Lunes 8 de septiembre, 2014

Ayudanta.
Parentesco
Desde un punto de vista civil, podramos decir que el parentesco es la relacin de familia que
existe entre dos personas y tiene sus fuentes tanto en el matrimonio como por va consangunea.
El parentesco es de dos clases: por consanguinidad (art. 28 del cdigo civil) o por afininidad (art.
31).
El parenteso por consanguinidad es la relacin que existe entre dos personas en la cual una
desciende de la otra o descienden del mismo progenitor. El parentesco por afinidad, seala el art.
31 inciso primero del cdigo civil, es aquella relacin que existe entre una persona que est o ha
estado casada y los consanguneos de su marido o su mujer.
El art. 28 establece un parentesco que no requiere de un vnculo matrimonial. El parentesco por
afinidad son, por ejemplo, la nuera, el suegro, el yerno.
Independientemente de si un matrimonio termina por muerte de uno de los cnyuges o por
divorcio, el parentesco contina en el tiempo. Vale decir, que podra darse el caso de una persona
divorciada tenga ms de un suegro o suegra.
Nuestra legislacin establece dos formas de computar el parentesco por consanguinidad: la lnea y
el grado.
La lnea puede ser recta o colateral. Se puede definir la lnea recta como la serie de parientes que
descienden unos de otros. La lnea colateral se define como la serie de parientes que no
necesariamente descienden unos de otros, pero descienden de un tronco comn. A su vez, el
grado se puede definir como la distancia que existe entre dos parientes.
La forma de contar el parentesco por lnea colateral es distinta: primero hay que subir al tronco
comn y despus bajar. Los primos hermanos son parientes en lnea colateral en cuarto grado. Los
primos de segundo grado son parientes colaterales en sexto grado.
Los cnyuges no son parientes entre s.
Qu importancia tiene el parentesco.
En primer lugar, el parentesco establece varios derecho y deberes o deberes funciones entre los
padres y los hijos, como la autoridad paterna, que es el conjunto de derechos y obligaciones, de
contenido eminentemente tico o moral, que existe entre el padre y el hijo. Por ejemplo, el hijo
tiene el deber de obedecer; el deber de cuidado personal; el deber de crianza; y la relacin directa
y regular. La relacin directa y regular es lo que se llamaba rgimen de visita, que se da cuando
los padres se separan. Tradicionalmente, se ha entendido este derecho de visita como un
derecho del padre de poder ver, visitar o estar con su hijo. Sin embargo, ms que un derecho del
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padre, basado en el inters superior del nio, esto es un derecho del nio a poder crecer con las
dos figuras paternas.
Por regla general, entonces, se van a deber alimentos a todos los parientes. Excepcionalmente, se
debe alimentos al cnyuges o a quien haya entregado una donacin cuantiosa en vida. El art. 321
de nuestro cdigo civil establece quines se deben alimentos entre s: por regla general todos los
parientes hasta el sexo grado en la lnea colateral y excepcionalmente a los que ya nombramos.
El art. 321 no establece cul es el orden en que se debe pedir alimentos, slo los enumera. Si un
individuo regala a otro 100 millones de pesos y luego se ve en la necesidad de pedir alimentos,
puede recurrir al donatario.
La tercera importancia del parentesco es determinar el orden de sucesin. El primer orden ser el
de los hijos y concurre el cnyuge; el segundo orden sern los ascendientes y concurre el cnyuge;
el tercer orden sern los hermanos; el cuarto orden sern los descendientes hasta el sexto grado;
en quinto lugar, ser el Fisco.
Otra importancia del parentesco ser que sirve como un lmite a establecer ciertos derechos.
Establece limitaciones en determinadas ocasiones, por ejemplo, el padre o madre no pueden
celebrar compraventa con el hijo no emancipado.
Finalmente, el parentesco establece quin debe prestar el consentimiento al hijo que quiere
contraer matrimonio, segn lo que vimos con el profesor.
Vimos que el matrimonio, principal forma de establecer una familia hoy en da, est definido en el
art. 102 del cdigo civil. Este contrato tiene diferentes elementos.
1. Contrato

El primer elemento que tiene el matrimonio es que es un contrato. Como ya seal el

profesor, siguiendo los postulados de los canonistas entre el siglo XVII y XXI, se seala que
con el slo consentimiento el matrimonio sera un contrato. Sin embargo, hay juristas que
critican esta postura. Si bien es cierto que hoy en da no tiene casi ninguna relevancia
jurdica, lamentablemente se sigue preguntando en el examen de grado. Crticas que
sugieren que el matrimonio no es un contrato:
i. Roberto Ruggiero: el matrimonio no permite es ms, aniquila- el principio de
autonoma de la voluntad. Esto se demuestra en que, por ejemplo, las personas que
concurren a su celebracin no pueden disciplinar el contenido del mismo, es decir, no
pueden establecer libremente las clusulas por las cuales se regir posteriormente el
contrato. Por ejemplo, los cnyuges no pueden alterar algunos deberes, como el deber de
fidelidad y el de compartir un hogar comn.
ii. En segundo lugar, generalmente los contratos tienen por finalidad crear o modificar
derechos y obligaciones (contrato es la especie y convencin es el gnero). Como el
contrato est para crear o modificar, esto tiene una vida efmera en el derecho, pues las
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obligaciones se extinguen cas cotemporalmente a la celebracin. Esto no ocurre en el

matrimonio, por su carcter de indisoluble.
iii. Una tercer crtica es que prcticamente casi ninguna de las disposiciones del cdigo civil
en materia contractual sera aplicable al contrato matrimonial. Un ejemplo de esto son los
modos de extinguir: si bien se podra establecer la muerte como un modo comn, los
dems modos no se pueden aplicar prcticamente, partiendo por la resciliacin regulada
en el inciso primero del art. 1567. La rescilacin o muto discenso se entiende como el
acuerdo de voluntades que deja sin efecto un acto jurdico. En otras palabras, nuestro
ordenamiento jurdico, en materia matrimonial, el contrato de matrimonio una vez
celebrado no puede dejarse sin efecto por mutuo acuerdo, sino que requieren las partes,
adems, el plazo de 1 ao y que sea declarado por sentencia judicial.

