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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y EL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS CAS

Reflexiones a partir de la ltima sentencia contra la Ley 29849 y la urgente necesidad de elegir un
nuevo Tribunal Constitucional
(*) Jess Carrasco Mosquera

La reciente sentencia dictada por el Tribunal Constitucional
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en el proceso de inconstitucionalidad contra la
Ley 29849 (Ley de Eliminacin Progresiva del CAS DL 1057) promovido por el Colegio de Abogados de
Puno (Exp. 0014-2012-PI/TC)
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, nos revela que la ausencia de predictibilidad de las sentencias en la
administracin de Justicia es un problema que tambin alcanz a nuestro mximo Guardin de la
Constitucin y Defensor de los Derechos Fundamentales. Veamos las razones.

En el referido fallo, se resuelve declarar infundada la demanda interpuesta y concluye en confirmar la
constitucionalidad de la Ley 29849 (ratificando la validez constitucional del rgimen de Contratacin
Administrativa de Servicios CAS), no obstante que esta norma, en los hechos, perpeta a dicho sistema, y
pese a que este Tribunal Constitucional con el mismo colegiado, haca tres (03) aos atrs en la sentencia
recada en el Exp. 002-2010-PI/TC
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, sostuvo que el CAS solo podra ser temporal y transicional para estar
enmarcado dentro de la Constitucin. Paradjicamente hoy no solo avala, tcitamente, dicha perennizacin
del contrato, sino que olvidndose de las crticas que hiciera al mismo sistema, termina otorgndole la
bendicin constitucional al retardo injustificado del Estado en implementar su eliminacin.

Efectivamente, si bien en el anterior fallo de Septiembre-2010 tambin se confirm la constitucionalidad del
DL 1057 (Ley que cre el Contrato Administrativo de Servicios), el TC atendiendo a nuestro pedido expidi
una sentencia interpretativa en la que reinterpret al CAS como un rgimen de contratacin especial de
indiscutible naturaleza laboral, y al mismo tiempo decret que este deba ser temporal a fin de no
desnaturalizar el principio de especialidad al que debe contraerse todo rgimen especial de contratacin,
por lo que impuso al Estado en el punto resolutivo 3
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de dicha sentencia, la obligacin de regular un
porcentaje de cuotas de contratacin en todas sus entidades pblicas a fin de establecer lmites a dicho

(*)Abogado laboralista, por la Facultad de Derecho de la UNMSM (2000), egresado de la Maestra en Derecho
Constitucional de la PUCP (2003-2004), Post Grado en Derecho Constitucional por la Universidad de Salamanca-
Espaa (2007). Socio del Estudio C y C Abogados, Asesor legal del Sindicato Mdico del Seguro Social del Per
(SINAMSSOP) y Promotor de la Inconstitucionalidad del CAS.

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Colegiado integrado por los magistrados Urviola Hani, Mesa Ramrez, Vergara Gotelli, Alvarez Miranda, Calle Hayen y Eto
Cruz.
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Sentencia publicada el Martes 21 de mayo de 2013 en la pgina web del TC (www.tc.gob.pe).
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Sentencia publicada el 12 de Setiembre de 2010 en pgina web (www.tc.gob.pe), en la accin de inconstitucionalidad
promovida por 5,000 ciudadanos contra el DL 1057 (Ley que crea el CAS).
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Se resuelve:
()
3. Disponer que el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo dicte la legislacin que considere necesaria para
regular los aspectos detallados en el fundamento 48 de la presente resolucin, en un plazo que no exceda del 31 de
diciembre de 2010.
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sistema, con el propsito de evitar el ejercicio abusivo de este contrato por el Gobierno y como parte de un
verdadero proceso de eliminacin del sistema.

