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Estela Alejandra Castillo Lo Bello

Sociedad de hecho: Responsabilidad de sus socios. Alcance. Trmite de su concurso preventivo


elDial.com - DC1920. Publicado el 22/08/2012

La sociedad de hecho es un sujeto concursable, a los trminos de los arts. 2 y 5 LCQ; pero, Cul es
la suerte que corren sus socios al solicitar la apertura del concurso preventivo la sociedad de
hecho? Daremos un pantallazo a la LSC, para determinar la responsabilidad de sus socios y luego
veremos distintas hiptesis que se presentan cuando la sociedad de hecho solicita su concurso
preventivo. Finalmente, desarrollaremos la solucin propuesta.-
"La cesacin de pagos de la sociedad de hecho importara la cesacin de pagos de sus socios y en
caso de que la sociedad solicite la apertura del concurso, los socios debern tambin solicitarla,
caso contrario, deberan soportar el riesgo de que los acreedores los ejecuten en forma individual
por obligaciones incumplidas de la sociedad, o hasta, que les pidan la quiebra. En caso de que
tanto el ente societario como sus socios soliciten la apertura del concurso preventivo, la solucin
es la tramitacin por la va del art. 67 LCQ, por aplicacin analgica (art. 159 LCQ), del instituto del
concurso del garante (art. 68 LCQ)".-
Qu sucede cuando la sociedad de hecho se encuentra impotente para hacer frente, con su pa-
trimonio, a las obligaciones exigibles? Cul es la suerte que corren sus socios directa, solidaria e
ilimitadamente responsables?
Partimos de las siguientes premisas, a saber:
1.- La sociedad de hecho es una persona jurdica, con personalidad precaria y restringida;
2.- La persona jurdica "sociedad de hecho" es titular de un patrimonio, distinto del patrimonio de
los socios que la conforman;
3.- El capital del ente societario se forma con los aportes de los socios, quienes pueden realizar
cualquier tipo de aporte, excepto bienes registrables.-
El trfico comercial actual, la urgencia de las empresas de operar en forma inmediata y los engo-
rrosos trmites constitutivos, ha llevado a los individuos a abandonar, en algunos casos, el trmite
de inscripcin o a asociarse irregularmente, no respetando las formalidades impuestas por la LSC,
dando as lugar a las sociedades "Irregulares" o "De Hecho", que son las no constituidas regular-
mente, es decir, no respetando las formas exigidas por la LSC.-
Nos preguntamos, qu relacin hay entre empresa y sociedad? Rivera[i], define a la empresa
como organizacin de los factores de la produccin en orden a la produccin de bienes y servicios.
Para l la empresa es una nocin econmica que no tiene la categora de sujeto de derecho, ya
que no es centro de imputacin de normas. Destaca que la empresa organizada bajo la forma so-
cietaria, tiene a la sociedad como sujeto.-
Analizaremos dos temas ntimamente relacionados con la personalidad jurdica de la sociedad de
hecho: Su patrimonio y el alcance de la responsabilidad de sus socios (arts. 26 y 23 LSC), para
luego entrar en el tema de la concursabilidad de la sociedad de hecho.-
Farina[ii], al referirse al patrimonio de la sociedad de hecho, indica que el art. 26 LSC le reconoce a
toda sociedad irregular un patrimonio propio "como si se tratare de un sociedad regular", exclu-
yendo "los bienes cuyo dominio requieren registracin", lo cual, no impide la afectacin de stos
para uso de los fines societarios.-
Los socios de la sociedad de hecho pueden realizar cualquier tipo de aporte a la sociedad (cual-
quier tipo de bienes, dinerarios o no, en propiedad, uso y goce, industria o trabajo y hasta crdito
bancario) excepto bienes registrables, por cuanto al no encontrarse constituida regularmente, no
puede ser titular registral.-
En efecto, al carecer la sociedad de hecho de instrumento constitutivo, el registro no tiene otra
constancia para saber quines son sus integrantes o sus administradores, que las solas expresio-
nes de voluntad de las personas que manifiestan ser socios en el momento de registrar la compra