Esas son las crticas que se han establecido a la teora contractual del matrimonio. Siempre
que aparecen crticas, aparecen nuevas teoras.
Una segunda teora seala que el matrimonio es un acto del estado. Esto quiere decir que
el acuerdo de voluntades entre el hombre y la mujer pasa a ser un presupuesto necesario
para que, posteriormente, el estado a travs del funcionario competente (oficial del
registro civil, en nuestro caso)- perfeccione o establezca el matrimonio, uniendo este
funcionario del estado a ambas partes en un matrimonio. Esto tiene como efecto que el
consentimiento de las partes o su inters individual se ve en cierta forma supeditado a un
inters superior, a un bien comn que establece el estado. Quienes postulan esta teora,
sealan que tendra asidero en nuestro ordenamiento, ya que en la nueva ley de
matrimonio civil se puede apreciar claramente ejemplos en los cuales se manifiesta este
acto del estado: por ejemplo, para casarse hay que pedir hora, que es un acto en el cual
los cnyuges demuestran su consentimiento frente al estado (en el registro civil); a su vez,
est el deber de informacin del estado, de informar a los futuros cnyuges cules son los
derechos y obligaciones que deben respetar una vez casados; finalmente, como tercera
manifestacin, se seala que el art. 18 de la nueva ley de matrimonio civil, el oficial
pregunta a los cnyuges si consienten y si ellos asienten, l los declarar casados
conforme a la ley.
Como tercera teora respecto de la naturaleza del acto matrimonio, se seala que el
matrimonio es una institucin. Como vimos en su momento, para la teora del acto del
estado el consentimiento es un presupuesto. Para la teora institucional, el consentimiento
es un acto fundacional: una vez que se haya efectuado el acuerdo de voluntades, el
matrimonio como institucin pasara a tomar vida de forma independiente. Bsicamente,
esto quiere decir que los contenidos del mismo (regulacin entre los cnyuges y efectos
relativos a terceros) estn predeterminados por la ley y que tiene un carcter perpetuo.
Ayuda a entender esto sealar ciertas caractersticas de las instituciones:
i. Tiene un ncleo humano fundamental o bsico.
ii. Tiene un valor por s misma.
iii. Se acredita socialmente que forma parte del bien comn.
iv. Es permanente en el tiempo.
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El profesor Ramos Pasos adhiere a la teora del acto del estado y a la institucional del matrimonio.
Sin embargo, en su momento la nica importancia prctica o jurdica que tena discutir a fondo
cul era la naturaleza jurdica del acto matrimonial (antes de la nueva ley) era establecer si se
poda dar trmino al matrimonio por la voluntad de las partes. La principal forma en que la gente
se divorciaba antes de la nueva ley, era buscando resquicios como sealar la incompetencia del
oficial del registro civil o que los testigos eran inhbiles.
Quienes postulan las otras teoras, encuentran un argumento fuerte en el art. 102: actual e
indisolublemente para toda la vida. Al momento de discutirse la nueva ley, qued en acta en el
Congreso que quisieron explcitamente mantener la palabra indisoluble, an sabiendo que se
aprobara el divorcio. Esto tiene dos explicaciones: las partes, al momento de casarse, lo hacen con
la intencin de que sea para toda la vida; como segundo argumento, se podra llegar a interpretar
o alegar, dentro de un error en las cualidades determinantes de una persona, que hay nulidad por
vicio del consentimiento en casos que un contrayente celebre el acto con la voluntad de
terminarlo.
2. Solemne
Hay solemnidades de existencia: que se celebre ante un oficial del registro civil; y que sea ante dos
testigos.
3. Diversidad de sexo
4. Que sea actual e indisoluble. No puede estar sujeto a modalidades (condicin, plazo o modo).
5. Finalidades. Sealadas en la ltima parte del art. 102: procrear, vivir juntos y auxiliarse
mutuamente.
Martes 9 de septiembre, 2014
La nica formalidad que seala la lay es la presencia de los testigos hbiles.
Como la nulidad slo opera cuando hay texto, cabe preguntarse qu pasa en los casos en que no
se estableci nulidad. El art. 44 y dems disposiciones de la nueva ley de matrimonio civil no
establece sancin de ineficacia si no hay consentimiento, si hay matrimonio entre personas del
mismo sexo o no se celebra ante la autoridad competente.
Bsicamente, hoy en nuestro ordenamiento jurdico, si dos hombres contraen matrimonio, ese
acto no adolece de ningn vicio de nulidad. Pero la Corte Suprema sostuvo que el acto ni siquiera
naci a la vida del derecho, nunca existi. Como la nulidad slo opera cuando la ley lo establece,
hay que encontrar una sancin para un acto (argumento de Jos Barrientos).
Un segundo argumento para establecer la sancin de inexistencia, es que en el art. 20 de la ley de
matrimonio civil se seala que si no se inscribe el acta de celebracin del matrimonio religioso en
el plazo estipulado, dicho acto no producir efecto civil alguno. Esto se podra asemejar,
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entonces, a lo que seala el art. 1444 del cdigo civil (elementos de la esencia son los cuales
faltando el contrato no existe o deviene en otro diferente).
Tercer argumento: matrimonio putativo.
El matrimonio putativo es aquel que se contrae. La ley seala que ese acto poducir efectos civiles
hasta que uno de los cnyuges deje de estar de buena fe. Este matrimonio putativo se sigue del
derecho cannico y tiene como efecto que si dos personas se casan y adolecan de un vicio de
nulidad pero una de ellas no saba de esto, el matrimonio produce efectos civiles. Esto se
estableci en Chile para no afectar la filiacin. De aqu que el matrimonio que no existe no puede
ser un matrimonio putativo. El matrimonio entre dos personas de un mismo sexo, entonces, no
pora ser un matrimonio putativo.
Otro argumento de Barrientos es el ius conubii, que est establecido en el art. 2 inciso primero
de la nueva ley de matrimonio civil y es el derecho esencial de toda persona humana de poder
casarse. Por qu este ius conubbi sera un argumento para establecer la inexistencia como
sancin de ineficacia? Barrientos seala que mirado desde una perspectiva negativa, si todas las
personas tienen derecho a casarse, se entiende que todas las personas parten siendo solteras.
Entonces, estar soltero sera la regla general. Para casarse, claramente, hay que establecer o
manifestar el consentimiento. Entonces, si una persona no consiente en casarse pero aparece
casada en el Registro Civil, por ejemplo, acreditando que esa persona estaba en el extranjero. Ah
falta un elemento de la existencia del matrimonio. Entonces, este acto matrimonial estara
impidiendo que los contrayentes se puedan casar, vulnerando su ius conubii, pues estn casados.
Para qu sirve diferencias la inexistencia de la nulidad.
En primer lugar, la declaracin de matrimonio putativo siempre va a ser frente a un matrimonio
nulo o anulable y nunca sobre un matrimonio inexistente. El matrimonio inexistente nunca puede
ser considerado putativo.
En segundo lugar, la nulidad, para que el acto deje de producir efectos, debe ser declarada
judicialmente. En cambio, la inexistencia no requiere una declaracin de fondo, sino que
simplemente su constatacin.
En tercer lugar, el art. 46 de la ley de matrimonio civil seala que por regla general la nulidad la
pueden solicitar los presuntos cnyuges (salvo excepciones). No as la inexistencia, que la puede
solicitar cualquier persona
Finalmente, en cuarto lugar, se entiende que la accin para solicitar declaracin de inexistencia no
prescribe nunca. En cambio, la accin de nulidad por regla general tampoco prescribe, salvo los
casos que establece el art. 48.

