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NUESTRA DEFINICIN

El leasing es un contrato de financiamiento en virtud del cual una de las partes, la empresa
de leasing se obliga a adquirir y luego dar en uso un bien de capital elegido, previamente
por la otra parte, la empresa usuaria, a cambio del pago de un canon como contraprestacin
por esta, durante un determinado plazo contractual que generalmente coincide con la vida
til del bien financiado el cual puede ejercer la opcin de compra, pagando el valor residual
pactado, prorrogar o firmar un nuevo contrato o, en su defecto devolver el bien.
PRESENTACION
La poca que nos ha tocado vivir viene caracterizada por una sociedad en constante y
acelerada mutacin, un ambiente como el que impera en nuestro pas en estos das, cuyos
ingredientes son una elevada incertidumbre econmica, poltica y social, obliga a que la
gerencia de un negocio, de un proyecto o incluso de una carrera personal! requiera para
evitar continuos y costosos sobresaltos formularse una idea de la direccin de la evolucin
del conte"to domstico para que, partiendo de all, intentemos estructurar un perfil de
negocios basado en nuestro riesgo calculados ante la toma de decidir en que invertir, como
financiar, que financiamiento, etc.
#entro de un entorno de competencia global, las instituciones financieras han salido a
ofrecer servicios de asesora empresarial relacionados a nuevos proyectos y alternativas de
financiamiento. $dem%s de los tradicionales servicios financieros que se limitan a fijar el
monto del crdito, la tasa de inters y el plazo del crdito, los bancos m%s importantes
ofrecen operaciones de financiamiento estructurado, como las que realiza la banca de
inversin.
$ partir de un estudio detallado de la empresa, los bancos estructuran el financiamiento que
mas se adapte a la realidad de dicha compa&a! de ese modo, adem%s de facilitar
financiamiento a la empresa se evalan otras alternativas como pueden ser la obtencin de
financiamiento mediante las agencias de crdito a la e"portacin ' si la operacin involucra
importaciones(, o a travs del mercado de capitales. )i la empresa tiene planeado alguna
inversin en activos fijos podra considerar un contrato de leasing.
INTRODUCCION
Los cambios son propios de la evolucin histrica de los pueblos pero los apreciados
ltimamente se distinguen de los sucedidos en otros periodos de la historia, la intensidad de
ellos, advertidos fundamentalmente en el campo de la tecnologa y la inform%tica produce
un elevado envejecimiento de los bienes de capital, convertidos en obsoletos no por el
normal desgaste de su uso, sino porque son desplazados por otros bienes m%s sofisticados.
*or ello que hay m%quinas que quedan anticuadas antes de ser puestas en servicio.
En este ambiente social y econmico surge el leasing y se inserta en el mercado financiero
como una tcnica de financiamiento de la empresa complementaria a las tradicionales.
#ebemos subrayar que el leasing no nace con el objeto de reemplazar a las cl%sicas
frmulas de financiamiento, no obstante en un valioso aporte a los pr%cticos para hacer
frente a problemas financieros muy difciles de solucionar a travs de los acostumbrados
negocios de crditos, ello aunado a la posibilidad de ir pagando la inversin conforme vaya
produciendo el activo.
En poco tiempo el leasing se ha convertido en uno de los mas importantes mtodos de
financiamiento en los pases industrializados! sin embargo en nuestro pas llama a
refle"ionar el descuido que la doctrina manifiesta respecto al estudio de este novel medio
de financiamiento que fue ideado para promover y no para poseer, para estimular y no para
gestionar.
El llamado arriendo financiero naci en el derecho anglosajn y se dice que la paternidad le
corresponde a #.*. +oothe ,r. -ue arrendo equipos para la fabricacin de productos para el
ejrcito de los Estado .nidos en el a&o /012, a cambio de un pago mensual por el uso y con
una opcin de compra a la finalizacin del arrendamiento para adquirirlo a un precio
previamente establecido.
El artculo /344del cdigo civil peruano de /056 dice7 8 El contrato de arrendamiento
financiero se rige por su legislacin especial y supletoriamente, por el presente ttulo y los
artculos /6/0 a /6218. Es decir del #.L. 2/2 y su actual norma que la regula #.L.200.
CAPITULO I
ANTECEDENTES HISTORICOS
1. ORIGENES PRIMITIVOS
El concepto del leasing no es nuevo! lo que s es nuevo es el perfeccionamiento y
sofisticacin que han acompa&ado al mismo.
El leasing constituye una de las mas elocuentes manifestaciones del cambio que se ha
venido operando, en los ltimos a&os, en las costumbres del sector empresarial respecto a la
manera de decidir sus inversiones en bienes de capital! de all que, con cierta frecuencia, se
le presente, ante y sobre todo, con una tcnica o modalidad financiera nueva.
1. Cinco il a!os "e Leasing.
9inco mil a&os a.9.. ' :edio ;riente, :esopotamia(, ceder el uso de sus terrenos a cambio
de un canon! luego el leasing desarroll una forma de arrendamiento.
1.#. Leasing en la An$ig%a G&ecia.
)e desarrollaban Leasing '9ontratos de $rrendamiento( de esclavos, minas, barcos, etc.
entre un banco y una fabrica de escudos.
1.'. El Leasing "e escla(os.
En $tenas se desarrollaron contratos de $rrendamiento de esclavos a las minas .
1.). O$&os O&*genes.
Leasing tiene sus cimientos en el pueblo egipcio cuya pr%ctica data del a&o <,=== a.9.,
desarrolando contratos de arrendamiento en donde participaban un arrendador, un
arrendatario y una opcin de compra.
#. ORIGENES PRO+IMOS
#.1. Los P&oo$o&es "el Leasing
Los departamentos financieros y comerciales de las propias empresas industriales o
filiales de estas quienes vieron en el arrendamiento industrial una novedosa frmula
para dar salida a sus productos.
Empresas e"plotadoras de grandes ferrocarriles americanos.
Empresas de telecomunicaciones como +ell >elephon )yistem decidi sus
operaciones con "ito bajo este sistema, esto es, alquilando sus telfonos en lugar de
venderlos.
;tras empresas como la ?nternational +usiness :achines, la ?nternational 9igar
:achinery y la .nited )choe :achinery 9orporation, con resultados positivos.
#.#. Las ,&ie&as e,&esas "e Leasing.
El punto de partida del leasing con sus actuales caractersticas es el a&o /012 en que se
funda en )an @rancisco de 9alifornia la .nited )tates Leasing 9orporation, a fines del
mismo a&o se funda tambin la +oothe Leasing 9orporation.
La caracterstica b%sica de estas empresas estriba en que su finalidad no es de produccin
sino de servicios o de intermediacin financiera, empleando una mejor terminologa.
$tendiendo a su objeto social, entonces, proporcionan ayuda financiera a las empresas que
requieren la utilizacin de bienes de capital o de equipo, poniendo en relacin a estas con
las empresas fabricantes o distribuidoras de tales bienes.
'. EVOLUCION - DESARROLLO DEL LEASING
El Leasing es el negocio que ha obtenido el m%s espectacular crecimiento en el mundo
capitalista, iniciando a partir de la dcada del cincuenta y alcanza su mayor esplendor en la
dcada del 4= y 5=. Los a&os siguientes le han servido para e"pandirse, con singular "ito,
por todo el mundo.
'.1. En los Es$a"os Uni"os.
El desarrollo alcanzado por el leasing en los Estados .nidos tuvo como cercanos aliados a7
/( Aormas fiscales de amortizacin poco liberales! 2( crditos bancarios a mediano plazo
poco desarrollados! <( una etapa de economa prspera con m%rgenes de beneficios
apreciables pero con empresas comprometidas con una renovacin acelerada de bienes de
capital. En suma, una poca de fuerte demanda de capitales frente a una rigidez de la oferta
de los mismos.
'.#. En E%&o,a.
Las empresas de leasing est%n agrupadas en la @ederacin Europea de compa&as de
Equipamiento de Leasing 'LE$)E.B;*E(
En Cran +reta&a fue el pas europeo donde se practic por primera vez el leasing.
En @rancia, pas que tiene el mrito de haber sido el primero en dar un estatuto legal e"
professo para las operaciones y las empresas de leasing.
+lgica es otro de los pases que cuenta con un estatuto legal para el leasing.
En ?talia, a pesar de no tener an una legislacin org%nica en materia de leasing, su
crecimiento es considerable, tal como lo demuestran los datos que siempre con mayor
frecuencia se brindan con relacin a los contratos en general, y al leasing en especial.
Este significativo crecimiento del leasing se presenta en otros pases de este continente y de
otras partes del mundo7 Espa&a, Bepblica *opular 9hina, La ?ndia, ?ndonesia, 9orea. )in
embargo fue ,apn el pas pionero del Leasing que en poco tiempo, se convirti en uno de
los pases lderes en Leasing, al grado de adoptar un subtipo7 El samuray leasing.
'.'. En La$inoa.&ica
)iguiendo el ejemplo de Europa, Latinoamrica tambin tiene su @ederacin de Empresas
de Leasing '@ELELE$)E(, que agrupa a diversas empresas del arrea con el objeto de
promover la actividad del leasing y dar a conocer la e"periencia obtenida en diversos
pases.
#ebemos anotar que en esta parte de $mrica, al igual que en Europa en sus primeros a&os,
las transacciones de leasing fueron escasas. )in embargo, la situacin mejor hacia la
dcada del 5=, siendo +rasil el pas en el que alcanz su mayor auge. En los a&os
siguientes, a consecuencia de la crisis internacional, se registr una inesperada cada!
empero, en estos ltimos a&os se observa una notoria recuperacin que nos lleva a pensar y
abrigar esperanzas en acercarnos al desarrollo alcanzado en otras latitudes.
E +rasil el 9ontrato de Leasing tiene un ordenamiento jurdico en donde la ley define al
leasing o arrendamiento mercantil, para ellos como la operacin realizada entre personas
jurdicas, que tengan por objeto el arrendamiento de bienes adquiridos a terceros por la
arrendadora, para fines de uso propio de la arrendadora y que atiendan a las
especificaciones de esta.
Ecuador es otro de los primeros pases que se preocup de darle una regulacin especial e
leasing.
En 9hile e"iste la asociacin 9hilena de Empresas de Leasing, la cual a tenido a su cargo la
difusin de la importancia econmica del leasing y sus bondades en el financiamiento de
las empresas en estos ltimos a&os.
En 9olombia se aplican a las operaciones de leasing las disposiciones del 9digo 9ivil y
del 9digo de comercio relativas al mandato, arrendamiento, compraventa etc.
En .ruguay, la carencia de regulacin especial fue superada por la citada ley conocida
como 89rdito de uso8, que se define como un contrato de crdito en virtud de la cual la
institucin acreditante coloca un dinero para aplicar los fondos a la adquisicin de un bien
por parte del tomador.
En $rgentina el leasing ingresa a inicios de la dcada del 3=, siendo adoptado no solamente
por empresas privadas sino tambin por empresas estatales.
'.). En el Pe&/
La primera mencin oficial del leasing, en nuestro pas, se realiz a travs del #ecreto Ley
224<5 del 2< de octubre de /040, bajo la denominacin de arrendamiento financiero, esta
ley faculta a estas instituciones a adquirir inmuebles, maquinarias, equipos y vehculos
destinados a este tipo de operaciones.
El leasing en nuestro pas fue normado y regulado por diferentes #ecretos )upremos,
#ecretos Legislativos, Besoluciones :inisteriales y resoluciones de las diferentes
instituciones reguladoras.
Las operaciones de leasing en el *er inician su despegue en los primeros a&os de la dcada
del 5=, como lo demuestra el hecho de )ogeDiese Leasing que obtuvo utilidades por el
doble de su capital social y alcanza su mas alto ndice de crecimiento entre los a&os de
/056E/053, siendo el mayor beneficiado el sector industrial con un <6F del total de sus
transacciones efectuadas, seguido por el sector comercio con un 25F, servicios con 2=F.
El crecimiento se detuvo en los a&os siguientes.
Las empresas que hacen uso importante de leasing son el sector bancario, financiero, la
industria manufacturera, los negocios de maquinarias y equipos para el movimiento de
tierras.
Las empresas habilitadas por la ).+.). a operar en leasing en el mercado son las
financieras, bancarias y algunas empresas especializadas entre ellas tenemos7
+ancarias7 de 9rdito, Giese, +andesco, :ercantil, )antander, ?nterandino, ?nteramericano,
?nterbanc, 9ontinental, Auevo :undo.
@inancieras7 *romotora *eruana, ?nterfip, )anpedro, de 9rdito, Aacional, )udamericana,
del )ur.
Especializadas7 )ogeDiese Leasing, Lima Leasing, Latino Leasing, 9itileasing,
CAPITULO II
DEFINICION DEL LEASING
1. ETIMOLOGIA - DENOMINACION
La palabra leasing, de origen anglosajn, deriva del verbo ingls 8to lease8, que significa
arrendar o dar en arriendo, y del sustantivo 8lease8 que se traduce como arriendo, escritura
de arriendo, locacin, etc.
En Estados .nidos 8Leasing8
@rancia 8creditEbail8, 8equipementEbail8, 8location financiere avec promesse de vente8
+lgica 8locationEfinancement8
?talia 8locazione finanziaria8
Espa&a 8$rrendamiento financiero8
+rasil 8$rrendamiento :ercantil8
$rgentina 8locacin de bienes de capital o locacin financiera8
.ruguay 8$rrendamiento @inanciero8 y 8crdito de uso8
*er 8$rrendamiento financiero8
La denominacin de arrendamiento financiero fue acogida favorablemente por los pases de
$mrica.
$poyados en la mejor doctrina comparada, nos permitimos decir que la denominacin
arrendamiento financiero es una traduccin ine"acta e incompleta del trmino ingls
leasing! de all como se ha dicho, ella resulte inaceptable para la tcnica jurdica.
/. Las definiciones para la ciencia jurdica crea una clara conciencia de los peligros
que conllevaran los cuales vienen resumidos en dos7 /( suscitar polmica en torno a
cada uno de los preceptos que contuvieran definicin, en el sentido de precisar su
acierto y desacierto al formularla, con posibilidad siempre latente de no satisfacer a
nadie. 2( conducir a toda una serie de contradicciones, pues vinculada el interprete,
por la letra de la ley, admitir los conceptos en ella formulados de las instituciones,
se paralizara, o cuando menos, se dificultara el proceso de la evolucin jurdica.
2. EL PRO0LEMA DE LA DEFINICIN
/. El contrato de $rrendamiento @inanciero o Leasing se estima que una
determinada entidad financiera 'llamada )ociedad de $rrendamiento
@inanciero( adquiere una cosa para ceder su uso a una persona durante un
cierto tiempo la cual habr% de pagar a esa entidad una cantidad peridica
'constante o variable(. >ranscurrida la duracin del contrato, el
concesionario tiene la facultad de adquirir la cosa a un precio determinado,
que se denomina residual, en cuanto a que su c%lculo viene dado por la
diferencia entre el precio originario pagado por la sociedad de
$rrendamiento @inanciero 'mas los intereses y gastos( y las cantidades
abonadas por el cesionario a esa sociedad. )i el cesionario no ejercita la
opcin de adquirir la cosa, ha de devolverla a la sociedad de $rrendamiento
financiero, de no convenir con ella una prrroga del contrato mediante el
pago de cantidades peridicas m%s reducidas.
2. Desc&i,$i(as
Las definiciones que ingresan a esta sede destacan por su particularidad del
leasing, su naturaleza contractual.
)e define como un negocio jurdico, el leasing es un contrato complejo de
arrendamiento por el cual una parte, en lugar de adquirir un bien de capital
que necesita solicita de la otra parte que lo adquiera y le concede su uso y
goce por un periodo determinado, vencido el cual podr% el locatario dar por
terminado el contrato, restituir la maquinaria obsoleta y celebrar un nuevo
contrato sobre un bien de capital al #?$ con el progreso tecnolgico, o
adquirir el bien objeto del contrato por un precio equivalente a su valor
residual. 9omo contraprestacin el locatario se obliga a pagar al locador una
suma peridica de dinero que se fija de manera de permitir la amortizacin
del valor del bien durante el periodo de duracin del contrato.
'. 1%&*"icas.
). 1%&*"ico Financie&as
El leasing es un contratode financiacin por el cual un empresario toma en locacin
de una entidad financiera un bien de capital, previamente adquirido por esta a tal
fin, a pedido del locatario, teniendo este arriendo una duracin igual al plazo de vida
til del bien y un precio que permite al locador amortizar el costo total de
adquisicin del bien, durante el plazo d locacin, con mas un inters por el capital
adelantado y un beneficio, facultando asimismo al locatario adquirir en propiedad el
bien al trmino de la locacin mediante el pago de un precio denominado residual.
<. DEFINICIONES DOCTRINARIAS
;peraciones de leasing legalmente son las operaciones de arrendamiento financiero
en donde la arrendadora financiera se obliga a adquirir determinados bienes y a
conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso a una persona fsica y moral
oblig%ndose esta a pagar como contraprestacin, que se liquidar% en pagos parciales,
segn convenga una cantidad de dinero determinada o determinable, que cubra el
valor de adquisicin de los bienes, las cargas financieras y dem%s accesorios y
adoptar al vencimiento del contrato alguna de las opciones terminales legales.
