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DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 184


El autor considera que la ejecucin inmediata de la sentencia regulada en el ar-
tculo 681 del Cdigo Procesal Civil respecto del interdicto de recobrar no puede
ser identicada con la medida cautelar solicitada por quien goza de sentencia fa-
vorable o la anticipacin de tutela. Por ello recusa que en nuestro Cdigo Proce-
sal Civil se hable de anticipacin cuando en la ejecucin inmediata de sentencias
el derecho ya ha sido declarado y por lo tanto no haya nada que anticipar en vir-
tud de criterios de provisionalidad y peligro en al demora.
TEMA
RELEVANTE
EJECUCIN INMEDIATA DE LA SENTENCIA
Algunas precisiones conceptuales
Renzo CAVANI
*
* Maestrista con nfasis en Derecho Procesal Civil en la Universidad Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS). Becario del CNPq. Profesor en la
Especializacin en proceso civil en la UFRGS. Abogado por la Universidad de Lima, Per.
1 La resolucin materia de anlisis es publicada ntegramente en la pgina 138.
2 Ampliamente, cfr. MITIDIERO, Daniel. Anticipacin de tutela - De la tutela cautelar a la tcnica anticipatoria. Trad. Renzo Cavani. Mar-
cial Pons, Madrid-Buenos Aires, 2013, p. 25 y ss.; CAVANI, Renzo. Veinte aos no es nada? - Tutela cautelar, anticipacin de tutela y refor-
ma del proceso civil en Brasil y un diagnstico para el Per. En: Gaceta Civil & Procesal Civil. N 3, Gaceta J urdica, Lima, setiembre 2013,
pp. 255-270.
Antes que nada, es preciso sealar que el sentido de la de-
cisin de la Sala Constitucional y Social del Cusco en el
Exp. N 01278-2013
1
es correcta: en un proceso de inter-
dicto de recobrar, la parte demandada pidi la nulidad de
la medida cautelar concedida. Dicho pedido fue declarado
improcedente. Contra esta decisin interpuso demanda de
amparo la cual tambin fue declarada improcedente, y este
auto fue conrmado por la decisin de la Sala. Las razo-
nes son bsicamente dos: (i) el demandado (demandante
en el proceso de amparo) dej consentir la resolucin que
deca afectarlo (esto fue bien destacado por la Sala); (ii) el
amparo no puede ser un instrumento para cuestionar me-
didas al interior de un proceso. Su carcter residual exige
que sea la decisin nal la que sea susceptible de ser ata-
cada, dado que, en este caso, la medida cautelar adoptada
en el proceso de interdicto puede ser perfectamente com-
batida por el afectado a lo largo del proceso.
No obstante, lo que llama mi atencin no es la propia de-
cisin sino dos puntos concretos que fueron mencionados
en la resolucin. Ellos son: (a) lo concerniente a la natu-
raleza de la ejecucin inmediata de la sentencia y (b) la
posibilidad de aplicar el artculo 22 del Cdigo Procesal
Constitucional (CPConst.) a los procesos civiles. En esta
oportunidad analizar el primero de ellos, dejando el se-
gundo para un posterior aporte.
La Sala distingue la ejecucin inmediata de la sentencia de
las medidas cautelares armando que la primera equivale
a una tutela anticipatoria y, por lo tanto, se vincula a la tu-
tela satisfactiva. Ella no puede ser confundida con la tute-
la asegurativa. Tal entendimiento no es del todo correcto.
En primer lugar, es cierto que debe ser distinguida la tute-
la satisfactiva de la tutela asegurativa o cautelar
2
. Ambos
traen resultados distintos en el plano del derecho material.
Y dnde entra el tema de la tutela anticipada (o tutela an-
ticipatoria o anticipacin de tutela)? Tanto la tutela satis-
factiva como la tutela cautelar pueden ser anticipadas. El
medio para hacerlo es la tcnica anticipatoria. Es un equ-
voco contraponer la anticipacin de tutela a tutela caute-
lar porque se colocara en un mismo plano tcnica proce-
sal (medio) y tutela (resultado, n), tal como lo hace la
Sala. He aqu un primer error. Puede existir, por lo tanto,
tutela satisfactiva anticipada y tutela cautelar anticipada
Anlisis y crtica
jurisprudencial
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J URISPRUDENCIA DE LAS CORTES SUPERIORES

El rasgo comn de la anti-


cipacin de tutela (o, lo que es
lo mismo, de la medida obteni-
da por el uso de la tcnica antici-
patoria) es la provisoriedad. Esto
no debe ser perdido de vista.