o venta de esos bienes registrables.-
Respecto del capital social, el Dr. Perciavalle, refiere: "Las sociedades de hecho carecen de instru-
mentacin y los socios han prestado su consentimiento en forma verbal a los fines de realizar una
actividad econmica determinada, que se traduce en la formacin del capital social con el aporte
de cada uno de sus integrantes, quienes participarn en los beneficios y en las prdidas".[iii]
Respecto a la responsabilidad de los socios, definiremos en primer trmino la palabra responsabi-
lidad. El maestro Ossorio[iv] indica que en la doctrina, prevalece el criterio de que en la obligacin,
se ofrecen dos elementos: por una parte, la deuda, considerada como deber; y por la otra, la res-
ponsabilidad. La deuda, lleva en s misma una relacin jurdica vlida, an cuando puede no ser
exigible coactivamente; mientras que la responsabilidad representa la posibilidad de exigir al deu-
dor, el cumplimiento de su obligacin.-
Nos explicamos: La conducta normal del deudor con relacin al acreedor, dentro del marco de una
relacin obligacional, es el cumplimiento en tiempo y forma de los compromisos asumidos. Sin
embargo, hay un porcentaje de stas segn las pocas, la actividad, la economa del pas, que no
se cumplen en tiempo y forma.-
El no cumplimiento en tiempo y forma de la obligacin asumida por parte del deudor, genera un
dao en el patrimonio del acreedor. Y como consecuencia, nace la obligacin de reparar el dao
causado. El orden jurdico (art. 505 C .C.), da derecho al acreedor a obtener la satisfaccin de lo
debido ms la satisfaccin de los daos derivados del incumplimiento. (art. 506 CC). Conforme la
definicin del maestro Osorio citada, nace la responsabilidad del deudor: posibilidad del acreedor
de exigir al deudor el cumplimiento de su obligacin. En el caso en trato, ante el incumplimiento
de la sociedad de hecho de su obligacin, nace la responsabilidad, tanto de la sociedad de hecho,
como de sus socios.-
La LSC reglamenta el rgimen de los aportes de los socios, segn el tipo social elegido, vinculn-
dolo con la responsabilidad de los mismos. Pero al no ser un tipo social la sociedad de hecho, el
tema de la responsabilidad de los socios est previsto en el art. 23 LSC, que no concede a los so-
cios el beneficio de excusin: "Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad que-
darn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del
artculo 56 ni las limitaciones que se funden en el contrato social".-
En su comentario al art. 23 LSC, Perciavalle indica que "Las sociedades irregulares y de hecho son
personas jurdicas y por tanto capaces de adquirir derechos y contraer obligaciones. Los acreedo-
res de ellas pueden accionar contra la sociedad o contra los socios, individual o colectivamente. La
responsabilidad de stos es solidaria, ilimitada y no subsidiaria,".[v]
Ahora bien, el Dr. Muguillo[vi] sostiene que se trata sta de una responsabilidad directa, porque la
sociedad est constituida por bienes o derechos de los que se sirve el sujeto y "por ende, son jur-
dicamente su prolongacin, pues aunque se trate la sociedad de un sujeto de derecho, lo es con
efectos limitados." Adems, "porque la responsabilidad reposa en la presuncin legal absoluta
iure et de iure- que no admite prueba en contra, en el sentido que la misma por todas las deudas
sociales cae tambin por tal disposicin legal (art. 23) en cabeza del socio sin atenuante ni excusa-
bilidad alguna".-
Habiendo partido de que la conducta normal del deudor en una obligacin y con relacin al acree-
dor, es su cumplimiento, observamos que la responsabilidad nace ante el incumplimiento de la
obligacin por parte del deudor. Por lo que la responsabilidad de los socios integrantes de la so-
ciedad de hecho nacer ante el incumplimiento del ente social de la obligacin asumida. Esta res-
ponsabilidad, queda limitada a una responsabilidad directa por incumplimiento de sus propias
obligaciones, por incumplimiento de las obligaciones sociales y por el incumplimiento de aquellos