). DEFINICIONES LEGALES
NATURALE2A 1UR3DICA DEL LEASING
8*ara encarar, sin e"cesiva, el problema de la naturaleza jurdica del Leasing no debemos
olvidar que estamos ante una figura que, aunque evolucionada y modalizada, tiene su
origen en el #erecho anglosajn. El trasplante a un sistema como el nuestro ha de hacerse
con el m%"imo cuidado para no desvirtuar radicalmente la figura de su origen.8
/. .no de los temas m%s apasionantes de los estudios del derecho es, el estudio de la
naturaleza jurdica de cada una de las instituciones, la cual viene motivada por 7
Encontrar una respuesta H-u es tan o cu%l institucinI a la pregunta 7 esto es, en el
89onjunto determinaciones que hacen que una institucin sea lo que es y, en efecto,
la distrigan de toda otra.8
La naturaleza jurdica de una institucin viene dada por la sntesis de los caracteres
jurdicos de la misma que, en su conjunto, la individualizan, y cuya caracterizacin
nos permitir%n 8naturalizarla8 en el mundo del derecho.
$c% vamos a estudiar b%sicamente dos interrogantes 7 Hcmo esI y, sobre todo ,
Hqu es el contrato de LeasingI , la doctrina, la legislacin y la jurisprudencia
comparada denotan significativos puntos de divergencia, con respecto a Leasing lo
que hace una institucin polmica la determinacin de la naturaleza jurdica de
Leasing reviste gran inters e importancia, pues ella nos permitir% saber, en
concreto, que normas jurdicas habr%n de aplicarse a ella.
$ continuacin e"pondremos las principales posiciones contenidas en doctrina y
apoyadas por algunas jurisprudencias e"tranjeras toda vez que en el *er no
conocemos a alguna.
2. PANORAMA DOCTRINARIO
.na de las primeras teoras, sino la primera, propuesta para e"plicar la esencia con
naturaleza del contrato de Leasing.
Esta tesis ha recibido singular respaldo tanto de la doctrina como de la legislacin
comparadas. Las leyes francesas y la belga califican al leasing como 8alquiler con
promesa lateral de venta8 . En el *er, la ley anterior '#ec. Leg. 2/2( y la actual
'#ec. Leg. 210(. ?gualmente, hablan de 8arrendamiento con opcin de compra.8
En opinin de los propulsores de la tesis del arrendamiento, se debe huir de las
ficciones y e"aminar el leasing tal como se desarrolla en la realidad! y, en ella ,
dicen, se observa que la esencia de la relacin jurdica entre la empresa de leasing y
la usuaria est% en el cambio entre la atribucin temporaria del gece de un bien y el
pago de contraprestacin, la cual constituye, pues la causa tpica del contrato de
arrendamiento.
La unidad contractual del arrendamiento no queda desvirtuada por la inclusin de
cl%usulas que lo conforman como un arrendamiento con finalidad financiera, ni por
el hecho de e"istir operaciones preparatorias, pues la compraventa entre el
arrendador y el suministrador del bien constituye una relacin jurdica separada y
distinta del arrendamiento celebrado entre el primero y el usuarioEarrendatario. Ao
obstante, la adquisicin del bien por sociedad del leasing es determinada
directamente por el arrendamiento, ya que se trata de un contrato de ejecucin
adquisicin del bien( dentro del marco de otro distinto 'arrendamiento financiero(.
Esta posicin, an cuando en lneas generales sus propulsores manifiestenconcordia,
no sucede lo mismo en cuanto a su aplicacin.
$tendiendo m%s a la funcin o finalidad perseguida por las partes, que a la
estructura o elementos concurrentes en el leasing. La mejor doctrina ha formulado
serias objeciones a la citada tesis y, con argumentos puntuales, ha diferenciado
ambas instituciones, las cuales podemos resumirlos en los siguientes 7
En primer lugar debemos formular las siguiente pregunta Hqu propsito pr%ctico
anima a la empresa usuaria a adquirir bienes en leasingI. 9omo norma general,
podemos decir que la usuaria, al adquirir bienes en rgimen de leasing, pretende
utilizarlos y e"traer el m%"imo de utilidad econmica posible, pero con la
posibilidad latente, de adquirirlos a su sola decisin y por un precio residual que es
menor al precio del mercado.
En segundo lugar podemos advertir otras diferencia en el significado que tienen el
canon en ambos negocios. $s, mientras en la relacin arrendaticia el pago de las
rentas peridicas significa la contraprestacin por la cesin del uso del bien, en el
leasing el uso es solo uno de los elementos componentes del canon, el cual supone
el pago de conjunto de prestaciones a las que se obliga la empresa del leasing,, entre
las que se incluyen adem%s de la cesin del uso, la adquisicin del bien y la eventual
transferencia de la propiedad por el valor residual pactado para la opcin de compra.
En tercer lugar, que los derechos y obligaciones nacidos de la firma del contrato del
leasing se apartan sustancialmente del esquema tpico del arrendamiento.
Bojo $juria dice que la dificultad para regular el leasing como arrendamiento radica
en la llamada funcin financiera del mismo, por cuanto el arrendamiento solo tiene
tal funcin cuando encubre una relacin de crdito y de garanta.
9oncluyendo, debemos convenir que el leasing y el arrendamiento tienen,
efectivamente, un punto de encuentro, un punto comn7 la puesta a disposicin de
bienes en calidad de uso. )in embargo, si nos atenemos a la finalidad, funcin y
efectos de cada una de estas instituciones contractuales, tal como hemos visto, los
puntos que lo distancian son muy evidentes.
<. TEOR3A DEL ARRENDAMIENTO
Los gestores de esta doctrina disconformes con los argumentos esgrimidos por la
teora del arrendamiento, que en su opinin pretende deliberadamente sustraer el
contrato al rgimen jurdico de la compraventa, decidieron dirigir sus
investigaciones haca la funcin econmica que desempe&a este negocio jurdico. El
leasing, escribe 9.E)>$ B.>E, es una operacin de crdito y el %nimo del
empresario es el mismo que le lleva a convenir una compraventa! la diferencia est%
nicamente en el modo de financiarlo.
El jurista italiano #E A;J$, a su turno se&ala que el leasing operativo se acerca
m%s a la normatividad del arrendamiento ! en tanto que , el leasing financiero ,
tiende a acercarse m%s a la compraventa, sobre todo a la compraventa con reserva
de propiedad.
$ntes de referirnos a las observaciones formuladas a esta tesis debemos de poner de
manifiesto, como lo hacen @EBB?, la pro"imidad de ambas instituciones jurdicas.
.n primer dato diferenciador es que la compraventa a plazos el financiamiento se
realiza a travs de una prorrateizacin del precio del bien hecha por el mismo
vendedor! en cambio, en el leasing interviene como financiador un sujeto diferente
al vendedor del bien7 la empresa de leasing . $dem%s, la relacin jurdica nacida
entra la empresa financiera y la financiada, no puede ser calificada, en paridad,
como la de un contrato de compraventa a plazos con reserva de propiedad7 ella es, y
as debe entenderse, una relacin de financiamiento especial.
La segunda observacin, se centra en el diferente mecanismo de transferencia de
propiedad. En la compraventa con reserva de propiedad el comprador adquiere
autom%ticamente la propiedad del bien, con el pago de la ltima cuota del previo
pactado. En este caso, el comprador al que el vendedor ha trasmitido la propiedad
mediante entrega sometida a condicin suspensiva, ha obtenido una posicin
jurdica independiente de la voluntad del vendedor, una e"pectativa de propiedad ,
que es considerada por la doctrina como un derecho patrimonial actual. 9on el
cumplimiento de la condicin suspensiva aqul derecho se transforma en pleno, es
decir, en propiedad absoluta. El leasing, por contrario, vencido el plazo contractual
en el cual la usuaria tiene el uso del bien, hace necesaria la emisin de una nueva
declaracin de voluntad, de parte de la usuaria, para ejercer, pues, la opcin de
compra que le confiere el contrato.
La tercera, ligada a la libertad de eleccin.
La cuarta, relacionada con el canon a pagar como contraprestacin el monto del
canon no puede ser tomado como argumento decisivo en pro de la calificacin del
contrato, ya que al coincidir la duracin de la vida econmica del bien y la duracin
del contrato, el inters de la empresa usuaria de convertirse en propietaria se
desvanece! en cambio, cuando e"iste una diferencia entre ambos elementos resurge
el inters de ella por transformar el derecho personal en derecho real, el que se
verificar% previo pago del valor residual establecido.
El intento, tanto de la doctrina como de la jurisprudencia de asimilar el leasing a la
compraventa con reserva de propiedad, especialmente en el plano funcional, no es el
m%s atinado, pues el leasing no es una operacin de financiamiento cualquiera, sino
una de la realizacin de esta finalidad asume un calificacin precisa y una
estructuracin particular.
)egn lo analizado no es posible pensar en la identidad de naturaleza entre ambos
negocios jurdicos, aunque aparezcan sujetos a un mismo rgimen toda vez que la
finalidad econmica perseguida por una y otra institucin contractual es distinta por
ende, se puede decir, que 8la identidad funcional entre la compraventa con reserva
de propiedad y el leasing es m%s aparente que real 8.
6. TEORIA DE LA COMPRAVENTA
;lvidando, para algunos deliberadamente, la funcin estrictamente financiera del
contrato de leasing, un sector minoritario de la doctrina ha pretendido e"plicar su
naturaleza jurdica en base a las normas que disciplinan el contrato de depsito,
pues consideran que la empresa de leasing entrega los bienes a la usuaria en tal
calidad.
$ saber7 8*or el depsito voluntario el depositario de obliga a recibir un bien para
custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante.
El depsito es un contrato que reposa, esencialmente, en la fiducia, es decir, se
sustenta en la confianza que el depositario le inspira al depositante, toda vez que,
resulta evidente, nadie entregar% un bien para ser custodiado si no es a una persona
en la que se pueda confiar.
La custodia del bien, considerada como elemento tpico, mas no e"clusivo, del
depsito, pues la encontramos, igualmente, presente en otros negocios aunque en
ellos, por lo general, como prestacin accesoria, en cuanto presupuesto instrumental
para su restitucin, tiene en el contrato de depsito la calidad de funcin especfica,
de prestacin principal el beneficio, en principio, es para una de las partes, la
depositante pues la depositaria le presta un servicio al custodiar y conservar el bien
el cual es de naturaleza gratuita, m%s no de esencia pero nada impide que el depsito
sea hecho tambin en beneficio o inters de la depositaria, o de un tercero, el mismo
9digo permite que sea convenida una remuneracin y prev que ella pueda
deducirse de la calidad profesional, de la actividad del empresario u otras
circunstancias.
?gualmente, por responder a la finalidad misma del contrato, se e"cluye la
posibilidad que la depositaria pueda hacer uso del bien y en efecto, hacer suyos los
frutos y rentas por lo e"puesto, hasta ahora consideramos incorrecta la calificacin
jurdica propuesta por este sector de minora, pues es evidente que estamos ante dos
instituciones que ingresan al campo del #erecho con distinta naturaleza y finalidad.
$s, mientras el fin esencial, o caracterstica principal, del depsito es el deber de
custodiar conservar y restituir el bien! en el leasing, en cambio, junto a la finalidad
financiera, se conjugan otras peculiaridades, como la transferencia de la propiedad,
la disponibilidad econmica del bien y la atribucin de un derecho unilateral de
opcin de compra despes de concluido el plazo contractual.
4. TEORIA DEL DEPOSITO
5. TEORIA DEL MANDATO
)egn hemos anotado, quien selecciona el bien y realiza los tratos y acuerdo con el
fabricante o proveedor, incluida la determinacin del precio, por lo general, es la futura
empresa usuaria! sin embargo, la que adquiere el bien, para luego ponerlo a disposicin de
esta ltima, es la empresa de leasing. Esta sui generiss colaboracin empresarial ha
motivado que algn sector de la doctrina considere la e"istencia de un contrato de mandato
previo a la relacin arrendaticia contenida en el leasing, pues slo as, entienden ellos, se
justificara el hecho que el bien venga electo por una persona y, posteriormente, adquirida
por otra.
La teora del mandato ha sido objeto de certeras observaciones, las que no han podido ser
rebatidas satisfactoriamente. En cuanto a la primera, creemos debe ser abandonada, entre
otras razones, porque no se puede considerar como mandataria a la empresa de leasing,
pues ella adquiere los bienes en su nombre y por su propia cuenta, no operando, en efecto, a
continuacin trasmisin de los mismos ' como prescribe el art. /5/= del 9digo civil de
/056( al no adquirir la usuaria la propiedad de los bienes.
$dem%s, la teora del mandato es, inaplicable al leasing por las siguientes razones7
a. *ara aceptar la tesis del mandato es necesario aceptar que el usuario acta en inters
o por cuenta de la sociedad de leasing! sin embargo, el usuario acta en su propio
inters al elegir el proveedor y determinarlas condiciones de los bienes.
b. El usuario no concluye el contrato de compraventa con el proveedor. Ai el
proveedor se obliga a entregar el bien, ni la sociedad de leasing a pagar el precio,
mientras ste no le haga llegar su consentimiento e"presado formalmente en un
pedido y orden de compra.
c. El mandato, se formaliza en la primera convencin, sin embargo, vemos que all no
se determina ni el bien ni el precio. Es dudoso, pues que e"ista un mandato en el
que el mandatario no reciba ninguna instruccin del mandante.
/. Los ltimos estudios desarrollados en esta materia, corresponden a los autores que
destacan, en esencia, su naturaleza financiera! pero la mayora de ellos, estimando al
dinero como objeto propio de este negocio, pretenden asimilar su naturaleza jurdica
a la del contrato de mutuo. En este sentido, >B?+E) define al leasing como tcnica
de crdito en la cual el prestamista ofrece al prestatario la locacin de un bien unida
a una promesa unilateral de venta.
)egn esta tesis, es la empresa usuaria la que adquiere la propiedad de los bienes,
pero simult%neamente los vende a la empresa de leasing, la que se convierte en
propietaria fiduciaria de los mismos hasta la devolucin del dinero prestado,
incluidos, gastos, intereses y el margen de ganancia. .na vez pagados los c%nones
establecidos, la empresa usuaria puede adquirir la propiedad de los bienes, mediante
el ejercicio de la opcin de compra! si no hace uso o ejercicio de ella, pues, no
adquiere la propiedad del bien.
Esta doctrina nos sugiere algunas observaciones b%sicas! pero, antes debemos anotar
que el 9digo civil de /056, siguiendo la actual tendencia de la espiritualista y
alej%ndose de la tradicin jurdica romanista normado el mutuo como un contrato
que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes 'art. /365(, en el mutuo
e"iste una operacin crediticia de car%cter directo por la cual el mutuante transfiere
al mutuatario la propiedad de determinados bienes fungibles, oblig%ndose ste a
devolver otros de la misma especie y cantidad. En el leasing, antes bien, el crdito
se otorga en forma indirecta a travs de la adquisicin de un bien de capital y la
concesin del mismo en luso a la empresa usuaria. En este caso, pues, no e"iste
transferencia de la propiedad, sino que ella tambin permanece en el patrimonio de
la empresa del leasing cumpliendo una finalidad de garanta.
$dem%s, se considera imposible una operacin de leasing de dinero, toda vez que
ste no es un bien identificable! en cuanto a los bienes consumibles, enunciado en el
artculo /365 del 9digo civil.
En suma, concebir al leasing como un prstamo de dinero que hace la empresa de
leasing a la usuaria no se acomoda a la realidad, pues si el leasing implicase un
prstamo de dinero no se comprende porque motivo la empresa usuaria no compra
directamente el bien o bienes al suministrador, una vez que la empresa leasing le ha
prestado el dinero.
2. TEORIA DEL MUTUO
Entre los autores alemanes que han dedicado algunas p%ginas al estudio del leasing,
hay algunos que se inclinan a encuadrarlos dentro de la categora de los 8negocios
de gestin8 pues estiman que la empresa le leasing opera como agente de la empresa
arrendataria para obtener el bien que ella desea, y una vez que lo consigue se lo
financia, entreg%ndole seguidamente para su uso y e"plotacin. La denominacin
genrica de gestin de negocios regula, la gestin de negocios basada en un
mandato y la gestin de negocios sin mandato.
$ esta gestin de negocios sin mandato, producto de la humanitas romana, e
inspirada en la idea que un hombre debe ayudar a sus semejantes cuando stos
necesitan de ella, el 9digo civil de /056 dedica los artculos /01= al /01<,
reconocindole su car%cter sui generis. El legislador no define la figura de la gestin
de negocios, solo la describe en el artculo /01=, a saber7 8-uien careciendo de
facultades de representacin y sin estar obligado, asume conscientemente la gestin
de los negocios o la administracin de los bienes de otro que lo ignora, debe
desempe&arla en provecho de ste8.
$lgunos rasgos caractersticos que tipifican la gestin de negocios7 falta de toda
obligacin, legal o voluntaria, de asumir la gestin! ella se constituye por un acto
unilateral de voluntad realizado con el convencimiento de gestionar un negocio
ajeno y en inters ajeno. En efecto, no hay gestin de negocios si se tiene que
realizar los actos por imperativo legal, o si se ha recibido encargo del interesado,
pues en tales casos se tratar% de una obligacin legal o de un mandato,
respectivamente.
En segundo lugar, la intervencin del gestor responde a una razn de ndole
altruista, esto es, velar por la defensa de un inters ajeno, en base al propsito de
favorecer representado sin beneficio correlativo para el gestor, la gestin dde
negocios ajenos en la creencia que son propios, no quedan comprendidos dentro de
esta figura jurdica.
Estos rasgos tipificantes nos permiten se&alar que la gestin de negocios y el
leasing, son dos instituciones que nacen y se desarrollan con finalidades diferentes.
La primera es una institucin e"tracontractual, pues nace de un acto unilateral de
voluntad y viene motivada por un espritu de caridad o benevolencia. El segundo, en
cambio, es un tpico contrato de financiacin, pensado y estructurado para brindar a
las empresas un canal de financiamiento alternativo o complementario a los
tradicionales.
