MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES Y ADOPCIN DE HIJOS. PARADIGMAS POR RESOLVER Lzaro TENORIO GODNEZ * Slo nos queda dejar que el tiempo aclare lo que por el momento la razn no puede RESUMEN: En el presente artculo el au- tor nos presenta un anlisis sobre el per- feccionamiento de la Ley de Sociedad de Convivencia que en das pasado ha sido aprobada. Haciendo un estudio sobre la gura de matrimonio y de concubinato entre las parejas homosexuales, as como la situacin de los hijos en adopcin por estos matrimonios, ya que es importante a la luz del derecho que los menores no se vean vulnerados en sus derechos fun- damentales, debido a que en nuestra so- ciedad hay poca cultura de la tolerancia a las personas de preferencias sexuales dis- tintas y debe ser privilegiado el derecho superior de los nios. I. CONSIDERACIONES GENERALES El presente artculo se realiza al margen de cualquier tendencia religiosa o partidista, y con el nico objeto de hacer valer mis puntos de vista, coinci- ABSTRACT: In this article the author pres- ents an analysis of the perfecting of the Ley de Sociedad de Convivencia that was recently passed into law. By making a study of the concept of matrimony and concubinage between homosexual cou- ples, as well as the situation of children adopted by these couples, since it is im- portant in the light of the Law that minors fundamental rights are not violated, since, in our culture, there is little cultural toler- ance for persons with different sexual pref- erences and the Law of children must be given superior privilege. * Doctor en derecho por la UNAM; profesor por oposicin en Derecho familiar en la UNAM; presidente del Colegio Nacional de Investigaciones Jurdicas A. C.; miembro de la Asociacin Nacional de Doctores en Derecho y autor de los libros: La suplencia en el derecho procesal familiar y La violencia familiar en Mxico (editorial Porra). LZARO TENORIO GODNEZ 312 dentes con un alto porcentaje de la poblacin de nuestro pas que atrave- samos por una etapa de confusin y extraamiento ante este ltimo acon- tecimiento legislativo, con la esperanza de enriquecer el debate acadmico y en su caso aflore la mejor solucin o confirmacin para los capitalinos. En efecto, el 29 de diciembre de 2009 se publicaron en la Gaceta Ocial del Distrito Federal las reformas efectuadas al Cdigo Civil y al Cdigo de Procedimientos Civiles, ambos del Distrito Federal, aproba- das por la mayora de los integrantes de la V Legislatura de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, con el objeto de reconocer a dos perso- nas del mismo sexo el derecho a contraer matrimonio, conformar la re- lacin de concubinato e incluso adoptar hijos, a la vista del artculo 1o. constitucional, que segn la iniciativa de ley, veda cualquier posibilidad de discriminacin y establece la igualdad ante la ley de todos los mexi- canos, sin que sea admisible la discriminacin de clase alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin, preferencia o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social. Asimismo, se hace alusin a tratados e instrumentos internacionales que Mxico ha suscrito, y que a su decir, no se vean reejados en el modelo existente de matrimonio vigente en la ciudad de Mxico. Al respecto, las crticas no se hicieron esperar por la sociedad en ge- neral, pues un sector importante del foro jurdico ha sostenido que si bien existen diversos tratados internacionales y leyes nacionales donde se es- pecica que nadie debe ser discriminado, entre otras causas, por razn de preferencia sexual, tambin lo es, que de acuerdo a la hermenutica jurdica, ello no implica contrario sensu, que deban comprenderse tcita o expresamente tendencias semejantes a las identicadas tradicionalmen- te dentro del sexo femenino y masculino, esto es, a los homosexuales, bisexuales, transexuales, de hermafroditismo o de otra ndole, ajenas a una relacin de pareja natural que tenga por objetivo esencial la confor- macin de una familia nuclear a travs de la reproduccin de la espe- cie, como se ha hecho creer con mayor nfasis en las ltimas dcadas. Aspecto ste que nalmente ha quedado superado, toda vez que en la actualidad, la realidad social y cultural de algunos pases, entre los que se encuentra Mxico, nos indica claramente que dentro de los derechos humanos de las minoras, est comprendido aqul que regula las rela- ciones con personas del mismo sexo, tal como aconteci en el Distrito Federal, con la creacin de la Ley de Sociedad de Convivencia, y en el estado de Coahuila, con el Pacto Civil de Solidaridad. MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES 313 Sin embargo, ahora el debate es otro: la pretensin lograda por esa minora para que su preferencia sexual sea reconocida en las institucio- nes del matrimonio y el concubinato, en contra de la voluntad de otro sector importante de la poblacin que se resiste ante esa determinacin, aduciendo argumentos de carcter religioso, moral, social y cultural, ms an cuando la innovacin legislativa no slo comprendi el matrimonio entre personas del mismo sexo, que era la idea original, sino que fue mu- cho ms all, al autorizar tcitamente la adopcin de hijos en igualdad de circunstancias que las parejas heterosexuales, pues si bien, slo se modi- c el numeral 146 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, suprimien- do la calidad de hombre-mujer para contraer matrimonio, tambin lo es que al referirse slo a dos personas latu sensu, automticamente todos los derechos, antao reservados al matrimonio heterosexual, se aplican a los homosexuales, entre ellos, evidentemente la adopcin de infantes. De ah que incluso, seguramente para evitar interpretaciones incorrec- tas, el numeral 391 del Cdigo Sustantivo Civil, relativo a la adopcin, se volvi a publicar integralmente, corroborando la nueva vigencia, de acuerdo a la interpretacin sistemtica de la ley. As pues, nos encontramos ante un paradigma difcil de resolver: El reconocimiento del derecho de preferencia sexual para evitar la dis- criminacin de esas uniones del mismo sexo, a travs del matrimonio, concubinato y la adopcin, o bien, la oposicin donde se alega el inte- rs superior de la sociedad y los menores de edad que podran resultar igualmente discriminados, por el hecho de pertenecer a una familia diferente a la nuclear o tradicional, generando confusin y perjuicio en el desarrollo de su personalidad con consecuencias lamentables a corto, mediano o largo plazo. En opinin personal, despus de haber ledo la iniciativa de ley, la ex- posicin de motivos, debates y dictmenes respectivos, existen aspectos fundamentales que ameritan serias reexiones, ya que en la prctica se podran presentar diversas vicisitudes sobre eventos sustantivos y proce- sales propiciando inseguridad jurdica en las y los peticionarios de justi- cia, a saber: Era necesario implementar el matrimonio entre homosexua- les o slo debera perfeccionarse la llamada Sociedad de Convivencia? Es factible reconocer el concubinato entre homosexuales, no obstante la dicultad de la carga de la prueba y la posible afectacin de derechos de terceras personas, por lo general familiares? Los hijos estaran libres LZARO TENORIO GODNEZ 314 de verse estigmatizados ante un acta de nacimiento donde aparecieran los nombres de sus dos padres o sus dos madres? Existen intereses con- trarios entre el pretendido matrimonio y el inters superior de los nios de acuerdo a la Convencin sobre los Derechos del Nio? Existe el ries- go de discriminacin hacia los hijos? Debe otorgarse una preparacin psicolgica especializada, previo a la celebracin del matrimonio? La sociedad est preparada culturalmente para ese tipo de relaciones? Se realizaron estudios psicolgicos y sociolgicos para vericar que la ley obedeciera a la realidad social y cultural que prevalece en nuestro pas? En Mxico existe la educacin, cultura y valores que tienen, entre otros pases, Canad, Suecia, Alemania y el Reino Unido, donde ya se regula la adopcin por matrimonios homosexuales? Resulta impresionante el impacto social causado con la creacin de dichas reformas legales, a tal extremo que pocas instituciones defenso- ras de la familia y la infancia en Mxico, y en general los estudiosos del derecho, han externado su opinin ante esta ya nueva realidad legal con resultados inciertos. Ahora bien, en el supuesto sin conceder, que existiera el riesgo de dis- criminacin tanto para los cnyuges homosexuales como hacia los hijos por ellos adoptados, Qu inters debe prevalecer, el de los adultos o el de los menores de edad, ambos ante la evidente posibilidad de ser discri- minados socialmente? Con frecuencia hemos participado en la propuesta de leyes que bene- cian a la ciudad de Mxico, y estoy muy consciente de la buena voluntad del gobierno capitalino en la creacin de la ley que comentamos, pero en esta ocasin, con todo respeto estimo que hizo falta mayor consenso social y estudios especializados en psicologa y sociologa, entre otras disciplinas, en observancia a lo dispuesto por el precepto 36 del Manual de Tcnica Legislativa para la Asamblea Legislativa del Distrito Federal; a n de legislar en un tema que trastoca las bras ms sensibles de la sociedad y amenaza con afectar al sector ms vulnerable que es