Requisitos de existencia:
1. Que haya consentimiento.
2. Diversidad de sexo
3. En presencia de un oficial del Registro Civil
4. Inscripcin del acta del matrimonio religioso en el Registro Civil (art. 20).
Generalmente si se quiere contraer matrimonio, primero se casan ante el oficial del Registro Civil y
luego se celebra una ceremonia religiosa. Modernamente los estados reconocen que un
matrimonio celebrado ante una entidad religiosa tambin pueda producir efectos civiles; esto est
reglado en el art. 20: los matrimonios celebrados ante entidades religiosas (con personalidad
jurdica de derecho pblico) producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que
cumplan con los requisitos legales, en especial desde su inscripcin ante un oficial del Registro
Civil.
Una visin crtica del art. 20 seala que efectivamente no cumple su principal objetivo, que es el
de reconocer efectos civiles a un matirmonio religioso celebrado ante una entidad religiosa con
personalidad de derecho pblico.
En primer lugar, el art. 20 requiere que se cumplan todos los requisitos que contempla la ley.
Entonces, si un matrimonio religioso no cumple los requisitos civiles, no producir efectos en esa
esfera.
En segundo lugar, la ratificacin que seala el art. 20 que se debe realizar ante el Oficial del
Registro Civil es prctiamente una verdadera ceremonia:

Se debe acreditar el cumplimiento de las exigencias legales;

El acta levantada ante la entidad religiosa debe ser presentada por los cnyuges ante un
oficial del Registro Civil, debiendo concurrir ambos;
La ley establece un plazo de caducidad que es de ocho das. Tienen ocho das para
comparecer ante un oficial del Registro Civil y ratificar su consentimiento.
Los cnyuges tienen que concurrir personalmente. Se excluy expresamente la posibilidad
de establecerse un mandato para concurrir a ratificar e inscribir el acta.

Requisitos de validez.
Ya vimos el consentimiento libre y espontneo con el profesor Pea. Slo haremos incapi en dos
aspectos de la fuerza.
Esta fuerza se asemeja al vicio de consentimiento de los actos jurdicos patrimoniales, con
diferencias:

En materia patrimonial la fuerza debe provenir del otro contratante. En materia

matrimonial, puede provenir de cualquier persona.
En materia patrimonial, la fuerza debe provenir directamente de la otra parte y no se
acepta la fuerza de la naturaleza o de un tercero. En materia matrimonial, se acepta la
fuerza cuando una mujer embarazada por miedo o presin social que implica el embarazo.

Dentro de los requisitos de validez, est la capacidad. El estudio de la capacidad es dilucidar

quienes son incapaces.

Impedimentos dirimentes: absolutos o relativos.

Impedimentos impidentes: ciertos requisitos que la ley establece para contraer
matrimonio, cuya carencia no acarrea nulidad, sino otra sancin.

La prxima clase veremos los impedimentos dirimentes e impidentes.

Jueves 11 de septiembre, 2014
Revisamos argumentos para establecer la sancin de inexistencia como ineficacia en el contrato
de matrimonio.
Posteriormente, analizamos de manera crtica el art. 20 de nuestra ley de matrimonio civil,
llegando a la conclusin que difcilmente se les otorga efectos civiles a los matrimonios religiosos
en nuestro ordenamiento.
Finalmente, nos enfocamos en los requisitos de validez del matrimonio, con sus vicios: error y
fuerza. Habamos empezado a ver los impedimentos impidentes.
Cabe recalcar que dentro de los impedimentos dirimentes pueden ser absolutos o relativos; por
otro lado estn los impedimentos impidentes.
Los impedimentos impidentes no tienen gran importancia en nuestro ordenamiento jurdico,
porque son ciertos requisitos que establece la ley para contraer matrimonio y frente al
incumplimiento de estos requisitos su sancin no es la nulidad de dicho acto, pues la sancin la
establece el legislador especficamente.
Los impedimientos impidentes estn tratados en el cdigo civil; los dirimentes, en la nueva ley de
matrimonio civil.
Impedimentos impidentes: art. 105 al 116 y art. 124 al 129 del cdigo civil.
1. Consentimiento: caso de los menores de 18 aos. La sancin es de carcter sucesorio.
2. El impedimiento de guarda, que establece que los tutores o curadores que hayan administrado
o administren los bienes de un pupilo no podrn casarse con ellos sin la correspondiente rendicin
de cuentas y que ste haya sido autorizada por el juez en presencia del Defensor de menores (art.

116). El fundamento de este impedimento es que el Legislador trata de evitar que se case el tutor
con el curador para encubrir actos dolosos en su administracin de bienes.

