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ENSAYO.

LA ANTIJURIDICIDAD

Segn Zaffaroni, la antijuridicidad no surge del derecho penal, sino de todo el orden jurdico,
porque la antinormatividad puede ser neutralizada por un permiso que puede provenir de
cualquier parte del derecho.

La antijuridicidad consiste en la constatacin de que la conducta tpica (antinormativa) no est
permitida por ninguna causa de justificacin (precepto permisivo) en ninguna parte del orden
jurdico (derecho penal, civil, comercial, laboral, etc.).

Es decir, como expresa Fontn Balestra, la antijuridicidad es el resultado de un juicio en cuya
virtud se afirma el disvalor objetivo y substancial de una accin humana, confrontndola con el
ordenamiento jurdico en su totalidad; incluyendo los principios generales del derecho.

La antijuridicidad constituye la sustancia del delito. El delito es por esencia un acto contrario al
derecho (nullum crimen sine iniuria). Por esa causa se puede afirmar que la adecuacin tpica
constituye un indicio de antijuridicidad, que supone el enjuiciamiento de una accin, adecuada a
un tipo penal, a la luz de lo que disponen las reglas que integran el ordenamiento jurdico, y la
afirmacin de su disvalor.

La antijuridicidad es el resultado de un juicio en cuya virtud afirmamos la injusticia de una accin
concreta.

La antijuridicidad es aquel desvalor que posee un hecho tpico contrario a las normas del Derecho
en general (no slo al ordenamiento penal). Es lo contrario a Derecho, por lo tanto, no basta que
la conducta encuadre en el tipo penal, se necesita que esta conducta sea antijurdica,
considerando como tal, a toda aquella definida por el ordenamiento, no protegida por causas de
justificacin.

La antijuridicidad precisamente radica en contrariar lo establecido en la norma jurdica. Para que
sea delictuosa, la conducta ha de ser tpica, antijurdica y culpable. La antijuricidad es otro de los
elementos estructurales del delito.

Se le puede considerar como un "elemento positivo" del delito, es decir, cuando una conducta es
antijurdica, es considerada como delito. Para que la conducta de un ser humano sea delictiva,
debe contravenir el Derecho, es decir, ha de ser antijurdica.

Se considera un concepto jurdico que supone la comparacin entre el acto realizado y lo
establecido por el ordenamiento y que denota como sta es una conducta contraria a Derecho, "lo
que no es Derecho", aunque en realidad la conducta antijurdica no est fuera del Derecho, por
cuanto ste le asigna una serie de consecuencias jurdicas.

Antijuridicidad formal y material

Por tradicin se ha venido distinguiendo entre la antijuridicidad formal, que es aquella que viola lo
sealado por la Ley, y la material, cuando se trata de una conducta antisocial.
En realidad una antijuridicidad material sin la antijuridicidad formal no tiene ninguna relevancia
para el Derecho. Por otro lado la antijuridicidad material sirve de fundamento para la formal, de
tal modo que aquella conducta prohibida por la Ley debe serlo porque protege un bien jurdico
(antijuridicidad material).

Antijuridicidad formal:
Se afirma de un acto que es "formalmente antijurdico", cuando a su condicin de tpica se une la
de ser contrario al ordenamiento, es decir, no sta especialmente justificado por la concurrencia
de alguna causa de tal naturaleza (por ejemplo: defensa propia).
Por lo tanto, la antijuricidad formal no es ms que la oposicin entre un hecho y el ordenamiento
jurdico positivo, juicio que se constata en el modo expuesto.

Antijuridicidad material:
Se dice que una accin es "materialmente antijurdica" cuando, habiendo transgredido una norma
positiva (condicin que exige el principio de legalidad) lesiona o pone en peligro un bien jurdico
que el derecho quera proteger.

Antijuridicidad Objetiva y Subjetiva

La antijuridicidad afirma el disvalor de una accin humana objetivamente considerada, y no el
disvalor de la actitud asumida por su autor (es posible que una accin sea contraria al derecho, y
que el autor no sea culpable Ej acciones de los inimputables).


Binding opina lo contrario y afirma que no hay ilicitudes inculpables, toda antijuridicidad para ser
tal debera ser culpable. Esta teora es rechazada por el derecho vigente.

En primer lugar la aplicacin por el juez penal de una medida de seguridad a un inimputable
requiere la comisin de una accin tpica objetivamente antijurdica.

En segundo lugar, si las acciones de los inimputables no son antijurdicas, no cabra
responsabilidad penal para el que colabora con un loco en la comisin de un delito, porque no
estara ayudando a realizar una accin antijurdica.

Conocimiento de la antijuricidad.

