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Presentación del Dr. Carlos Caro en el marco del I Simposium Internacional sobre prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo en el sector minero.
Título original
Minería, lavado de activos y financiamiento del terrorismo
Presentación del Dr. Carlos Caro en el marco del I Simposium Internacional sobre prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo en el sector minero.
Presentación del Dr. Carlos Caro en el marco del I Simposium Internacional sobre prevención del lavado de activos y financiamiento del terrorismo en el sector minero.
LAVADO DE ACTIVOS Y FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO EN EL SECTOR MINERO I SEMINARIO INTERNACIONAL SOBRE PREVENCION DEL LAVADO DE ACTIVOS Y DEL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO EN EL SECTOR MINERO 2 Y 3 de septiembre de 2014
LIMA PER CCL DINO CARLOS CARO CORIA Doctor en Derecho por la Universidad de Salamanca/Espaa. Estudios Post doctorales en el Instituto Max Planck de Derecho Penal Extranjero e Internacional de Freiburg im Breisgau/Alemania. Profesor de Derecho Penal en la Pontificia Universidad Catlica del Per, en la Universidad de Lima y en la Academia de la Magistratura. Miembro de la Comisin Especial Revisora del Cdigo Penal y de la Comisin que elabor el nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004, Presidente de la Comisin del MINJUS que elabor el Anteproyecto de Ley Contra la Criminalidad Organizada de 2007. Socio Fundador de Caro & Asociados (www.ccfirma.com), Gerente General del Centro de Estudios de Derecho Penal Econmico y de la Empresa (www.cedpe.com). Anti Money Laundering Certified Associate (AML/CA), FIBA AML Institute/Florida International University. 2
I SEMINARIO INTERNACIONAL SOBRE PREVENCION DEL LAVADO DE ACTIVOS Y DEL FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO EN EL SECTOR MINERO 2 Y 3 de septiembre de 2014
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NDICE
I. LAS CIFRAS DE LA MINERA ILEGAL
II. DAOSIDAD SOCIAL
III. TIPIFICACIN PENAL
IV. SPLAFT EN LA ACTIVIDAD MINERA
V. BASES DEL MANUAL DE PLAFT DE UNA EMPRESA MINERA
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I. LAS CIFRAS DE LA MINERA ILEGAL
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II. DAOSIDAD SOCIAL
1. Dao ambiental. Segn el Minam (2014), ms de 50 mil hectreas de bosques amaznicos destruidos solo en Madre de Dios.
2. Evasin tributaria: ms de US$ 2.000 M al ao (Gestin, 16.9.13), ms de S/500 M al ao (Sunat, 2012), ms de US$ 305 M al ao (Macroconsult, 2011). No canon. No regalas.
3. Trata de personas, ms de 100.000 personas bajo sub- empleo/explotacin.
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4. Lavado de activos. ACOPIO Y/O VENTA DE METALES ORIGEN ILCITO
El Comercio de 31.7.12, pg. A3 11
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5. Reinversin en la minera ilegal (El Comercio de 26.8.13, pg. A2)
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LIMA PER CCL III. TIPIFICACIN PENAL
1. Delito de minera ilegal. D. Leg. N 1102, arts. 307-A a 307-F del Cdigo Penal.
2. Delito de lavado de activos agravado. D. Leg. N 1106:
Art. 1 (conversin y transferencia). Art. 2 (ocultamiento y tenencia). Art. 3 (transporte o traslado, dentro o fuera del pas). Agravante del art. 4 pf. 2: pena no menor de 25 aos si el delito previo es la minera ilegal Tambin las agravantes del art. 4 pf. 1, nums. 2 (integrar una organizacin criminal) y 3 (objeto material supera las 500 UIT). Consecuencia para la empresa criminal (art. 8), en particular la disolucin (num. 6).