Los tutores o curadores estn definidos en el art. 338: son cargos impuestos a ciertas
personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar sus
negocios y que no se hallan bajo potestad paterna.
Las diferencias entre tutela y curatela:
las tutelas se imponen siempre a impberes, las curatelas se imponen a los menores
pberes, a los incapaces y a patrimonios;
como consecuencia de la diferencia anterior, la tutela siempre va a requerir que el tutor
acte en nombre del pupilo, ya que al ser impber no puede manifestar su voluntad; en la
curatela, el curador puede autorizar a su pupilo a que realice ciertos actos
la tutela impone un cierto deber de cuidado, mientras que la curatela est destinada ms
al cuidado de los bienes.
Hay que destacar que la curatela o tutela se refiere a la adminsitracin de bienes del
pupilo en el caso matrimonial, pues tambin existe un tutor ad litem, que est
destinado a defender al pupilo en juicio; en este ltimo caso, no se configura causal de
impedimento impidente.
Sancin: se le priva de toda remuneracin al tutor o curador que haya desempeado
su cargo.
Para la mayora de estos casos, la ley establece una sancin para el oficial del Registro Civil
que inscriba estos matrimonios. Esta sancin est regulada en el art. 384 del cdigo penal,
que establece que se disminuye en medio grado su cargo y se puede aplicar multa entre 6
y 10 UTM.

3. El tercer impedimento impidente es aquel que se establece para las segundas nupcias. Esto
viene con la nueva ley de matrimonio civil, pues se mantiene el mismo impedimento de antes, que
seala que el viudo o viuda que haya contraido matrimonio antes y quiera contraer matrimonio
nuevamente y tenga algn hijo bajo su cuidado (no emancipado), deber realizar un inventario
solemne de los bienes hereditarios del fallecido cnyuge. Esto es para evitar confusiones de
patrimonios. Est regulado en el art. 124 del cdigo civil.

Sancin: el individuo que contrae matrimonio y no hace el inventario solemne, no podr

suceder a su hijo, adems de la sancin del art. 384 respecto del oficial del Registro. Es el
cnyuge el que no puede suceder, es decir, la regla se pone en el caso que el hijo muera
primero. La sancin est en el art. 127.
Antiguamente, como no exista el divorcio, esta causal slo consideraba al viudo o viuda; ahora se
incluye al divorciado.
4. Como cuarto impedimento impidente, se establece una causal especial para la mujer que se
encuentre embarazada y luego de dejarse sin efecto su matrimonio quiera contraer matrimonio
nuevamente, estableciendo que no podr hacerlo dentro de los 270 das siguientes a la
declaracin de divorcio o a la viudez. Son nueve meses. El fundamento de este impedimento es
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evitar la confusin de paternidades. La mujer podra acreditar que durante un perodo de tiempo
determinado el hombre no tuvo acceso a ella, pudiendo descontarse ese tiempo del lapso de
270 das. Este impedimento est en el art. 128 del cdigo civil.
Sancin: se seala que la mujer y el nuevo cnyuge sern solidariamente responsables de
todos los perjuicios que causare a terceros esta confusin de paternidad.
Impedimentos dirimentes. Son ms relevantes, pues su sancin es la anulabilidad del acto
matrimonial.
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Absolutos: operan respecto de todas las personas. Artculo 5 nueva ley de matrimonio
civiol.
Relativos: operan respecto slo de quienes contraen matrimonio con determinadas
personas. Artculos 6 y 7 de la nueva ley de matrimonio civil.

Impedimentos dirimentes absolutos:

1. Si una persona se encuentra casada, no podr contraer matrimonio nuevamente. Esto tambin
constituye un tipo penal, que es el delito de bigamia. Adems, cobra relevancia establecer cundo
se termina el matrimonio. Por divorcio, se entiende desde que la sentencia est firme y
ejecutoriada (no desde la inscripcin).
Aqu hay casos particulares. Si una persona se cas en un primer matrimonio y luego contrae su
nuevo matrimonio y el primero no estaba declarado nulo. El segundo cnyuge del individuo pedir
la nulidad de su vnculo, pero primero hay que resolver la nulidad del primer matrimonio. Lo que
seala la ley es que si se declara la nulidad del primer matrimonio, opera con efecto retroactivo y
se entiende que siempre estuvo soltero y pudo contraer matrimonio en la segunda instancia.
Adems se establece que si el primer matrimonio fue putativo, se entiende que s estuvo casada la
persona y se podra anular el segundo matrimonio.
Cabe mencionar que respecto del caso de los dos matrimonioas, la accin de nulidad respecto del
segundo matrimonio la pueden ejercer los tres involucrados.
2. El segundo impedimento dirimente absoluto es el que atinge a los menores de 16 aos. Por
regla general, la accin la pueden ejercer los cnyuges. En este caso, la accin la pueden ejercer
los ascendientes.
3. El tercer impedimento dirimente absoluto establece que no podrn contraer matrimonio los
privados del uso de razn y quienes tuviesen un trastorno o anomala psquica, fehacientemente
diagnosticado y que por ello sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida
que implica el matrimonio. Como podemos apreciar en este impedimento, se coligen dos
impedimentos: el privado de razn; y el que tiene un trastorno o anomala psquica. En la antigua
ley, se sealaba al demente. En el caso de la anomala psquica, hay que destacar que tiene que
impedir de forma absoluta formar la comunidad de vida matrimonial.

Hay una discusin doctrinaria referente a qu pasa si el privado del uso de la razn tiene un
momento de lucidez. Se argumenta en ambos sentidos.
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Podra contraer matrimonio en ese lapso (Alessandri), quien seala que el art. 465 no
opera, pues:
Est destinado a actos patrimoniales y no debe aplicarse a actos de familia.
Siguiendo con la tradicin del derecho cannico, se podra establecer que el intervalo
lcido es habilitante para contraer matrimonio.
Finalmente, se seala que el uso de razn debe concurrir al momento de casarse.

Quienes sostienen que no puede contraerse matrimonio (Eugenio Velasco).

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La norma del 465 del cdigo civil es general;

Nuestra tradicin se apart del derecho cannico en esta materia;
Hoy es una tendencia en materia psiquitrica, no validar los intervalos. La persona es
demente hasta que se cure.

