada empresa manager, gerente o
gerenciante; y por el otro lado la empresa gerenciada que por lo general es
una sociedad annima- conocida en el mbito comercial como corporacin,
aunque nada impide que puede ser cualquier tipo de sociedad.
Cabe precisar que la empresa de management desarrolla nicamente una
actividad de consultora gerencial o de gestin a favor de su contraparte.
CONTENIDO DEL CONTRATO
Tratndose de un contrato atpico, su contenido y estructura no provendr de una
normativa inexistente, sino de la creatividad propia de las frmulas contractuales
corrientemente utilizadas, siendo las ms usuales las siguientes:
a. Objeto: el emprendimiento consiste en la administracin de una rama o de
toda la actividad de la gerenciada.
b. No hay delegacin del cargo de administrador, sino del cumplimiento de las
funciones ejecutivas y de conduccin, bajo la responsabilidad del rgano
societario.
c. Transferencia: la gerenciante no puede cederlo a terceros por ser celebrado
en atencin a sus cualidades particulares, o sea intuitu personae.
d. Plazo: debe figurar en el contrato, pero su duracin es de libre eleccin, y
estar en relacin con la naturaleza y finalidad del operativo.
e. Retribucin: por lo general se retribuye a comisin, conforme a los
resultados de la explotacin, sin que ello constituya una relacin asociativa,
o

bien

con

un

porcentual

del

rendimiento.

La modalidad bsica de facturacin o cobro por los servicios prestados,


suele ser un porcentaje de los resultados anuales de la empresa. o sobre la
base del producto de explotacin del mismo o facturacin de servicios, sobre la cual habr de diferenciar dos aspectos: la facturacin bruta mensual
o la facturacin neta recaudada y convertida en ingreso operacional, que
para cada una de las cuales el porcentaje de retribucin variar, en dependencia de la mayor o menor carga de riesgo para cada una de las partes.
f. Publicidad: debe solicitarse su inscripcin en el Registro respectivo para
resguardo de su oponibilidad.

145

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

g. Finalidad: optimizar los recursos, mejorar los servicios, reestructurar la


administracin. y formular planes de reconversin y desarrollo que sern
aprobados por la gerenciada.
h. Desempeo: por tratarse de una gestin societaria, sern aplicables las
normas de conducta de la Ley General de Sociedades, esto es la actuacin
con la diligencia de un ordenado comerciante y un representante leal.
i.

Control: la sociedad gerenciada conserva funciones de control sobre la


gestin, ya sea por medio de sus propios rganos, o a travs de un comit
especialmente creado al efecto.

FUNCIONES QUE NACE DEL ACUERDO DE MANAGEMENT


Las funciones ms utilizadas son:
a. Funciones de gobierno, tales como las que corresponden a la asamblea de la
sociedad, la que integra a los dems rganos societarios, decide la disolucin, la
continuidad, la prrroga y la reconduccin de la sociedad, goza del poder
normativo de modificar el estatuto, aprueba los balances y determina la
responsabilidad de los administradores, facultades que normalmente no se
delegan en el manager.
b. Polticas Generales de carcter estratgico empresarial, cuya fijacin
corresponde a la asamblea de la sociedad.
c. Funciones de administracin, ordinaria y extraordinaria, lo que supone la
conduccin de los negocios, dando cumplimiento, esto es, ejecutando las
directivas de la asamblea, ejerciendo el control de la empresa para mantener la
eficacia y competitividad de sta en el mercado.
CONTROL
Las relaciones de control pueden ser de tipo directo o indirecto, interno o jurdico,
o externo, de ndole contractual (por especiales vnculos), o provenir del ejercicio
de una influencia dominante.
En el mbito societario, el control interno, directo o indirecto, es el que permite a la
controlante prevalecer en las asambleas ordinarias de la controlada mediante la
posesin de los votos necesarios para ese fin.

