A assuno de dvida ou cesso de dbito constitui novidade introduzida pelo Cdigo Civil de 2002.
Embora no regulada no diploma de 1916, nada impedia a sua celebrao, em face da autonomia da vontade e da liberdade contratual, desde que houvesse aceitao do credor.
Ademais, o art. 568 do CPC, em vigor desde 1974, ao enumerar os sujeitos passivos e ativos da execuo, entre eles inclui, no inc. II, o novo devedor, que assumiu, com consentimento do credor, a obrigao resultante de ttulo executivo.
Segundo a doutrina, negcio jurdico bilateral, pelo qual o devedor, com anuncia expressa do credor, transfere a um terceiro, que o substitui, os encargos obrigacionais, de modo que este assume sua posio na relao obrigacional, responsabilizando-se pela dvida, que subsiste com os seus acessrios.
Ocorre frequentemente, p. ex., na venda de fundo de comrcio, em que o adquirente declara assumir o passivo, e na cesso de financiamento para aquisio da casa prpria.
O novo Cdigo Civil disciplina a assuno de dvida no ttulo concernente transmisso das obrigaes, ao lado da cesso de crdito.
Prescreve o art. 299 do CC:
facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava.
Caractersticas:
O que caracteriza a assuno de dvida , precipuamente (principalmente), o fato de uma pessoa, fsica ou jurdica, se obrigar perante o credor a efetuar a prestao devida por outra.
A pessoa chama para si a obrigao de outra, ou seja, a posio de sujeito passivo que o devedor tinha em determinada obrigao.
O art. 299 do CC, no exclui a possibilidade da assuno cumulativa da dvida quando dois ou mais devedores se tornam responsveis pelo dbito com a concorrncia do credor.
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Pressupostos:
Concordncia Expressa do Credor:
As legislaes que aconselham a assuno de dvida ou cesso de dbito exigem a concordncia do credor para efetivao do negcio.
Esse quesito distingue, de modo significativo, da cesso de crdito, em que a anuncia do devedor dispensvel. Seja quem for o credor, o montante da dvida continua inalterado, sendo-lhe facultado opor ao cessionrio no momento da notificao, as excees que podia opor ao cedente.
Na assuno de dvida, todavia, a pessoa do devedor de suma importncia para o credor, podendo no lhe convir a substituio de devedor solvente por outra pessoa com menos possibilidade de cumprir a prestao. Por tal razo o consentimento do credor deve ser expresso (CC, art. 299, primeira parte). O pargrafo nico ainda dispe: Qualquer das partes pode assinar prazo para ao credor para que consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.
Hiptese excepcional de consentimento tcito:
Em um nico caso o CC admite a aceitao tcita do credor, caso este previsto no artigo 303, verbis:
O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento.
A assuno de dvida pode resultar de ajuste entre terceiro (assuntor) e o credor ou entre aquele e o devedor, com a anuncia do credor.
Em um outro caso, a sucesso no dbito tem carter contratual. A sua validade depende da observncia dos requisitos concernentes aos negcios bilaterais em geral.
Podem ser objeto da cesso todas as dvidas, presentes e futuras, salvo as que devem ser pessoalmente cumpridas pelo devedor.
Nos casos de transferncia de estabelecimento comercial, o CC disciplina a assuno do passivo nos arts. 1.145 e 1.146.
Assuno de dvidas e institutos a fins:
Assuno de dvida e promessas de liberao do devedor:
Semelhanas:
A maior semelhana observada com a promessa de liberao do devedor ou assuno de cumprimento, que se configura quando um promitente se obriga perante o devedor a desoner-lo da obrigao, efetuando a prestao em lugar dele. 3 o que sucede p.ex., quando o donatrio se obriga perante o doador a pagar certas dvidas deste ou o locatrio se compromete a pagar certos tributos que a lei impe ao locador.
A semelhana esta no ponto em que, em ambas as situaes, uma pessoa se compromete a efetuar uma prestao devida por outrem.
