2.1. Dominio, propiedad y posesin. Terminologa romana.

El trmino dominium aparece en la jurisprudencia a finales de la

Repblica; se refiere al poder o facultad del propietario como dominus,
o seor de las cosas.
Proprietas, que fue el trmino que prevaleci en las lenguas
romnicas, fue utilizado por la jurisprudencia para designar la nuda
proprietas o propiedad sin el usufructo.
La posesin es una situacin o relacin del hombre con la cosa.
Possessio equivale a asentamiento y originariamente designaba el
asentamiento de un particular sobre el ager publicus.
En la ltima fase de la evolucin histrica, en el derecho del Bajo
Imperio, la propiedad se confunde con la posesin.

TEMA 19: CONTENIDO DEL TESTAMENTO. INSTITUCIN DE HEREDERO
19.1. Disposiciones del testamento: la institucin de heredero.
El testamento toma su fuerza de la institucin de heredero, que se
considera como principio y fundamento de todo el testamento.
El patrimonio hereditario as, como la antigua moneda, se divide en doce
partes u onzas (unciae). A efectos de la distribucin del as, se siguen
reglas que Justiniano modifica estas reglas al disponer que, si el testador
supera al as en la atribucin de partes, no se disminuyen
proporcionalmente las cuotas, sino que se presume que el disponente ha
querido disminuir las precedentes con la sucesiva disposicin.

19.3. Las sustituciones
El testador puede nombrar un sustituto (heres substitutus) para el
heredero en el caso de que ste no llegase a adquirir la herencia. Se
trata, pues, de una institucin sometida a la condicin de que el
heredero no pudiese o no quisiese aceptar. Esta es la llamada sustitucin
vulgar. Se pueden sustituir uno o varios en lugar de uno, y viceversa, uno
o varios en lugar de varios. Tambin pueden hacerse sustituciones
recprocas entre los instituidos.
Una nueva forma de sustitucin es la llamada sustitucin pupilar. El
padre de familia institua heredero a su hijo impber, o tambin lo
desheredaba y le nombraba un sustituto para el caso de que muriese
antes de llegar a la pubertad.
Y por ltimo, Justiniano admite otra modalidad de sustitucin, la
denominada ejemplar. En virtud de la misma, el ascendiente de un loco
(furiosus), aunque no estuviera sometido a su potestad, puede
nombrar en su testamento un sustituto, descendiente del loco, del



testador o de un extrao (por este orden), para el caso de que el
enfermo mental muera sin recobrar la razn.

TEMA 20: CONTENIDO DEL TESTAMENTO: LEGADOS Y
FIDEICOMISOS
20.1. Concepto de legado
El legado es una disposicin contenida en el testamento, por la cual el
testador concede a una persona cosas determinadas o derechos, que
segrega de la herencia sin conferir a esa persona el ttulo de heredero.

20.2. Clases de legados.
Hay cuatro clases de legados:
Legado vindicatorio (legatum per vindicationem): se llama por
vindicacin, porque tan pronto es aceptada la herencia la cosa se hace
de la propiedad civil del legatario. La cosa se hace del legatario sin
intervencin del heredero, y aqul dispone de la accin reivindicatora
como propietario civil.
El testador slo puede legar por vindicacin lo que es de su propiedad
civil en el momento de hacer testamento y en el de su muerte.
Legado damnatorio (legatum per damnationem): en esta clase de
legado, el heredero viene obligado a transmitir el legado al legatario,
desde que hubiera aceptado la herencia. El legatario poda ejercitar la
actio ex testamento, para reclamar al heredero el cumplimiento del
legado.
En la clasificacin gayana se incluyen otros dos tipos de legado:
Legado de tolerancia o permisin (sinendi modo): la finalidad de este
tipo de legado era el respeto, impuesto por el testador al heredero, de
una situacin de hecho establecida a favor del legatario.
Legado de precepcin (legatum per praeceptionem): la forma es
apoderarse con preferencia (praecipito), ejemplo: que Lucio tenga
preferencia para apoderarse de mi esclavo.
Los diversos tipos de legados tienden a unificarse en las dos formas ms
importantes: con efectos reales, o legado vindicatorio, y con efectos
obligatorios, o damnatorio.

20.6. Fideicomisos. Concepto y evolucin histrica.
Son disposiciones de ltima voluntad confiadas a la buena fe de una
persona (fiduciario), por las que se haca una peticin o encargo a favor
de otra persona (fideicomisario) para que las cumpla. Como resulta de su
etimologa:



confar en la fe (fideicommitere), se trataba de encargos de confianza
para disponer de todo o parte de la herencia.
El origen de los fideicomisos est en los recursos para hacer eficaces
disposiciones mortis causa a favor de los extranjeros (peregrini) o de
otras personas que carecan de testamentifactio pasiva. Despus, se
utilizaba para burlar las leyes caducaras de Augusto y disponer en favor
de los solteros o los casados sin hijos.