la infan- cia, con el riesgo de contrariar diversos tratados internacionales, que en esencia ordenan la salvaguarda de su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social (por ejemplo artculo 27 de la Convencin sobre los De- rechos del Nio). Para tal efecto, a continuacin daremos breve respuesta a las interro- gantes mencionadas con antelacin, a sabiendas que nos encontramos MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES 315 ante una serie de paradigmas difciles de resolver, donde cada lector o lectora tendr su propia conclusin, y como muchos otros aspectos in- descifrables, slo nos restar dejar que el tiempo aclare lo que por el momento la razn no puede, ya que el da del maana tal vez podamos pensar diferente, ante una nueva realidad que demuestre el benecio so- cial y el de los infantes. II. MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES O PERFECCIONAMIENTO DE LA LEY DE SOCIEDAD DE CONVIVENCIA? Es evidente que desde la creacin de la Ley de Sociedad de Conviven- cia, aprobada el 9 de noviembre de 2006, se dio un paso importante en el reconocimiento de otras formas de convivencia familiar en la ciudad de Mxico, y tal como anticipbamos, ese ejercicio parlamentario signica- ba el preludio del matrimonio entre personas del mismo sexo, an cuan- do se pretendi disfrazar permitiendo dicha modalidad para personas del mismo como de diferente sexo, corroborando aquel aforismo que reza cuando una puerta permanece entreabierta termina por abrirse por com- pleto, y eso es precisamente lo que sucedi. La secuencia legal era muy lgica, de una relacin entre personas del mismo sexo, se lleg al extre- mo de aplicar por analoga las reglas del concubinato, a sabiendas de que en sta, a su vez, se hace lo propio con las del matrimonio, por ende, la frontera entre una y otra relacin fue demasiado estrecha, al extremo de llegar al objetivo que ahora se controvierte. No obstante lo anterior, debemos preguntarnos Por qu la insistencia de consolidar su preferencia sexual mediante la gura llamada matrimo- nio, que gramaticalmente signica calidad o carga de la madre (Matrem- monium) y no conformarse con perfeccionar la Sociedad de Convivencia, con igualdad o similitud de derechos y obligaciones que aqul, pero res- petando tambin las diferencias en su preferencia sexual como acontece entre el matrimonio y el concubinato? En consideracin personal, en el caso concreto podra haberse segui- do la frmula aristotlica de dar trato igual a los iguales y desigual a los desiguales, 1 sin que ello implicara discriminacin alguna, sino por 1 Cfr. Tenorio Godnez, Lzaro, La suplencia en el derecho procesal familiar. Fuero comn-fuero federal, 2a. ed., Mxico, Porra, 2006. LZARO TENORIO GODNEZ 316 el contrario, reconocer que se trata de relaciones entre dos personas del mismo sexo con diferencias sustanciales en sus funciones biolgicas y reproductivas y su ubicacin en el contexto social, siendo la principal el origen y fundamento de la familia nuclear estimada como el modelo tradicional e ideal que se debe perseguir en la educacin y subsistencia de las familias mexicanas, sin perjuicio de respetar los derechos de otros individuos con una preferencia sexual diferente, incluso, brindarles to- das las garantas necesarias para su proteccin social, estar inscritos en el IMSS, ISSSTE, 2 y otras ms propias del matrimonio, pero se repite, dejando inclume la institucin social que ha servido como ejemplo de procreacin, formacin y socializacin de los hijos, an con las caren- cias, propias de una sociedad con insucientes polticas pblicas y con- diciones socioeconmicas que la han venido deteriorando, y que desde luego podran empeorar situacin que no deseamos con el nuevo modelo de familia aprobado, el cual deber ser materia de singular ob- servacin. Esto es, en realidad no debera cuestionarse tanto el nombre que se le d a la unin pretendida sino el cmulo de derechos que se les reco- nozca en su constitucin, que bien podran haber quedado comprendidos en la ya aprobada Sociedad de Convivencia, incorporndola al Cdigo Civil, como sucede en Coahuila, incluso que en dicho ordenamiento se le considerara como un estado civil, es decir seran CASADOS POR SO- CIEDAD EN CONVIVENCIA, sin que ello implicara inferir la existencia de instituciones de primera o de segunda clase, como pretenden hacerlo ver simpatizantes de las reformas, sino simple y llanamente lo que son, es decir, igualmente diferentes; situacin que acontece con el hombre y la mujer, en cuanto a que constitucionalmente somos iguales, pero la naturaleza biolgica femenina impone ciertas leyes diferentes para lo- grar la igualdad social, verbigracia, la licencia de maternidad, o sea, se da trato desigual a desiguales para colocarnos en una posicin de igualdad social, lo que da pauta a la llamada perspectiva de gnero. 