Diferenas:
A diferena entre a assuno de dvida e a promessa de liberao resulta, todavia, da circunstncia de a promessa de liberao ser efetuada perante o devedor, no tendo o credor nenhum direito de exigir o seu cumprimento, enquanto na assuno de dvida a obrigao contrada perante o credor, que adquire o direito de exigir do assuntor a realizao da prestao devida.
Assuno de dvida e novao subjetiva por substituio do devedor:
Semelhanas:
Em ambas as hipteses, ocorre a substituio do primitivo devedor por outra pessoa no dever de cumprir a prestao a que o credor tem direito.
Diferenas:
A diferena reside no fato de a novao acarretar a criao de obrigao nova, bem como a extino do anterior, e no simples cesso de dbito.
Todavia, esta pode ocorrer sem novao, ou seja, com a mudana do devedor e sem alterao na substncia da relao obrigacional, como nos exemplos citados de cesso de financiamento para aquisio de casa prpria e da alienao de fundo de comrcio.
A interpretao do contrato em cada caso duvidoso que poder demonstrar a real inteno das partes e permitir a opo por uma ou outra figura.
Silvio Rodrigues, com habitual clareza, dia que a possvel distino terica entre elas, consiste justamente em que naquela a dvida anterior se extingue, para ser substituda pela subsequente; enquanto nesta a mesma obrigao que subsiste, havendo mera alterao na pessoa do devedor. A consequncia primordial resultante da distino que na novao, desaparecendo a dvida anterior, perecem as garantias e acessrios do crdito assim novado.
Assuno de dvida e fiana:
Semelhanas:
Guardam acentuada afinidade, pois tanto o fiador como o assuntor se obrigam perante o credor a realizar uma prestao devida por outrem.
Diferenas:
Distinguem-se pelo fato de a fiana constituir, em regra, uma obrigao subsidiria: o fiador goza do benefcio da execuo, s respondendo se o devedor no puder cumprir a prestao prometida (CC, art. 827). Mesmo que se tenha obrigado como principal pagador (CC, art. 828, II), o fiador responde sempre por uma dvida alheia.
4 O assuntor, ao contrrio, no um obrigado subsidirio. Em regra, o nico obrigado (salvo o caso de assuno cumulativa, em que um dos obrigados, lado a lado com o primitivo devedor), respondendo por dvida prpria, que assumiu ao fazer ao fazer sua a dvida que antes era alheia.
Ademais, o fiador que paga integralmente a dvida fica sub-rogado nos direitos do credor (CC, art. 831), por se tratar de terceiro interessado. O assuntor que paga a dvida, porm, porque cumpre obrigao prpria, no desfruta desse benefcio.
Assuno de dvida e estipulao em favor de terceiro:
Semelhanas:
flagrante a afinidade entre elas, tendo em vista que em ambas se pode estabelecer uma vantagem de ordem patrimonial para uma pessoa estranha conveno entre as partes.
Diferenas:
Um aspecto significativo distingue as mencionadas situaes.
Nas estipulaes em favor de terceiro, reguladas nos arts 436 a 438 do CC, o estipulante ou promissrio cria a favor do terceiro beneficirio o direito a uma nova prestao, mediante a obrigao contrada pelo promitente. uma nova atribuio patrimonial que nasce da estipulao, como se d no seguro de vida.
No caso da assuno de dvida, o benefcio do antigo devedor no , como na estipulao em favor de terceiro, adquirido mediante a atribuio de um direito novo a uma prestao. um benefcio que resulta imediatamente da sua liberao ou exonerao da dvida.
Espcies de Assuno de Dvida:
A assuno de dvida pode efetivar-se por dois modos:
Expromisso = Mediante contrato entre o terceiro e o credor, sem a participao ou anuncia do devedor.
Delegaao = Mediante acordo entre terceiro e o devedor, com a concordncia do credor.
Deve-se salientar que essas duas formas no se confundem com as espcies de novao tambm designadas pelos nomes de expromisso e delegao, as quais geram obrigao nova para extinguir obrigao anterior.
A expromisso e delegao como forma de assuno de dvida, de sucesso no dbito, no extingue a obrigao, que conserva sua individualidade. perfeitamente possvel, como j dito, ocorrer tais modalidades sem novao.