<. TEORIA DE LA GESTION DE NEGOCIOS
9orresponde ahora detenerse en la sede de aquella doctrina que, no encontrando
solucin a la naturaleza jurdica del leasing en ninguno de los contratos tpicos
regulados en el ordenamiento jurdico, ni en una conjuncin o combinacin de los
mismos, recurren a la categora de los contratos atpicos .
9abe entonces una interrogante7 Hqu es un contrato atpicoI $lgunos responderan,
inmediatamente, aquel contrato que no es tpico, es decir, que no es reconocido
legislativamente! pero, esto no dice mucho $tpico, pensamos, es aquel contrato
que, no obstante tener identificacin propia, y reunir los requisitos necesarios para
ser tpico, no ha merecido aun recepcin legislativa a travs de una disciplina
particular. 9uando hablamos de disciplina particular, nos estamos refiriendo a que
ella venga contenida en algn 9digo o en una Ley especial.
La atipicidad, vale recordar, no choca con ningn problema de validez, de licitud o
de admisibilidad, pues tales contratos pueden perfectamente celebrarse,
ampar%ndose en el principio general de autonoma privada y de la libertad
contractual 'art./<16 del 9.c.(. >ampoco son contrarios a la ley, a la moral o al
orden pblico7 en materia de contratos atpicos, falta un rgimen legal.
La doctrina , ha intentado superar este impasse elaborando algunos criterios para la
interpretacin e integracin de estos contratos, los cuales son esencialmente dos7 el
de la absorcin que pretende asimilar el contrato atpico al contrato tpico m%s
pr"imo o semejante7 y el de la combinacin, propuesta por los alemanes que busca
coordinar los posible elementos tpicos del contrato atpico.
La tesis de la atipicidad goza de aceptacin, tanto de la doctrina como de la
jurisprudencia, en los pases que no tienen legislacin del leasing.
En opinin de B.E#$, la reglamentacin de la #isposicin $dicional )ptima de
la Ley de 20 de julio de /055 ha determinado el desvanecimiento del car%cter
atpico del leasing financiero. )i contamos con una regulacin positiva contenida en
una disposicin normativa con rango de Ley, no se puede seguir afirmando con
tanta claridad, como hasta ahora, que el leasing es un contrato atpico. Lo que
ocurre es que el tipo es incompleto, pues se limita a establecer los elementos
necesarios o requisitos imprescindibles que deben concurrir para admitir como
arrendamiento financiero a un contrato.
6. TEORIA DEL CONTRATO ATIPICO
)in alejarse del centro estructural del negocio, algunos autores han calificado al
leasing como un contrato mi"to, resultante de la fusin de varios esquemas
negociales, a saber7 compraventa, arrendamiento y opcin de compra, dicen unos!
mandato, compraventa, arrendamiento y venta eventual, opinan otros.
H-u es un contrato mi"toKKKL La doctrina y la jurisprudencia no entregan un
definicin clara de esta institucin. *odemos decir que es aquel contrato que se
caracteriza por la fusin o mescolanza de elementos pertenecientes a tipos de
contratos diferentes, los cuales no es posible separarlos, ni siquiera
conceptualmente, por haber formado un totum. )i fuera posible la separacin, se ha
dicho, no habra contrato mi"to, pues faltara su presupuesto natural, esto es, la
fusin o la sntesis de elementos que aplican esta categora de contratos.
Bespecto a los elementos que concurren para formar el contrato mi"to, esto es, si de
contratos tpicos o de si stos con atpicos, o de si estos ltimos solamente, la
doctrina dista de ser pacifica. *ara un sector importante por cierto, slo se puede
hablar de contratos mi"tos en caso que se conjuguen en un mismo negocio,
prestaciones de dos o m%s negocios reconocidos por ley, segn su funcin tpica y
en relacin de coordinacin. *ara otros tambin conforman esta categora aquellos
que son el resultado de la fusin de elementos tanto de negocios tpicos con
atpicos, como de negocios atpicos solamente.
$ este tipo de contratos, igualmente, le corresponde una causa mi"ta, aunque
siempre unitaria, que ella resulta de la fusin de dos o m%s causas heterogneas
entre s.
4. TEORIA DEL CONTRATO MI+TO
9onducindose igualmente dentro de la ptica estructural, otros autores consideran
que el leasing, a pesar de habrsele querido ver como un mero arrendamiento con
opcin de compra, la verdad es que se trata de un contrato complejo, integrado por
finalidades econmicas y funciones jurdicas precisas, entre las que destaca la de la
financiacin de la moderna empresa. El leasing es un negocio unitario y complejo,
entre cuyos elementos e"iste un ne"o de tal naturaleza que sera imposible que cada
uno de ellos mantuviera su finalidad, su sentido jurdico, abstrayndolo de los
dem%s.
#?EM *?9$M; se&ala que contratos mi"tos son aquellos que los que, dentro de un
mismo son aquellos en los que, dentro de un mismo contrato, confluyen elementos
que pertenecen a distintos tipos de contratos. Benen elementos de diversos tipos
contractuales, aunque creando una unidad org%nica. )on complejos, en cambio,
aquellos en los cuales las prestaciones de cada una de las partes, las obligaciones
asumidas o los pactos establecidos, aisladamente considerados, pertenecen a un tipo
contractual pree"istente del cual parcialmente se aslan para integrarse en el
negocio.
3. TEORIA DEL CONTRATO COMPLE1O
>omando como punto de referencia la finalidad econmica perseguida por las
partes, algunos autores han credo ver en el leasing negocio indirecto. Luego de
e"plicar que el legislador del +rasil realiz una simbiosis de conceptos tradicionales
para mostrar la creacin de una nueva figura contractual, pues tomo del 9digo civil
la palabra 8arrendamiento8 y del 9digo de comercio la de 8mercantil8 se&ala que el
leasing es un negocio jurdico indirecto, en el cual la financiacin se hace bajo la
forma del contrato de arrendamiento.
En la actualidad es muy frecuente encontrar en los diversos sistemas jurdicos
negocios indirectos, es decir, negocios elegidos jurdicos negocios indirectos, es
decir, negocios elegidos y queridos por las partes.
En el negocio indirecto, para la consecucin del fin querido, se hace no de una va
oblicua, transversal, es decir, no se toma una va normal, ordinaria , producindose
una disonancia entre el medio empleado, que es un negocio tpico, y el fin pr%ctico
perseguido.
En sentido amplio, estima la doctrina, los negocios indirectos engloban o
comprenden a los negocios simulados, fiduciarios y a los fraudulentos en sentido
estricto, sin embargo, el no debe confundirse ni mezclarse con stos.
En los negocios indirectos, a diferencia de los simulados, e"plicaba $)9$BELL?,
las partes quieren efectivamente el negocio que poner en movimiento! ellas quieren
efectivamente someterse a su disciplina judica, no a otra diversa! quieren , adem%s
los efectos tpicos del negocio adoptado, sin los cuales ellas no alcanzaran su
finalidad pr%ctica.
?gualmente, el negocio indirecto es diferente al fiduciano ya que ste persigue una
finalidad nica, y no doble, como el indirecto. $dem%s, ste no tiene su eficacia
tpica limitada por un convenio anterior, sino que con aquella eficacia consigue, a la
vez , la de otros tipos de negocios, merced a una especial disposicin de sus
elementos.
El negocio in"i&ec$o no 6a llega"o a cons$i$%i& %na ca$ego&*a 7%&*"ica8 es$o es8
no con9ig%&a %n $i,o negocial &econoci"o legisla$i(aen$e .
:. TEORIA DEL CONTRATO INDIRECTO
;. TEORIA DEL NEGOCIO FIDUCIARIO
Esta tesis viene ntimamente vinculada a la del prstamo o mutuo. *rescindiendo de las
formas jurdicas y de los conceptos o rtulos, ha dicho uno de sus tericos, el leasing es, en
sustancia, un prstamo que recibe la usuaria de la financiera, conservando sta la propiedad
fiduciaria de los bienes como garanta del crdito otorgado. La financiera, e"plica el mismo
autor, efecta un prstamo a la usuaria, pero en virtud de un mandato que sta le ha
conferido, entrega el dinero al suministrador designado por la usuaria para adquirir los
bienes elegidos por ella. La propiedad de estos bienes es adquirida por la usuaria y
transferida inmediatamente a la empresa de leasing en garanta del crdito. En
consecuencia, sta es la propietaria fiduciaria de los bienes durante todo el plazo del
contrato! aquella es slo la detentadora del uso del bien durante ese lapso.
En la lgica del C?;J$A;L? , el leasing producira efectos personales oponibles entre las
partes, es decir, entre la usuaria y la empresa de leasing, la cual no podr% enajenar los
bienes en virtud del pacto de fiducia. )egn lo anotado, pues, en el leasing se vislumbrara
un real negocio fiduciario, particularmente el negocio conocido como fiducia cuya causa y
consecuencias jurdicas ha promovido una importante literatura.
Los antecedentes histricos de este tipo de negocios se suelen encontrar en la fiducia que
conoci el #erecho Bomano. $ pesar que las fuentes histricas que se poseen sobre la
fiducia no son lo suficientemente e"tensas y clases, parece haber consenso que en el
#erecho Bomano se conoci la ficucia testamentaria. Esta le permita al testador ordenar
que sus bienes y derechos fueran adquiridos, en su sucesin por un fiduciario, con el fin que
ste les diera el destino previsto segn las instrucciones del testador.
H$ qu se denomina negocio fiduciarioI
En opinin de *.?C +B.>$., es aquel negocio que consiste en la atribucin patrimonial
que uno de los contratantes 'el fiduciante( realiza a favor de otro 'el fiduciario(, para que
ste utilice el derecho adquirido para la finalidad que se haya convenido 'pacto de fiducia(,
con la obligacin del adquirente de retransmitir el bien o derecho adquirido al enajenante o
un tercero, una vez cumplida dicha finalidad.
*.CL?E)E, por su parte, indica que se denominan fiduciarios aquellos negocios por medio
de los cuales una parte transmite a la otra la plena titularidad de un derecho, contra la
promesa de quien adquiere, de retransmitir el derecho mismo al enajenante o a un tercero,
con la modalidad de que efectun un cierto fin pr%ctico.
El fin realmente querido por las partes con el negocio fiduciario no corresponde a aquel
tpico del negocio mismo, el negocio es querido, y seriamente querido por las partes, pero
para un fin diverso de su fin tpico. $s, en un caso tpico de negocio fiduciario, como es la
transferencia de propiedad con el fin de garanta, la transferencia es efectivamente querida
por las partes, pero no con la intencin de cambio, sino con el fin de garanta.
La naturaleza y la estructura del negocio fiduciario ha sido e"plicada por la doctrina
tradicional articulando dos negocios diferentes, lo que ha llevado a llamarla 8teora del
doble efecto8. )egn esta teora, de un lado hay un negocio jurdico real y dispositivo, que
comporta una verdadera transmisin de la propiedad o del derecho al fiduciario. #e otro,
hay un negocio obligatorio a restituir, posteriormente, el bien o el derecho al fiduciante o al
tercero especialmente designado para ello.
Este negocio se caracteriza, porque las parte eligen para su fin pr%ctico un negocio jurdico
cuyos efectos e"ceden de aquel fin7 la transmisin de la propiedad para garantizar un
crdito la cesin de un crdito para que el cesionario cobre. El fiduciario, en efecto recibe
un poder jurdico del que no ha de abusar, esto es, no deber% darle un destino distinto al
propuesto. -uin trasmite lo hace confiando en que no lo har%.
#espus de estas breves notas, vale formularse la siguiente pregunta7 Hse puede considerar
al leasing como un negocio fiduciarioI 9reemos, de la mano de la mejor doctrina que no,
toda vez que ste, ni se condice con la mec%nica ni con la esencia misma del leasing.
a. 9ontrasta con la visin fiduciaria de realidad de la mec%nica del leasing7 la usuaria
no es propietaria de los bienes al haberlos adquirido con dinero prestado por la
empresa de leasing, sino que dichos bienes son adquiridos por sta, del proveedor
indicado por aquella, con recursos propios.
b. )egn esto, resulta poco creble la supuesta adquisicin de la usuaria de los bienes
objeto del negocio y la transmisin en garanta de ellos que efectuara en le mismo
instante a la financiera. )i se tratara de una transferencia con el fin de garanta,
rasgo tpico de la fiducia no se justifica la e"istencia de la opcin de compra a favor
de la usuaria, toda vez que la empresa de leasing, como fiduciaria, estara obligada a
restituir la propiedad en el momento en que la usuaria, como deudora, satisfaga el
crdito, sin requerir, en consecuencia, manifestacin de voluntad adicional.
El leasing, por ser una figura contractual proveniente del sistema jurdico anglosajn, no es
de f%cil encaje en nuestro sistema continental.
CAPITULO IV
CARACTERES DEL LEASING
1. CARACTERES ESTRUCTURALES
En el contrato de leasing estos caracteres se advierten en la naturaleza de su composicin,
del contenido de las prestaciones asumidas cada una de las partes y de la forma como se
obtiene el cumplimiento las mismas! las funcionales, a su vez, se derivan del rol que a l le
corresponde desempe&ar dentro del mercado financiero como complementaria a las
tradicionales frmulas de financiacin de la empresa. Empecemos, entonces, con las
estructurales diciendo que el leasing es un contrato.
1.1.< TIPICO
La clasificacin de los contratos en tpicos y atpicos es de muy antigua data y se ha dado
en todos los pases con legislacin positiva vigente! no obstante, ella no tiene en el derecho
moderno ni la misma importancia ni el mismo sentido que en el derecho romano.
El leasing, esta institucin financiera, tal como acontece hoy en los pases donde l tiene
presencia significativa, en el *er es un contrato tpico, y ello, en efecto, porque el #erecho
positivo, luego de individualizar el leasing a travs de una serie de elementos y datos
peculiares, lo ha valorado y le ha atribuido una concreta regulacin7 primero, el #ec. Leg.
2/2, despus del #ec. Leg. 200. $unque, debemos subrayar, el legislador, como ya es
habitual ante la aparicin de nuevas instituciones contractuales, al redactar este dispositivo
se ha preocupado m%s de los aspectos tributarios y financieros que del aspecto sustancial.
1.#.< PRINCIPAL
.n contrato es principal cuando cumple, por s mismo, un fin contractual propio y
subsistente, sin relacin necesaria con ningn otro contrato! es decir, no depende ni lgica
ni jurdicamente de otro, pues l se presenta independiente de aqul
En va de ejemplo, son contratos principales todos los que figuran en la )eccin )egunda
del Libro J?? del 9digo civil de /056, con e"cepcin de la fianza, que es accesoria, los de
los Libros )egundo y >ercero del 9digo de comercio, claro est%, los que an permanecen
en su seno, como los contratos de transporte, de fletamento.
Auestro ;rdenamiento ,urdico positivo y, en su momento, la doctrina predominante,
confieren al leasing el ttulo de contrato principal, y ello, sin duda, porque tiene vida propia,
independiente lgica y jurdicamente de cualquier otro contrato. )egn esto, pues, el
contrato de compraventa, seguros y otros, a pesar de tener la claidad de principales, tienen
en el leasisng la de accesorios.
1.'.< CONSENSUAL
El contrato de leasing, como eficaz y reconocido medio de financiamiento puesto al
servicio de la empresa actual para contribuir a su modernizacin y, en efecto, a su
eficiencia, no queda al margen de esta realidad7 su consensualidad es admitida por
unanimidad, pues ella en si resulta evidente. *or ello, cuando el artculo 5 del #ec. Leg.
200 prescribe que 8el contrato de arrendamiento financiero se celebrar% mediante escritura
pblica...8, debemos, en puridad, interpretar tal e"igencia slo como una formalidad ad
probationem, en razn que ella no se requiere para otorgar relevancia jurdica a la voluntad
contractual, pues el negocio es eficaz cualquiera sea la forma de e"teriorizacin, sino el
slo efecto de hacer posible la prueba de la e"istencia del contrato, o de su contenido sobre
la forma en el leasing nos referimos.
1.).< ONEROSO
)on onerosos, aquellos contratos en los cuales cada una de las partes sufre un sacrificio
'empobrecimiento( patrimonial con la intencin de procurarse una correspondiente ventaja7
percibir una atribucin patrimonial, o un enriquecimiento proporcional, como
contraprestacin. )on gratuitos 'o lucrativos, o di lucro, o de beneficencia(, aquellos en los
cuales una sola de las partes recibe una ventaja patrimonial, o lucro 'atribucin
patrimonial(, y la otra slo soporta el sacrificio.
En el contrato de leasing, el sacrificio patrimonial que e"perimenta la empresa financiera,
al adquirir el bien y conceder el uso del mismo durante un plazo inicial, se ve compensado
con el pago del canon peridico que recibe y, en su oportunidad, por el pago del valor
residual pactado para la ulterior transferencia de la propiedad del bien. $ su turno, la
empresa usuaria surge un sacrificio patrimonial al tener que pagar los respectivos c%nones,
pero se beneficia con el luso, disfrute y, a su sola decisin, con la propiedad del bien que ha
sido materia del contrato.
1.4.< CONMUTATIVO
)e impone la categorizacin del leasing como contrato conmutativo y ello, ante todo,
porque en el acto mismo de estipulacin de este negocio, cada parte realiza la valoracin
del sacrificio y la ventaja que le depara su celebracin. 9on razn, pues, se dice que cada
parte conoce con la debida anticipacin, cual es la importancia econmica que el contrato
reviste para ella.