3 2 Desde luego que para esto debern promover la reforma correspondiente ante el Congreso de la Unin, dado el carcter federal de las disposiciones que regulan dichos servicios, lo cual no debera representar mayor problema, incluso para los convivientes unidos bajo la modalidad de Sociedad de Convivencia. 3 Cfr. Tenorio Godnez, Lzaro, La violencia familiar en la legislacin civil mexica- na. Teora y aplicacin jurisdiccional, Mxico, Porra, 2007. MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES 317 III. LA SITUACIN DEL CONCUBINATO ENTRE HOMOSEXUALES. INSEGURIDAD JURDICA Y EL DAO A TERCEROS En este rubro resulta evidente que al regular el concubinato entre per- sonas del mismo sexo, nos encontraremos con el enorme riesgo de que dos hombres o dos mujeres que vivan juntos sin tener precisamente una relacin marital o conyugal, sino en simple camaradera, en caso de des- avenencia entre ellos, o bien, de muerte, podran demandar, aduciendo ser concubinos, el pago de pensin alimenticia o denunciar la sucesin intestamentaria, entre otras pretensiones, en grave riesgo de cometer fraude en perjuicio de terceras personas, por lo general los miembros de su familia biolgica, amn de la dicultad que implicar acreditar esa relacin, que doctrinalmente ha sido considerada como una gura imper- fecta cuya naturaleza jurdica an se discute. Dicha inseguridad podra subsanarse si se exigiera como requisito para su reconocimiento social, la tramitacin respectiva ante un juez de lo fa- miliar, a travs de diligencias de jurisdiccin voluntaria, o bien, mediante la inscripcin ante una institucin pblica para tal efecto, de otra forma, en los tribunales, tendremos innumerables asuntos de buenos amigos o amigas, alegando derechos de concubinato. IV. LA SITUACIN DE LOS HIJOS EN ADOPCIN POR MATRIMONIOS HOMOSEXUALES Otro aspecto que se ha cuestionado en el foro jurdico, es la intencin latente entre matrimonios o concubinos del mismo sexo, de conformar una familia a travs de la adopcin, que segn se ha armado podra resultar poco edicante en la formacin de los infantes, ante el riesgo que implica crecer en un ambiente ajeno a la realidad cultural de nuestro pas, alterando las caractersticas de su personalidad, al observar que las personas que ellos ms aman, respetan y admiran tienen una inclinacin hacia costumbres o hbitos que bien merecera reproducir, lo cual no sera muy loable para la sociedad, pues se trata de una relacin que des- alienta la conformacin del modelo ideal de familia, que lleva implcito la procreacin, resultando penoso tener que repetir aquel discurso in- congruente que dice: No hagas lo que yo hago sino lo que te digo.., al pretender educar a los hijos e hijas con modales propios a su gnero, LZARO TENORIO GODNEZ 318 mxime cuando la literatura educativa familiar est orientada a desempe- ar determinados roles de personalidad, femenino y masculino, que dif- cilmente sern cambiados socialmente. As lo reeren innidad de expertos en el tema, como la psicloga, psicoanalista y directora de la Infancia y Adolescencia en Barcelona, Ve- rnica Bronstein, y el autor de varios textos, Ricardo Vargas, que en su libro titulado Nios felices advierten: El ser humano aprende de sus cuidadores desde muy pequeo gracias a la imitacin y a travs del intercambio afectivo. Por ejemplo, muchos de los juegos de la infancia se nutren de una serie de informaciones y vivencias que surgen de los roles familiares. Si observa a los nios a partir de los dos aos, se puede ver que juegan a las mams y a los paps: es un indicio de sus propias experiencias. Reproducen con el mueco-hijo el modo en que se relacionan con sus padres. Repiten palabras y actos importantes con los que se dirigen a l: cmo se acarician, si le hacen masajes, el tono de voz con que le hablan, si le cantan, como lo mecen, como lo atienden. Los nios necesitan identicarse a lo largo de su vida con sus propios padres, asimilar algunos de sus rasgos o atributos e incorporarlos como modelos. La identicacin es un proceso normal y necesario para la construccin de la personalidad. Para asumir la maternidad y la paternidad, los modelos que se interiorizaron desde la infancia vuelven a cobrar vital importancia. 