146

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

Tal situacin da a la controlante el poder o dominio de disponer de los bienes de la


controlada como su propietaria, ms all de las facultades inherentes a una
administracin comercial, caso que no es el de la relacin contractual del
management que nos ocupa.
El control externo, a travs de especiales vnculos, sin duda responde a los
mismos caracteres, es decir, la vinculacin que permite manejar las decisiones de
gobierno de la gerenciada, o sea, las que hemos puntualizado en el prrafo
anterior.
Si el management no invade la esfera de gobierno de la gerenciada, y se limita
slo a las funciones de conduccin operativa, o sea ejecucin de las polticas
generales fijadas por la gerenciada, no habr control.
Pero queda dicho as que si el gerenciamiento supone la transferencia de tales
poderes a la sociedad gerente a travs del management, sin duda existir tal
relacin de control.
VENTAJAS DEL CONTRATO DE MANAGEMENT
Algunos de los aspectos ms importantes del modelo de operacin empresarial
basado en el management son los siguientes:
a. Asegura un modelo de gestin con altos niveles de competencia y profesionalidad, difciles de obtener en algunos casos, especialmente en
centros de dimensin pequea o mediana y/o alejados de las grandes
ciudades.
b. Introduce mayores niveles de estabilidad, objetividad e independencia en la
gestin, separando eficazmente, la funcin de responsabilidad poltica
(influencia de los accionistas mayoritarios), de las de direccin empresarial.
c. La capacidad de gestin (experiencia comprobada del proponente,
experiencia de otros centros gestionados, estndares de productividad,
eficiencia y calidad, etc), facilita mayores niveles de eficacia y eficiencia, ya
sea mediante el apoyo tcnico calificado, ya sea por la ventajas obtenidas
de las economas de escala y de formulas de coordinacin y
complementariedad de ciertos servicios asistenciales, como de apoyo.

147

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

CONCLUSIONES

La participacin de los contratos mercantiles en las operaciones

comerciales se reviste de un gran importancia pues gracias a ellos los


participantes en

los negocio, quedan comprometidos a cumplir con las

obligaciones que fueron aceptadas, as tambin quedan en libertad de exigir los


derechos que les fueron asignados en la celebracin de un contrato.

Las caractersticas de los contratos y obligaciones mercantiles son aquellas

en las cuales se establecen los medios para representarse en la celebracin de un


contrato, as como forma del contrato y las obligaciones y derechos que se
establecen en las clusulas del contrato.

La aplicacin de las diferentes clases de contratos existentes, depende de

la actividad mercantil a la cual este vaya a ser aplicado, por ejemplo el contrato
bilateral, en donde cada una de las partes obliga a la otra a cumplir con las
obligaciones prescritas en el contrato, claro ejemplo de esta clase es el contrato
de compra venta.

Las obligaciones y derechos de los celebrantes de un contrato mercantil

quedan estipuladas en las clusulas de este, y de faltar una de las partes a sus
compromisos la otra podr prescindir del contrato, por ejemplo si en un contrato de
transporte de mercaderas, estas se pierden el dueo del medio de transporte
pagara los daos sufridos por la perdida del producto por no haber realizado la
entrega.

148

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

RECOMENDACIONES
o Por ser el Derecho Mercantil rama del Derecho Privado, tan
importante en el desarrollo de un Estado, es necesario que las
Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales, que funcionan en
Guatemala pongan ms nfasis en los cursos establecidos en el
pensum de estudio, para que cada da hayan ms interesados en la
materia de la Contratacin Mercantil.
o Que se comprenda que a raz de la globalizacin, las personas cada
da, estn

conociendo nuevos contratos mercantiles, los cuales

realizan sin formalismo alguno, por lo que, los interesados en este


tipo de contratacin deben continuar de sta forma en su
dinamizacin.
o Habiendo regulacin de los contratos tpicos, se recomienda que las
partes no deben de obligarse a travs de escritura pblica, pueden
hacerlo en forma escrita sin formalidades, deben de continuar
hacindose en formularios preescritos.
o Se recomienda a todas aquellas personas que vayan a establecer
una relacin contractual mercantil, para darle mayor certeza jurdica
a esa contratacin sta siempre debe llevar firma legalizada por
Notario.

149

PRONTUARIO DERECHO MERCANTIL

III

BIBLIOGRAFA.

CDIGO DE COMERCIO DE GUATEMALA

CDIGO CIVIL

DECRETO 33-98 LEY DE DERECHOS DE AUTOR Y DERECHOS


CONEXOS

LEY DE ASEGURADORAS

MANUAL DE DERCHO MERCANTIL, LIC. NERY ESPAA.

DERECHO MERCANTIL GUATEMALTECO TOMO I, ESCRITO POR REN


ARTURO VILLEGAS LARA

EGRAFA.

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150

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III

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