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DESPIDOS

Desde la perspectiva de nuestro marco legal en materia laboral sobre el


despido se puede apreciar la presencia desde el punto de vista individual de 4
clases de despido:
1.- Despido Justificado
2.- Despido Arbitrario
3.- Despido Nulo o Nulidad de Despido
4.- Despido Indirecto
.- Despidos !egulados por las "entencias del #ribunal $onstitucional.
%.- Despido Incausado o AD N&#&'
(.- Despido )raudulento
*.- Despido !epresal+a
,.- Despido con -ulneraci.n de Derec/os )undamentales
1.- DESPIDO JUSTIFICADO
De conformidad con nuestro marco legal el despido 0ustificado implica 1ue para
el despido de un traba0ador su0eto al r2gimen laboral de la actividad privada
1ue labora cuatro o m3s /oras diarias 4es por ello 1ue el traba0ador con
contrato en r2gimen de tiempo parcial 1ue labora menos de cuatro /oras
diarias no tiene derec/o a indemni5aci.n por despido arbitrario6 para un mismo
empleador es indispensable la e7istencia de causa 0usta contemplada en la le8
8 debidamente comprobada. 9a causa 0usta puede estar relacionada con la
capacidad o rendimiento del traba0ador o en todo caso con su conducta o
comportamiento: la demostraci.n de la causa 0usta corresponde al empleador
dentro del proceso 0udicial 1ue el traba0ador pudiera interponer para impugnar
el despido: el despido del traba0ador fundado en causas relacionadas con su
conducta o su capacidad no da lugar a indemni5aci.n: en caso de presentarse
esta clase de despido lo ;nico 1ue le corresponde al traba0ador es el pago o
abono de sus beneficios sociales.
Cmo debera resolverse seg la le!"
<l empleador no podr3 despedir por causa relacionada con la conducta o con la
capacidad del traba0ador sin antes otorgarle por escrito un pla5o ra5onable no
menor de seis d+as naturales para 1ue se pueda defender por escrito de los
cargos 1ue se le imputan: salvo a1uellos casos de falta grave flagrante en 1ue
no resulte ra5onable tal posibilidad o de treinta d+as naturales para 1ue
demuestre su capacidad o corri0a su deficiencia: de otro lado mientras dure el
tr3mite previo vinculado al despido por causa relacionada con la conducta del
traba0ador: el empleador puede e7onerarlo por escrito de su obligaci.n de
asistir al centro de traba0o: siempre 1ue ello no per0udi1ue su derec/o de
defensa 8 se le abone la remuneraci.n 8 dem3s derec/os 8 beneficios 1ue
pueda corresponderle: el despido deber3 ser comunicado por escrito al
traba0ador mediante carta en la 1ue se indi1ue de modo preciso la causa del
mismo 8 la fec/a del cese: si el traba0ador se negara a recibirla le ser3 remitida
por intermedio de notario o de 0ue5 de pa5 o de la polic+a a falta de a1uellos: de
otro lado el empleador no podr3 invocar posteriormente causa distinta de la
imputada en la carta de despido: sin embargo si iniciado el tr3mite previo al
despido el empleador toma conocimiento de alguna otra falta grave en la 1ue
incurriera el traba0ador 8 1ue no fue materia de imputaci.n: podr3 reiniciar el
tr3mite 8 finalmente en el supuesto 1ue se trate de una misma falta cometida
por varios traba0adores el empleador podr3 imponer sanciones diversas a todos
ellos: en atenci.n a los antecedentes de cada cual 8 otras circunstancias
coad8uvantes: pudiendo incluso olvidar la falta seg;n su criterio.
#.- DESPIDO A$%IT$A$IO
=ara nuestro ordenamiento legal el despido arbitrario se configura en dos
escenarios: <n primer lugar: cuando se despide al traba0ador por no /aberse
e7presado causa o sin causa o en segundo lugar: cuando se despide al
traba0ador sin poderse demostrar la causa invocada en el 0uicio o proceso
0udicial. <n el caso del despido arbitrario el traba0ador tiene derec/o al pago de
una indemni5aci.n por despido arbitrario como ;nica reparaci.n por el da>o
sufrido: precisamente la citada indemni5aci.n es e1uivalente a una
remuneraci.n 8 media ordinaria mensual por cada a>o completo de servicios
con un m37imo de doce remuneraciones: las fracciones se abonan por do5avos
8 treintavos: seg;n corresponda: su abono procede superado el per+odo de
prueba: asimismo el traba0ador podr3 demandar simult3neamente el pago de
cual1uier otro derec/o o beneficio social pendiente.