4 En la misma frecuencia se encuentra Martha Alicia Chvez Martnez, Psicloga, con entrenamiento en psicoterapia individual y familiar sist- mica, y expositora en mltiples cursos y conferencias, adems autora del libro considerado como un bestseller internacional, titulado: Tu hijo, tu espejo, quien reere las quejas de los hijos cuando sus padres les piden que hagan o dejen de hacer cosas que ellos no pueden: Que no digan malas palabras, cuando el padre las dice a cada momen- to; que sea ordenado, cuando el padre es en extremo desordenado; que no diga mentiras, cuando el padre s las dice; que no pase tanto tiempo en la computadora, cuando el padre lo hace en la televisin; que no agreda ver- bal o fsicamente a sus hermanos, cuando el padre lo hace; que no grite, cuando el padre habla a gritos, y as hasta el innito, y aqu va el mensaje implcito: ESTO ES MO, NO ME GUSTA, NO LO PUEDO CAMBIAR, CMBIALO T POR Mpero a menudo olvidamos que los hijos aprenden los valores 4 Prez Galdos, Barcelona, 2001, p. 21. MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES 319 de lo que los padres SOMOS, no de lo que DECIMOS, de manera que eso que quieres que tu hijo sea debes serlo tu primero 5 Luego entonces, la adopcin cuestionada bien merecera un serio an- lisis, a n de prevenir daos emocionales irreversibles a las y los hijos producto del matrimonio o concubinato entre personas del mismo sexo, ms an cuando muchas de las conductas desplegadas por el ser humano se realizan inconscientemente, esto es, an cuando se pretenda simular el comportamiento original, siempre existir la posibilidad de que el len- guaje corporal y otras evidencias reejen la verdadera identidad de las madres y padres educadores, pudiendo ser stos discordantes con el rol sexual aceptado socialmente para los hijos, lo cual propiciara la exposi- cin a la discriminacin; situacin que se podra agravar, se reitera, ante el levantamiento del acta de nacimiento donde aparecern los nombres de los dos padres o las dos madres, fomentando estigmas que pudieran daar su desarrollo mental, fsico, espiritual, moral y social. Al respecto, es conveniente consultar e interpretar la Constitucin Po- ltica de los Estados Unidos Mexicanos, no slo a conveniencia de los adultos sino tal vez con mayor nfasis a favor de la infancia, cuando se- ala en el numeral 1o.: Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacio- nal, el gnero, la edad, las discapacidades, la condicin social, las condi- ciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas. En cuanto hace a la salud, respeto y ejercicio pleno de los derechos de la infancia, el numeral 4o. de dicha carta constitucional, en sus prrafos sptimo y octavo, prev: Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar esos derechos. El estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos. 5 6a. reimp., Mxico, Grijalva, 2009, p. 63. LZARO TENORIO GODNEZ 320 A su vez, la Convencin sobre los Derechos del Nio, en su artculo 2, 2. prev: Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para garantizar que el nio se vea protegido contra toda forma de discri- minacin o castigo por causa de la condicin, las actividades, las opi- niones expresadas o las creencias de sus padres, o sus tutores o de sus familiares. 6 En el tema de la adopcin, la propia Convencin, en el precepto 20, 3. precisa: Al considerar las soluciones, se prestar particular atencin a la conveniencia de que haya continuidad en la educacin del nio y a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico. Tratndose del respeto a la realidad social y cultural que debe preser- varse en la infancia, el dispositivo 29 del mismo ordenamiento interna- cional ordena: c) Inculcar al nio el respeto a sus padres, de su propia identidad cultural, de su idioma y sus valores, de los valores racionales del pas en que vive, del pas de que sea originario y de las civilizaciones distintas de la suya. De lo dispuesto en los anteriores artculos, surgen otras interrogantes que admitiran mil respuestas: Acaso no se corre el riesgo de discriminar a los hijos por la preferen- cia sexual de los padres adoptivos homosexuales? Los hijos podrn dis- frutar libremente con sus amigos, amigas o convivirn mayormente con otras parejas de homosexuales, es decir con sus iguales en formacin? Ese modelo de familia podra generar vergenza, exclusin, margina- cin y confusin de su personalidad? Los padres homosexuales resis- tirn la tentacin de vestirse con ropa propia del sexo opuesto? Podrn explicarle a un beb o a un nio en sus primeros aos de vida que es normal vestirse as para que los imiten, o les explicarn que ellos deben hacerlo de manera diferente? Los hijos e hijas resistirn la tentacin de seguir la tendencia sexual de los padres o madres adoptivos homosexua- les? Existen en la ciudad de Mxico modelos educativos para generar respeto a esa