actos realizados en la consecucin del objetivo social del ente, por lo que los socios no son respon-
sables de las deudas particulares incumplidas por otro de los socios.-
Concurso preventivo:
Junyent Bas y Escuti[vii], conceptualizan al concurso preventivo, como procedimiento no liquida-
tivo, que implica la convocacin o llamamiento de todos los acreedores ante el requerimiento del
deudor insolvente, con el objeto de lograr un acuerdo que pueda eliminar la cesacin de pagos y
permita sanear la empresa.-
Recordemos que, al ser el concurso preventivo un procedimiento concursal, tienen que concurrir
ambos presupuestos: el objetivo, o sea que el patrimonio del sujeto que se concursa se encuentre
en estado de cesacin de pagos, es decir, imposibilitado de hacer frente a sus obligaciones exigi-
bles, y el presupuesto subjetivo, o sea que el titular de ese patrimonio que se encuentra en cesa-
cin de pagos, sea concursable.-
El art. 5 de la LCQ, al referirse a los sujetos concursables, indica: "Pueden solicitar la formacin de
su concurso preventivo las personas comprendidas en el Artculo 2, incluidas las de existencia ideal
en liquidacin". Recordemos que en el ao 1.983, la Ley 22.917, reform a la ley 19.551. A partir
de la mencionada reforma, las sociedades irregulares y de hecho pueden recurrir al concurso pre-
ventivo" (arts. 5 y 11, inc. 1, 2 prrafo LCQ)[viii].-
En el caso, tenemos que el deudor, cuyo patrimonio se encuentra impotente para hacer frente a
sus obligaciones exigibles, es la sociedad de hecho. Quienes responden con sus patrimonios, por
las obligaciones sociales, son sus socios solidaria e ilimitadamente responsables (solidaridad legal).
Cul es la suerte que corrern sus socios en caso de que la sociedad se encuentre en estado de
cesacin de pagos? Se encontrarn los socios tambin en estado de insolvencia como para hacer
frente con su patrimonio a las obligaciones contradas por la sociedad?
Si tomamos como referencia la deduccin del punto anterior, estaramos frente a este panorama:
Ha nacido la responsabilidad de la sociedad, al no haber cumplido con sus obligaciones exigibles;
concomitantemente, ha nacido la responsabilidad directa, solidaria e ilimitada de sus socios, que
pueden encontrarse o no en estado de cesacin de pagos
Hiptesis:
a. Comparece slo la Sociedad de Hecho, por intermedio de representante (que puede ser cual-
quiera de los socios o todos) solicitando la apertura de su concurso preventivo.-
Sabido es que, conforme lo establece el art. 2 LCQ, pueden ser declarados en concurso tanto las
personas fsicas como la sociedad de hecho y que, conforme lo establece el art. 5 LCQ, tambin
stas pueden solicitar la apertura de su concurso preventivo.-
Suponiendo que se han cumplido los requisitos del art. 11 LCQ para declarar la apertura del Con-
curso Preventivo del ente societario, razonamos del siguiente modo: Si declaramos la apertura del
concurso preventivo de la sociedad de hecho solamente, ya que sus socios no la han pedido, los
acreedores de la sociedad van a tener dos vas: o verificar en el concurso preventivo de la sociedad
de hecho o hacer uso de la ejecucin individual contra alguno o todos los socios (recordemos la
responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios de una sociedad de hecho (art. 23 LSC)). O podr-
an ir ms all: pedir su quiebra.-
Podemos declarar la apertura del concurso preventivo de la sociedad y tambin de sus socios
cuando stos no la han pedido?
En nuestra opinin, no sera procedente la apertura del concurso preventivo de los socios cuando
stos no la han pedido.-
En primer lugar, fijmonos que Maffa[ix] indica que el concurso preventivo es el nico instituto
regulado con vistas al remedio concursal de una empresa que tambalea, siendo slo el propio
deudor el que puede promoverlo; opinin similar a la sustentada por los Dres. Rivera, Escuti y Jun-
yent Bas.-
En segundo lugar, qu ocurre con el presupuesto objetivo de la cesacin de pagos que se debe
acreditar, si los socios no han pedido la apertura del concurso preventivo?