Cmo debera resolverse seg la le!"
"e debe precisar 1ue si bien es cierto la normatividad establece un pla5o de
caducidad de 3? d+as naturales de producido el /ec/o para accionar
0udicialmente la indemni5aci.n por despido arbitrario los plenos 0urisdiccionales
8 la posici.n de la 0udicatura es 1ue se consideren d+as /3biles: es decir los
d+as de funcionamiento del =oder Judicial: siendo el criterio imperante el de los
d+as /3biles por parte de la magistratura laboral 8 no el de de los d+as
naturales: asimismo la indemni5aci.n por despido arbitrario deber3 abonarse
dentro de las 4* /oras de producido el cese: de no ser as+ se devengara
intereses con la tasa legal laboral fi0ada por el @anco $entral de !eserva del
=er;. Desde el punto de vista procesal el traba0ador debe impugnar ante la
0usticia laboral ordinaria el despido ba0o la figura o pretensi.n de indemni5aci.n
por despido arbitrario: por lo tanto el ;nico efecto es resarcitorio o
indemni5atorio: no cabe para la le8 en esta clase de despido la reposici.n en el
empleo.
&.- DESPIDO 'U(O O 'U(IDAD DE DESPIDO
=ara nuestro ordenamiento laboral se pueden utili5ar indistintamente ambas
denominaciones: siendo a1uel 1ue se produce por la vulneraci.n de un
derec/o fundamental del traba0ador: siendo la causal 1ue lo motiva la
vulneraci.n de los derec/os constitucionales protegidos en el art+culo 2,A del
#&B del Decreto 9egislativo NC (2* D 9e8 de =roductividad E $ompetitividad
9aboral D Decreto "upremo NC ??3-,(-#! dentro del cual se inclu8en figuras
1ue se /an incorporado con posterioridad: as+ tenemos las siguientes causales
de despido nulo o nulidad de despido :
A6 la afiliaci.n aun sindicato o la participaci.n en actividades sindicales.
@6 "er candidato a representante de los traba0adores o actuar o /aber actuado
en esa calidad
$6 =resentar una 1ue0a o participar en un proceso contra el empleador ante las
autoridades competentes: salvo 1ue configure la falta grave contemplada en el
art+culo 2A literal )6 del Decreto 9egislativo NC (2*
D6 9a discriminaci.n por ra5.n de se7o: ra5a: religi.n: opini.n o idioma.
<6 <l embara5o: si el despido se produce en cual1uier momento del per+odo de
gestaci.n o dentro de los ,? d+as posteriores al parto. "e presume 1ue el
despido tiene por motivo el embara5o si el empleador no acredita en este caso
la e7istencia de causa 0usta para despedir.
)6 Despedir a un traba0ador portador del -IF sida
G6 Despedir a un traba0ador con discapacidad.
Cmo debera resolverse seg la le!"