(esta ltima solo tiene sentido cuando


se posterga el contradictorio), porque
son tutelas de derecho material dife-
rentes obtenidas de forma anticipa-
da, es decir, antes de la resolucin del
mrito principal o, de ser el caso, del
mrito cautelar.
En segundo lugar, cul es el lugar de
la ejecucin inmediata de la senten-
cia y cul es su diferencia con la an-
ticipacin de tutela? La Sala equipa-
ra ambas guras y este es un segundo error. La tcnica
anticipatoria implica un juicio de cognicin sumaria, es
decir, un anlisis sumario de los medios probatorios y/o
una postergacin del contradictorio.Tambin puede exis-
tir anticipacin de tutela una vez que se emiti la senten-
cia con cognicin completa (no denitiva). Se trata de lo
que la doctrina brasilea llama de anticipacin de tute-
la recursal y sirve para obtener, de forma anticipada, to-
tal o parcialmente, el resultado que podra ser adoptado
por el tribunal encargado de resolver el recurso. Por ejem-
plo, si la sentencia de primer grado es desfavorable al de-
mandante, este puede pedir anticipacin de tutela recursal
para que, provisoriamente, hasta que el tribunal de segun-
do grado resuelva el recurso en cognicin completa, dis-
frute del bien de la vida que no puede obtener, sea porque
le fue negado por el juez de primer grado, sea porque la
apelacin suspendi los efectos de la sentencia favorable
3
.
No obstante, percbase que en esta hiptesis tambin exis-
te cognicin sumaria, ya no respecto del mrito decidido
en la sentencia de primer grado, sino del mrito del recur-
so (que, como se sabe, no son coincidentes). Lo que ya es
cognicin completa no denitiva respecto de la sentencia
de primer grado viene a ser cognicin sumaria respecto de
la futura sentencia de segundo grado. Pero algo que debe
ser resaltado es que la anticipacin de tutela recursal sur-
gi en la prctica brasilea como un mecanismo para com-
batir la imposibilidad de ejecutar inmediatamente la sen-
tencia de primer grado, presente en la legislacin de dicho
pas (y tambin en la nuestra, por cierto). Se recurri, por
lo tanto, a un instrumento que presupone ejecucin inme-
diata (la tcnica anticipatoria) para solucionar una grave
contradiccin en el sistema: que una medida con cogni-
cin sumaria sea ejecutable inmediatamente y una medida
con cognicin completa no denitiva no lo sea.
De cualquier manera, el rasgo comn de la anticipacin de
tutela (o, lo que es lo mismo, de la medida obtenida por
el uso de la tcnica anticipatoria) es la
provisoriedad. Esto no debe ser perdi-
do de vista.
Por su parte, la ejecucin inmedia-
ta de la sentencia siempreimplica un
juicio de cognicin completa no de-
nitiva. Ello porque ya existe una
sentencia, sea de primero o segundo
grado. La ejecucin inmediata no es
provisoria
4
porque no existe ninguna
sustitucin por un proveimiento pos-
terior. Tampoco es adoptada con base en cognicin su-
maria, esto es, analizando sumariamente los medios pro-
batorios. Como vimos, ambas caractersticas son propias
de la tcnica anticipatoria, que da lugar a una medida an-
ticipada. Pero el pedido de ejecucin inmediata no tie-
ne nada que ver con una medida anticipada (satisfactiva
o cautelar). Por ejemplo, no hay peligro en la demora que
la sustente. La ejecucin inmediata se sustenta apenas en
el hecho de existir ciertas hiptesis donde lo resuelto por
el juez de primer o de segundo grado es ejecutable inme-
diatamente, sin perjuicio de la interposicin de recurso.
No hay, por lo tanto, ningn tipo de anticipacin. Lo ha-
bra si la tutela del derecho pretendida fuese otorgada en
un futuro (de ah el aspecto cronolgico de la tcnica an-
ticipatoria). En cambio, si la sentencia ya es inmediata-
mente ejecutable, la tutela del derecho es otorgada en ese
mismo momento.
Ahora bien, que la ejecucin inmediata sea o no la regla
general en la legislacin es otra discusin (esto ser abor-
dado en la segunda parte de este artculo). El beneciado
con la sentencia gozar del bien de la vida como si se tra-