5 A expromisso e deleo podem ser:
a) Liberatria, se houver integral sucesso no dbito pela substituio do devedor na relao obrigacional pelo expromitente, ficando exonerado o devedor primitivo, exceto se o terceiro que assumiu a dvida era insolvente e o credor o ignorava (CC, art. 299, segunda parte). De fato, ocorrendo a insolvncia do novo devedor, fica sem efeito a exonerao do antigo. Nada obsta, todavia, que as partes, no exerccio da liberdade de contratar, aceitem correr o risco e exonerarem o primitivo devedor, mesmo se o novo for insolvente poca da celebrao do contrato.
b) Cumulativa, quando o expromitente ingressar na obrigao como novo devedor ao lado do devedor primitivo, passando a ser devedor solidrio, mediante declarao expressa nesse sentido (CC, art.265), podendo o credor, nesse caso, reclamar o pagamento de qualquer um deles.
Como j mencionado a delegao pode ser tambm liberatria ou cumulativa, conforme o devedor originrio permanea ou no vinculado. considerada imperfeita quando no exclui totalmente a responsabilidade do primitivo devedor.
Efeitos da assuno de dvida:
Substituio do devedor na relao obrigacional:
O principal efeito da assuno de dvida a substituio do devedor na relao obrigacional, que permanece a mesma.
H modificao apenas no polo passivo, com liberao, em regra, do devedor originrio. Essa liberao pode no ocorrer, como visto, se houver opo pela forma cumulativa.
Os encargos obrigacionais transferem-se ao novo devedor, que assume a mesma posio do devedor originrio.
No pode o novo devedor, opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor primitivo, como preceitua o art. 302 do CC.
Pode o novo devedor arguir vcios concernentes ao vnculo obrigacional existente entre credor e primitivo devedor, no podendo, todavia, alegar, p.ex., o direito de compensao que este possua em face do credor.
Extino das garantias especiais:
Outro efeito importante da assuno de dvidas a extino das garantias especiais originariamente dadas pelo devedor primitivo ao credor (CC, art. 300).
As garantias especiais, prestadas em ateno pessoa do devedor, como as dadas por terceiros sob modalidade de fiana, aval ou hipoteca, que no so da essncia da dvida, s subsistiro se houver concordncia expressa do devedor primitivo e dos referidos terceiros.
No entanto, as garantias reais prestadas pelo prprio devedor originrio no so atingidas pela assuno e continuam validas, a no ser que o credor abra mo delas. 6
Anulao da substituio do devedor:
Dispe o CC no art. 301, onde trata dos efeitos da anulao da substituio do devedor.
Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava a obrigao.
Anulada a avena que estipulou a substituio, renasce a obrigao para o devedor originrio, com todas as suas garantias, salvo as prestadas por terceiros.
Como a substituio do devedor no altera a relao obrigacional e seus acessrios, a sua invalidao provoca apenas o retorno do primitivo devedor ao polo passivo.
Somente so afetadas as garantias especiais prestadas por terceiros que haviam sido exonerados pela assuno. No podem estas ser resultadas em prejuzo do terceiro que as prestou, salvo se este tinha conhecimento da eiva que maculava a estipulao.
Aplica aqui o CC o princpio da boa f. O art. 301 do CC deve ser interpretado de forma a tambm abranger os negcios jurdicos nulos e a significar a continuidade da relao obrigacional originaria, em vez de restaurao, porque, envolvendo hiptese de transmisso, aquela relao nunca deixou de existir.
No impugnao do credor hipotecrio transferncia do dbito:
Prescreve, por fim o CC no art. 301:
O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantindo; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento.
de se observar que, para o credor hipotecrio, a segurana de seu crdito reside muito mais na garantia em si do que na pessoa do devedor. Com efeito, se a assuno do dbito pelo terceiro adquirente do imvel possibilita a permanncia da garantia real, pouca ou nenhuma diferena far ao credor se o devedor ser este ou aquele nos casos em que o valor da hipoteca for superior ao dbito.
Se, no entanto, no for esta a hiptese, ou seja, se o referido valor for inferior dvida, haver interesse do credor em impugnar a transferncia de crdito nos trinta dias de sua cincia para manuteno do devedor primitivo na relao obrigacional.