4. El cuarto impedimento dirmente absoluto establece que no pueden contraer matrimonio

quienes carecen de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los
derechos y deberes esenciales del matrimonio. Esto debe declararse ex post por el juez de la
causa. Algunos autores establecen que, por ejemplo, se podra encuadrar en esta causal el
fetichismo o el trasvestismo.
5. Finalmente, el quinto impedimento dirimente absoluto establece es anulable el matrimonio de
aquella personas que contraen matrimonio no pudiendo expresarse claramente de forma verbal,
escrita o con lenguaje de seas.
Lunes 15 de septiembre, 2014
Formalidades del matrimonio.
A. Matrimonio celebrado en Chile: artculos 9 al 19 de la nueva ley de matrimonio civil. La omisin
de estas formalidades no conllevan la nulidad, salvo la presencia de 2 testigos hbiles.
1. Formalidades previas:
i) Manifestacin: Acto mediante el cual los futuros cnyuges dan a conocer al Registro Civil su
voluntad de contraer matrimonio (art 9). Se dice que este acto se produce cuando los cnyuges
van a pedir hora para el matrimonio civil. Los cnyuges se deben individualizar: nombres, fecha y
lugar de nacimiento, profesion u oficio, estado civil (soltero, divorciado o vuido; en caso de estar
viudo, el nombre del anterior cnyuge).
ii) Informacin: El oficial del Registro Civil da a conocer a los cnyuges los fines del matrimonios,
los derechos y obligaciones que ste conlleva y la posibilidad cierta de que en materia patrimonial
pueden elegir un rgimen distinto a la sociedad conyugal.

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iii) Cursos de preparacion: el oficial del Registro Civil debe dar a conocer a los cnyuges que existe
la posibilidad de que se preparen para que esten prevenidos del matrimonio. El art. 10 seala que
estos cursos tienen 2 objetivos: a) dar informacin a los cnyuges para que sean conscientes de la
responsabilidad que implica contraer matrimonio; y b) promover la libertad y la seriedad.
Cualquier entidad, ya sea religiosa, ONG sin fines de lucro (no slo los oficiales del Registro) puede
impartir estos cursos, teniendo como lmites la ley y la Constitucin. Dichas entidades deben estar
registrados en el Registro Civil.
iv) Informacin de testigos: acompaar a los cnyuges y acreditar su idoneidad para casarse, que
su consentimiento es libre y espontneo y que no estn sujetos a discapacidad alguna sealada en
la ley.
2. Formalidades coetneas:
i) Se debe contraer el matrimonio ante el mismo oficial ante el cual se hizo la manifestacin de
voluntad, en un plazo de 90 das desde dicha manifestacin. Respecto del lugar: a) puede llevarse
a cabo en las mismas oficinas del Registro Civil; b) Est la opcin de que se lleve a cabo en otro
lugar dentro del territorio jurisdiccional del respectivo Registro Civil. En la ceremonia, el oficial
debe leer los artculos 131 (deberes que contiene el matrimonio, como guardarse fe, socorrerse y
ayudarse mutuamente), 133 (establece el deber de vivir en un lugar comn) y 134 (establece que
ambos cnyuges deberan aportar econmicamente para las necesidades de la familia) del Cdigo
Civil.
ii) Ante 2 testigos hbiles: puede ser familiar o cualquier persona, siempre que sean hbiles. El art.
16 de la ley seala que son inhbiles: los menores de 18 aos, los interdictos por demencia, los
privados del uso de la razn, quienes hayan sido condenados por algn delito y quienes no puedan
darse a entender claramente. La sancin por incumplir este requisito es la nulidad, segn lo
establece el art. 45: es nulo el matrimonio que no se celebre ante el nmero de testigos hbiles
que establece el art. 17.
Posteriormente, el oficial del Registro Civil declarar a la pareja oficialmente casada. Dentro del
matrimonio, est la posibilidad de que la pareja pueda reconocer hijos y establecer un rgimen
distinto de la sociedad conyugal (rgimen legal supletorio).
3. Formalidades posteriores al matrimonio:
i) Inscripcin del acta: posterior a la celebracin del matrimonio, debe firmarse el acta, la cual
debe inscribirse despus (pasan a tener los cnyuges el estado civil de casados). Cualquier
anomala del acta o su falta de inscripcin no acarrea la nulidad.
ii) Art 20: formalidad de existencia es la inscripcin del matrimonio religioso dentro del plazo de 8
das ante el oficial del Registro Civil, ante el cual los cnyuges deben ratificar el consentimiento,
adems de cumplir con las solemnidades legales (para que el acto produzca efectos civiles).

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Las personas indgenas tienen el derecho de exigir que los trmites de manifestacin se puedan
llevar a cabo en su lengua de origen.
B. Matrimonio celebrado en el extranjero: Producen o no efectos en Chile?
Para que los matrimonios celebrados en el extranjero produzcan efectos en Chile, debemos
estudiar requisitos de forma y fondo y los efectos que produce el matrimonio (art. 80).
i) Requisito de forma: Encontramos manifestado el principio lex locum rige in actum: el acto se
regir por los requisitos del lugar donde se celebre el matrimonio.
ii) Requisito de fondo: rige el mismo principio, es decir, se harn valer por las normas del pas en el
cual se contraen, salvo por 2 excepciones:
a) No pueden contrariar los arts. 5, 6 y 7 de la nueva ley de matrimonio civil (impedimentos
dirimentes absolutos y relativos).
b) Tampoco tendr valor en Chile un matrimonio si falta consentimiento libre y espontneo (si el
consentimiento esa viciado).
Cuando el matrimonio cumple estos dos requisitos, tiene efectos en Chile. Hay discusin respecto
de los impedimentos impidentes. Algunos dicen que se refiere a ambos impedimentos, otros dicen
que se refiere slo a los dirimentes (art 15 Cdigo Bustamante y art 80 de la ley de matrimonio).
iii) Efectos: producira los mismos efectos que el matrimonio celebrado en Chile. Por regla general,
todos los cnyuges casados en el extranjero y que inscriban su matrimonio en Chile para que
produzca efectos, se entender que son separados de bienes, a menos que manifiesten la
voluntad contraria (sociedad conyugal o rgimen de participacin de gananciales). Es decir, esta es
la nica excepcin a la sociedad conyugal como rgimen supletorio. No se distingue si quienes
celebran matrimonio en el extranjero son chilenos o no.