1.5.< DE DURACION
*odemos decir, que el leasing es un contrato de duracin porque las prestaciones, tanto de
la empresa de leasing como de la usuaria, se van ejecutando en el tiempo, durante un lapso
prolongado. El dilatar la ejecucin de las prestaciones en el tiempo es presupuesto
fundamental para que el leasing produzca el efecto querido por ambas partes y satisfaga, a
su vez, las necesidades que los indujo a contratar. La duracin en l no es tolerada, sino, por
el contrario, querida por ellas. En suma, m%s esstrictamente, el leasing es un contrato de
duracin determinada, cuya prestacin de la empresa de leasing es continuada y la
contraprestacin de la usuaria es peridica.
:.< DE PRESTACIONES RECIPROCAS=
El leasing, acorde con la terminologa del 9digo civil, es un contrato con prestaciones
recprocas, donde la empresa de leasing es acreedora de los c%nones e, inversamente,
deudora de los bienes, sean estos muebles o inmuebles! en tanto, la usuaria es acreedora de
los bienes y deudora de los c%nones. )i esto es as, entonces, al leasisng le son aplicables las
disposiciones contenidas en el >itulo J?, de la )eccin *rimera del Libro J?? #el 9digo
civil.
;.< DE EMPRESA=
>anto la doctrina como el propio #ec. Leg. 200 reconocen que el leasing integra la gran
familia de los llamados 8contratos empresa8. *or ejemplo, el art. 2 de la citada Ley
prescribe7 89uando la locadora est domiciliada en el pas deber% necesariamente ser una
empresa bancaria, financiera o cualquier otra empresa autorizada por la ).+.)...8. 9omo se
observa, para la Ley, al menos e"presamente, una de las partes es una empresa7 la empresa
de leasing7 pero, nosotros sabemos que uno de los rasgos tpicos, sino su finalidad primaria
de ste es la de ser un contrato de financiacin de la empresa, es decir, de aquella que
produce bienes o servicios para el mercado.
)egn esto, pues, debemos reconocer que habitualmente son dos empresas las que
intervienen en el leasing como partes contractuales7 La empresa de leasisng, de un lado, y
la empresa usuaria, del otro.
La calificacin de contrato de empresa es, como podemos advertir, 8appropri8 al leasing.
#.< CARACTERES FUNCIONALES.<
Nabindonos referido a los que consideramos caracteres estructurales del leasing, nos
interesa ahora hacer mencin a los que la doctrina y jurisprudencia destacan como
funcionales, a saber7
#.1.< DE FINANCIACION=
Las doctrinas econmica y jurdica est%n de acuerdo que las m%s marcada entre las
particularidades del leasing es la de ser un contrato de financiacin. El predominio de esta
finalidad es patente, obvia, debido en lo fundamental a que el leasing tiene como objetivo
primario ofrecer a las empresas un canal de financiamiento alternativo o complementario a
las lneas de crdito tradicionales. *or eso, con sumo acierto, se dice que ahora las empresas
tienen a su disposicin, adem%s de los tradicionales 8capital de riesgo8 y 8capital de
crdito8, otra constituida por el denominado 8capital de uso8, de forma tal que, a la pacifica
distincin entre titularidad del capital 'del Estado o accionistas privados( y titularidad de
direccin 'de los ejecutivos o de los tcnicos(, se puede agregar una ulterior subdistincin
entre la titularidad del capital de la empresa y la titularidad del capital de gestin.
#.#.< DE CAM0IO=
El contrato de leasing, permite la circulacin de la riqueza, al conceder el uso y goce
econmico de un bien, por un plazo determinado, y al otorgar la totalidad de los poderes
econmicos que tiene sobre el bien materia del negocio, si se hace uso de la opcin de
compra! de otro, posibilita una mayor eficiencia y e"pansin de la empresa usuaria,
incrementando su produccin y sus resultados la vez que se incentiva la sustitucin y
renovacin de los bienes de capital, impulsando, en consecuencia, el desarrollo del sector
de la industria y el comercio.
#.'.< TRASLATIVO DE USO - DISFRUTE=
*ara alcanzar una mejor e"posicin did%ctica de las instituciones contractuales, la doctrina
en estas ltimas dcadas clasifica los contratos vendiendo a sus objetivos sustanciales. En
tal sentido, se habla, de un lujo de contratos traslativos de la propiedad, donde naturalmente
est%n la compraventa, el mutuo, la permuta etc! y, de otro, de contratos traslativos de uso y
disfrute, en los que se alistan el arrendamiento, el comodato, etc.
)iguiendo esta clasificacin, que tiene directa cone"in con la apuntada funcin de cambio,
se puede decir que el leasing es un contrato traslativo de uso y disfrute de bienes de capital
y, eventualmente, es titulo para la adquisicin de la propiedad de los mismo, si es que la
empresa usuaria decide que esa es la opcin m%s conveniente a sus propios inters al final
del plazo contractual.
CAPITULO V
MODALIDADES DEL DEL LEASING
1. POR SU FINALIDAD
$qu nos interesa conocer cual es la finalidad de cada una de las partes contractuales, o de
ambas, para celebrar este tipo de contratos, es decir, que pretende en s, o mejor cual es la
pretencin que anima a las empresas intervinientes en esta relacin negocial.
1.1.< LEASING OPERATIVO O OPERATIONAL LEASE .<
Nistricamente, el leasing operativo aparece como un negocio de comercializacin al que
recurran las empresas fabricantes de bienes con un alto grado de sofisticacin y con r%pido
proceso de obsolescencia. Estas empresas, por aquellos tiempos, se enfrentaban a empresas
renuentes a adquirir bienes que corran el riesgo de verse pronto superados por otros m%s
modernos. $nte tal situacin, no les qued otra alternativa que arrendarlos en vez de
venderlos, otorgando, adem%s, la posibilidad de sustituir los bienes tecnolgicamente
obsoletos por otros m%s sofisticados. Jale citar, en esta sede, la e"periencia de la +ell
>elphon )ystem, que en /544 coloc en el mercado sus aparatos telefnicos mediante un
servicio combinado de alquiler y asistencia tcnica.
a. El denominado leasing operativo, que para algn sector de la doctrina constituye la
forma primitiva del leasing, es una modalidad contractual de comercializacin por
la cual una empresa, generalmente fabricante o proveedora, se obliga a ceder
temporalmente a una empresa arrendataria el uso de un determinado bien, a cambio
de una renta peridica, como contraprestacin. *or lo general, este tipo de contratos
vienen acompa&ados de una serie de servicios, tales como mantenimiento,
reparacin, asistencia tcnica, etc.
>. De9inici?n.<
c. Ca&ac$e&*s$icas.<
El leasing operativo presenta las siguientes caractersticas7
/. Los bienes que se arriendan son instrumentales de modelo standard. $ la empresa
arrendadora le corresponde atender la instalacin, garantizar su buen
funcionamiento, las cargas y gastos inherentes al derecho de propiedad y, en ciertos
contratos, tambin asume los gastos ocasionados por el normal uso.
2. *or sus caractersticas, los bienes pueden ser f%cilmente objeto de nuevos contratos.
<. La duracin del contrato es usualmente breve, no m%s de un a&o por ello, resulta
inferior a la vida fsica y econmica del bien otorgado en arriendo.
6. 9oncede a ambas partes la facultad de resolver el contrato en cualquier momento,
siempre que lo hagan con un preaviso.
1. La renta esta compuesta, por lo general, por una cuota fija y una variable. La
primera, viene establecida en funcin de la cuota de amortizacin del bien, mientras
que la segunda sirve pa6a proporcionar a la arrendadora la recuperacin del costo y
el beneficio esperado.
3. El leasing operativo supone, para la potencial empresa arrendataria, una alternativa
a la inversin directa con recursos propios.
4. Este contrato no reconoce opcin de compra a favor de la empresa arrendataria,
pues la transferencia de la propiedad no esta en la intencin de las partes.
1.#.< LEASING FINANCIERO.<
Este fenmeno negocial, en la actualidad, es el m%"imo e"ponente del cl%sico contrato de
leasing, pues l traduce con eufona la filosofa que motiv su nacimiento, desarrollo y
consolidacin en la pra"is norteamericana. $ ste, como genuino y tpico contrato de
financiacin, y no a otro, se le ha rebautizado en @rancia con el trmino 8crdtEbail8! en
+lgica, con el de 8locativon amortissement8! en ?talia, con el de 8locazione fiananziaria8!
en *ortugal, con el 8locacao financeira8! en Espa&a, y en nuestra patria, con el de
8arrendamiento financiero8.
a. $ esta tcnica de financiamiento, con presencia indiscutible ahora en las
legislaciones y en la jurisprudencia comparadas, se le define generalmente como
8un contrato por el cual una de las partes O empresa de leasingE se obliga a adquirir
de un tercero determinado bienes que la otra parte ha elegido previamente, contra el
pago de un precio mutuamente convenido, para su uso y disfrute durante cierto
tiempo, que generalmente coincide con la vida econmica y fiscal del bien, y
durante el cual el contrato es irrevocable, siendo todos los gastos y riesgos por
cuenta del usuario, quin, al finalizar dicho perodo, podr% optar por la devolucin
del bien, concertar un nuevo contrato o adquirir los bienes por un valor residual
preestablecido8.
>. De9inici?n.<
c. Ca&ac$e&*s$icas.<
/. Los bienes materiales del leasing pueden ser standard o especializados, segn sean
las necesidades de la empresa.
2. La duracin del contrato, generalmente, coincide con la vida econmica o til del
bien.
<. .sualmente se pacta que durante un determinado plazo contractual, llamado perodo
irrevocable, ninguna de las partes puede resolver el contrato! a lo m%s puede hacerlo
la empresa de leasing por incumplimiento de la usuaria.
6. $ la e"piracin del citado plazo, la empresa usuaria tiene el derecho potestativo de
optar por7 devolver el bien, aunque sta es m%s su obligacin que derecho! continuar
con la e"plotacin del bien, pero a un precio reducido! adquirir el bien, pagando el
valor residual preestablecido! o, por e"cepcin, sustituit el bien por otro m%s
moderno tecnolgicamente, antes del cumplimiento del plazo contractual.
1.#.< PRINCIPALES DIFERENCIAS=
Las principales diferencias pueden ser recogidas en el siguiente cuadro
sinptico, a saber:
LEASING OPERATIVO LEASING FINANCIERO
*artes
9ontractuales
@abricantes,
distribuidores e
importadores.
Empresa $rrendataria
Empresa de leasing
'bancos, financieras o
empresas especializadas(
Empresa usuaria
#uracin
del contrato
/ a < a&os ?rrevocable por ambas partes
9ar%cter
del contrato
Bevocable por el arrendataria
con preaviso.
?rrevocable por ambas partes
Eleccin
del bien
*or la arrendataria entre los
que tenga la arrendadora
*or la usuaria en cualquier
fabricante o distribuidor
>ipo
del bien
+ien standard o de uso comn +ien capital o equipo
9alidad
del bien
+ienes nuevos o usados )lo bienes nuevos
9onservacin y
mantenimiento del bien
*or cuenta de la empresa
arrendadora
*or cuenta de la empresa usuaria
.tilizacin
del bien
Limitada a un determinado
nmero de dasPmeses
?limitada en cuanto al nmero de
dasPmeses
@uncin
del contrato
Esencialmente operativa7 uso
del bien, ofrecer un servicio
;frecer una tcnica de
financiacin
$mortizacin
del bien
En varios contratos con
distintos arrendamientos
En un solo contrato
;bsolescencia La soporta la arrendadora La soporta la usuaria
Biesgos para el Biesgos tcnicos y financieros Biesgos financieros
arrendadora
Biesgos para el
arrendatario
Ainguno Biesgos tcnicos
;pciones
@acultativas
Ao previstas >ransmisin de la propiedad del
bien
?niciativa Empresa productora o
arrendadora
La empresa usuaria, por lo
general.
#.< POR LA NATURALE2A DEL 0IEN=
En doctrina es comn la clasificacin del leasing atendiendo a la calidad de bienes que son
materia del contrato. $s se hace referencia al leasing sobre bienes muebles, m%s conocido
como leasing mobiliario, y al leasing sobre inmuebles, o simplemente leasing inmobiliario.
#.1.< LEASING MO0ILIARIO=
Auestro trabajo, tiene como propsito el estudio del leasing aplicado a los bienes muebles,
es decir, a aquellos bienes susceptibles de traslado de un punto a otro del espacio. El
9digo civil, siguiendo el ejemplo de otros 9digos, mantiene la clasificacin tradicional
de bienes muebles o inmuebles. El art.551 del propio 9digo enumera que bienes en
opinin del legislador son inmuebles, siendo claro que todos los dem%s bienes no
comprendidos en la enumeracin deben reputarse bienes inmuebles. En este sentido, el
numeral dcimo del art. 553 del 9digo civil, e"presa que son muebles 8los dem%s bienes
no comprendidos en el artculo 5518
a. Es aquel contrato celebrado entre una empresa de leasing y una usuaria, en el que la
primera se obliga a adquirir y luego ceder el uso de un bien mueble elegido
previamente por la segunda, por un plazo determinado, a cambio del pago de un
canon peridico como contraprestacin y finalizado el cual la usuaria puede adquirir
el bien, previo pago del valor residual pactado, celebrar un nuevo contrato o
devolverlo.
>. De9inici?n.<
c. 9aractersticas.E
/. El plazo en el leasing mobiliario suele coincidir con la vida til o econmica del
bien!
2. Los bienes sufren una desvalorizacin r%pida, ocasionada por la propia rapidez de
los medios tecnolgicos!
<. La opcin de compra funciona como un autntico derecho potestativo, segn las
necesidades o no de renovacin de los bienes utilizados!
6. El leasing mobiliario se inspira en la filosofa que 8ningn bien de capital ni ningn
bien en general produce beneficios a su propietario por el mero hecho de poseerlo,
sino de utilizarlos8. El leasing mobiliario, debemos concluir, evidencia y cristaliza
una evolucin mental contraria al derecho de propiedad.
#.#.< LEASING INMO0ILIARIO
.na vez finalizada la )egunda Cuerra :undial, las empresas industriales se vieron
necesitadas de grandes cantidades de dinero para su e"pansin con el objeto de satisfacer la
e"traordinaria demanda de viejos y nuevos productos. Los ingresos retenidos, las reservas
generadas por las tasas de depreciacin y la infusin de nuevo capital por medio de
emisiones de valores no bastaban. Las empresas descubrieron entonces que se poda
generar nuevo capital a travs de otros usos de sus propios bienes. *odan venderse bienes
de las corporaciones y sociedades, hasta f%bricas enteras, y arrendarse en el mismo acto a
ellas mismas. 9on esta tcnica, denominada sale and lease bacQ, la empresa liberaba capital
para sus operaciones, a la par que, dentro del sistema tributario tpico, poda deducir los
c%nones de arrendamiento que pagaba sobre sus antiguos bienes. #e all, al e"tender el
concepto al uso de bienes que antes se adquiran fue slo un paso. En vez de comprar la
propiedad deseada la corporacin solicita de un tercero, las que seran las empresas de
leasing, que la compre al proveedor y se la arriende bajo determinadas condiciones.
a. De9inici?n=
Es un contrato en virtud del cual una parte 'el inversor o cedente en leasing( se obliga a
adquirir o construir un inmueble de conformidad con los proyectos y directivas de las otra
parte 'e"plotador o adquirente en leasing( y darlo en uso a la otra parte por un largo perodo
de tiempo, mientras que el usuario se obliga a pagar al concedente una indemnizacin
calculada de acuerdo al capital invertido.
>. Ca&ac$e&*s$icas=
/. El leasing inmobiliario no es una simple especie o manifestacin del leasing en
general! pues, aunque sustentado en la misma estructura contractual, la presencia
del bien inmueble implica una serie de perfiles distintos.
2. El leasing de inmuebles presenta unas caractersticas, de hecho y de derecho, que
difiere notablemente de la que ofrece la de bienes muebles.
<. En el leasing de inmuebles, el valor residual del conjunto terreno construccin suele
ser superior al que ste tena en el momento de la celebracin del contrato.
6. El leasing inmobiliario, en especial el habitacional, es la tcnica contractual ideal
para solucionar los problemas de vivienda familiar de los sectores de menores
recursos en la sociedad actual.
'. POR SU PROMOCION=
$lgunos pases europeos, entre ellos ?talia como abanderado, conscientes de la
descapitalizacin de su industria nacional y de las dificultades que tienen las peque&as y
medianas empresas para acceder al crdito, han impulsado a sus legisladores a la bsqueda
de nuevos y m%s eficaces instrumentos de actuacin en la economa. En el camino se
encontraron, pronto, con una institucin que nace, precisamente, para satisfacer esas
necesidades7 el leasing.
'.1.< LEASING PROMOCIONAL DIRECTO
Nablamos de leasing promocional directo porque es el Estado el que interviene
directamente en el mercado, a travs de la creacin de una empresa especializada, lo que, a
la postre, le permite un par de ventajas! de un lado, le permite aportar a las empresas una
estructura capaz de activar conocimiento tcnicos y especializados tiles para efectuar una
buena aplicacin de la inversin! del otro, le permite intervenir en aquellos sectores en los
que, por el alto riesgo o por la necesidad de contar con estructuras especializadas, no se
aventurara a actuar una empresa privada.
Es bueno recordar que con el leasing no se facilita dinero, sino bienes de capital o de
equipo para la produccin.
'.#.< LEASING PROMOCIONAL INDIRECTO.<
El leasing de promocin indirecto, es operado por las empresas de leasing privadas.
Es esta modalidad de leasing la incentivacin se muestra aligerando el riesgo de la empresa
de leasing en la medida correspondiente a la aportacin, pero no incide sustancialmente
sobre los criterios de valoracin de la aportacin, que permanecen en los lmites
acostumbrados por estas empresas.