=or la naturale5a de la vulneraci.n de un derec/o fundamental 1ue se
encuentra inmerso en esta clase o tipo de despido: el traba0ador al plantear su
acci.n 0udicial de despido nulo o nulidad de despido tiene derec/o a la
reposici.n o readmisi.n en el empleo por lo tanto es viable el retorno al centro
laboral por ende tiene un efecto restitutorio: siendo la ;nica clase de despido en
nuestra legislaci.n en 1ue est3 permitido el reingreso al centro laboral e incluso
la legislaci.n laboral sobre la materia permite 1ue en e0ecuci.n de sentencia en
este tipo de proceso el traba0ador pueda variar el beneficio de la reposici.n por
el de la indemni5aci.n similar al monto indemni5atorio propuesto para el
despido arbitrario. <s importante precisar 1ue al igual 1ue en el caso del
despido arbitrario si bien nuestro marco legal establece un pla5o de caducidad
de 3? d+as naturales de producido el /ec/o para accionar despido nulo o
nulidad de despido: la posici.n imperante en nuestra 0udicatura respaldada
incluso por =lenos Jurisdiccionales es 1ue el computo del referido pla5o se
realice por d+as /3biles 8 no por d+as naturales consider3ndose en tal sentido
;nicamente los d+as de funcionamiento del =oder Judicial: en esta clase de
despido procede solicitar el pago de remuneraciones o beneficios sociales
devengados: as+ como el dep.sito de la $#" con sus respectivos intereses. De
otro lado en el caso de acci.n por nulidad de despido el Jue5 podr3: a pedido
de parte: ordenar el pago de una asignaci.n provisional 8 fi0ar su monto el 1ue
no podr3 e7ceder de la ;ltima remuneraci.n ordinaria mensual percibida por el
traba0ador: dic/a asignaci.n ser3 pagada por el empleador /asta alcan5ar el
saldo de la reserva por la compensaci.n por tiempo de servicios 1ue a;n
conserve en su poder: asimismo el empleador 1ue no cumpla el mandato de
reposici.n dentro de las veinticuatro 4246 /oras de notificado: ser3 re1uerido
0udicialmente ba0o apercibimiento de multa: cu8o monto se incrementar3
sucesivamente en el treinta 43?H6 por ciento del monto original de la multa a
cada nuevo re1uerimiento 0udicial /asta la e0ecuci.n del mandato. <n el caso
del despido nulo: si el Jue5 ordena la reposici.n el traba0ador deber3 ser
reincorporado en el empleo sin afectar su categor+a anterior e incluso en la
oportunidad en 1ue se produ5ca la reposici.n del traba0ador: las partes
suscribir3n un acta de0ando constancia de tal /ec/o: o en su defecto cual1uiera
de ellos podr3 solicitar al Jue5 de la causa 1ue la reposici.n se efectu2 con la
intervenci.n del "ecretario del Ju5gado 8 finalmente el per+odo de0ado de
laborar por el traba0ador en caso de despido nulo: ser3 considerado como de
traba0o efectivo para todos los fines: inclu8endo los incrementos 1ue por le8 o
convenci.n colectiva la /ubieran correspondido al traba0ador e7cepto para el
record vacacional: lo 1ue precisamente configura la instituci.n laboral de los
devengados.
).- DESPIDO I'DI$ECTO
<n l+neas generales es el despido 1ue se produce como consecuencia de un
acto de /ostilidad 1ue no /a sido materia de enmienda por parte del empleador
a pesar del re1uerimiento por escrito del traba0ador: frente a lo cual este se da
por despedido remeti2ndole para tal efecto una carta a su empleador: siendo
por ello una figura peculiar de despido 8a 1ue es el mismo traba0ador 1uien
frente a la inercia en el cambio de conducta de su empleador con la finalidad de
de0ar sin efecto el acto de /ostilidad no le 1ueda otra opci.n al traba0ador 1ue
provocar la finali5aci.n del v+nculo laboral: por lo 1ue algunos tratadistas lo
conciben como una suerte de autodespido: sin embargo 1ueda en claro 1ue
ello se origina como consecuencia de la conducta de /ostilidad del empleador.
Cmo debera resolverse seg la le!"
<n tal sentido la legislaci.n en lo concerniente a la figura del despido indirecto
precisa 1ue el traba0ador en caso 1ue se considere /ostili5ado podr3 dar por
terminado el contrato de traba0o: en cu8o caso demandar3 el pago de una
indemni5aci.n ba0o los alcances de la indemni5aci.n por despido arbitrario:
independientemente da la multa 8 de los beneficios sociales 1ue pudiera
corresponderle. <l traba0ador: antes de accionar 0udicialmente deber3 empla5ar
por escrito a su empleador imput3ndole el acto de /ostilidad correspondiente:
otorg3ndole el pla5o ra5onable no menor de seis d+as naturales para 1ue
enmiende su conducta: asimismo para la presentaci.n de la acci.n 0udicial por
despido indirecto se aplica el criterio 8a esbo5ado para el despido arbitrario 8 el
despido nulo en el sentido de 1ue para el computo del pla5o de caducidad no
se aplica el criterio de los d+as naturales si no el criterio de los =lenos
Jurisdiccionales de los d+as /3biles e incluso la normatividad /ace la precisi.n
de 1ue el computo de dic/o pla5o se reali5a desde el d+a siguiente de vencido
el pla5o otorgado al empleador para enmendar su conducta. =ara el art+culo
3?A del #&B del Decreto 9egislativo NC (2* D 9e8 de =roductividad E
$ompetitividad 9aboral D Decreto "upremo NC ??3-,(-#! son actos de
/ostilidad e1uiparables al despido los siguientes:
A6 9a falta de pago de la remuneraci.n en la oportunidad correspondiente:
salvo ra5ones de fuer5a ma8or o caso fortuito debidamente comprobados por el
empleador.