Ahora veremos los efectos que produce el matrimonio:

1. Relaciones personales de los cnyuges.
2. Regmenes patrimoniales.
3. Efectos en cuanto a la filiacin.
4. Efectos sucesorios (se estudian en derecho sucesorio).
En el control se evaluarn las 4 ayudantas y es de carcter voluntario (otorga dcimas para las
pruebas). Las opciones son realizarlo el jueves 25/09, el lunes 29/09 o martes 30/09.

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Martes, 6 de octubre de 2014

Mara Isabel Cornejo Plaza
Docente Centro Interdisciplinario de Estudios en Biotica
Algunos conceptos.
Gnero: construccin eminentemente cultural sobre lo masculino, femenino o diverso. Es un
consenso, una evolucin histrica.
Sexo: determinado biolgicamente, por los caracteres externos, las gnadas, etc.
Orientacin sexual: inclinacin emocional, afectiva y sexual, independiente del sexo (heterohomo-bisexual).
Identidad de gnero: implica una vivencia interna en individual de cmo una persona experimenta
el gnero, el cual puede ser distinto del sexo asignado al nacer:
-

Transgenerismo. Describe diferentes variantes de la identidad sexual.

Transexuales. Se perciben diferentes al gnero que socialmente se les asigna en virtud de
su sexo. Hombres trans, mujeres trans, persona trans.
Travestis. Externalizan su identidad de gnero mediante elementos visuales o gestos o
conductas del gnero opuesto.
Intersexuales. Personas en que su cuerpo sexuado vara del estndar de corporeidad
culturalmente vigente.

Qu son los derechos sexuales.

Han sido definidos por la ONO y tratados como los derechos de toda persona libre de
restricciones, discriminacin y violencia a lograr el ms alto nivel de salud, en relacin con la
sexualidad, incluyendo a servicios de salud sexual y reproductiva.
Reproduccin humana.
Los derechos reproductivos y los derechos sexuales no son lo mismo.
El ser humano siempre ha querido controlar su fertilidad. El derecho a procrear es diverso de los
derechos sexuales.
Derechos reproductivos son derechos humanos que dicen relacin con las facultades de las
personas para decidir si se desea tener hijos, cantidad y espacialidad entre cada uno de ellos.
Tcnicas de reproduccin humana asistida.
1. Fertilizacin o Fecundacin in vitro (FIV)
2. Inseminacin artificial
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3. Maternidad gestacional subrogada.

Material para profundizar en esta materia: Sentencia Artavia Murillo, de 2012, de la Corte
Interamericana de Justicia. Caso del Estado de Costa Rica, que fue demandado por
prohibir a una pareja ejercer sus derechos reproductivos y poder hacer fecundacin in
vitro. La sentencia se hace cargo de muchas discusiones importantes.

Conceptualizaciones extradas de esta Sentencia.

Las tcnicas deben entenderse en el contexto de la esterilidad. Tambin se trata de infertilidad,
que es la imposibilidad de obtener embarazo despus de 12 aos. La incidencia de la infertilidad
alcanza aproximadamente el 10% de las mujeres en edad reproductiva.
Es importante que la infertilidad se considere una discapacidad, y que acompaa a la persona
infrtil durante toda su vida.
Tcnicas son un grupo de diferentes tratamientos mdicos que se usan para ayudar a las personas
y parejas infrtiles a lograr un embarazo, las cuales incluyen manipulaciones de diferente tipo.
Existe el Derecho a Procrear?
Puede ser considerado un derecho humano que puede entrar en colisin con otros derechos,
principalmente con los de los hijos. Cuando existe conflicto entre derechos se debe ponderar. Un
lmite a los derechos reproductivos de una pareja es el principio del inters superior del nio.

El consejo de Europa autoriz el uso de tcnicas asistidas por parejas heterosexuales, sin
distinguir si estn casadas o no.
El Cdigo Civil Francs exige que la pareja est viva al momento de recurrir a la tcnica y
que la convivencia haya durado al menos 2 aos.
Espaa permite a mujeres solteras.
En Chile los mdicos a su arbitrio deciden.
Caso en que uno de los padres se cambia de sexo, con modificacin de la partida de
nacimiento. Qu pasa con la filiacin del hijo?

Tcnicas
Fecundacin in vitro: los vulos de una mujer son removidos de sus ovarios, ellos son fertilizados
con esperma y una vez concluido el vulo fertilizado (embrin) es devuelto al tero de la mujer.
Primer nacimiento FIV: Inglaterra, 1978.
La ley 20.120 prohbe en Chile la clonacin humana reproductiva.
En Latinoamrica: Argentina, 1984 nace el primer ser humano FIV.
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La FIV ha permitido disociar maternidad biolgica de la maternidad legal y social, separando la

concepcin de la maternidad.
Inseminacin artificial
1. Inseminacin artificial conyugal (antes homloga)
2. Inseminacin artificial con semen de donante (antes heterloga)
La IAD implica la intervencin de un tercero en la pareja. Esto acarrea problemas morales, legales
y jurdicas (filacin).
La encclica papal Donum Vitae ha considerado ilcita la inseminacin artificial y la FIV.
Inseminacin Post-Mortem

Caso Parpalaix. Un hombre dej su semen antes de morir en un banco. Despus, la mujer
solicit al banco que le entregaran los espermios para inseminarse artificialmente. El
banco se niega.
Jurdicamente, la inseminacin post-mortem puede crear problemas muy graves, en
relacin con los plazos legales.

Maternidad gestacional subrogada (arrendamiento de tero).

Consiste en implantar un embrin en una mujer, que no aport ese vulo. Dicha mujer se obliga a
asumir el proceso de gestacin y a entregar el producto del parto a quien le ha solicitado (y
posiblemente pagado) el servicio.
Posibilidades jurdicas.
Paulina Silva (1996) hace distinciones en su Memoria de Grado.
Cdigo Civil Chileno: art. 182.
El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin
humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una
distinta.
Martes 14 de octubre, 2014
Habr un control de las 3 clases de la ayudante.
Las mismas consideraciones del embrin pre implantatorio son las de los gametos. An no se han
implantado en el tero de la mujer. Son clulas pluri potenciales que pueden llegar a producir

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vida, por lo que dijimos que deban tener un estatuto jurdico especial. Tambin debera aplicarse
a los gametos que estn in vitro.
Embriones supernumerarios. Problema de establecer a quin le pertenecen estos embriones.