diversidad sexual? Los libros de primaria, secundaria, o bien, en las escuelas para padres y madres ya se ensean esos esque- mas familiares y la forma de evitar la discriminacin tanto a los adultos como a los infantes? Qu tanto se puede afectar la dignidad, la salud y el pleno ejercicio de los derechos de la infancia, ante la posibilidad de 6 Compilacin de legislacin sobre menores, Mxico, Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia DIF-DF, 1999. MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES 321 sufrir un trastorno de personalidad y no poder desarrollarse de acuerdo a su sexualidad original? Existen insucientes parejas heterosexuales adoptantes que justiquen la necesidad de autorizar la adopcin a pare- jas de homosexuales? La adopcin es un derecho de los padres, de los hijos o de ambos? Ante la inconformidad familiar, los hijos podran solicitar la revocacin de la adopcin para evitar posibles males en su identidad, cultura y valores? En su caso, cul sera el trmite para so- licitarlo judicialmente? Se respetarn los derechos de la infancia a ser odos, y en su caso, a negarse al registro de su nacimiento por dos per- sonas del mismo sexo? Habra que denir si estamos convirtiendo el derecho en factor de cam- bio social, sin contar con polticas pblicas adecuadas para prevenir la discriminacin que podra esperar a los hijos que pagaran el costo de vivir bajo esa nueva modalidad de familia, al menos en las primeras gene- raciones, en tanto se genera la cultura del respeto a esa diversidad sexual. Esto es, en mi opinin, sin lugar a dudas deben respetarse los dere- chos de los adultos con tendencia homosexual, brindarles todas las ga- rantas necesarias para su proteccin social, estar inscritos, se reitera, en el IMSS, ISSSTE, 7 y otras ms propias del matrimonio, con sus respecti- vas diferencias derivadas de la naturaleza biolgica reproductiva, sin que precisamente quedaran comprendidas bajo esa institucin, pero en el ma- yor de los casos, y ante lo inevitable de su vigencia, insisto, los hijos no deben ser discriminados en razn de la preferencia sexual de los adultos adoptantes homosexuales, en la modalidad de matrimonio o concubinato. Ahora bien, puede ser que pocas o muchas personas hayan adoptado a un hijo e hija en su carcter de solteros, solteras, y despus se hayan unido en pareja con otra persona del mismo sexo, en cuyo supuesto no podremos ms que advertir de los riesgos y dejar que en caso de peligro para el normal desarrollo del infante, cualquier pariente interesado o el Ministerio Pblico pudieran ejercitar la accin correspondiente para evi- tarlo, pero preero pensar que esas personas, por el momento, educarn a esos menores con la prudencia necesaria adoptando todas aquellas me- didas tendientes a desalentar la confusin en los roles de su personalidad, atendiendo al inters superior de la infancia. 7 Desde luego que para esto debern promover la reforma correspondiente ante el Congreso de la Unin, dado el carcter federal de las disposiciones que regulan dichos servicios, lo cual no debera representar mayor problema, incluso para los convivientes unidos bajo la modalidad de Sociedad de Convivencia. LZARO TENORIO GODNEZ 322 Sin que sea bice a lo anterior precisar, que si bien la homosexuali- dad no ha sido motivo de cuestionamiento en los procesos de adopcin; tambin lo es que la situacin se torna muy distinta cuando ahora la ley autoriza a dos personas del mismo sexo unidas en matrimonio o concubi- nato para ello; lo cual implicar la elaboracin de un acta de nacimiento, donde se establezca el nombre de las o los dos progenitores, lo que podra generar en los infantes conictos en su desarrollo, personalidad y la ex- posicin a ser discriminados socialmente; circunstancias que ameritaran estudios serios de orden psicolgico, sociolgico e incluso psiquitrico, para desentraar lo que podran ser mitos, realidades o simples paradig- mas donde cada uno de nosotros tiene una percepcin diferente de la rea- lidad, de acuerdo a nuestros conocimientos incipientes obre el tema. Por supuesto que dichos estudios debern ser realizados por institucio- nes totalmente imparciales, donde los especialistas no tengan una rela- cin de dependencia con los protagonistas principales que intervienen en la accin y defensa de la accin de constitucionalidad cuestionada, a n de garantizar la conabilidad de los mismos y evitar el carcter colegiado tradicional, desgastante fsica, moral y econmicamente. V. MENOR INSTITUCIONALIZADO O ADOPTADO POR MATRIMONIO DE HOMOSEXUALES? Mucho se ha comentado que es preferible haber aprobado la adop- cin de menores por parte