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Se est violando la legislacin laboral?

Por James Smith - Guatemala,11 de junio de 2007


Entre otros sectores, agencias internacionales y nacionales sealadas de evitar pago de
prestaciones laborales

ONGs locales: la cooperacin nos obliga a hacerlo
La contratacin de trabajadores sin pago de prestaciones laborales sigue en auge, no slo por
parte del Estado y el sector privado, sino tambin dentro de agencias de cooperacin internacional
y Organizaciones No Gubernamentales (ONG). Esto lo afirma el abogado laboral, Alejandro
Argueta, quien asegura que esas agencias y ONG contratan a algunos de sus empleados bajo
servicios profesionales para evadir el pago de prestaciones laborales. Es decir, de acuerdo con
las normas de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), estn disfrazando la relacin de
trabajo con el fin de anular, impedir o atenuar la proteccin que brinda la ley, lo cual es un fraude
legal. Aunque Argueta argumenta que los contratos por servicios profesionales ponen de manifiesto
la doble moral de la cooperacin y las ONG en su discurso sobre los derechos econmicos y
sociales, tambin dice que se ha vuelto una prctica muy comn, no slo en Guatemala sino en
todo el mundo. No obstante, durante los ltimos aos, varias organizaciones han sido demandadas
por tal delito. Mientras tanto, los sindicalistas lamentan que el problema de la subcontratacin es
parte del proceso de flexibilizacin del Derecho del Trabajo impulsada por los sectores de derecha
del pas. Inforpress entrevist a algunas de las entidades sealadas para escuchar sus
justificaciones y defensas.
FRAUDE COTIDIANO. Para entender el fraude laboral que cometen a diario las organizaciones de
cooperacin internacional y las ONG locales, el abogado Alejandro Argueta* dice que primero
hay que entender el contexto legal de las relaciones de trabajo.
En todo el mundo slo hay dos formas de trabajar , explica el abogado, una persona puede
trabajar dentro de una relacin de trabajo, de forma subordinada, por lo tanto su vnculo con el
empleador se ubica dentro de las leyes laborales. O la persona puede trabajar de manera
independiente, de forma autnoma, y por lo tanto sin subordinacin entonces la persona se ubica
dentro de las leyes civiles o con el propio empleador.
La gran diferencia es que si el trabajador establece una relacin de subordinacin con su
empleador, hay prestaciones laborales (en el caso de Guatemala, stos incluyen el aguinaldo, Bono
14 e indemnizacin). En el otro caso, no hay nada. Entonces el fraude se comete as: el empleador
dice a su empleado que va a trabajar de forma subordinada, pero le hace firmar un documento que
dice que no est subordinado y que tiene que entregar facturas por el trabajo que realiza. Pero
como realmente el trabajador est ubicado en el primer rubro, lo que estn cometiendo,
jurdicamente hablando, es un fraude.
Segn la OIT, el fraude es un fenmeno jurdico que se llama el disfraz de la relacin de trabajo ,
o la simulacin de la relacin del trabajo . Un informe publicado por el ente en la Conferencia
Internacional del Trabajo de 2003, titulado El mbito de la relacin de trabajo, explica que se
trata pues de una accin destinada a ocultar o deformar la relacin de trabajo, dndole otro ropaje
mediante una figura jurdica o una forma distinta, en la cual el trabajador gozar de menos
proteccin.
De manera ms contundente, una gua para patrones publicada por la Organizacin Internacional
de Empleadores, en julio de 2006, agrega que el empleo disfrazado ocurre cuando una parte o
partes estructuran una relacin con la idea de disfrazar la relacin con el fin de evadir obligaciones
legales. Esto es fraude, y debera de ser inaceptable en todas las jurisdicciones.
Segn Argueta, el fraude tiene tres facetas: primero, los responsables estn defraudando contra
la vida de los empleados, porque stos laboran bajo ninguna proteccin; segundo, a la seguridad
social, porque no se paga el IGSS , otras prestaciones como INTECAP o IRTRA, u otros
impuestos obligatorios; y tercero, representa una defraudacin fiscal.
Este ltimo porque cuando el empleado entrega su factura al empleador, ste lo declara como
IVA pagado al hacer su contabilidad a final de cada mes, pero el Estado no recibe nada de este
IVA.