Empero, el citado mandato nunca fue cumplido por el Estado (ni por el actual gobierno, ni por el anterior),
mas por el contrario fue desafiado al aumentarse indiscriminadamente a 188,393 trabajadores CAS, siendo
esta casi la nica modalidad contractual por la que se contrata hoy en da en el sector pblico, y al
promulgarse la Ley 29849, que perniciosamente extendi la vigencia del contrato administrativo de
servicios hasta el presente ao 2013 (sin precisar en qu mes empezara a eliminarse), se condicion su
eliminacin a partir de la implementacin del Rgimen del Servicio Civil-RSC
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, el cual hasta la fecha no se
ha debatido en el Congreso de la Repblica y no cuenta con recursos asignados para su implementacin en
la Ley de Presupuesto del presente ao 2013, es decir se trata de un rgimen de reemplazo jurdicamente
inexistente, conforme lo reconoci expresamente el propio colegiado en su reciente sentencia
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.

As las cosas, la admitida afectacin al tercer prrafo del artculo 23 de la Constitucin
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que hace el TC en
sus dos sentencias, hasta la fecha no ha sido justificada por el Estado, lo que obligaba al actual colegiado a
reconocer la inconstitucionalidad de la Ley 29849, no solo por la inexistencia del rgimen que reemplazara
al CAS en ese ofertado proceso de eliminacin, sino adems porque incumpla sus propios mandatos
contenidos en su sentencia de septiembre-2010, o en su defecto, lo obligaba ha sumir, cuando menos, una
posicin crtica frente al gobierno precisamente por haber hecho caso omiso de sus disposiciones, sin
embargo se conform con la mera declaracin lrica del legislador positivo de que dicho sistema
contractual sera eliminado, aun cuando este no presentaba credenciales que demostraran que dicho
proceso, en efecto, se vena cumpliendo.

Es por ello que nos llama la atencin que la sentencia que en estas lneas comentamos haya sido suscrita,
sin reserva alguna, por el magistrado Gerardo Eto Cruz, quien en un arrojado voto singular dictado en abril
de 2011 en la sentencia recada en un segundo proceso de inconstitucionalidad contra el DL 1057 (Exp. 0010-
2010-PI/TC, interpuesto por 7,393 ciudadanos)
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y apartndose de la decisin de sus colegas, sentenci que
el CAS era un rgimen de disminucin de derechos laborales que alentaba una situacin de discriminacin en

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Sobre el novsimo Rgimen del Servicio Civil-RSC hasta la fecha no se sabe mucho, la Ley 29849 no ha precisado en que va
consistir o cual va ser su forma de acceso, es decir anuncia la creacin de un nuevo rgimen de contratacin ausente de
contenido y de una mnima regulacin legal, lo que Jess Carrasco Mosquera resumi que del CAS pasaramos a un rgimen
cascaron. Ver columna del diario Expreso del da 15.04.12 Del CAS al CASCARON.
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Ver fundamento jurdico 19 de la sentencia (Exp. 0014-2012-PI/TC)
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Constitucin Poltica del Estado
Artculo 23.-
()
Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del
trabajador.
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Sentencia publicada el 20.04.11 en pgina web del TC: www.tc.gob.pe
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los trabajadores del sector pblico
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, y que solo poda tolerarse constitucionalmente en la medida que fuera
esencialmente transitorio, es decir necesariamente momentneo, y en la medida que el Estado justifique y
demuestre en autos, atendiendo al principio de progresividad de los derechos sociales, que dicha situacin
jurdica de diferenciacin entre trabajadores sera superada prontamente con los mximos esfuerzos en la
asignacin de los recursos en el presupuesto de la Repblica, obligacin que a criterio de este magistrado,
no se cumpli por parte del Estado en ninguno de dichos procesos
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.

Curiosamente, esta misma omisin estatal ha sido advertida por el propio TC en el proceso constitucional
que origin la sentencia objeto de comento, y no ha merecido la misma postura de aos atrs del
magistrado discrepante, sino tan solo un indito y tibio recordatorio del pleno en su conjunto dirigido al
Congreso de la Repblica para que dicte la legislacin que implemente el nuevo RSC, abstenindose de
dirigirse a quien corresponda, es decir al Ejecutivo para que habilite y disponga los recursos necesarios
para la ejecucin de dichas normas.