de homosexuales, a que stos permanezcan institucionalizados en internados o casas de asistencia; postura con la cual respetuosamente disiento, pues si bien, se veran beneciados con el derecho a recibir una pensin alimenticia, nombre y hasta herencia, esto es ciertos privilegios esencialmente materiales, tambin lo es que los daos emocionales podran resultar irreparables, al ostentar una persona- lidad que no obedeciera propiamente a su sexo. En investigacin de campo, pudimos entrevistar a varias personas, egresadas de casas hogar, formulndoles precisamente la pregunta que ocupa este subtitulo, y todos ellos estuvieron de acuerdo, en que ante la mnima posibilidad de sufrir un trastorno de personalidad al concebirse con un sexo distinto al de su personalidad original, simplemente negaron la posibilidad que se cuestiona. De ah que, de no declararse la incons- titucionalidad de la ley cuestionada, el juzgador ante quien se tramite la MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES 323 adopcin deber ser altamente cuidadoso en cerciorarse por todos los medios, especialmente con los estudios psicolgicos, mdicos, socioeco- nmicos y el dilogo con los propios infantes, sobre el mayor benecio para stos. VI. TODOS LOS HOMOSEXUALES FUERON HIJOS DE HOMBRE Y MUJER Hemos ledo y escuchado cuidadosamente y con absoluto respeto la opinin de respetables personas ilustradas, donde maniestan su apo- yo a la adopcin por personas homosexuales, aduciendo entre sus argu- mentos, precisamente el que ocupa este rubro: Todos los homosexuales fueron hijos de un hombre y una mujer, lo que signica que los hijos de homosexuales no tienen porque seguir la tendencia gay. En efecto, no podemos negar la primera armacin, sin embargo ha- bra que resolver, si los hijos homosexuales de padres heterosexuales constituyen la excepcin o la regla general; porque de ser la excepcin, habra que concluir que los hijos de homosexuales, por lo general sern gays, y por excepcin heterosexuales, por ende, el argumento de referen- cia no resulta muy til para justicar la reforma legal; sucediendo lo mis- mo con el hecho de que en las familias de origen heterosexual, exista vio- lencia, alcoholismo y otro tipo de fenmenos que laceran a los miembros de la familia, pues nada garantiza que las relaciones de homosexuales o lesbianas constituyan un factor de cambio en benecio de la sociedad, y si por el contrario, se reitera, la adopcin podra generar trastorno de la personalidad y discriminacin. Al realizar este artculo me di a la tarea de acudir a los avances tecno- lgicos va Internet, buscando todo lo relacionado con el tema, artculos, videos, testimonios, referencias, etctera, encontrndome ante la sorpre- sa de que muchos hijos e hijas de parejas de homosexuales o criados por gays, repitieron los mismos patrones, alguna mujer canadiense, que hoy en da tiene a su cargo una asociacin para impedir el matrimonio y adopcin por parejas homosexuales, narra su experiencia personal, bajo el rubro: Qu te parece esto: joven criada por homosexuales cuenta su horrible vida con sus padres gays? 8 8 www.dawnstefanowicz.com. LZARO TENORIO GODNEZ 324 En otro video 9 se observa a una mujer lesbiana soltera con siete hijos, tres de los cuales a la corta edad de ocho o diez aos, expresan el orgullo gay, el nio se maquilla y adopta modales femeninos; por su parte la or- gullosa madre reconoce la tendencia homosexual de los mismos; en la mayora de las entrevistas, los propios nios hablan de la discriminacin que han sufrido por parte de sus compaeros y de la sociedad, lo cual les ha motivado a tener que convivir mayormente con personas de la misma tendencia, es decir, son excluidos, marginados, rechazados; adjetivos que encuadran perfectamente en el concepto de discriminacin que pretenden evitar diversos ordenamientos nacionales e internacionales. En n, cues- tin de paradigmas, como decimos en el ttulo de este estudio. No pasa desapercibido al respecto la gran observacin de Martha La- mas, que defendiendo la postura legal reere algo indispensable para poder debatir con una cierta racionalidad en el contexto homofbico en Mxico sera escuchar a quienes tienen conocimientos sobre desarrollo infantil y el psiquismo humano. Tal vez as se podrn desmontar algunos prejuicios. 