@6 9a reducci.n inmotivada de la remuneraci.n o de la categor+a.
$6 <l traslado del traba0ador a lugar distinto de a1uel en el 1ue preste
/abitualmente servicios con el prop.sito de ocasionarle per0uicio.
D6 9a inobservancia de medidas de /igiene 8 seguridad 1ue pueda afectar o
poner en riesgo la vida o la salud del traba0ador.
<6 <l acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio del
traba0ador o de su familia.
)6 9os actos de discriminaci.n por ra5.n de se7o: ra5a: religi.n: opini.n o
idioma.
G6 9os actos contra la moral 8 todos a1uellos 1ue afecten la dignidad del
traba0ador.
*.- DESPIDOS $E+U(ADOS PO$ (AS SE'TE'CIAS DE( T$I%U'A(
CO'STITUCIO'A(.
Desde los inicios de la d2cada anterior el #ribunal $onstitucional /a 0ugado un
papel preponderante en materia de la figura o instituci.n laboral del despido
incorporando una serie de supuestos adicionales al marco legal a trav2s de sus
fallos o sentencias: algunas de las cuales por su car3cter vinculatorio tienen la
categor+a de precedentes vinculantes.
Cmo debera resolverse seg la le!"
Dentro de los fallos m3s emblem3ticos del #ribunal $onstitucional en lo
concerniente al despido se puede citar en primer lugar: el caso #elef.nica del
=er; a trav2s del e7pediente 1124 D 2??1 D AAI#$J en segundo lugar: el caso
<usebio 9lanos Fuasco a trav2s del e7pediente ,(% D 2??1 D AAI#$ 8
finalmente el caso $esar @a8l.n )lores a trav2s del e7pediente ?2?% D 2?? D
=AI#$. =recisamente como consecuencia de dic/a labor del #ribunal
$onstitucional se /an configurado las siguientes clases de despido:
1.- <l despido Incausado o Ad Nutum
2.- <l despido )raudulento
3.- <l despido !epresalia
4.- <l despido por -ulneraci.n de Derec/os )undamentales
"iendo estos los m3s trascendentes emanados de la labor del #ribunal
$onstitucional. #eniendo como criterios caracteri5adores de dic/as clases de
despido el /ec/o 1ue deben plantearse como acci.n de amparo en la v+a
constitucional 8 no ante los 0ueces laborales ordinarios: siendo su efecto como
caracter+stica fundamental la reposici.n del traba0ador.
,.- DESPIDO I'CAUSADO O AD 'UTU-
<s el despido 1ue se produce cuando el traba0ador es cesado o desvinculado
sin e7presi.n de causa o motivaci.n: es por ello 1ue el #ribunal $onstitucional
tambi2n lo denomina despido Ad Nutum 4sin causa6: el ra5onamiento del
.rgano controlador de la $onstituci.n se basa en 1ue frente a la arbitrariedad
de la conducta del empleador de despedir al traba0ador sin e7presi.n de causa
o motivo: lo 1ue corresponde por un criterio de ra5onabilidad 8 proporcionalidad
no es el pago de una indemni5aci.n si no la reposici.n del traba0ador en su
puesto de traba0o.
Cmo debera resolverse seg la le!"
"eg;n le8 el traba0ador debe plantear su demanda por despido Incausado o
Adnutum v+a acci.n de amparo para lograr su reposici.n o readmisi.n en su
puesto de traba0o: puesto 1ue si lo plantea ante la 0usticia ordinaria laboral solo
tendr+a derec/o a la indemni5aci.n por despido arbitrario.