).< POR SU AMORTI2ACION
Esta distincin, propuesta por un sector minoritario de la doctrina toma como signo
referencial el monto total de las prestaciones cumplidas por la empresa usuaria, esto es, si
stas cubren o no el total de la inversin realizada por la empresa de leasing. $l respecto se
puede distinguir dos situaciones, a saber7
).1.< FULL PA- OUT LEASING.
$ travs de esta operacin financiera la empresa de leasing, con los pagos efectuados por la
empresa usuaria, como contraprestacin, cubre ntegramente la inversin efectuada en la
adquisicin del bien o bienes m%s, naturalmente, los gastos operativos, intereses y un
beneficio por el capital empleado en ella.
).#.< NON FULL PA- OUT LEASING
En esta modalidad la empresa de leasing percibe una suma menor al costo del bien,
quedando, al final del contrato, un valor residual sin cubrir. $nte tal situacin, la empresa
financiera, en calidad de propietaria, recupera el bien y puede, posteriormente, venderlo o
celebrar un nuevo contrato de leasing.
4..< FIGURAS @SUI GENERIS@
9uando hablamos de figuras sui generis, queremos subrayar que stas, aun cuando est%n
bajo la sombra del tipo contractual leasing, tienen rasgos propios que las van
individualizando paulatinamente.
4.1.< SALE AND LEASE 0ACA.<
El sale and lease bacQ, es m%s que una de las tantas variantes que la originalidad y
ductibilidad del leasing permite desarrollar, es un contrato en virtud del cual una empresa
vende un bien de su propiedad, de naturaleza mueble o inmueble, a una empresa de leasing,
la que, simult%neamente, le concede en leasing el uso del mismo bien, contra el pago de un
canon peridico, durante un plazo determinado, y le otorga una opcin de compra al final
del contrato por un valor residual preestablecido.
Las razones por las cuales una empresa recurre a este esquema contractual son de car%cter
comercial e impositivo. La empresa financiera que compra y luego entrega en lesing el
inmueble prefiere el sale and lease bacQ antes que el prstamo hipotecario, pues obtiene
mayor ganancia con los c%nones que cobra que con los interese obtenidos del prstamo
hipotecario.
4.#.< LEASING INTERNACIONAL.<
El leasing internacional cuando los sujetos intervinientes en la relacin contractual, es
decir, el lessor, el lesse y el proveedor residen o pertenecen a ordenamientos jurdicos
diversos.
+ajo la denominacin genrica de leasisng internacional, la pra"is ordinariamente acoge
una gama de combinaciones, de entre las cuales destacan7
a. El 89ross border leasing8, en el que se combinan elementos procedentes de tres
ordenamientos jurdicos nacionales diferentes, esto es, la empresa proveedora
concurre con una determinada nacionalidad, la empresa de leasing opera en un pas
deferente y la usuaria utiliza el bien en un tercer pas .
b. El 8E"port leasing8, que se caracteriza porque tanto la empresa proveedora como la
empresa de leasing residen en un mismo pas, y la empresa usuaria en otro.
c. El 8?mport leasin8, que se caracteriza porque la empresa de leasing y la usuaria
residen en el mismo pas, en tanto que la empresa proveedora en otro.
)e debe subrayar que las partes al celebrar estos contratos buscan disfrutar al m%"imo las
oportunidades financieras y tributarias que brindan las legislaciones de los distintos pases!
de all que, por lo general, la sociedad de leasing opere en un paraso fiscal.
4.'.< LEASING AERONAUTICO.<
Cenricamente se entiende como contrato de fletamento aquel que tiene por objeto la
e"plotacin de una aeronave o buque y consiste en proporcionar su utilizacin a persona
distinta del propietario. El fletamento, pues de un lado, permite al fletante conservar el
control y la direccin tcnica y n%utica de la nave, y de otro, lo obliga a hacerla navegar en
los trminos pactados, en tanto que el fletador puede utilizar la nave para los fines que
estime convenientes, que por lo general ser%n de transporte, convirtindose as en
porteador.
4.).< LEASING ADOSSE.<
Este tipo de operaciones, que pasan inadvertidas en nuestros mercados, aun cuando no es
los pases que conforman el :ercado 9omn europeo, pues entre ellos su pr%ctica es
frecuente, se estipula entre una empresa de leasing y un fabricante o proveedor de bienes
standard, por lo general de poco valor unitario, como por ejemplo personal computers,
impresoras, etc.
El leasing adosse, que bien podra decirse que es una aplicacin del lease bacQ a los bienes
muebles, se puede describir como un contrato en virtud del cual una empresa fabricante de
bienes standard vende a la empresa de leasing un lote o toda la produccin y, a
continuacin, retoma de ella, a travs de leasing, los mismos bienes, los cuales puede
concederlos por la firma de otro leasing 'subleasing( a sus clientes.
Nacer uso de este peculiar tipo de leasing, permite a las empresas fabricantes o
distribuidoras7
a. *ercibir inmediatamente el valor de los bienes producidos!
b. Ao desviar temporalmente , de la actividad productiva medios financieros para
favorecer el desarrollo de las ventas!
c. #isponer de una forma de promocin de ventas eficaz y de impacto inmediato y,
sobre todo, con una buena garanta.
4.4.< SELF LEASING.<
9uando hablamos de self leasing, a simple vista, parece que estamos haciendo referencia a
una peculiar modalidad del leasing! sin embargo no es as. La denominacin, con
frecuencia, se utiliza, de un lado, para calificar aquella relacin que surge cuando las
empresas, tanto de leasing, usuaria y la fabricante o proveedora, pertenecen a un mismo
grupo econmico o empresarial! y, de otro lado para cuando la propia empresa fabricante o
proveedora es la que acta como empresa financiera 'manufacture lessor(
4.5.< SAMURAI LEASING.<
Este es una modalidad de leasing que se comenz a practicar all% por el a&o de /045 en el
,apn, bas%ndose en el gran super%vit de la balanza de pagos japonesa. 9on la idea que las
empresas japonesas ayudar%n a reducir este sup%vit, se potenciaron las operaciones de
leasing con prstamos en dlares, a bajos tipos de inters, canalizados a travs del
E"imbanQ del ,apn. *or medio de este tipo contractual, las empresas de leasing japonesas
les financiaron la renovacin de sus flotas a numerosas empresas de aviacin de todo el
mundo.
4.:.< LEASING PLUS.<
$l igual que el self leasing, ante de ser una modalidad, el leasisng plus es una ampliacin
del leasing propiamente dicho. Esta operacin consite b%sicamente en la concesin de una
lnea de leasing con el propsito de dar soporte financiero a los presupuestos de inversin
de las empresas usuarias, incorporando adicionalmente el denominado revolving, de forma
tal que las cantidades efectivamente abonadas en concepto de amortizacin se incorporan al
lmite disponible, con lo cual, pues, se evita colapsar la lnea de financiamiento por su
normal utilizacin.
4.;.< LEASING SINDICADO.<
El leasing sindicado o en sindicacin, al decir de otros, es un contrato que goza de todos los
rasgos tpicos que conforman la estructura y contenido del leasin! entonces, Hporqu lo
sindicadoI La calificacin tiene su e"plicacin en el hecho que una de las partes, la
concedente, viene conformada por dos o m%s empresas de leasing, las cuales unen sus
capitales para la adquisicin en comn y proindiviso de la propiedad de uno o m%s bienes
de capital, con la intencin de integrarlos en leasing a una empresa, que previamente ha
elegido los bienes y el proveedor de los mismos.
Este leasing ha demostrado su utilidad en el financiamiento de grandes proyecto
industriales, como la perforacin y le"plotacin de campos petroleros.
5.< FIGURAS AFINES.<
Nacemos mencin, en esta sede, muy sutilmente a algunos negocios que se han venido
considerando, en nuestra opinin errneamente, como modalidades de leasing.
5.1.< RENTING.<
*odemos, en efecto,, decir que el renting es un contrato en virtud del cual una de las partes,
la arrendadora, se obliga a ceder temporalmente a la otra parte, la arrendataria, el uso de un
bien por cierta renta convenida, como contraprestacin...
Nemos anotado que el denominado leasing operativo y el renting son simples contratos de
arrendamiento, cabe una interrogante7 Hambas instituciones son o no diferentesI, estos
negocios son diferentes, entre otras razones, por lo siguiente7 a(En el renting el arrendador
no es un fabricante, con un tercero, que mantiene un parque propio de bienes adquiridos de
sus propios fabricantes o distribuidores7 en el leasing operativo el contrato se establece
entre el fabricante y el usuario, b( )e recurre al renting por una necesidad ocasional del
bien, sin que sea requerido para su utilizacin permanente en el funcionamiento normal de
la empresa, como sucede en el caso del leasing operativo, c( El renting suele tener plazos
m%s breves, interesando poco o nada que el bien resulte obsoleto por las innovaciones
tecnolgicas, d( )e ofrecen en renting, finalmente, bienes standard, esto es, bienes de f%cil
demanda en el mercado, lo que no sucede con el leasing operativo que otorga bienes m%s
especializados.
5.#.< DUMM- CORPORATION O SOCIEDAD DE PA1A.<
Esta operacin, que segn se dice sirve para financiar bienes que ostentan un alto valor
econmico, no necesita de la intervencin de ninguna empresa de leasing previamente
constituida como tal sino de una sociedad creada e"presamente para tal fin, esto es, para
servir de intermediaria entre los ahorristas y el futuro usuario del bien, quin, a la a vez, es
el principal promotor de esta sociedad.
.na vez constituida la sociedad, por lo general, se emiten obligaciones para ser colocadas
en el mercado de valores ly obtener, as, los recursos que permitan la adquisicin de los
bienes para su posterior entrega en leasing. La administracin de la soc5iead se otorga a un
fideicomisario, el que, como representante de los accionistas, se encarga de cobrar los
c%nones al usuario por el uso del bien o bienes y con el producto de ellos, deducidos los
gastos, paga los intereses y el capital invertido en las obligaciones. >erminada la operacin,
el bien pasa a propiedad de la usuaria.
:.< MODALIDADES REGULADAS EN LA LEGISLACION PERUANA.<
$part%ndonos un tanto de aquellos que tienen la aficin de cambiar las cosas
tempranamente, pensamos que el #ecreto Legislativo 200, interpretado creativamente,
diferente a insensatamente, como dira un recordado jurista nacional, permite que el leasing
se muestre en nuestro pas con la mayora de sus modalidades principales a las que hemos
hecho referencia en el presente captulo, saber7 leasing mobiliario, inmobiliario, lease bacQ
'art.24R(, leasing de naves 'buques( o de aeronaves 'art.26R(, etc.
.na modalidad muy interesante olvidada e"presamente por esta Ley, aunque puede
acogerla sin m%s, es el leasing promocional, que, como destacamos 'supra, nm.</(, ha
demostrado ser un eficaz instrumento operativo para la ejecucin de una poltica de
desarrollo en la %reas econmicamente deprimidas y especialmente dirigido a financiar el
uso y, eventualmente, la adquisicin de bienes de capital a la peque&a y mediana empresa.
Le corresponde a 9;@?#E apoyar el crecimiento de estos sectores productivos, y que mejor
que a travs del leasing promocional.
;tra de igual importancia, aun cuando e"presamente mencionada por la Ley 'art./1R( que
no ha sido desarrollada, como se esperaba, es el leasing pblico de utilizacin, de
reconocida efectividad en el financiamiento de grandes proyectos de las corporaciones
locales norteamericanas, italianas y, en menor medida, espa&olas.
CAPITULO VI
LAS CLAUSULAS GENERALES DEL LEASING
1.< GENERALIDADES
)i los 9digos del siglo pasado tenan como punto de partida el principio de la autonoma
de la voluntad para establecer, respecto de cada contrato, las cl%usulas que las partes
consideraban convenientes a sus intereses, la realidad nos ense&a que muchos contratos,
especialmente los denominados de empresa, ya no se colocan 8sulla tovola de lavoro8 para
hablar de ellos, discutir, regatear hasta lograr componer o ajustar los varios e inicialmente
opuestos o por lo menos no convergentes intereses de las partes '32<(, tanto porque las
partes no tienen de hecho la misma capacidad para la discusin de la cl%usula, como porque
carecen del tiempo necesario para este tipo de negociacin, denominada contratacin en
serie o en masa ':assenvertrag( '326(.
*or ende desde hace algn tiempo vemos generalizada la costumbre particularmente en las
relaciones entre empresarios y consumidores que los primeros tengan predispuesta las
cl%usulas del contrato y los segundos se limiten a adherirse en algunos casos con ciertas
alteraciones a esas cl%usulas que han sido preparadas con car%cter general y abstracto '321(.
Esta sustitucin del contrato paritario negociado o individual por el de cl%usulas generales
en determinados segmentos como el industrial o empresarial ha necesitado de una cierta
justificacin que en un primer momento se encuentra en el ahorro de costos.
BEMMSA?9; estima que la preponderancia del contrato individual se ha ido perdiendo y
hoy es la situacin inversa la dominante canaliz%ndose el tr%fico negocial
fundamentalmente a travs de condiciones negociables generales. )e trata pues de
instrumentos de tal manera tpicos que el cliente debe contar con sus e"istencia tanto por su
habitualidad como por su frecuencia. '320(
#.< DEFINICION DE CLBUSULAS GENERALES
9ondicin negocial general o condiciones negociales generales, opina BBEMMSAA?9; es
la estipulacin cl%usula o conjunto de ellas reguladoras de materias contractual
preformuladas y establecidas por el estipulante sin negociacin particular concebidas con
caracteres de generalidad abstraccin uniformidad y tpica determinando una pluralidad de
relaciones con independencia de su e"tensin y caractersticas formales de estructura o
ubicacin '3<=(
La 8Ley general para la defensa de los consumidores uy usuarios8.
Ley 23P/056 del /0 de julio publicada el 21 del mismo mes define a las condiciones
generales como 8el conjunto de las redactadas previa y unilateralmente por una empresa o
grupo de empresas para aplicarlas a todos los contratos que aquella o ste celebren y cuya
aplicacin no puede evitar el consumidor o usuario siempre que quiera obtener el bien o
servicios de que se trate.
*ara el 9digo civil de /056, 8las cl%usulas generales de contraccin son aquellas
redactadas previa y unilateralmente por una persona o entidad, en forma general y abstracta
con el objeto de fijar el contenido normativo de una serie indefinida de futuros contratos
particulares con elementos propios de ellos8 'art. /<02(.
#e la definicin contenida en el citado 9digo podemos advertir que las cl%usulas
generales de contratacin comportan una declaracin unilateral de voluntad no slo por que
son unilaterales predispuestas sino tambin porque la declaracin no esta destinada a
combinarse con una aceptacin para dar lugar as al surgimiento de un contrato.
Estas cl%usulas en consecuencia no tienen car%cter obligatorio per se. >endr%n ese car%cter
en cambio cuando vengan incorporadas a una oferta contractual es decir a una declaracin
unilateral receptica toda vez que sta s goza de tal calidad en nuestro ordenamiento
jurdico.
'.< NATURALE2A 1UR3DICA
La teora de la declaracin de voluntad la teora normativa y la contractual. En torno a ellas
se colocan las posiciones denominadas eclcticas.
'.1.< TEOR3A DE LA DECLARACIN UNILATERAL
)egn BEMMSA?9; la tesis del a declaracin unilateral de la voluntad fue presentada en
$ustria por )?ECEL a finales del siglo pasado aunque B?EC niega la paternidad a dicho
autor ya sea para situar las primeras aplicaciones en T.A>ME, ya sea para afirmar que la
tesis 8estaba en el aire8 a mediados del siglo U?U. En @rancia )$LE?LLE) fue el m%"imo
representante introduciendo y difundiendo las teoras germanas favorables a esta tesis.
Este 8genial inventor de ideas jurdicas8 se refiere tanto a manifestaciones unilaterales de
voluntad paralelas como a una solo voluntad obrando como voluntad unilateral que dicta su
ley no a un individuo sino a una comunidad indeterminada as como a contratos con
car%cter de ley colectiva apro"imados mucho m%s a la ley que al acuerdo de voluntades y al
a adhesin de la voluntad a una ley que se le propone.
Esta teora que estima que las cl%usulas generales constituyen fuente de derecho esto es de
derecho objetivo sea completando o sea desplazando los preceptos legales al menos los de
derecho dispositivo se gest y se desarroll en la doctrina alemana al poco tiempo sancin
jurisprudencial.
'.#.< TEOR3A CONTRACTUAL
En la doctrina comprada cada vez con mayor nitidez se devela la intencin de fijar la
esencia de las cl%usulas generales en el contrato.
9onsidera que en definitiva las cl%usulas generales slo son fruto de la autonoma de la
voluntad de los particulares las cuales pueden originar una disciplina contractual pero sin
que tal disciplina la categora de derecho objetivo.
Las citadas cl%usulas si bien contienen una regulacin para una generalidad de casos y para
un nmero indeterminado de negocios subraya L$BEAM carecen de la validez normativa
de la obligatoriedad del derecho objetivo puesto que ni el empresario que las establece est%
facultado para crear derecho ni se trata de un derecho consuetudinario pues les falta el
requisito de la conviccin jurdica predominante en la comunidad. Las cl%usulas generales
slo adquieren vigencia caso por caso, cuando el cliente se somete a ellas. :ediante esta
sumisin llegan a ser formalmente derecho contractual que en el supuesto concreto
nicamente vincula a los contratantes y ello en base a su acuerdo.