TEMA 22: PLURALIDAD DE HEREDEROS Y LEGATARIO.
22.1. Derecho de acrecer
Cuando varias personas son llamadas a la misma herencia o al mismo
legado, en el caso de que alguna de ellas no llegue a adquirir, su parte
pasa a los coherederos o colegatarios por derecho de acrecer (ius
adscrescendi).

22.2. Las colaciones.
Se trata de aportaciones de los bienes del heredero, para evitar
situaciones de manifiesta injusticia en relacin con otros herederos en
potestad o con otros descendientes.
Los distintos casos examinados por los juristas se pueden agrupar en:
colacin de los bienes, colacin de la dote y colacin de los
descendientes. En los dos primeros supuestos del derecho clsico, la
colacin se da en la sucesin intestada y contra el testamento; slo en el
tercer supuesto Justiniano extiende el deber de colacin a la sucesin
testamentaria.

TEMA 24: ACCIONES HEREDITARIAS.
24.1. Peticin de herencia (hereditatis petitio)
Adems de las acciones que derivaban de las particulares relaciones de
la herencia, como la reivindicatora o las procedentes de contratos o
crditos, el heredero dispona de una accin de aplicacin general para
reclamar la herencia en su conjunto o universitas, que es la peticin de
herencia.
Demandante, o activamente legitimado, sera el heredero civil, legtimo
o testamentario.
La accin se extiende con el carcter de utilis al fideicomisario y al fisco
respecto a las partes o cuotas declaradas caducas. Tambin puede
ejercitarse por el heredero pro parte, en relacin con la cuota de la
herencia que le corresponde.
Sobre los demandados, o pasivamente legitimados, existi una
compleja evolucin histrica, que presenta muchas oscuridades y



dudas en su reconstruccin. La peticin de herencia se ejercita,
primero, contra el que posee la herencia pretendiendo ser heredero.
ste sera el caso del instituido en un testamento que despus se
revoca. Posteriormente, puede ser demandado el simple poseedor.

24.2. El interdicto de cuyos bienes (interdictum quorum bonorum)
El heredero pretorio o bonorum possessor, para reclamar los bienes de
la herencia contra el que los posea como heredero (possessor pro
herede) o como poseedor sin causa (possessor pro possessore), dispona
del interdictum quorum bonorum.
Posteriormente, en una evolucin paralela a la peticin de herencia, se
concedi este interdicto contra los que dejaban dolosamente de poseer.
Tena la finalidad de conseguir la restitucin de la herencia e incluso
poda ejercitarse contra el que se haba servido de la usucapio pro
herede.

24.3. El interdicto lo que por legado (interdictum quod legatorum)
Originariamente se conceda al bonorum possessor, instituido en un
testamento vlido segn el pretor, si el legatario o el poseedor como
legatario (possessor pro legato) se haban apoderado de las cosas
legadas sin el consentimiento del poseedor hereditario.

24.4. Accin de particin de herencia.
Cuando varios herederos son llamados a la herencia, mientras sta no
se divide, existe entre ellos una comunidad de bienes, donde cada uno
tiene un derecho proporcional a su cuota, como en el condominio.
Esta comunidad poda cesar en cualquier momento por pacto entre los
coherederos o por el ejercicio de la accin de divisin de herencia (actio
familiae erciscundae).
Pueden demandar con esta accin los herederos que han aceptado la
herencia y que se reconozcan mutuamente como herederos.
La accin de divisin es doble en el sentido de que cada uno de los
herederos es al mismo tiempo demandante y demandado.

TEMA 25: DONACIONES
25.1. La donacin.
La donacin clsica no es un negocio tpico, sino la causa de un acto de
atribucin patrimonial, o causa lucrativa. Para que exista donacin es
necesario el elemento objetivo de la gratuidad, que para los juristas
romanos supone la ausencia de contra prestacin entendida como
correlacin jurdica.



La donacin como liberalidad se contrapone al negoci: el que dona
quiere hacer una atribucin gratuita a la que no est obligado. Se
entiende como donado lo que se concede sin que el derecho obligue a
hacerlo. Junto a este elemento objetivo, existe el elemento subjetivo o
voluntad dirigida a la gratuidad.

25.4. La donacin modal
Es aquella donacin que impone al donatario la carga (modus) de realizar
una determinada prestacin a favor del mismo donante o de un tercero.
El modus no constituye una contraprestacin, ya que es esencial en la
donacin la liberalidad del acto.
En el derecho justinianeo, la donacin modal se configura como un
contrato innominado.

25.5. La donacin mortis causa
Hay donacin a causa de muerte cuando el donante prefiere tener l a
que tenga el donatario, y que tenga su donatario a que tenga su
heredero. Por tanto, era una donacin con vistas a una muerte prxima
o futura.
En derecho clsico se produce un proceso de acercamiento entre la
donacin mortis causa y el legado, que culmina en el derecho
justinianeo.