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LIMA PER CCL IV. SPLAFT EN LA ACTIVIDAD MINERA
El art. 8.2-17 de La Ley N 27693, Ley que crea la Unidad de Inteligencia FinancieraPer, publicada el 12.4.02, modificado por el art. 1 de la Ley N 28306 publicada el 29.7.04, establece:
Artculo 8.- De los sujetos obligados a informar () 8.2 Asimismo quedan obligados a informar a la UIF-Per, con respecto a operaciones sospechosas y/o operaciones de acuerdo al monto que fije el reglamento, las personas naturales o jurdicas que se dediquen a las actividades de: () 17. Empresas mineras. ()
Obligacin ratificada por el art. 3.2-q de La Ley N 29038, Ley que incorpora la Unidad de Inteligencia Financiera del Per (UIF-PER) a la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, publicada el 12.6.07. 14
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LIMA PER CCL
Los sujetos obligados tienen el deber de comunicar y reportar a la UIF-Per las llamadas operaciones sospechosas, conforme lo prev el art. 11 de La Ley N 27693, modificado por el art. 1 de la Ley N 28306
La Ley impone una posicin de garante al Directorio y a la Gerencia de los sujetos obligados, la empresa minera, los que deben implementar un sistema de prevencin del lavado de activos y nombrar un oficial de cumplimiento de rango gerencial (art. 10.2.1 de La Ley N 27693, modificado por el art. 1 de la Ley N 28306).
Especificaciones sobre el cumplimiento de estas obligaciones: Reglamento de la Ley N 27693, el D.S. N 018-2006-JUS publicado el 25.7.06.
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LIMA PER CCL
Para las empresas mineras, el rgano Supervisor es el Ministerio de Energa y Minas (art. 9A.2-d de la Ley N 27693 modificado por la 5 Disposicin Complementaria Modificatoria del Decreto Legislativo N 1106 de 19.4.12).
Vaco legal?. La UIFPer an no expide, en coordinacin con el MEM, las disposiciones especficas aplicables a las empresas mineras. Podra aplicarse, en lo pertinente, la regulacin para los sujetos obligados sin rgano supervisor: Resolucin SBS N486-2008 de 8.3.08 y sus normas modificatorias, etc.
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LIMA PER CCL
V. BASES DEL MANUAL DE PLAFT DE UNA EMPRESA MINERA
1. Conocimiento del cliente, del trabajador, del negocio y del mercado (tambin proveedores).
2. Registro de Operaciones (ROP)
3. Monitoreo de Operaciones Inusuales (Alertas)
4. Deteccin y Reporte de Operaciones Sospechosas (ROS)
5. Auditora interna y externa del sistema
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LIMA PER CCL 1.1 CONOCIMIENTO DEL CLIENTE
a. Identificar plenamente a los clientes o usuarios de la empresa, sean estas personas naturales o jurdicas, domiciliada o no (off shores), requiriendo la exhibicin del documento de identidad que corresponda (acciones al portador?)
b. Establecer los requerimientos de documentacin para la identificacin adecuada del cliente, verificndola de ser el caso.
c. Monitorear los cambios en el comportamiento habitual de los clientes, que permitan detectar alejamientos significativos en la operativa normal, a fin de efectuar el anlisis y evaluacin de acuerdo a la normativa legal vigente.
d. Si como consecuencia de antes indicado, se identifica dicha operacin como sospechosa se deber remitir el correspondiente reporte. 18
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1.2 CONOCIMIENTO DEL TRABAJADOR
a. Los trabajadores deben tener un alto nivel de integridad, en especial los de cargos directivos.
b. Recabar informacin sobre los antecedentes personales, laborales y, de ser el caso, patrimoniales del trabajador.
1.3 CONOCIMIENTO DEL NEGOCIO
a. Identificar tipologas de lavado de activos y financiamiento del terrorismo PROPIAS DEL NEGOCIO CONCRETO, y establecer medidas de mitigacin.
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1.4 CONOCIMIENTO DEL MERCADO
Determinar los rangos dentro de los cuales se ubican las operaciones usuales que realizan los clientes, segn las caractersticas del mercado.
Capacidad de detectar operaciones inusuales que salen de los perfiles de actividad de los clientes o de los segmentos del mercado al que corresponden, comparando las operaciones realizadas por clientes con perfiles de actividad similares.