'.'.< OTRAS TEORIAS
)iguiendo a BEMMSA?9;, dentro del primer rublo podemos considerar a la teora de la
institucin propuesta por N;.B?;. y la de creacin de servicio o administracin
desarrollado por #E:;C.E. La primera parte de la base que e"isten casos en que el acto
jurdico no crea derechos determinados, sino que instaura una situacin permanente que
m%s adelante ser% fuente de derechos y obligaciones7 se dice que se ha creado una situacin
estable, susceptible de crear en el futuro relaciones jurdico que no obstante puede
e"perimentar variaciones.
La segunda estima que el contrato de adhesin crea una situacin a la vez m%s duradera y
m%s fle"ibles 'plus durable e plus souple( que la que se producen en los contratos
ordinarios7 la mayor durabilidad significa un estado de oferta permanente por parte del
estipulante del empresario que permite al adherente contar con un servicio.
#entro del segundo rubro identificadas con la teora normativa vienen la de los 8contratos
normativos8 'normenvertrage( de N.E9T, que dise& varias categoras con particular
inspiracin en fenmenos econmicos asociativos que no encontraban correspondencia en
el campo cientfico de lo jurdico la del 8derecho autocreado de la economa8 propuesta por
CB;)):$AA O #;EB>N en una conferencia pronunciada en @reiburg en /00<, segn la
cual 8frente al derecho estatal se emplaza otro derecho autom%tico de la economa8.
?gualmente debemos hacer mencin hacer a la 8consideracin sociolgica normativas
desarrollada por B$?)B la de las 8normas f%cticas8, que considera que por medio de las
condiciones generales se crean un orden para el tr%fico negocial futuro el cual
sociolgicamente considerado puede considerarse 8orden f%ctico8 'tatsachliche ordnung(7 la
del 8contrato estatuto8 presentado por :EVEB O 9;B#?AC que tiene por base el contrato
estatuto con parte obligacional y con parte normativa y finalmente la de 8normas con
validez jurdica condicionada8 propiciada por NEL: para quin las 8condiciones generales
en sustancia tienen la funcin de reglas reguladoras del comportamiento y son como tales
normas jurdicas8.
).< EL CONTROL DE LAS CLBUSULAS GENERALES
)i es verdad que las cl%usulas generales son necesarias y que su difusin en el tr%fico
jurdico ha tenido como eje su finalidad de facilitar la contratacin masiva de bienes y
servicios tambin las de aquellas que los empresarios individualmente o a travs de
agrupaciones pueden cometer muchos abusos por medio de ellas. Ceneralmente en las
cl%usulas generales los estipulantes tienen previstas todas las vicisitudes del contrato lo que
aprovechan para limitar o e"onerar su responsabilidad frente al adherente.
)in embargo en otros casos especialmente cuando tal competencia no parece o mejor non
e"iste las cl%usulas generales pueden ser vehculo para cometer e"cesos dando lugar a las
denominadas cl%usulas vejatorias onerosas o simplemente abusivas que son evidentemente
rritas a un orden contractual justo porque mientras concede todos los derechos al
estipulante paralelamente de los niega al adherente.
La doctrina no se qued observando lo que pasaba a su alrededor y respondi proponiendo
inmediatamente varias formas para controlar sea a priori o a posteriori la equidad en las
relaciones contractuales sometidas a cl%usulas generales, las que se han reconducido a tres,
a saber la legislativa, la administrativa y la judicial.
).1.< CONRTOL LEGISLATIVO
Este sistema donde el legislador toma la iniciativa de control de las cl%usulas generales, sea
prohibiendo la inclusin de determinadas cl%usulas o prohibiendo que ellas deroguen
normas dispositivas o e"igiendo su aprobacin escrita etc. acoge dos formas7 una por medio
de leyes especiales7 otra a travs de normas generales contenidas habitualmente en 9digos
civiles.
).#.< CONTROL ADMINISTRATIVO
La proteccin de los consumidores y de la competencia en relacin con las cl%usulas
generales ha motivado la creacin de una administracin pblica especializada con rganos
colectivos o individuales que en algunas legislaciones son protagonistas directas de ese
control, en tanto que en otros su inversin es meramente colateral.
).'.< CONTROL 1UDICIAL
El control judicial generalmente se realiza de dos maneras primera interpretando estas
cl%usulas en caso de duda, contra el estipulante, es decir, aplicando el conocido brocardo
jurdico 8indubio contra stipulatorem8, segunda declarando inv%lidas determinadas
cl%usulas por atentar entre otras razones contra la buena fe que debe presidir la ejecucin de
todo contrato.
Los Estados .nidos de Aorteamrica es todo un ejemplo dentro de este sistema pues tiene
el mrito que el control de la contratacin standard es casi e"clusivamente jurisprudencial,
habiendo sido los jueces quienes desarrollando los principios generales del sistema han
logrado articular ciertas doctrinas como la relativa a los derechos inherentes a la prestacin
de servicios pblicos 'duty of public service( o la referente a las correcciones que debe
sufrir el contrato en caso de desigualdad en las posiciones de las partes 'inequality of
bargainig poDer(, que representa un considerable esfuerzo de adaptacin de los genricos
postulados de la justicia contractual a la compleja organizacin del tr%fico econmico
contempor%neo.
).).< SISTEMA ADOPTADO EN EL PERU
El 9digo civil apoyado en el *royecto de 9digo civil holands la )tandard 9ontracts LaD
de ?srael Ley 1421P/016, y eQ 9digo civil ?taliano de /062, se inclina por la tendencia de
controlar el contenido del contrato, cambiando a tal fin los mecanismos de control
legislativo sobre aquellos contratos por adhesin a cl%usulas generales para ser
incorporadas a las ofertas 'arts. /<0<, /<06 y /<03! y finalmente el control judicial d%ndole
la facultad al juez de interpretar el contrato en contra del en contra del presidente esto es de
aplicar el principio indubio contra stipulatorem. Auestro legislador civil tuvo una visin
errada del problema. )e produjo m%s de un poder econmico supuestamente abusivo que de
cuidar la e"istencia de mecanismos adecuados de transmisin de informacin a los
consumidores.
4.< LAS CLBUSULAS DE E+ONERACIN DE RESPONSA0ILIDAD EN LOS
CONTRATOS DE LEASING
9l%usulas de e"oneracin, dice )>;9T$B, son todas aquellas introducidas por el
empresario en los contratos standard en la cuales son desviacin de los riesgos relacionados
con el contrato concluido 'riesgos de responsabilidad( y en apartamiento del derecho
dispositivo, dichos riesgos se cargan total o parcialmente sobre el cliente y a favor del
empresario.
La doctrina al tratar las cl%usulas de e"oneracin de responsabilidad se han preocupado de
trazar una lnea entre varias posibilidades. #istinguen as7 a( la cl%usula de no
responsabilidad plena, por la cual se conviene por adelantado que una de las partes no ser%
responsable por tal o cual da&o causado en stas o en aquellas condiciones7 b( la cl%usula de
responsabilidad atenuada que limita la responsabilidad hasta un determinado punto7 c( la
cl%usula de responsabilidad abreviada que circunscribe la responsabilidad centro de un
cierto plazo7 d( la cl%usula penal en la cual se conviene detalladamente en un tanto alzado la
cuanta de la reparacin.
5.< ANBLISIS DE ALGUNAS CLBUSULAS DE E+ONERACIN
5.1.< POR FALTA DE ENTREGA DEL 0IEN EN EL LUGAR - FECHA
CONVENIDOS O POR ENTREGA DE 0IENES DISTINTOS A LOS PREVISTOS
EN EL CONTRATO
$ nuestro juicio si el proveedor no entrega los bienes en el lugar y fecha convenidos por
dolo o culpa ine"cusable de la empresa de leasing no cabe duda que esta cl%usula es nula,
por aplicacin del art. /<25 del 9digo civil. ?gual suerte corre si el proveedor entrega por
encargo de la empresa de leasing, bienes que se ajusten a las especificaciones tcnicas
hechas por la usuaria. Esta en el 8$cta de Becepcin8 debe dejar e"presa constancia de su
inconformidad con dichos bienes. )i la situacin usuaria tiene el derecho de uso de un bien,
Hquin tiene la obligacin de ceder tal usoI. ?ndudablemente, la empresa de leasing est% a
su vez tiene el derecho de percibir un canon por el uso del bien y la usuaria tiene la
obligacin de pagar dicho canon. )i la empresa de leasing no cumple con su prestacin, que
es su obligacin primaria, mal puede esperar una contraprestacin como derecho.. si no va
ser entregado el bien a la usuaria, si va a serlo con un importante retraso o el bien va a ser
distinto al acordado con la empresa de leasing es injustificadamente lesivo para la usuaria
impedirle que, al menos pueda desvincularse del contrato de leasing.
En consecuencia creemos atendible en alguna medida los argumentos de la doctrina
espa&ola que niega validez a esta cl%usula, toda vez que ocmo subraya )WA9NEM
:?C.EL, la irresponsabilidad de la empresa de leasing que se recoge en las condiciones
generales puedes considerarse limitada a los supuestos de defectos o vicios en el bien pero
en ningn caso podr% hacerse e"tensiva a la falta de entrega del bien ya que supondr% el
incumplimiento del contrato de leasing al ser la obligacin principal de la empresa
concedente de la deriva la contrapartida de la usuaria el pago del canon.
5.#.< EN CASOS DE EVICCIN - DE VICIOS OCULTOS DE LOS 0IENES EN
LEASING
La mayor parte del a doctrina que ha tratado el tema se pronuncia por su validez pues
estima que la traslacin de riesgos o responsabilidades en estos casos instituye una de las
caratersticas esenciales del leasing, que se justifica por la vocacin financiera y tcnica de
ste al tiempo que se supone una derogacin justificable de las normas generales en materia
de arrendamiento, efectuada al amparo de la libertad de pactos. >eniendo en cuenta lo
dispuesto en el art. /650 del 9.c. nos inclinamos por la validez de estas cl%usulas de
e"oneracin de la empresa de leasing tanto en el supuesto de evicccin es decir cuando la
usuaria es privada total o parcialmente de su derecho de uso del bien en virtud de
resolucin judicial o administrativa y por razn de un derecho de tercero, anterior a la
transferencia, como en el caso de vicios o defectos ocultos esto es cuando el bien carece de
las cualidades prometidas por el transferente, disminuyendo su valor o lo hagan inservible
para el fin deseado.
Estas cl%usulas debemos subrayar, son v%lidas en la medida que la empresa de leasing cede
a la usuaria todas las acciones a que tiene derecho como compradora permitindole de esta
manera subrogarse en la posicin de aquella para dirigirse directamente contra la
proveedora, sea por vicios ocultos o por eviccin. La usuaria entonces podr% reclamar al
proveedor del bien primitivo vendedor, en los mismos trminos en que fuese hecho por la
empresa de leasing en virtud de la subrogacin pactada. La subrogacin a favor de la
empresa usuaria debe llevar consigo todas las acciones y garantas del derecho transmitido
tal como lo prescribe el art. /232 del 9digo civil.
La validez y la subsistencia del contrato de leasing debe depender del hecho que la usuaria
pueda utilizar el bien en los trminos pactados, si esto no es posible el contrato se debe
resolver e"imindose a la usuaria del pago de los c%nones futuros por falta de causa onerosa
suficiente y por infraccin del principio de equivalencia de las prestaciones.
5.'.< POR RIESGOS DE DETERIORO O PERECIMIENTO FORTUITO DEL 0IEN
EN LEASING
)egn el art. //<5 inc. 1 del 9digo civil 8si el bien se pierde sin culpa de las partes la
obligacin del deudor queda resuelta con prdida del derecho a la contraprestacin si la
hubiere8. ?gualmente el art. /3/5 del 9digo civil establece 8el arrendatario no es
responsable por la prdida o deterioro del bien, si ello ocurre por causa no imputable a l8.
Las soluciones que contienen los preceptos citados est%n en consonancia con la causa
onerosa del contrato de leasing pues el pago del canon, como contraprestacin de la usuaria
encuentra su causa, precisamente en el uso de los bienes que es la prestacin de la
concedente. En efecto al no poder e"plotar los bienes la usuaria carecera de causa la
e"igencia del pago de los c%nones.
9on %nimo de solucionar el problema en las cl%usulas generales de los contratos de leasing
se prev la cobertura de los bienes a travs de una pliza de seguro a nombre de la empresa
de leasing como beneficiaria la cual permite la reposicin del bien perdido por caso fortuito
evitando que se mantenga a la usuaria obligada injustamente al pago de su correspondencia
contraprestacin sin tener el uso del bien. *or ende mientras no se produzca la reposicin
del bien, por el contrario esos c%nones vencidos y no pagados deben ser objetos de una
refinanciacin ganando en efecto tanto la una como la otra.
:.< PANORAMA 1URSPRUDENCIAL
La e"oneracin de la concedente por los riesgos concernientes al desenvolvimiento de la
relacin y la utilizacin del bien, est% justificada sobre la base de la rutela del inters de la
empresa de leasing que adquiere el bien por indicacin del a usuaria. )egn esto la empresa
usuaria no debe suspender el pago de los c%nones no demandar a la concedente la
resolucin del contrato por vicios del bien, resulta inaplicabel entonces el art. /140 del 9.c
segn el cual 8el pacto por el que se e"cluye o se limita la responsabilidad el goce del
bien8, ya que la ratio iuris que est% en la base del contrato de leasing es diferente de aquella
del contrato de arrendamiento. En consecuencia es v%lida la renuncia a la accin de
resolucin del contrato de leasing por inidoneidad absoluta del bien para el uso.
El tribunal de *arma a su turno tambin ha reconocido la validez de esta cl%usula apoyado
en que 8la relacin contractual de leasing est% basada en un financiamiento con garanta,
que es la propiedad del bien a cargo de la concedente y en que ste permanece e"tra&o a la
individualizacin del bien efectuada por el usuario en consideracin a sus particulares
e"igencias.
$nimada en no dejar desamparada a la justicia la jurisprudencia le he reconocido algunos
derechos como aquel de accionar contra el proveedor y demandar la indemnizacin por
da&os y perjuicios, empero le ha negado el derecho de solicitar al proveedor o al
concedente la resolucin del contrato de compraventa por no ser parte en la relacin
contractual ni siquiera puede solicitarla en caso de eviccin del bien
)e han pronunciado en contraste con las decisiones ancladas. algunas otras sentencias que
legitiman a la usuaria para demandar la resolucin del contrato de compraventa en casos
que el bien dado en leasing presente vicios que no permitan destinarlos a su finalidad! pero,
dejando claro, que la resolucin del contrato no lo e"onera del cumplimiento de sus
obligaciones nacidas del contrat de leasing.
9on relacin a la hiptesis de perecimiento o prdida del bien. igualmente. valen las
consideraciones anotadas, en el sentido -ue las cl%usulas las de e"oneracin son validas
para la jurisprudencia, incluso cuando el bien perece porXcaso fortuito7 en consecuencia, ja
usuaria no tiene derecho a la devolucin o reembolso de los c%nones pagados.
>al reconocimiento, igualmente, tienen las cl%usulas que colocan a cargo de la usuaria la
responsabilidad por los da&os provocados a terceros con los bienes en leasing. En el caso de
leasing de vehculos, se dice Yque es el usuario el nico llamado a responder por los da&os
derivados de la circulacin del mismo, no e"tendindose la responsabilidad por tales da&os
a quien tenga la titularidad slo formaZ de l, como es el caso de la empresa de leasing.
Este firme temperamento jurisprudencial sin embargo se torna oscilante en los casos en los
cuales el bien dado en leasing sido robado. En efecto, se considera que cuando un vehculo
en leasing ha sido robado, el contrato se resuelve por imposibilidad sobreviviente de la
prestacin! pero si la. usuaria ha cumplido con asegurar el vehculo, no est% obligada a
resarcir a la empresa de leasing el da&o ulterior respecto a la cantidad prevista en la pliza
de seguros7 en cambio, si lo est% por el da&o no cubierto por el contrato de seguro, el cual.
pues. debe ser resarcido por ella.
CAPITULO VIII
DERECHOS - O0LIGACIONES
1.< GENERALIDADES9omo cualquier contrato de los de la categora de cambio, EL
Leasing es generador de derechos y obligaciones para ambas partes contractuales. es decir,
se devela una relacin de reciprocidad donde la obligacin de una ser% el derecho de la otra,
y a la inversa. )i esto es as, entonces, atendamos primero las obligaciones de la empresa de
leasing.
#.< O0LIGACIONES DE LA EMPRESA LEASING
$unque por lo general la empresa de leasing acostumbra, a travs de las cl%usulas generales
que contiene el contrato, e"onerarse de sus obligaciones, creemos que a ella le corresponde
las siguientes7
a. $dquirir los bienes solicitados por la empresa usuaria, siguiendo las especificaciones
tcnicas y del proveedor designado por ella. Esta obligacin es natural e inmediata que
surge de la firma del contrato de leasing, pues con el cumplimiento de ella la empresa
financiera pone en ejecucin el contrato. La empresa de leasing. en efecto, debe adquirir la
propiedad del bien, no la mera tenencia, ya que el contrato de Leasing, como hemos venido
e"plicando, otorga a la usuaria. ,unto a otras alternativas, una opcin de compra, la cual
para hacerla efectiva la empresa concedente necesita tener la facultad de disposicin total
del bien.
b. Entregar o poner a disposicin de la usuaria los bienes indicados en el contrato de
leasing. Esta obligacin, considerada por algunos como principal de la empresa de leasing
'340(, viene en estricta cone"in con la anterior. Es usual o caracterstica de este tipo de
operaciones que la entrega de los bienes sea hecha en forma directa por el proveedor en el
lugar donde est%n las instalaciones de la empresa usuaria, jaque, por acuerdo con la
empresa de leasing, tiene la obligacin de recibir los bienes, verificar si ellos se ajustan a
las especificaciones tcnicas.