Hay autores que sostienen que entre la sociedad no constituida regularmente y sus integrantes se
produce una "confusin y comunidad patrimonial que tiene vida y existencia entre la sociedad no
constituida regularmente y sus integrantes" y que es ste el verdadero sujeto del concurso en los
trminos del art. 2 de la Ley de Concursos[x], por lo que la apertura del concurso preventivo de la
sociedad no constituida regularmente opera la apertura del concurso preventivo de sus integran-
tes sin que pueda oponerse a esta conclusin la valla de la personalidad jurdica del ente irregular
ni la ausencia de peticin expresa en forma personal por los socios; ya que la declaracin de volun-
tad orientada a la prevencin concursal de la sociedad irregular o de hecho es una tcita declara-
cin de voluntad vinculante de la situacin personal de los socios que la formulan en igual grado,
forma y efectos.-
Si analizamos esta postura, llegamos a la conclusin de que tendramos una "confusin y comuni-
dad patrimonial" entre la sociedad de hecho y los socios, por lo tanto tendramos un solo "sujeto"
a los trminos del art. 2 LCQ y deberamos tramitar el concurso preventivo en un solo expediente.-
Ahora bien, Qu ocurre con el acreedor particular de uno de los socios? Va ste a verificar en el
concurso preventivo conjuntamente con los acreedores particulares del otro socio y con los acree-
dores de la sociedad?
Y, Qu suceder entonces con el alcance de la responsabilidad de los socios (art. 23 LSC)?
Y nos preguntamos estaremos frente a un caso de extensin del concurso preventivo a los socios
solidaria e ilimitadamente responsables? Porque los socios no pidieron la apertura del concurso
preventivo. Me permito recordar el pensamiento de Maffa, Junyent, Escuti y Rivera: " es slo el
propio deudor el que puede promoverlo". Dejamos planteado el interrogante.-
Si bien no desconocemos que la cesacin de pagos de la sociedad de hecho importara la cesacin
de pagos de los socios, opinamos que en caso que la sociedad solicite la apertura del concurso,
tambin los socios debern pedirla. Caso contrario, los socios deberan soportar el riesgo de que
los acreedores los ejecuten en forma individual por obligaciones de la sociedad, o hasta, que les
pidan la quiebra.-
b. Comparece la Sociedad de Hecho y sus socios solicitando la apertura del concurso preventivo
tanto de la persona jurdica como de los socios.-
Esta especie de sociedades irregulares (la sociedad de hecho, en el caso), generalmente responde
a una empresa pequea, ahogada entre las grandes, a lo cual contribuyen indirectamente las car-
gas impuestas por el Estado y la falta de puntualidad de sus propios clientes. Polo, citado por Et-
cheverry[xi], indica que sus socios soportan la carga de solidaridad propia del riesgo en que han
incurrido al crear y operar el ente informal (solidaridad legal).-
Lgicamente, el patrimonio de la sociedad se encuentra impotente para hacer frente a las obliga-
ciones exigibles. Conforme la responsabilidad solidaria e ilimitada de sus socios, vamos a tener, en
caso de ejecuciones individuales, acreedores de la sociedad, que podran demandar a la sociedad
y/o a los socios, atento a su responsabilidad directa, solidaria e ilimitada. Es decir, los socios res-
ponden tanto por las deudas sociales como por las propias, con su patrimonio. Tambin vamos a
tener acreedores de los socios, pero stos no van a poder ejecutar a la sociedad. Es decir, el pa-
trimonio de cada uno de los socios va a responder por sus propias obligaciones y por las obligacio-
nes contradas en consecucin del objeto social, pero no va a responder por las obligaciones de los
otros socios.-
Vamos a dictar sentencia de apertura del concurso preventivo tanto de la sociedad como de los
socios y tramitarlos todos en un mismo proceso?