Detectar situaciones, especialmente relacionadas con establecimientos, agentes o actos de comercio ilegales o informales que, an siendo externas, podra involucrar a la empresa directa o indirectamente en una cadena de LA o FDT.
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LIMA PER CCL 2. REGISTRO DE OPERACIONES (ROP)
Soporte informtico de la informacin de todas las operaciones individuales o mltiples que realicen los clientes de la empresa o que se haya intentado realizar, que iguale o supere el monto que establezca la UIF-Per, por los siguientes conceptos por ejemplo:
Depsitos en efectivo o en ttulos valores. Compraventa de metales y/o piedras preciosas. Compraventa en efectivo de moneda extranjera. Giros o transferencias emitidos y recibidos. Compraventa de cheques girados contra cuentas del exterior y de cheques de viajero. Pago de importaciones. Cobro de exportaciones.
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LIMA PER CCL Informacin mnima que debe contener el ROP
a. La identidad y domicilio de los clientes, habituales o no, acreditada mediante la presentacin de la documentacin respectiva en el momento de entablar relaciones comerciales y, principalmente, al efectuar una operacin.
b. Descripcin del tipo de operacin, monto, moneda, cuenta(s) involucrada(s), cuando corresponda, lugar(es) donde se realiz la operacin y fecha.
c. Cualquier otra informacin que la UIF-Per requiera.
Sugerencia: el ROP debe custodiarse por diez aos desde la operacin. Similar a los bancos.
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LIMA PER CCL 3. SEALES DE ALERTA?
3.1 Operaciones o conductas inusuales de clientes (ejemplos?)
El cliente se niega a proporcionar la informacin solicitada, presenta identificaciones inconsistentes, inusuales o de dudosa procedencia.
Se conoce por los medios de difusin pblica u otro, que un cliente est siendo investigado o procesado por LA, delitos precedentes, FDT o delitos conexos.
El cliente presenta una inusual despreocupacin respecto de los riesgos que asume o los costos que implican el negocio o transaccin que est realizando.
El cliente realiza de forma reiterada operaciones fraccionadas.
El cliente realiza operaciones complejas sin una finalidad aparente.
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3.2 Conductas inusuales del personal (ejemplos?)
El estilo de vida del trabajador no corresponde a su nivel de ingresos o existe un cambio notable e inesperado en la situacin econmica o en sus signos exteriores de riqueza sin justificacin aparente.
El trabajador utiliza su domicilio personal, para recibir documentacin de los clientes de la empresa.
Cualquier negocio realizado por el trabajador donde la identidad del titular sea desconocida, contrariamente al procedimiento normal segn el tipo de operacin a realizar.
Se comprueba que el trabajador no ha comunicado al Oficial de Cumplimiento informacin relativa al cambio en el comportamiento de algn cliente. 24
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LIMA PER CCL 3.3 Operaciones o situaciones inusuales en el negocio (ejemplos?)
Solicitudes de clientes para venta o servicios donde el origen de fondos no est claro o no es consistente con el tipo de negocio o actividad declarada.
Operaciones de venta o servicios por importes significativos que no guardan relacin con los importes operados tradicionalmente por el cliente.
Operaciones de venta o servicios en las que existe un mismo titular, realizadas por distintas personas.
Titular de la operacin de venta o servicio sin aparente relacin con aquel que financi la operacin.
Situaciones relacionadas con establecimientos, agentes o actos de comercio ilegales o informales.
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4. REPORTE DE OPERACIONES SOSPECHOSAS (ROS)
Excepcionalidad. Genera costos al sistema y usuarios. Reportar ante la duda?.
El delito de omisin de reporte de operaciones sospechosas (art. 5 D. Leg. N 1106). Terror infundado. Interpretacin estricta.
Las alertas son referenciales/policiales. Tener claro que es LA y FDT.
Desvinculacin del cliente, trabajador, proveedor?. El ejemplo del art. 85 del Cdigo del Consumidor (Ley N 29571 de 2.9.10) y la Circular N B- 2197-2011 de 5.6.11.
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