tase de una sentencia denitiva, apenas con la salvedad
que la ejecucin eventualmentepodra revertirse. Es cier-
to que en la prctica ello tambin suele darse con la tute-
la satisfactiva anticipada, pero las hiptesis para el em-
pleo de ambas guras es claramente diferente y no deben
ser confundidas.
Expuestas as las cosas, en mi opinin, la confusin en que
incurre la Sala tiene su origen (i) en el equvoco lengua-
je del legislador del Cdigo Procesal Civil y (ii) en una de
las terminologas para identicar la gura de la ejecucin
inmediata de la sentencia.
No es novedad que nuestro Cdigo Procesal Civil no supo
distinguir entre tutela cautelar y tutela satisfactiva anti-
cipada. Prueba de ello son las medidas anticipadas del
3 No obstante, de forma absolutamente contradictoria, en el sistema brasileo es el juez que resolvi en cognicin completa quien concede la anti-
cipacin de tutela recursal. En realidad el nico juez que puede conceder dicha medida es aquel que resolver el recurso.
4 De ah que sea un equvoco hablar de ejecucin provisoria de la sentencia, segn la clsica terminologa de la doctrina.
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DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 184
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
artculo 618 del CPC, que vienen a ser claramente redun-
dantes porque para el Cdigo Procesal Civil, primero, me-
diante una medida cautelar se asegura y se satisface an-
ticipadamente y, segundo, el artculo 611 permite al juez
adoptar la medida que considere adecuada, otorgando
un poder general de cautelar. As, hablar de medida anti-
cipada para evitar un perjuicio irreparable o asegurar
provisionalmente la ejecucin de la sentencia denitiva
no es ms que una inconsistencia teniendo en cuenta la
opcin conceptual de nuestra legislacin. Ntese bien que
estas medidas anticipadas no pueden confundirse con la
ejecucin inmediata de la sentencia.
Otro ejemplo de este equvoco lenguaje quiz el ms cla-
moroso es la regulacin de las llamadas medidas tempo-
rales sobre el fondo (art. 674 y ss.) como cautelares cuan-
do no lo son. Al abordar esas medidas tpicas se habla,
adems, de ejecucin anticipada (arts. 677-681), pero
ellas tampoco pueden ser confundidas con la ejecucin in-
mediata de la sentencia. La ejecucin anticipada de la
que tratan esos artculos no son otra cosa que ejemplos de
tutela satisfactiva anticipada, puesto que versan sobre el
mrito principal. Ellas no estn destinadas a asegurar ni
cautelar. Pero la ejecucin inmediata de la sentencia no
asegura nada ni tampoco es un ejemplo de tutela satisfac-
tiva anticipada, como fue referido.
De ah que no sea recomendable hablar de actuacin an-
ticipada de la sentencia ni ejecucin anticipada de la
sentencia (como lo hace la Sala) puesto que el trmino
anticipada puede llevar a graves confusiones debido al
lenguaje tcnicamente errado de nuestro Cdigo Procesal
Civil. Pero tambin resulta de gran importancia no incu-
rrir en equvocos a n de llegar a una ntida diferenciacin
conceptual entre aquella gura y la anticipacin de tutela
o tcnica anticipatoria.
Finalmente, a pesar de confundir anticipacin de tutela
con ejecucin inmediata de la sentencia, la Sala hace bien
en distinguir esta gura de la hiptesis del artculo 615
del Cdigo Procesal Civil, esto es, de la procedencia de
la medida cautelar con sentencia favorable. Y es que es el
demandante quien sabe cmo tutelar mejor su derecho, y
si quiere hacerlo mediante una medida cautelar, enhora-
buena. En ese caso, el CPC reconoce que es posible dar
tutela de seguridad al derecho, una vez existiendo cog-
nicin completa no denitiva. Y como es evidente, dado
que para el CPC todo proveimiento provisorio es cautelar,
tambin sera posible otorgar tutela satisfactiva anticipa-
da (por ejemplo, una medida temporal sobre el fondo).
Pero en esta ltima hiptesis, en gran medida podra ser
resuelta a travs de la consagracin normativa de la ejecu-
cin inmediata de la sentencia.

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