..- DESPIDO F$AUDU(E'TO
<s el despido 1ue se produce de forma perversa: abusiva o desleal: en donde
el empleador crea prueba fraudulenta o simulada con la finalidad de per0udicar
al traba0ador 8 1ue ser3 utili5ada o empleada en su contra a fin de 0ustificar su
despido.
Cmo debera resolverse seg la le!"
=ara ello el ra5onamiento del #ribunal $onstitucional se sustenta en el /ec/o
de 1ue frente a la perversidad inmersa en el acto del empleador lo 1ue
corresponde ante dic/a da>osidad es la reposici.n del traba0ador 8a 1ue una
indemni5aci.n no representa la reparaci.n correcta frente a dic/a situaci.n. <l
traba0ador deber3 plantear su correspondiente demanda por despido
fraudulento v+a acci.n de amparo solicitando su reposici.n o readmisi.n en su
puesto de traba0o: en caso 1ue lo pretenda plantear ante la 0usticia ordinaria
laboral a lo ;nico 1ue aspirara el traba0ador en dic/o proceso es al
otorgamiento de una indemni5aci.n similar a la indemni5aci.n por despido
arbitrario.
/.- DESPIDO $EP$ESA(0A
<s el despido 1ue se produce como consecuencia de 1ue el traba0ador por
/aber intervenido o participado en un proceso administrativo o 0udicial 1ue el
empleador considera /a ido en contra de sus intereses como un acto de
vengan5a o represalia frente a ello procede a despedir al traba0ador 8 poner fin
al v+nculo laboral.
Cmo debera resolverse seg la le!"
"eg;n le8 la posici.n del #ribunal $onstitucional es de 1ue se prote0a al
traba0ador frente a cual1uier aptitud /ostil o intimidatoria del empleador ante la
leg+tima intervenci.n o participaci.n del traba0ador en un proceso administrativo
o 0udicial por ende un comportamiento de represi.n por parte de la empleadora
deber3 ser resarcida con la reposici.n del traba0ador. <n consecuencia el
traba0ador deber3 plantear su correspondiente demanda por despido represalia
v+a acci.n de amparo solicitando su reposici.n o reingreso a su centro laboral:
como en los casos anteriores en caso de pretender plantearlo en la v+a
ordinaria laboral el traba0ador solo podr3 aspirar al pago de una indemni5aci.n
e1uivalente o similar a la del despido arbitrario: por ende el camino para la
reposici.n en el puesto de traba0o 1ueda en tramitar su pretensi.n v+a la acci.n
de garant+a de amparo laboral ante el Jue5 $ivil o $onstitucional de acuerdo al
Distrito Judicial en el 1ue se interponga la acci.n.
1.- DESPIDO CO' 2U('E$ACI3' DE DE$EC4OS FU'DA-E'TA(ES
<ste despido se produce como consecuencia de la vulneraci.n de un derec/o
fundamental o constitucional del traba0ador enmarc3ndose dentro de a1uellos
derec/os 1ue est3n contenidos en el te7to constitucional 8 1ue /an sido
elevados a 0erar1u+a constitucional 8 1ue no /an sido reconocidos
ta7ativamente como causales de despido nulo por parte del #&B del Decreto
9egislativo NC (2* D 9e8 de =roductividad 8 $ompetitividad 9aboral D Decreto
"upremo NC ??3-,(-#!.
Cmo debera resolverse seg la le!"
<l criterio esbo5ado por el #ribunal $onstitucional se centra en el /ec/o de 1ue
la precitada normatividad solo se limita a enunciar un numero restringido de
derec/os fundamentales 1ue pueden ser materia de un planteamiento de
despido nulo o nulidad de despido: pero /a8 un amplio n;mero de derec/os
fundamentales 1ue no se /an considerado 8 1ue merecen por igual ser
debidamente protegidos al mismo nivel 1ue permita precisamente la reposici.n
del traba0ador en su puesto de traba0o: de lo 1ue se desprende 1ue para ello el
traba0ador tendr+a 1ue plantear una acci.n de garant+a de amparo para lograr
su reincorporaci.n en el empleo por la magnitud del da>o causado con la
vulneraci.n del derec/o fundamental.