La ine"istencia de defectos o fallas, su correcta instalacin y puesta en
@uncionamiento, levantando, en efectoE el 8$cta de recepcin[ respectiva en la que consta
su conformidad o no.
c. :antener a la usuaria en el goce de los bienes, respetando el lugar, forma y dem%s
cl%usulas contenidas en el contrato. Esta obligacin es b%sica para entender aquella regla de
oro del leasing, a saber7 \el bien se paga solo[. )i no fuera as, Hqu justificara el pago de
la contraprestacin por el uso, si ste, como prestacin de la empresa de leasing, no se
tieneI 9reemos que nada. La empresa de leasing, entonces, para tener derecho al pago del
canon, tiene que cumplir con esta su obligacin.
d. *actar con la empresa proveedora o suministradora del bien la facultad para que la
usuaria pueda ejercitar directamente, en su propio inters, todos los derechos y las acciones
derivadas del contrato estipulado entre la proveedora y la empresa de leasing.
e. )ustituir el bien por otro m%s moderno tecnolgicamente. $ntes de la e"piracin del
plazo contractual, si as8 se ha establecido en el contrato.
f. Bespetar la opcin de compra a favor de la usuaria tanto respecto al valor residual
pactado como al plazo concedido.
'.< DERECHOS DE LA EMPRESA LEASING.
Los derechos de cada una de las partes se engendran en las obligaciones asumidas en el
contrato por cada una de ella, recprocamente. En efecto, se le reconoce a ala empresa de
leasing entre otros los siguientes derechos7
a. )e&alar las caractersticas de los bienes de materia del leasing y elegor el proveedor
de los mismos.
b. .sar los bienes con las limitaciones previstas en el contrato.
c. E"igir la cesin de las acciones a que nene derecho la empresa de leasing. como
compradora de los bienes, para ejercerlos contra el proveedor en caso de vicios v
danos de los bienes.
d. )olicitar la intervencin de la empresa de leasing en todas aquellas circunstanciaI
en que no pueda ser sustituida y por los que se e"perimenta algn da&o o perjuicio
en el patrimonio de la usuaria o en sus legitimo intereses.
e. Cozar de todos los derechos y ventajas, como si fuera propietaria. a efectos de sus
relaciones contractuales con el Estado. empresas de derecho pblico, empresas
estatales de derecho privado y las empresas sometidas a los reglamentos especiales.
f. $dquirir el bien o bienes, si se estima conveniente, por el solo pago del valor
.residual convenido anticipadamente.
g. )ustituir el bien dado en leasing! por otro mas moderno, antes de cumplido el plazo
contractual, si el contrato de leasing contiene la \cl%usula de correccin al
progreso[.
CAPITULO I+
TERMINACION DEL CONTRATO
1.< GENERALIDADES
9omo hemos indicado la vida del contrato tiene tres fases o momentos principales, a saber7
generacin, perfeccin y consumacin! es decir, como todo en la vida tiene un principio y
un fin.Los momentos de perfeccin y consumacin son fundamentales, pues el primero
significa que el contrato ya e"iste y, por ende, ha de cumplirse, y el segundo supone que
Las obligaciones contractuales, nacidas del contrato, se han e"tinguido por un normal
cumplimiento.
El leasing. $l igual que todo contrato, finaliza normalmente a la e"piracin dei plazo
contractual, es decir, a los 26, <3, 65 o m%s meses, segn lo hayan establecido las panes.
)in embargo, aparte del cumplimiento del plazo, e"isten algunas situaciones, unas previstas
e"presamente en el contrato, otras no. que determinan la terminacin anticipada del vinculo
jurdico entre la empresa de leasing y la usuaria
#.< TERMINACIN NORMALEl leasing ordinariamente reserva para el final del plazo
algunos de sus rasgos tpicos en beneficio de la empresa usuaria, como aquel que le
permite, a su sola decisin, elegir cualquiera de las alternativas siguientes
#evolver el bien. celebrar nuevo contrato por el pago de una contraprestacin menor.
sustituir el bien por otro m%s moderno o adquirir el bien, haciendo efectiva la opcin de que
goza por haberse pactado as en el contrato,
#.1< OPCIN DE COMPRA
Esta alternativa, instrumentada en una cl%usula de opcin de compra. es la primera que
barajan los sujetos encargados de tornar la decisin. Ellos habitualmente sopesan la
conveniencia o no de su ejercicio cuando el valor residual establecido es. por ejemplo, de
<=F del valor de adquisicin del bien. m%s no cuando este es simblicoE esto es. .n dlar o
un nuevo sol. como acostumbran algunas empresas de leasing en nuestro medio.
>al como indic%ramos en su momento. La presencia de la cl%usula de opcin de compra a
favor de la empresa usuaria en el contenido del contrato de leasing es esencial, pues
enmendemos que de esa manera su propia funcin queda configurada . #ecimos esencial su
presencia, no su ejercicio, ya que debemos tener muy en cuenta que al optar por la compra
del bien es un derecho potestativo de la usuaria. mas no una obligacin.
#.#. DEVOLUCIN DEL< 0IEN
La segunda alternativa que le brinda el leasing a la usuaria es la de devolver el bien a la
empresa de leasing una vez cumplido el plazo estipulado. )e traa, pues. de una
consecuencia lgica y natural de la terminacin de la relacin contractual.
)in embargo, esta devolucin del bien. a diferencia de otros contratos. presenta algunos
matices en el leasing. )e acostumbra, por ejemplo. estipular -ue en caso de devolucin del
bien la empresa de leasing lo vender% al mejor postor. El producto o precio obtenido de esa
venia se compara con el valor residual fijado en el propio contrato y la diferencia ser% a
favor o a cargo de la usuaria! es decir, si el precio de venta es mayor que el valor residual,
el e"cedente es reembolsado a la usuaria! en cambio, si es menor, la usuaria est% en la
obligacin de hacer efectiva la diferencia. La intencin de la empresa de leasing, como se
puede advertir no es recobrar el bien. como algunos piensan, sino procurarse el pago del
valor residual pactado, el que podr% venir dei ejercicio de la opcin de compra por la
usuaria o de la venta del bien a un tercero o, mejor, como hemos visto, del precio de re
adquisicin pactado con la proveedora. Es m%s. )e dice que a ]a empresa de leasing no le
interesa una eventual ganancia que pueda obtener de ,a venia dei bien por encima del valor
residual, pues su objeto social o negocio no con la compraventa de bienes, sino el
financiamiento del uso y. eventual, adquisicin de los bienes por las empresas.
#.'. PRROGA DEL CONTRATO
La tercera de las alternativas que los contratos de Leasing contienen en favor de la usuaria,
es la prrroga del contrato por un nuevo plazo, variando las condiciones del mismo.
Esta prrroga, a diferencia de las opcin de compra que presenta caracteres similares en la
mayor parte de los contratos de leasing, ofrece una variada gama de posibilidades. En
algunos, el mismo contrato establece las condiciones de plazo y precio que habran de regir
en el supuesto de decidirse por su prrroga! otros, prevn solamente la posibilidad de
prrroga, indicando que las partes, en su momento, acordar%n las nuevas condiciones del
contrato, antes de hablar de continuacin o prrroga del contrato, es mejor hacer mencin
de la celebracin de un nuevo negocio, en el cual el canon ser% mal reducido por tener el
bien solo el valor residual que se haba establecido para la opcin de compra en el contrato,
que es el nico valor patrimonial no recuperado por la empresa de leasing.
En trminos econmicos, el bien igualmente ha variado, pues no obstante ser fsicamente
idntico, su funcin dentro del proceso productivo ser% diferente por ser una caracterstica
suya la depreciacin y por lo tamo su nivel de rentabilidad durante el trmino residual es
m%s bajo que durante eZ trmino inicial. *or esta razn, el consentimiento de los
contratantes tampoco es igual, ya que la sociedad de leasing en el nuevo contrado no busca
la recuperacin de la inversin por cuanto la amortizacin se ha logrado casi totalmente,
sino que espera la obtencin de un valor residual m%s unas ganancias adicionales! de otro
lado. el usuario ya no es impulsado por la utilidad rendida por un equipo nuevo sino la
propia de un bien deteriorado por su uso normal.
#.). SUSTITUCIN DEL 0IEN
El leasing por ser un contrato a medida, es decir, un contrato fle"ible y adaptable a las
necesidades financieras de las empresas del sector productivo. concede una alternativa
adicional a las enunciadas en beneficio de la usuaria7 la sustitucin del bien por otro mas
moderno antes d la e"piracin del plazo contractual.
La inclusin de esta cl%usula en los contratos de leasing, conocida como custodia de
correlacin al progreso[, hace que este se muestre como tal, esto es. como un eficiente
instrumento financiero para enfrentar la obsolescencia prematura de los bienes dados en
leasing!. )i esto no fuera posible, la usuaria tendra que asumir el riesgo en su totalidad.
aunque atenuado por el hecho de su menor duracin de los contratos de leasing respecto a
la vida til del bien .
'.< TERMINACION ANTICIPADA.
$parte de la terminacin normal del contrato por cumplimiento del plazo y decidido por
cualquiera de las alternativas que brinda el leasing. pueden e"istir casos en los que ^a
relacin contractual termina prematuramente. es decir, antes de e"pirar dicho plazo. Las
causales que ordinariamente provocan la ineficacia del negocio son circunstancias, hechos
o comportamientos sobrevivientes a su celebracin. Nablamos de ineficacia, antes que de
invalidez, porque entendemos que ambas nociones operan en planos diversos y se
fundamentan en razones distintas.
?nvalido es el acto defectuoso u viciado en el supuesto de hecho! ineficaz, en sentido
estricto, es e] negocio donde est%n en regla todos los elementos esenciales y los
presupuestos e"igidos por el ordenamiento ,urdico, pero donde por oir%s circunstancias se
impide, suspende o elimina la eficacia.
?neficacia, que etimolgicamente supone la no produccin de efectos es un concepto
jurdico m%s amplio, el cual abarca diversas situaciones en las que los actos carecen de
vigor, fuerza o eficiencia para lograr sus efectosE #entrro de esas situaciones queda incluida
la nulidad o invalidez, de manera que la ineficacia tiene un alcance genera] que comprende
tambin otros supuestos de ineficiencia corno los de caducidad. rescisin, resolucin,
revocacin, etc.
'.1.< RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO
#e entre las posibles causales de terminacin anticipada del leasing. la resolucin del
contrato es la que ha merecido mayor atencin de la doctrina y jurisprudencia comparadas.
Besolucin, significa la e"tincin de un vnculo contractual v%lido como consecuencia de
un evento sobrevenido, o de un hecho 'objetivo( nuevo, o un comportamiento de la
contraparte, posterior a la formacin del contrato. que de un modo altere las relaciones
entre las partes tal como le haban constituido originalmente o perturbe el normal desarrollo
'ejecucin del contrato, de manera que ste no pueda continuar e"istiendo, porque se ha
modificado, o en absoluto se ha rolo. aquella composicin de intereses cuya e"presin
constituye el contrato, y a la cual las parles han hecho referencia al celebrarlo.
Las cl%usulas generales que conforman el contenido del leasing suelen considerar un
conjunto de supuestos de incumplimiento de la usuaria, m%s no de la empresa concdeme
del bien. *odemos anotar como clich las siguientes7
a. @alta de pago de dos o m%s cuotas consecutivas!
b. Ao concertar v mantener los seguros establecidos en el contrato a favor de la empresa de
leasing,
c( ?ncumplimiento de las garantas!
d( El hecho que la usuaria se encuentre en situacin de insolvencia, suspensin o cesacin
de la actividad, o amenaza que esto ocurra.
e( 9onfiscacin, embargo, ejecucin de garantas o cualquier otra circunstancia que afecte
la propiedad deZ bien!
f( El incumplimiento de las restantes obligaciones, si laZ incumplimiento no es subsanado
dentro del plazo establecido por la empresa de leasing.
)i alguno de estos supuestos se produce, la concedente puede realizar por cuenta de la
usuaria todo lo que sea razonable para remediar ese incumplimiento, ejercitando
posteriormente accin de reembolso contra ella para cobrar lodos los gastos, incluidas las
costas judiciales. $dem%s, de conformidad al art. /625 del 9digo civil podr% decidir entre7
solicitar el pago inmediato de los c%nones impagos, m%s los intereses moratorios, o resolver
el contrato. En ambos casos, la norma les faculta a solicitar los danos y perjuicios.
$l amparo del art. 0=. p%rrafo 2_, la empresa de leasing puede solicitar la resolucin del
contrato por falta de pago de dos o m%s cuotas consecutivas o el atraso del pago en m%s de
dos meses. 9uando en el contrato no se haya pactado la resolucin autom%tica y sin
necesidad de declaracin judicial previa, la empresa de leasing puede demandar por la Ja
de ejecucin la resolucin del contrato, en concordancia con lo normado en el 9aptulo ??
del >itulo J del 9digo procesal civil, en cuanto le sea aplicable, sin perjuicio de accionar
por la misma va y de acuerdo al tr%mite correspondiente, por el pago de las cuotas
vencidas, sus intereses. costos, castos y dem%s obligaciones derivadas del contrato 'art. 24_
del #ec. Leg. 200(.
'.#.< RESOLUCIN E+PRESA DEL CONTRATO
La cl%usula resolutoria e"presa o paci comisorio e"preso es la estipulacin por medio de
cual una de las partes o ambas se reservan el derecho de resolver el contrato por
incumplimiento de la otra parte contractual.
)egn la m%s autorizada doctrina, para que surta efecto esta cl%usula se debe indicar con
toda precisin la obligacin u obligaciones cuyo incumplimiento facultar% a la otra parte a
resolver la resolucin contractual
En nuestro pas los contratos de leasing, siguiendo la pr%ctica de los paises europeos lderes
en este negocio de financiamiento. por norma contienen esta cl%usula en favor de la
empresa concdeme. la que si decide resolver el contrato en base a esta cl%usula, debe
comunic%rselo a la usuaria notarialmente. *ara la recuperacin del bien y cobro de los
c%nones impagos se aplica el procedimiento establecido en el arl. /2_.
9abe recordar, por ultimo que los contratos de leasing ordinariamente incluyen una cl%usula
general se&alando que \...en caso que la empresa de leasing opte por la resolucin del
contrato, la usuaria deber% abonar todos los c%nones que restan hasta la e"piracin del
*lazo establecido y adem%s, en concepto de perjuicios, pero no con car%cter de cl%usula
penal, un equivalente a dos c%nones[. respecto a la posibilidad de resolucin del contrato
con devolucin del bien. cuanto a la obligacin de la usuaria de pagar en todo o en parte los
c%nones pendientes estima que no es justo que el concedente, adem%s de la restitucin del
bien. perciba todos los c%nones pactados, el resarcimiento por los danos causados y.
eventualmente. la cantidad que logre por vender el bien o darlo nuevamente en leasing a un
tercero '4/=(
CAPITULO +
VENTA1AS E INCONVENIENTES
1.< GENERALIDADES
;tro de los tpicos que ha merecido importante atencin de la doctrina, es el de las ventajas
e inconvenientes que ofrece este medio de financiamiento. $s, para resolver varios de los
muchos problemas jurdicos que plantea el Leasing. tanto la doctrina como la
jurisprudencia han tenido presentes las ventajas que proporciona es la institucin a la
empresas usuarias.
*lanteadas estas breves consideraciones, nos permitiremos resumir las principales ventajas
c inconvenientes que la doctrina le concede al contrato de leasing, en funcin de los
distintos sujetoI -ue intervienen la operacin, a saber7 la empresa de leasing, la empresa
usuaria y el @abricante o proveedor.
#.< VENTA1AS
La literatura publicitaria, promovida por las empresas autorizadas a operar en leasing,
ofrece con frecuencia presuntas ventajas que al final resultan ilusorias. )in embargo,
muchas son las ventajas que el leasing en realidad, brinda a las empresas necesitadas de
capitales para adquirir modernos bienes de capital que les permita obtener una mayor
productividad, intentando, en efecto, ingresar a competir con sus productos en el mercado
nacional o internacional.
#.1. PARA LA EMPRESA USUARIA
La doctrina, tanto econmica como jurdica y la jurisprudencia coinciden en presentar entre
las ventajas m%s destacables del leasing para las empresas usuarias a las siguientes7
a. Financiaci?n "el cien ,o& cien$o "e la in(e&si?n
Ceneralmente cuando una empresa obtiene un crdito, sea de una entidad bancaria o
financiera para la compra de un bien, ste, en el mejor de los casos, alcanza a cubrir a lo
mucho el 5=F del valor total del bien dando lugar que el 2=F o <=F restante sea cubierto
con recursos propios de la empresa.
El leasing no presenta estos inconvenientes, pues la empresa usuaria con este sistema puede
obtener el uso del bien que necesita sin necesidad de disponer del capital requerido para la
adquisicin. $dem%s, una vez instalado y en funcionamiento, el mismo bien ser% que se
autofinancie con los mayores ingresos que se obtenga con su utilizacin.
>. FleCi>ili"a"
9omo bien se ha dicho, esta ventaja le permite a la empresa usuaria, m%s que cualquier otra
forma financiera, adaptarse a la vida econmica del bien, en el sentido de que ella. al
establecer el plazo duracin del contrato, intentar% utilizar el bien dado en leasing
solamente en el periodo en que ste ofrezca una productividad m%s elevada.