Adems de las organizaciones internacionales y locales, Argueta dice que tambin lo hacen dos
grandes sectores ms: el Estado, al contratar a gente como profesionales o empleados
independientes, cuando realmente estn laborando de forma subordinada. Y el sector privado. Por
ejemplo, las agencias de seguridad privada, de las cuales existe una que tiene a unos 5 mil
empleados, muchos trabajando bajo contratos simulados (fraude legal).
En el caso de trabajadores que laboran para el Estado, existe el polmico contrato civil o mercantil
(conocido como el rengln 0-29), bajo el cual el empleado no goza de las prestaciones de ley. La
OIT dice que este contrato debe estar sujeto a las prestaciones siempre que el trabajador perciba
una remuneracin mensual efectiva, que est sujeto a un horario de trabajo y que est supeditado
a un jefe inmediato superior. No obstante, segn Victoriano Zacaras, secretario general de la
Federacin Nacional de Trabajadores (FENATRA) lamentablemente las recomendaciones de la
OIT y nuestra legislacin, no son respetadas por el gobierno de turno, ni los patronos.
De manera similar, Zacaras explica que en el sector privado se utilizan los contratos civiles o
mercantiles, mediante la peticin al trabajador que se inscriba como pequeo contribuyente y
emita una factura por los servicios que presta. Cambia el concepto de salario por servicios
tcnicos profesionales.
Mientras tanto, Jorge Estrada, coordinador de la Comisin de Asesora y Oficina Jurdica de la
Unin Sindical de Trabajadores de Guatemala ( UNSITRAGUA ), dice que el problema de la
subcontratacin es parte del proceso de flexibilizacin del Derecho del Trabajo impulsada por los
sectores de derecha del pas.
Ante esto, dice Estrada, el movimiento sindical est creando una plataforma para impulsar una
lucha comn se han elaborado propuestas de reformas a algunas leyes a efecto de lograr no slo
la erradicacin de la subcontratacin y desnaturalizacin de relaciones laborales sino que a
alcanzar la efectividad de la proteccin de la ley y la inmediatez de la justicia laboral .
No obstante, aunque estas propuestas se les han entregado a bancadas como las de los partidos
Unidad Nacional de la Esperanza ( UNE ) y del Patriota ( PP ), al parecer no ha existido en dichas
agrupaciones partidarias la voluntad ni el compromiso social necesario para impulsar dichos
cambios en el Congreso de la Repblica.
* Alejandro Argueta es un abogado laboralista y el director ejecutivo de la empresa privada Consultoras & Negociaciones Jurdicas ( C&N
). Ofrece asesora laboral, entre otros, al gobierno, sindicatos, empresas privadas (inclusive transnacionales), trabajadores y universidades.
Durante los ltimos quince aos ha sido profesor de derecho en las universidades de San Carlos y el Rafael Landvar, donde en el 2005 gan
el premio por mejor profesor de derecho.
BUROCRATIZACIN Y ACOMODAMIENTO. Pero los peores casos, a juicio de Alejandro Argueta , son
las organizaciones internacionales, con algunas de las cuales ha visto el fraude a primera mano.
Cuando trabaj por ejemplo con la Unin Europea ( UE ) y el Programa de Naciones Unidas para el
Desarrollo ( PNUD ), instituciones que le pidieron firmar un contrato similar por servicios
profesionales, se neg.
En 2003 se plante otro juicio en contra de la UE (por el cual Argueta es el abogado demandante)
que todava se est tramitando en la Corte Suprema de Justicia. La causa fue que la Comisin
Europea en Guatemala despidi a dos de sus empleados, a su juicio de manera injusta, y sin
pagarles prestaciones laborales. Durante los ltimos aos se han abierto casos judiciales por dejar
de pagar prestaciones laborales contra el PNUD (un procedimiento colectivo planteado el ao
pasado), USAID -2007-, el Centro de Accin Legal en Derechos Humanos ( CALDH ), la Fundacin
de Antropologa Forense de Guatemala -2003-, el Instituto de Estudios Comparados en Ciencias
Penales ( ICCPG ) -2002-, el Instituto de la Defensa Pblica Penal -2005-, la Procuradura de
Derechos Humanos ( PDH ), el diario elPeridico -2007- la organizacin Fe y Alegra, la
Coordinadora Nacional Indgena y Campesina ( CONIC ) y la Unidad Campesina ( CUC ) -2006 y
2007-. Tambin han existido varios juicios laborales en contra de misiones diplomticas.