Sealar cul debera ser el tratamiento jurdico de los embriones pre implantatorio segn
el tratamiento civilista de los bienes y decir si es adecuado
Cul tendencia es a la que adhiere usted.
Martes 28 de agosto, 2014

Introduccin al derecho de familia.

Matrimonio: caractersticas, efectos, definicin.
Regmenes patrimoniales.
Divorcio

Hoy veremos la Extincin del Matrimonio y, en especial, el Divorcio.

El matrimonio termina por 4 causales:
1. Muerte natural de la persona
2. Decreto judicial de muerte por desaparicin (muerte presunta).
3. Sentencia firme y ejecutoriada que declare la nulidad del matrimonio (hay que atender a
los requisitos del matrimonio).
4. Sentencia firme y ejecutoriada que declare el divorcio.
En la antigua ley, se consideraban las primera 3 causales y se agregaba a la causal 3era que sta se
tena que celebrar ante un oficial del Registro competente. Esto era antes de noviembre de 2004,
fecha en que empieza a regir la nueva ley.
Otra diferencia entre la antigua y la nueva ley es la compensacin econmica. La compensacin
econmica (art. 61 LMC) es aquel derecho que tiene el cnyuge ms dbil de solicitar una
determinada cantidad de dinero por el menoscabo econmico que le signific dedicarse a las
labores del hogar y al cuidado de los hijos comunes.
Generalmente, la compensacin econmica corresponde porque la mujer se queda en el hogar
cuidando a los hijos comunes y haciendo tareas domsticas, mientras que el cnyuge ms fuerte
desarrolla su vida profesional. Se ha establecido que esto conlleva un menoscabo a la mujer, ya
que hoy en da una mujer profesional se ve claramente en desventaja frente al otro cnyuge, ya
que no pudo ejercer su profesin como hubiera querido.
Una tercera diferencia entre la antigua y la nueva ley es que se pone ms exigente la capacidad
para contraer matrimonio. Hoy puede contraer matrimonio el mayor de 16 aos con autorizacin
judicial de sus padres, so pena de las sanciones que establece la ley.

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Finalmente, en la nueva ley se agrega la posibilidad de celebrar el matrimonio en la entidad

religiosa y luego ratificarlo ante el registro civil. Es un matrimonio en dos fases: la primera ante el
oficial del culto y la segunda ante el oficial del registro civil.
Pero la principal diferencia, sin lugar a dudas, es la posibilidad de divorciarse.
Divorcio en la nueva ley de matrimonio civil est tratado en el captulo VI, del art. 53 al 60. Son 7
artculos que hay que manejar de memoria.
El primer artculo del divorcio (art. 53) no define divorcio. El divorcio no est definido en la LMC,
sin perjuicio de sealarse que pone trmino al matrimonio sin afectar la filiacin ni los derechos y
obligaciones que emanan de ella. Sabemos, entonces, que pone fin al matrimonio y nos advierte
que no afecta la filiacin que ya est determinada.
Podemos tratar de crear una definicin de divorcio como aquella causal que pone fin al
matrimonio vlidamente celebrado, por un hecho posterior a su celebracin que declara el juez a
peticin de uno u ambos cnyuges, siempre y cuando se cumplan las causales y requisitos que
establece la ley.
Vimos que el matrimonio es un acto principalmente consensual. Entonces podran las partes de
comn acuerdo resciliar el matrimonio? Aqu la legislacin tom una postura distinta a la de
Francia, donde se puede resciliar al da siguiente de contrado. Aqu, a diferencia del mbito
patrimonial donde rige el art. 1567 de la resciliacin, no sucede lo mismo con el matrimonio; no
existe una causal en donde las partes puedan acordar el divorcio o decidirlo unilateralmente con el
solo consentimiento, sino que es menester cumplir los requisitos legales.
1. Causales
Son las que sealan los artculo 54 y siguientes de la LMC. Tradicionalmente se distinguen 2 tipos
de divorcio: el divorcio sancin o culpable; y el divorcio remedio.
El divorcio sancin est regulado en el art. 54 de la ley y seala que podr ser aquel solicitado por
uno de los cnyuges, siempre y cuando haya una falta imputable al otro cnyuge que genere una
violacin grave a los deberes y obligaciones que establece el matrimonio o a los derechos y
obligaciones para con los hijos y que torne intolerable la vida en comn.
Entonces, la causal genrica de divorcio culpable tiene 3 caractersticas:
-

En primer lugar, un acto imputable a uno de los cnyuges;

Este acto o falta tiene que generar una violacin grave a los deberes y obligaciones que
impone el matrimonio o una violacin grave a los deberes y obligaciones para con los
hijos.
Esta violacin grave tiene que generar que la vida en pareja se torne intolerable.

Pues bien, el artculo 54 establece o seala algunos ejemplos de cundo se puede verificar esta
causal genrica. Se ha discutido en doctrina si estos casos son taxativos o no del divorcio sancin,
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pero casi ya no hay duda de que simplemente enumera ciertos ejemplos, conclusin que se puede
sacar del mismo artculo 54, pues dice entre otros casos. El artculo seala 6 casos:
-

Atentado grave contra la vida o la integridad fsica o psquica del cnyuge o hijos en
comn;
Transgresin grave y reiterada a los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios
del matrimonio (abandono reiterado del hogar comn);
Cuando hay una sentencia condenatoria en contra de un cnyuge por haber cometido
algn delito;
La conducta homosexual;
Cuando uno de los cnyuges padece de alcoholismo o drogadiccin que generen una mala
convivencia para con el cnyuge o los hijos;
El intento de prostituir al cnyuge o a los hijos.