10 La gran pregunta es: No fueron consultados en el proceso legislativo, y si lo fueron, por qu no aparecen en las memorias parla- mentarias, dada su trascendencia y para mejor ilustracin y sensibilidad de los mexicanos? Pues bien, muchos otros temas quedan en el tintero, pero lo ms valio- so ser el respeto que se genere en torno a este debate, para no polarizar a la poblacin con descalicaciones estriles que a nada bueno conducen, sino tomar consciencia del ejercicio democrtico que implica opinar y ser escuchado en un tema novedoso de tanta trascendencia para las familias mexicanas, que nos mueve a la reexin y sensibilizacin, siempre con la idea de preservar el equilibrio social que tanto hace falta en Mxico y el mundo entero. De ah el bello decreto del lsofo: podr no estar de acuerdo con sus palabras pero dara mi vida por defender su derecho a pronunciarlas. VII. CONCLUSIONES PRIMERA. Atendiendo a la teora aristotlica, de dar trato igual a los iguales y desigual a los desiguales, la Asamblea Legislativa pudo haber 9 www.youtube. LNT 23-06-07. Realidad gay, Mis padres son gays, 2/7. 10 Por qu tanto miedo, Revista Proceso, Mxico, 17 de enero de 2010, p. 55. MATRIMONIO ENTRE HOMOSEXUALES 325 fortalecido la Ley de Sociedad de Convivencia, e incluso, incorporarla al Cdigo Civil, reconociendo a las personas unidas bajo esa modalidad todos los derechos y obligaciones inherentes al matrimonio y al concu- binato, ste ltimo slo inscrito ocialmente, conservando la institucin del matrimonio para parejas heterosexuales, debido a las particularidades que la distinguen especialmente de carcter cultural, biolgico y repro- ductivo. Esto es, las personas del mismo sexo seran consideradas por el Cdigo Sustantivo bajo el estado civil de CASADAS EN SOCIEDAD DE CONVIVENCIA. SEGUNDA. Hubiera sido recomendable que en el proceso legislativo, e incluso en la iniciativa y los debates correspondientes, se consultara, y en su caso se especicaran los nombres de los profesionistas especiali- zados en psicologa, psiquiatra, sociologa y otras ciencias que hubieran podido auxiliar a los legisladores en la determinacin de la reforma le- gislativa en comento, ya que si bien es cierto nadie debe ser discriminado por su preferencia sexual, tambin lo es que la ley debe buscar el mayor benecio social sin causar perjuicios a terceras personas, en el caso con- creto, a los menores de edad, susceptibles de adopcin por matrimonios o concubinatos del mismo sexo, pues de acuerdo a la mayora de especia- listas, el hogar se convierte en el principal centro de enseanza para los hijos, desde la llamada educacin generacional, lo que se logra en gran parte a travs de un proceso educativo de imitacin y reproduccin de los modales y valores que se perciben en la familia. TERCERA. Ante el conicto de intereses entre la no discriminacin de los adultos por la preferencia sexual y la discriminacin de los hijos por la adopcin de parejas homosexuales, debe atenderse al inters superior de la infancia consagrado en la Constitucin Federal, la Convencin so- bre los Derechos del Nio, y el artculo 20 del Cdigo Civil para el Dis- trito Federal, que ordena: Cuando haya conicto de derechos, a falta de ley expresa que sea aplicable, la controversia se decidir a favor del que trate de evitarse perjuicios; entre otros ordenamientos, y por lo tanto debera excluirse la adopcin en esta modalidad de familia. CUARTA. Con el objeto de resolver lo ms favorable a los intereses de la infancia, la familia y la sociedad, en la accin de inconstituciona- lidad pendiente de resolver, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, con fundamento en los artculos 35, 39, 40 y 71 de la Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II de la Constitucin Federal, podr allegarse de LZARO TENORIO GODNEZ 326 pruebas para mejor proveer y deber suplir la deciencia de la demanda, contestacin, alegatos y agravios, en la inteligencia que las pruebas orde- nadas debern ser desahogadas por instituciones especializadas y abso- lutamente imparciales, donde no exista dependencia laboral o de alguna otra especie con los representantes o protagonistas principales de dicha contienda. QUINTA. Ante lo inevitable de la reforma, en caso de no ser declarada inconstitucional, sera conveniente crear polticas pblicas de sensibiliza- cin con perspectiva de gnero en esta nueva modalidad de familia para concientizar a la poblacin, y en su caso modicar la ley para adicionar un requisito ms en la celebracin de matrimonio entre homosexuales, e incluso heterosexuales, consistente en la acreditacin de un curso prenup- cial especializado; mientras tanto, ser el juzgador de lo familiar quien analice sobre el mayor inters de las y los hijos en los procesos de adop- cin, dejando, como se ha dicho insistentemente, que el tiempo cure lo que por el momento la razn no puede; se reitera, tal vez el da del maana pensemos diferente si la realidad social y el inters de la infancia no se ven perjudicados.