Esta evidente contradiccin de criterios en un mismo colegiado del TC y la abdicacin de su obligacin de
exigir al Gobierno el cumplimiento de sus mandatos, destapa una vez ms, el gran problema de fondo que
subsiste en el mximo rgano de interpretacin de la Constitucin, que es la transitoriedad de sus jueces,
como consecuencia de la caducidad de sus mandatos constitucionales. No es poca cosa tener un Tribunal
Constitucional con cinco (05) de sus miembros despachando con mandato vencido
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, y con la aparente
intencin de mantenerse bajo esa misma circunstancia
12
, sin mostrar preocupacin o rubor algunos por la

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Textualmente, Eto Cruz dijo:
Por lo tanto, cuando reconocemos que el rgimen CAS se cre como una forma de equilibrar el impacto presupuestal y la
satisfaccin de los derechos laborales de los trabajadores del sector estatal, tambin reconocemos que es obligacin del
Estado utilizar hasta el mximo de los recursos para atender progresivamente los derechos laborales no otorgados a estos
trabajadores y que terminen con la situacin an presente de discriminacin en los trabajadores del sector pblico. Ello nos
lleva a dos conclusiones: la primera que era obligacin del Estado demostrar que en efecto se estaban utilizando hasta el
mximo de los recursos disponibles (lo cual no ha sucedido ni en el primer proceso de inconstitucionalidad ni en el presente) y
la otra que el rgimen del CAS es esencialmente transitorio, un rgimen de enlace entre una situacin de abierta
inconstitucionalidad y un rgimen de plena constitucionalidad. Slo as puede encontrarse justificado, desde una ptica
constitucional y desde un pleno respeto a los derechos y la dignidad del trabajador, el rgimen del CAS.

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En el fundamento 17, Eto Cruz seal:
Desde mi punto de vista, el proceso de inconstitucionalidad de autos debi conducirse de tal modo, que pueda verificarse,
razonablemente, el empleo del mximo recursos disponibles para superar la disminucin de derechos laborales del CAS, esto
es, el cumplimiento estricto del principio de progresividad, como parmetro de anlisis del caso de autos y que viene exigido,
como ya se dijo, por el artculo 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el artculo 2.1. del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Al no haberse realizado tal examen ni haber demostrado el
Estado la constitucionalidad de la diferenciacin, slo poda caber la declaratoria de inconstitucionalidad del Decreto
Legislativo N 1057. (Negrita es nuestra).
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Magistrados con ms de cinco (05) aos en el TC, en orden de antigedad: Juan Vergara Gotelli, Carlos Mesa Ramrez,
Gerardo Eto Cruz, Ernesto Alvarez Miranda y Fernando Calle Hayen.
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La reciente expedicin de la Resolucin Administrativa N 064-2013-PI/TC de fecha 30.04.13, por la que el Pleno del TC
rechazar la renuncia formulada por el Dr. Ricardo Beaumont Callirgos por el vencimiento de su mandato, y la posterior emisin
de la Resolucin Administrativa 066-2013-P/TC de fecha 03.05.13 expedida por su presidente, Dr. Oscar Urviola Hani, de
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lenidad del Congreso de la Repblica en designar a sus reemplazos. Un simple anlisis a partir de la
Constitucin nos dice que si bien el artculo 10 de la ley orgnica del TC permite la permanencia en sus
cargos, resulta claro que el incumplimiento al plazo de cinco (05) aos que impone el artculo 201 de la
Carta Magna termina deslegitimando dicha continuidad.

Lamentablemente, el buen ejemplo que nos ha dejado el ex magistrado Ricardo Beaumont Callirgos con su
renuncia al pleno del TC por vencimiento de su mandato, no ha sido replicado por sus antiguos
compaeros, decisin complicada para quienes no tienen una verdadera vocacin constitucional, y
tampoco ha inspirado esa natural independencia que debe mostrar, siempre, un Tribunal Constitucional,
ante el gobierno de turno.


declarar la vacancia del renunciante magistrado nos revela la Cuestin de Estado que adopta el Pleno, respecto de la
continuidad en sus cargos hasta que el Congreso elija a sus reemplazantes.