CONCEPTO NEGATIVO DE LA ACCIN

Con la evolucin doctrinal a lo largo del siglo XX, surgieron diferentes

posturas en cuanto al concepto de accin, que han venido agregando y
corrigiendo con mayor o menor acierto los defectos que se haban venido
observando en las teoras pasadas, para mencionar a algunas de ellas se
tiene a la teora o concepto preclsico de la accin, introducido en el derecho
penal por von Bohmer, y la misma era considerada como la exteriorizacin
moral segn Hegel; as tambin el concepto causal-naturalista y el
Neokantismo .
Entre las principales formulaciones contemporneas del concepto de
accin, se encuentra el concepto negativo de la accin, segn esta postura la
accin consiste en el hecho de no evitar lo que puede ser evitado, cuando se
tiene la posibilidad de hacerlo. Dicho hecho abarca tanto a los delitos por
omisin como a los de comisin. Este modelo conceptual negativo de la
accin, ubico un punto comn entre la accin y la omisin.
El punto de vista decisivo de esta teora se denomina principio de
evitabilidad, el cual fue encontrado primeramente en Karhs (1968) quien
sostuvo que al autor se le imputa un resultado si no lo ha evitado, aunque
poda evitarlo y el Derecho se lo exiga, en este sentido se consideraba la
evitabilidad como imputacin propia del tipo. Por su parte fue Herzberg
(1972) quien utilizo por primera vez este principio como fundamento del
concepto de accin que denomina negativo y que abarca por igual la omisin
y la comisin al sostener que la accin del Derecho Penal es no evitar
evitable en posicin de garante, pues para el mismo no solo el autor de un
hecho omisivo poda evitar un resultado tpico con su intervencin sino que
tambin aquel que cometiese un delito en su momento pudo evitarlo,
abstenindose de hacerlo. Por su parte Behrendt, caracteriza a la accin
desde una perspectiva psicoanalista, como una contradiccin omitida, el cual
tambin supone una omisin.
Un ejemplo para este concepto puede ser la madre que con el fin de
procurar el aborto deja de tomar el medicamento que le indico el mdico para
proteger la vida del producto, de manera que causa la muerte de este y por
lo tanto comete el delito.
TEORIA FINAL DE LA ACCION PARA WELZEL
Se aparta del sistema causalista el cual considera a la accin como un
movimiento voluntario fsico o mecnico, que produce un resultado el cual es
tomado por el tipo penal, sin tener en cuenta la finalidad de tal conducta; a
travs de una proposicin de una sistematizacin aceptando que el delito
parte de una accin, adems de ser una conducta voluntaria, que va a
generar consecuencias.
Welzel explica que su verdadero sentido es el restablecimiento de la
funcin tico social del derecho penal y a la superacin de las tendencias
naturalistas utilitarias del derecho. En este sistema la culpabilidad debe ser
manejada por el legislador y de esta manera saber cmo aplicar el castigo.
En esta teora la accin humana es el ejercicio de la actividad finalista y no
causal. Tambin considera a la omisin, remitindose a la ausencia de
accin. Para el finalismo el tipo est compuesto de elementos subjetivos y
objetivos y la accin u omisiones humanas son procesos causales regidos
por la voluntad.
Un ejemplo para esta teora:
Una persona que ejecuta un asesinato, ya que todos los actos
individuales estn dirigidos desde el objetivo anticipado, la compra del arma,
el acecho, el apuntar, el apretar el gatillo.