Deberemos tomar una posicin respecto 1) el patrimonio de la sociedad y 2) la responsabilidad de
los socios.-
b.1. Si adoptamos la posicin de "que se produce una confusin y comunidad patrimonial" y que
"la sociedad no constituida regularmente y sus integrantes es el verdadero sujeto del concurso en
los trminos del art. 2 LCQ", procedera la apertura conjunta y tramitacin en el mismo expe-
diente, porque tendramos "un solo sujeto, a los trminos del art. 2 LCQ".-
b.2. Si consideramos los patrimonios separados y la responsabilidad de los socios en los trminos
planteados, vamos a tener los siguientes sujetos: la sociedad y cada uno de sus socios, o sea, tan-
tos patrimonios como socios tenga la sociedad ms el patrimonio de la sociedad.-
Conforme la opinin de Maffa, Junyent, Escuti y Rivera, no podramos abrir todos los concursos
preventivos en el mismo expediente en que lo han pedido y tramitarlos en un solo proceso. Podr-
amos entonces dictar sentencia de apertura del concurso preventivo tanto de la sociedad como
de los socios y ordenar abrir tantos procesos como personas haya.-
Institutos del Derecho Concursal que tratan el concurso preventivo con sujetos diversos.-
En la LCQ, tenemos dos institutos que tratan el concurso preventivo con sujetos diversos, de in-
ters para resolver nuestra inquietud: el concurso por agrupamiento (arts. 65/68 LCQ) y el con-
curso del garante (art. 68 LCQ).-
1. Concurso en caso de agrupamiento: En respuesta a una realidad de la empresa palpable, la LCQ
incorpor en su cap. VI, el instituto del "concurso preventivo por va de agrupamiento" (art. 65 y
ss. LCQ), que se da "cuando dos o ms personas fsicas o jurdicas integren en forma permanente
un conjunto econmico", por lo que "pueden solicitar en conjunto su concurso preventivo expo-
niendo los hechos en que fundan la existencia del agrupamiento y su exteriorizacin"
Las caractersticas del agrupamiento concursable son las siguientes: 1. Que se trata de una em-
presa desarrollada por una pluralidad de sujetos que no tiene personalidad jurdica propia, sino
que ello pertenece a cada uno de sus componentes, que debe existir inters grupal y funciona-
miento como una nica empresa, existiendo direccin unificada a travs de algn sistema de con-
trol o no. 2. Se exige asimismo permanencia, es decir que no debe tratarse de una relacin acci-
dental o transitoria, la que debe extenderse a situaciones econmico-jurdicas de un presente o
pasado inmediato, con proyeccin futura, pues lo que pretende la ley con la regulacin del insti-
tuto es la preservacin de la empresa como actividad. 3. Grazibile, indica asimismo, que se re-
quiere que el grupo o conjunto est exteriorizado, es decir que haya llegado a conocimiento de
terceros la existencia de la empresa desarrollada por diferentes sujetos de derecho. Ello se cum-
ple a travs de los balances y estados contables, inscripciones registrales, relaciones contractuales
y otras circunstancias fcticas que hagan visible la actividad empresarial desarrollada por el grupo
o el conjunto"[xii]
Atento las caractersticas de la sociedad de hecho desarrolladas, vemos que no son las caracters-
ticas requeridas por la norma legal en anlisis para las empresas que forman el "grupo".-
Advertimos tambin que en la sociedad de hecho hay una "simple actuacin de sus integrantes",
que no hay entre sus miembros un afn de "permanencia en el tiempo", al no existir contrato
constitutivo legalmente registrado conforme lo establecen los arts. 5 y 7 de la LSC.-
No desconocemos la opinin de autores como el Dr. Pablo Heredia[xiii], quien sostiene que "no
existe inconveniente para proveer el trmite de los arts. 65 y siguientes LCQ, con referencia al
grupo que tenga por integrante a: a) Una sociedad irregular o de hecho, ya que el rgimen de la
ley 19550 les reconoce personalidad"
Muguillo por su parte[xiv], se muestra contrario a la aplicacin del instituto en estudio, por cuanto
" no existe entre ellos (la sociedad y los socios) -a pesar de un eventual desarrollo de actividades
anlogas- elementos objetivos ni permanentes, que indiquen la existencia de esa unidad empresa-
rial, control o manejo coordinado precedentemente expuesta". Cita jurisprudencia[xv], que deja-