La fle"ibilidad con la que el leasing se presenta, sin parangn con otras del sistema
financiero, es tanto respecto a ^as caractersticas del bien, que es a eleccin y satisfaccin
de la usuaria, como a las condiciones de pago, ya que le permite establecer sus pagos en
funcin de su flujo de caja y, de acuerdo con ellos, fijar el plazo del leasing.
La fle"ibilidad en el leasing es tal que ste. 9omnmente, es descrito como un medio de
financiacin individualizado o personalizado, es una \financiacin a medida[.
c. P&o$ege con$&a la in9laci?n
En opinin de J?#$L +L$A9;, el leasing es una manera de protegerse contra la inflacin
por cuanto que el uso del bien se obtiene inmediatamente a cambio deZ pago de unos
c%nones fijados en el momento de la firma deZ contrato e inamovibles durante el plazo
contractual, lo que se traduce en unos costes fijos que ser%n satisfechos con ganancias
futuras y en trminos monetarios fijos cuyo costo real va descendiendo con los a&os,
siempre que las cuotas no estn inde"adas.
". Eliina el &iesgo "e o>solescencia
La transferencia del riesgo de obsolescencia a la empresa de leasing @ue en sus inicios
efectivamente una ventaja! pero ella, posteriormente, fue diluyndose debido a que el
leasing se mostraba irrevocable durante el plazo contractual inicial, independientemente a
que el bien siga siendo til o no a la empresa usuaria.
$hora el leasing, echando mano a su reconocida fle"ibilidad y adaptabilidad a las
condiciones cambiantes del mercado, ha reivindicado para si esta ventaja. En efecto, las
empresas de leasing, actualmente, para seguir brindando a sus clientes una \financiacin a
medida[, influyen dentro de las cl%usulas generales una denominada \9l%usula de
correccin al progreso[, que permite a la usuaria sustituir el bien antes de la e"piracin del
plazo contractual, por otros m%s modernos.
e. Cele&i"a"
;rdinariamente se dice que las operaciones de crdito se caracterizan por una evidente
lentitud y por estar sometidas, la mayora de veces a determinadas normas preestablecidas
que tienden a garantizar el futuro prstamo, e"igiendo entonces avales bancarios, fianzas,
hipotecas y, en ciertas oportunidades, se e"ige una determinada cantidad de recursos
propios en la futura prestataria, todo lo cual ocasiona un retraso en la operacin y, adem%s,
la conviene en e"cesivamente onerosa, no slo por los gastos que la obtencin de estas
garantas implica, sino tambin por la limitacin de sus posibilidades de obtencin de
nuevos crditos.
La pr%ctica negocial del leasing nos ense&a, en cambio, que una de las principales ventajas
es, precisamente, su rapidez con la que se evalan o aprueban las operaciones, lo que nos
lleva a suponer un ahorro de tiempo y costos que, algunas veces, la usuaria no valoraE Esta
rapidez quiz% tenga una razn suficiente7 la propiedad del bien, que como sabemos,
pertenece a la empresa de leasing.
9. Los cDnones son gas$o "e"%ci>le
.no de los principales atractivos tributarios que ofrece el leasing respecto a las cuotas
peridicas de pago. Es considerarlas como gasto de e"plotacin y, en efecto, deducibles
para fines de la determinacin de la renta imponible. Esta circunstancia facilita un proceso
de amortizacin acelerada y, al mismo tiempo, una disminucin de las obligaciones
impositivas al afectar la base imponible del impuesto a la Benta.
El hecho de cargar los c%nones de leasing a cuenta de gastos deducibles para efectos
impositivos, traslada a la usuaria el beneficio tributario de una depreciacin acelerada sobre
los bienes dados en leasing.
El leasing, pues, no es una deuda, aun cuando si un gasto operacional, lo que genera una
mayor solidez del balance al permanecer inalterados los ndices financieros de
endeudamiento y liquidez. #e esta forma. se obtiene un rgimen impositivo m%s ventajoso
que si hubiera comprado el equipo a crdito, en cuyo caso solamente podra deducir los
intereses y los gastos.
g. E(i$a los i,%es$os a la e(al%aci?n "e ac$i(os 9i7os, a la capitalizacin del e"cedente
de revaluacin y, posteriormente, al patrimonio, si los hubiere, toda vez que, mientras dure
el plazo contractual inicial, el bien no es de propiedad de la usuaria. )i no de la empresa de
leasing.
6. $l comprar los bienes al contado, la empresa de leasing generalmente obtiene mejores
condiciones de las que podra conseguir una empresa usuaria por su propia cuenta.
i. Ao permiten perderse los regmenes especiales de tributacin que pudiera favorecer a las
empresas usuarias, en el caso de bienes importados para ser otorgados en leasing.
7. )implifica los proceso administrativos contables, al evitar a la empresa el c%lculo de la
depreciacin y la evaluacin de activos fijos.
#.#.< PARA LA EMPRESA DE LEASING
La principal ventaja que tiene la empresa de leasing es, pues, el propio leasing como
actividad constitutiva de empresas, es decir, como medio de financiamiento alternativo a
los tradicionales.
*untualizando un tanto, debemos decir que una de las mayores ventajas de este medio
financiero para la empresa de leasing es el peculiar sistema de garanta que le acompa&a7 la
propiedad del bien, que en todo caso pertenece a la empresa de leasing, y que esta puede
recuperar en caso de incumplimiento de la usuaria o cuando el plazo contractual termina sin
haberse ejercitado las opciones correspondientes. Esta propiedad no se ver% afectada,
tampoco, por procesos concrsales o por cualquier otro evento que pueda afectar a la
usuaria o a sus bienes.
;tra de las ventajas que se le reconoce a la empresa de leasing esta en relacin con las
cl%usulas generales que contiene el contrato, las cuales tienden a garantizar los derechos de
la financiera, en desmedro de los de la usuaria. Entre ellas, mencin aparte tienen las
\cl%usulas de e"oneracin de responsabilidad[ en lo que se refiere a la entrega y buen
funcionamiento del bien. Lo que ha hecho decir a 9.E)>$ que la sociedad de leasing no
asume ninguna de las cargas ni de los riesgos que permiten atribuir a quin los soporta en
condicin de propietario.
'.'. PARA LA EMPRESA PROVEEDORA
Las ventajas que ofrece el leasing a las empresas proveedoras son fundamentalmente dos7
primera, brindarle una frmula adicional de financiacin a sus ventas! y segunda, permitirle
el cobro al contado del precio de los bienes.
El proveedor encuentra, entonces, en el leasing una alternativa adicional. #e poco
imprtame, para incrementar el volumen de sus ventas y ampliar el mercado de sus
productos. Esta consiste fundamentalmente en ofrecer a sus clientes o potenciales clientes,
junto a la venta al contado o a plazos. .n canal de financiamiento interesante! el leasing. Es
el caso. *or citar un ejemplo, de la empresa #aeDoo que, de acuerdo con el +anco de
9omercio, brinda una alternativa adicional para la adquisicin de su lnea de automviles.
El fabricante o proveedor cobra al contado el bien o bienes que vende a la empresa de
leasing, rompiendo as el circulo vicioso de tipo financiero en que se encuentra encerrado el
binomio comprador E vendedor, el cual radica en que el comprador pide plazos cada da
m%s largos y el vendedor no tiene capacidad financiera para otorg%rselos.
).< INCONVENIENTES
Las desventajas o mejor, los inconvenientes.
).1. PARA LA EMPRESA USUARIA
a. Este elevado coste del leasing, pasa a segundo piano cuando se le presentan al
empresario ocasiones que no debe dejar pasar, momentos en los cuales su
intervencin es de imperiosa necesidad. Lo nico que importa es que los ingresos
sean superiores a los gastos y que la empresa progrese! con esta mentalidad es como
debe considerarse la relativa caresta del leasing.
b. #esde la ptica de la usuaria se ha considerado eZ costo financiero como uno de los
mayores inconvenientes del leasing en comparacin con otras formas de
financiamiento. #e esto llenen un gran porcentaje de culpa las empresas de leasing.
$ntes, podra haberse justificado el alto costo por la ahora, con la posibilidad de
captar fondos del ahorro privado, a travs de los denominados \bonos de
arrendamiento financiero[, para aplicarlos a financiar las operaciones de leasing,
creemos que no debe suceder eso.
c. El car%cter irresoluble que tiene el contrato de leasing, que implica para ambas
partes un compromiso definitivo durante un determinado perodo, en el cual la
usuaria est% obligada al pago del canon pactado con independencia de las
dificultades financieras por las que atraviese, la obsolescencia del bien o que ste
haya dejado de utilizarse por cualquier razn.
d. En el caso de bienes sujetos a r%pido cambio tecnolgico, la usuaria corre el riesgo
que el bien se tome obsoleto antes del plazo estipulado, perdiendo, en efecto, la
oportunidad de renovar sus activos oportunamente. Esta, sin embargo, puede ser
superada incluyendo en el contrato la \cl%usula de correccin al progreso[.
e. Las cl%usulas penales previstas para el caso que la usuaria incumpla alguna de sus
obligaciones establecidas en el contrato, particularmente el pago de los c%nones.
f. En general, todo el conjunto de obligaciones a que la usuaria esta sometida por el
hecho de firma del contrato, que no tienen contrapartida con sus derechos, dando la
impresin que las partes no contratan en una posicin de igualdad.
).#. PARA LA EMPRESA DE LEASING
#esde la ptica de esta empresa, las principales desventajas con las que se enfrenta son las
siguientes7
a. Los riesgos derivados de la declaratoria de insolvencia de la empresa usuaria, que plantea
el problema no slo de la recuperacin de los bienes, sino tambin del futuro de ellos, en
caso de resolucin del contrato por esta causal.
b. La refinanciacin de las deudas acumuladas de la usuaria, que suele ser difcil y costosa
en muchos casos.
a. La de no e"istir pr%cticamente un desembolso inicial! aunque, algunas empresas
nacionales, cuando el leasing es de bienes de consumo duradero, por ejemplo, han
resuelto el problema e"igiendo un depsito en garanta de un <=F, el cual al final
puede servir para ejercitar la opcin de compra o. en su defecto, para garantizar el
leasing de otros bienes.
CAPITULO II
E1EMPLOS
/. El mtodo es el siguiente7 *rez habla con Leasing In9o&D$icos Socie"a"
An?nia ELISAF y L?)$ le compra a #;? el ordenador. #espus L?)$ se lo
alquila por cinco a&os a *rez, pero, y esto es importante, *rez debe
comprometerse a pagar todos los plazos del alquiler. )i haba 3= pagas '/2 " 1(, el
pago nmero 3/ ser% el del valor residual del ordenador, de forma que *rez al final
de los 1 a&os tiene el ordenador en su poder. Los primeros 3= pagos '1"/2( son
considerados la renta mensual por alquiler, pero hay un pago e"tra, el nmero 3/
que es el valor residual, una vez pagado el ordenador pasa a ser propiedad del
empresario )r.*erez.
2. ?maginemos que el empresario '*rez( quiere comprar un ordenador que vale
1.===.=== pts., y que piensa cambiar a los 1 a&os. 9uando habla con la empresa
vendedora @Da$os O&"ena"os In$e&nacionales@ EDOIF esta empresa le dice que no
puede alquilarle el ordenador, pero que hay una forma de que se la alquile una
empresa financiera.
<. 2)e solicita en arrendamiento financiero un bien al valor de )P. /==,===.== a una
tasa de inters del /=F anual, se considera el ?CJ en /5F durante 26 cuotas
mensuales sin valor residual.
6. )e solicita en arrendamiento financiero un bien al valor de )P. /==,===.== a una tasa
de inters del /=F anual, se considera el ?CJ en /5F durante 26 cuotas mensuales
con un valor residual de )P. /=,===.==.
CONCLUSIONES
/. El hecho de que la empresa leasing establezca como valor residual una cuota
simblica est% creando una tendencia a que la empresa usuaria adquiera en forma
definitiva el bien o equipo por lo que se desnaturaliza al leasing ya que estaramos
frente a una simple operacin de crdito a plazos distorcionando de esta manera lo
que es realmente el leasing.
2. )i bien es cierto que e"iste la posibilidad de que e"iste la posibilidad de que entre la
empresa leasing y la usuaria establezcan las condiciones y forma del contrato es
siempre necesario que se tenga pleno conocimiento de las cl%usulas a considerar ya
que es obvio que compiten en desigualdad de condiciones ambos cuando de
interpretar los contratos se refiere.
<. Los sujetos intervinientes en una operacin de leasing, generalmente son tres7 la
empresa de leasing, la usuaria y la proveedora! pero los que realmente celebran el
contrato son las dos primeras, esto es, las partes contractuales en el leasing son dos
y no tres.
6. #el conjunto de obligaciones que se desprenden de la celebracin del contrato,
todas importantes por cierto , la de adquirir el bien con las especificaciones dadas y
la posterior cesin en uso, y el pago de los c%nones como contraprestacin por el
uso del bien, son las obligaciones principales, tanto de la empresa de leasing como
de la usuaria.
1. El leasing es un contrato 8sui generis8, por lo tanto complejo, es decir est%
conformado por una pluralidad de transferencias patrimoniales, internas y e"ternas
las cuales constituyen su esencia. Esta complejidad en su constitucin y ejecucin
muestra elementos o aspectos que superficialmente se encuentran en una serie de
figuras contractuales tpicas7 arrendamiento, compra venta, prstamo, opcin de
compra, etc. El leasing, si bien se configura con elementos de esos contratos, se
diferencia claramente de todos ellos, puesto que 8configurar con partes8, no es lo
mismo que 8calificar8 o 8naturalizar8 el 8todo8.
3. Las modalidades o subtipos de leasing e"istentes nos permiten satisfacer
necesidades empresariales siempre y cuando estas necesidades puedan ser mediante
el uso, goce y disfrute de un bien determinado.
4. Las caractersticas del leasing por su estructura y funcin se clasifican en
categoras , segn sus afinidades con reglas propias que son aplicables a otras.
5. 8la historia no es la maestra de la vida, sino la liberacin del pasado8, se dice as
porque las instituciones no surgen de improviso sino que se desarrollan poco a poco
tomando como base sus races.
0. El leasing es la modalidad que su pr%ctica se origin en las antiguas culturas de
oriente medio apro"imadamente 1=== a&os a.c., desarroll%ndose tambin en la
antigua Crecia y hasta en las negociaciones con los esclavos, siendo actualmente
muy utilizada por todos los pases.
/=. La funcionabilidad y la fle"ibilidad del leasing han sido pilares fundamentales para
su utilizacin en el campo internacional.
APORTES
/. *ropiciar mas este tipo de contrato moderno en nuestra sociedad ya que en otras
latitudes es muy frecuente obviamente en economas mas desarrolladas que la
nuestra, por la forma del contrato el leasing permite por ejemplo que una empresa
no necesite hacer uso de su capital para la adquisicin de bienes de capital ya que
con el leasing puede tener siempre equipos y maquinarias de vanguardia sin
deteriorar su patrimonio.
2. Es necesario fortalecer en nuestro pas los controles de las cl%usulas generales para
evitar los posibles abusos de alguna de las partes, puede que justamente este tipo de
contrato no sea muy utilizado en nuestro pas debido a la fragilidad de estos
controles.
<. )i se trata de resolver los problemas de vivienda que aquejan a nuestro pas, se debe
aplicar el leasing inmobiliario que tanta positividad a obtenido en otros pases, para
facilitar la adquisicin de vivienda a la clase de menores recursos econmicos y as
tambin promover la industria de la construccin .
6. Las empresas de leasing deberan permitirle a este contrato ser lo que en esencia es7
.n tipo negocial fle"ible y adaptable a los flujos de caja de las empresas usuaria. En
periodo de administracin se debera amortizar el 4=F y 41F de la inversin total,
dejando un <=F y 21F como valor residual, lo que posibilitara que el bien llegue al
final de contrato con un valor residual aceptable en el mercado y la usuaria tenga en
su haber una real opcin de compra y no una obligacin de adquirir el bien, como es
la costumbre de hoy.
1. *or m%s difcil que sea incluir el leasing en nuestro sistema continental, por ser
proveniente del sistema jurdico anglosajn , tenemos que tomarlo como un contrato
unitario puesto que, en la situacin econmica globalizada se hace casi
imprescindible estar al nivel de otras latitudes en donde el contrato leasing toma un
nivel alto como forma de financiamoento.
3. #ebemos respetar la naturaleza del leasing como parte del sistema anglosajn
manteniendo sus rasgos y matices tpicos! pues tratar de incluirlo a como de lugar
en nuestro sistema jurdico puede causar una mal interpretacin o desnaturalizar un
contrato ya establecido.
4. )e debe tener en claro las modalidades de leasing e"istentes para de esta manera
escoger la adecuada y as satisfacer la necesidad.
5. Los contratos leasing se deben realizar tomando como base las caractersticas
estructurales y funcionales e"istentes de tal manera que no causen agravio a las
partes.
0. Las ventajas destacadas deben ser tomadas como parte de apoyo en la toma de
decisiones para la eleccin de la forma de financiamiento.
/=. Las empresas de leasing deberan permitirle a este contrato ser lo que en esencia es7
un tipo negocial fle"ible y adaptarle a los flujos de caja de las empresas usuarias.
0I0LIOGRAFIA
EL CONTRATO LEASING
1OSE LE-VA SAAVEDRA 1GG4
6$$,=HHIII.>sa.clHleas,&e(.6$
III.9o&"c&e"i$.esHe,&esasHleasingH>o$$o.6$l
III.ae&icaleasing.coH
III.a>an9in.coH9inanciacionHleasing.6$
III.>ancosan$an"e&.co.coHleasinge
http7PPDDD.monografias.comPtrabajos/2PelleasinPelleasin2.shtml`i"zz<C+3vQT1t