Hay mucha discusin referente a cada uno de estos casos, estableciendo si se requiere reiteracin
o no de estas conductas, sobre todo en la infidelidad, adems del alcance del mismo trmino.
El segundo tipo de divorcio es el divorcio remedio o que se establece por el solo paso del tiempo.
Se debe acreditar que hay un cese en la convivencia para poder voluntariamente pedir divorcio.
Entonces, el divorcio remedio se dice que es de dos tipos: unilateral o de mutuo acuerdo (lo cual
no implica que estemos hablando de resciliacin).
Cmo poder acreditar, entonces, hoy en da, que dos personas ya no estn juntas o que hay
efectivamente un cese de convivencia: la ley establece en forma taxativa cules son esos medios.
En primer lugar, se puede establecer de mutuo acuerdo: los cnyuges se dan cuenta que ya no
pueden seguir juntos y deciden de mutuo acuerdo poner fin al matrimonio. Para tal efecto, tienen
que celebrar un acuerdo completo y suficiente.
El acuerdo ser completo cuando se regulen todas las materias que establece el art. 21 de la LMC:
las relaciones mutuas (particularmente el rgimen de alimentos entre ellos y los hijos); y todo lo
relacionado con los bienes que se obtuvieron durante el rgimen matrimonial que las partes
establecieron. Si hay hijos, el acuerdo ser completo si tambin se regula la relacin directa y
regular y el cuidado personal.
Cabe destacar que con anterioridad el cuidado personal, si los cnyuges no llegaban a acuerdo, el
artculo 225 del cdigo civil estableca que ste iba a estar a cargo de la madre. Hoy eso no rige,
pues se modific con la ley Amor de pap, que estableci que el juez prudencialmente y
ponderando las capacidades de cada uno de los cnyuges, decidir quin tiene el cuidado personal
de los hijos.
Entonces, cuando el acuerdo cumple con el art. 21 de la LMC ser completo.

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El acuerdo es suficiente cuando vela por el inters superior del nio; cuando trate de aminorar el
menoscabo econmico que produce la ruptura entre los cnyuges; y cuando establezca relaciones
equitativas para el futuro entre los padres e hijos.
Entonces, en el divorcio remedio, una vez que las partes celebran este acuerdo y el juez de familia
lo aprueba, sirve como medio de prueba para acreditar el cese de la convivencia entre los
cnyuges; desde ese momento empieza a correr el plazo de 1 ao necesario de cese de
convivencia. Una vez cumplido dicho plazo, el juez decretar que las partes estn legalmente
divorciadas.
Si se quiere pedir divorcio remedio unilateral, se debe acreditar cese de la convivencia por 3 aos.
Se verifica cuando una de las partes se quiere divorciar y la otra no. Cules son los medios para
acreditar el cese de convivencia para divorcio unilateral: lo establece el art. 22 de la LMC de
manera taxativa. Para todas aquellas personas que se casaron con posterioridad al 18 de
noviembre de 2004, debern acreditar el cese de convivencia unilateral por los siguientes medios:
-

Escritura pblica o acta extendida o protocolizada ante notario;

Acta extendida y autorizada ante oficial del registro civil;
Transaccin aprobada judicialmente (acuerdo).
Cuando se notifica vlidamente una demanda en la cual se trata de regular los alimentos
entre los cnyuges o para con los hijos; o los bienes familiares; o el cuidado personal de
los hijos. Es decir, cuando se notifican demandas que implican actos que indirectamente
acreditan que ces la convivencia.
Tambin, cuando el cnyuge presenta una demanda por el hecho mismo de poner
trmino al matrimonio y esta demanda se notifica vlidamente.

Lo difcil de esto es la notificacin al otro cnyuge. Generalmente, se da muchas veces que las
personas se casan en Osorno, el cnyuge se escap a Santiago y ahora se quiere casar y tiene que
notificar a su antiguo cnyuge.
Estos medios que acreditan el cese efectivo de la convivencia es para los matrimonios celebrados
con posterioridad a la LMC. Respecto de los matrimonios anteriores a la ley, esta ley opera con
efecto retroactivo y el beneficio que tienen estas personas es que pueden acreditar el cese de
convivencia por cualquier medio de prueba y cabe recordar que en materia de familia hay ciertas
inhabilidades que en materia procesal no se verifican, ya que, por ejemplo, se acepta la
declaracin de familiares como testigos, tanto de ascendientes como de descendientes. A pesar de
ello, se ha sealado por tribunales que la mera confesin por parte de uno de los cnyuges no
acredita que se haya verificado el cese efectivo de la convivencia.
Hay una forma por la cual el cnyuge que no solicita el divorcio se puede defender del divorcio.
Esta forma la establece expresamente la ley y se verifica cuando uno de los cnyuges no ha
pagado sus alimentos. Es decir, si hay una regulacin de alimentos que rija entre los cnyuges y el
cnyuge no ha pagado reiteradamente los alimentos durante el cese de convivencia, el juez no
autorizar el divorcio. Esto est establecido en la ley en el art. 55 inciso final.
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Nuestros tribunales han sido poco uniformes para sealar cundo una persona no ha pagado los
alimentos de forma reiterada. Sin embargo, hay algunas sentencias que se pronuncian acerca de
esto y establecen dos certezas: tiene que ser durante el cese de la convivencia y tiene que tratarse
de un incumplimiento que haya acaecido con posterioridad a la entrada en vigencia de la nueva
LMC. Sin perjuicio de lo anterior, la jurisprudencia no ha sido uniforme.
Vale la pena referirse a las ltimas palabras del art. 55 inciso final: pudiendo hacerlo. La ley
14.908 sobre Abandono de familia y pago de pensiones alimenticias establece algunas reglas que
sirven para dilucidar esto:
-

Cuando un hijo menor solicita alimentos, se presumir que el alimentante tiene los medios
para poder otorgarla. Si lo solicita el cnyuge, no se presume. Por lo mismo, la ley
establece ciertos montos mnimos de alimentos, que equivale al 40% del ingreso mnimo
mensual. Si son dos hijos, el monto mnimo es el 30% para cada uno. El juez puede bajar
esos mnimos prudencialmente cuando se acredite que la persona no tiene los medios
suficientes.
Por ejemplo, el padre es cesante y no tiene ningn ingreso, tambin se pueden pedir
alimentos a los abuelos del menor, segn el art. 232 del cdigo civil: cuando faltan ambos
padres o cuando los padres tienen insuficiencia patrimonial.

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