Actualmente existen varias las locuciones que suelen adoptarse para determinar lo que
entendemos como conocimiento de la antijuricidad. En efecto, en la doctrina alemana
encontramos los trminos Unrechtswebuftsein que se lo ha traducido a nuestro idioma como
"conciencia de lo injusto" y Unrechtseinsicbt o "comprensin de lo injusto". En Espaa se lo
denomina "conocimiento de la antijuricidad", "conciencia de la antijuricidad" y conocimiento de
la desaprobacin jurdico-penal del acto . "Conciencia de la antijuridicidad significa: el sujeto sabe
que lo que hace no est jurdicamente permitido, sino prohibido" , es decir que a quien acta con
conocimiento de la antijuricidad del hecho le es plenamente imputable la realizacin del mismo.
Muoz Conde define el conocimiento o conciencia de la antijuridicidad como conocimiento del
carcter prohibido del hecho tpico y antijurdico



Lo anterior nos lleva a concluir que el problema del conocimiento de la antijuricidad o
antijuridicidad radica en determinar: el objeto y contenido del conocimiento de la antijuricidad; el
conocimiento eventual de la antijuricidad; y, las formas del conocimiento de la antijuricidad.

Al respecto del objeto y contenido del conocimiento de la antijuricidad se dice que este tiene que
ver con el conocimiento por parte del sujeto de que su conducta contraviene una prohibicin
legal que, trasladado a la esfera del profano, se reducira al conocimiento de la antijuricidad
material del hecho. En otras palabras, el objeto del conocimiento radica en que el autor de la
infraccin penal conozca no solamente que su conducta est en contra del ordenamiento jurdico
sino que adems, segn Bacigalupo, conozca tambin cual es la sancin impuesta a esa conducta,
de manera que se pueda analizar adicionalmente la capacidad de motivacin del infractor en la
norma penal.

Se entiende por conocimiento eventual de la antijuricidad a la situacin en la que, a pesar de la
falta de certeza, el sujeto alcanza un grado de conocimiento de la significacin antijurdica del
hecho suficiente para fundamentar una responsabilidad penal plena. En este punto la doctrina ha
sido concluyente en manifestar que no hace falta la certeza, en el autor de la infraccin, sobre el
conocimiento de la antijuricidad para poder hacerle merecedor de la pena, aunque si existen casos
que los han denominados dudas irresolubles: Siguiendo las nuevas tendencias alemanas,
considera que un hecho cometido en estado de duda, segn las circunstancias en que sta se
produzca, es menos reprochable que el cometido con un conocimiento seguro. Concretamente,
cuando en caso de haber faltado por completo la conciencia de la antijuricidad, el error hubiese
sido inevitable, entiende que la atenuacin debera ser obligatoria.

Tratemos finalmente las formas del conocimiento de la antijuricidad. Se exige que el conocimiento
sea actual: es decir, la realidad- de la conciencia de lo injusto no debe ser entendida como la
exigencia de un proceso de reflexin sobre la antijuricidad del hecho en el preciso instante de su
comisin que acabe en una ntida representacin de la misma o, de lo contrario, este requisito no
se cumplira en muchos delitos, especialmente en los hechos cometidos impulsivamente, con
habitualidad o bajo fuertes estados pasionales. No se trata, pues, de que el sujeto piense
explcitamente `lo que estoy cometiendo es un hecho injusto, sino que basta con un saber
implcito que, de alguna forma, est presente e incida en el comportamiento del autor.


CONCLUSIONES.
El conocimiento de la antijuricidad, como hemos podido ver, en resumen, es un asunto que debe
ser debidamente tratado por la legislacin penal y la jurisprudencia, porque de ello depende la
imposicin de la sancin o la pena. La categora dogmtica de la culpabilidad, valga la pena aclarar
en este punto, ha sido construida en base a los conceptos de prevencin por esa razn el estado
se encuentra avanzando sobre las libertades del ser humano y el derecho deja ser el refugio del
ciudadano en trminos de Hobbes.



Adicionalmente debemos concluir que este tema da origen al estudio del error de prohibicin que
puede existir no solo cuando el autor cree que acta lcitamente, sino cuando ni siquiera se
plantea la licitud o ilicitud de su hecho. Se requiere para evitar ello que se dicten normes penales
claras y sencillas tal cual lo propuso Becaria , y de esta forma evitar que se ejerza el poder
punitivo montado sobre el desconocimiento causado por el entramado legislativo confuso,
mltiple y enmaraado que produce, y se racionaliza ese desconocimiento como un generoso
servicio que presta al ciudadano (la famosa descarga de Luchan). No en vano se ha observado que
el xito del poder est en proporcin directa con lo que logra esconder de sus mecanismos, de
modo que, para el poder, el secreto no pertenece al orden del abuso sino a una indispensable
exigencia de funcionamiento.

Materialmente el error de prohibicin se manifiesta entonces: a) cuando se refiere a la existencia
de la norma prohibitiva per se (error de prohibicin directo); b) en la existencia, lmites y
presupuestos objetivos de una causa de justificacin que permita la accin prohibida (error de
prohibicin indirecto o error sobre las causas de justificacin).
Existe para nuestra ley una criminalidad objetiva al margen de la culpabilidad, lo cual explica la
existencia de medidas de seguridad exclusivas del derecho penal.

La antijuridicidad constituye el resultado de un juicio de valor que recae sobre la accin
considerada en si misma, con tal independencia de la culpabilidad del autor.

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