El hecho que el fraude est siendo incentivado por entidades que supuestamente estn avalando
los derechos laborales de los pases en vas de desarrollo , concluye el abogado, es una
contradiccin increble porque ellos deberan de ser los primeros en dar el ejemplo de un
comportamiento tico como empleadores.
Pero no se discute porque los que manejan los proyectos en el extranjero no controlan a los que
los ejecutan en Guatemala. Es un problema de burocratizacin y acomodamiento con las formas de
hacer las cosas en el pas que se beneficia de la cooperacin (entre ellas, la corrupcin). Todo el
mundo lo est haciendo, entonces por qu no nosotros?
Esta ltima justificacin Argueta lo denomina el cinismo de la sinceridad. En conversaciones
con algunas ONG locales sealadas de ofrecer contratos por servicios profesionales, Argueta dice
que stas suelen ofrecer dos otras razones por su comportamiento irregular: primero, que la
cooperacin les obliga es decir, saben que es algo malo pero dicen que no tienen otra opcin. Y,
segundo, que no saban que estaban incumpliendo con la ley.
CONFESIONES Y JUSTIFICACIONES. Inforpress contact a todas las organizaciones antes mencionadas
en reiteradas ocasiones, pero slo se recibi respuesta del Comit de Unidad Campesina ( CUC ).
Adems, vertieron opinin otras organizaciones como la Coordinadora Nacional de Organizaciones
Campesinas ( CNOC ) y la Fundacin Myrna Mack ( FMM ).
El sub coordinador general del CUC , Rafael Gonzlez , coment que la situacin de los contratos
por servicios profesionales es debido a que las ONG no tenemos recursos pero las agencias que
nos apoyan ya tienen dentro de su formato de cmo pagar al personal tcnico.
Gonzlez explic que aunque no es la poltica del CUC de contratar a su personal bajo servicios
profesionales, estamos obligados por las organizaciones internacionales de hacerlo as. Agreg
que actualmente el CUC trabaja con fondos de cooperacin de Canad, Blgica, Dinamarca, y otros
pases, pero que hay agencias que s toman en cuenta lo de las prestaciones laborales. Cuando se
le pregunt cules agencias de cooperacin lo hacen, y cules no, no quiso responder. Pero s
explic que el tipo de personal que contratan bajo servicios profesionales es gente local y
normalmente son abogados y tcnicos.
En el caso de CNOC , su director de prensa Pedro Mateo , dijo que aos antes se haca la
contratacin por servicios personales por consultoras, pero hoy se les paga a todos sus
prestaciones laborales. Mateo agreg que si el trabajo que se ejecuta dura ms de dos meses el
empleador est obligado de pagar prestaciones laborales. Pero en las consultoras muchas veces
duran menos de dos meses, entonces ah s firman contratos por servicios profesionales y les
pagan lo que ellos piden, que en muchos casos es mucho ms de lo que gana la gente de planilla.
No obstante, tambin dijo que algunos de los consultores que trabajan ms de dos meses firman
un convenio especfico de mutuo acuerdo entre profesional y empresa, y ah dice la cantidad de
meses y la cantidad de trabajo que van a hacer, pero no les pagan prestaciones laborales . Por lo
tanto, reconoci que podra ser ilegal pero el trabajador gana mucho ms de lo normal.
Mientras tanto, por parte de la FMM , la directora Ejecutiva, Mayra Alarcn, inform que el
personal que labora en la FMM tiene garantizados sus derechos laborales (salario mensual, bono
14, aguinaldo, vacaciones e IGSS ) ms un seguro de vida que supera lo establecido por la ley.
No obstante, Alarcn s reconoci que hay tres profesionales que prestan sus servicios a la FMM
mediante contrato de servicios profesionales, porque los mismos optaron por dicha modalidad
por convenir a sus intereses en ejercicio de la autonoma de la voluntad para regular su relacin
con la FMM. Por su parte, la directora ejecutiva del Centro para la Accin Legal en Derechos
Humanos ( CALDH ), Edda Gaviola, seal que desde 2004 su institucin estableci las
contrataciones con plazo indefinido y, por lo tanto, goza de todas las prestaciones y otros
derechos adquiridos en su proceso institucional. Justamente, en un perodo en que las polticas
neoliberales tienden a romper las regulaciones laborales, dice Gaviola , CALDH impulsa en
conjunto con otras organizaciones la lucha en contra la flexibilizacin laboral .