mos indicada a efectos de su lectura.-
Escuti (h) y Junyent Bas[xvi], respecto al inciso 1 del artculo 11, expresan que "con relacin a las
sociedades de hecho o irregulares, tambin se ha cuestionado su aptitud para concursarse en
atencin a su personalidad, que no puede ser opuesta por los socios frente a terceros, y que plan-
tea entonces interrogantes sobre la situacin de estos ltimos". Sealan que "La nueva legislacin,
al introducir en el art. 68 el concurso preventivo conjunto de los garantes, ha solucionado en gran
medida y por va indirecta el planteo".-

2. El Concurso del Garante[xvii]:
Califica el Dr. Mosso a este instituto como una "nueva posibilidad solutoria prevencional de la
quiebra", "hiptesis distinta del concurso grupal".-
El art. 68 LCQ dispone que quienes por cualquier acto jurdico garantizasen las obligaciones de un
concursado, exista o no agrupamiento, pueden solicitar su concurso preventivo para que tramite
en conjunto con el de su garantizado. La peticin debe ser formulada dentro de los TREINTA (30)
das contados a partir de la ltima publicacin de edictos, por ante la sede del mismo juzgado.-
2.1 Caractersticas del concurso del garante: 1 No es necesario el previo agrupamiento, es decir,
no se requiere que el garante y el garantizado conformen agrupamiento. 2. Inexistencia de simul-
taneidad, atento a que la peticin debe ser formulada dentro de los treinta das contados desde la
ltima publicacin edictal correspondiente al deudor garantizado. 3 Innecesaridad de propia ce-
sacin de pagos en el garante.-
2.2. Cules son las obligaciones garantizadas que dan lugar al uso de este instituto? Todas las
posibles garantas que se puedan otorgar por una persona a otra, quedan comprendidas, tanto
personales como reales. La garanta debe emanar de un acto jurdico, cualquiera sea su natura-
leza.-
2.3. Garantes legales por el tipo societario: Dentro de los sujetos legitimados para pedir el con-
curso del garante, nos ocuparemos especficamente de los garantes legales por el tipo societario.
Pueden los socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, pero subsidiaria concursarse como
garantes en base a la misma? El Dr. Mosso indica que, si bien los socios con responsabilidad ilimi-
tada y solidaria, pero subsidiaria son responsables de las deudas sociales, esta responsabilidad
deriva de un acto jurdico: el contrato social, Por lo tanto se los debe tener por incluidos en el art.
68. Estimamos que en el caso, se estara refiriendo a los socios de la sociedad colectiva.-
Distintas opiniones: Grispo, citado por el Dr. Mosso, sostiene, que este instituto no se aplica
cuando las garantas provengan de hechos jurdicos que originen la responsabilidad subsidiaria del
individuo en cuestin.-
Rivera[xviii], al referirse a los sujetos comprendidos en el art. 68 LCQ, indica que "no quedan in-
cluidos, como presupuesto subjetivo, aquellos casos en los cuales la responsabilidad emane del
rgimen societario del que forme parte, pues dicha garanta es impuesta por ley y no surge de un
acto jurdico como requiere la norma"
Heredia[xix] al referirse a los "sujetos legitimados" para concursarse por va del garante (art. 68
LCQ), destaca que la fuente de la obligacin de garanta puede ser "cualquier acto jurdico" y, en
similares trminos que el Dr. Rivera, manifiesta que " la necesidad de que exista un acto jurdico,
implica excluir situaciones que no tengan en cuenta a ninguno, tal como la de los obligados solida-
rios por imperio de la ley (solidaridad legal)".-
Mosso opina que "la ley es vasta respecto del tipo de garantas y adems ha ensanchado las posi-
bilidades de las soluciones preventivas y ste es uno de los casos. Para Bergel-Paolantonio, citados
por Mosso, "la figura comprende un nmero indeterminado de garantas, incluidas las derivadas
de la adopcin de un tipo societario".-
2.4. Trmite procesal: Normas que rigen el concurso del garante. Al respecto, el Dr. Mosso destaca
que "el concurso del garante", es una hiptesis distinta al concurso del grupo, que tiene rasgos
propios. Por lo que, resultan aplicables: 1- La unidad de jurisdiccin; 2- la unidad de sindicatura y
3- La separacin de procesos con trmite paralelo (art. 67 LCQ)[xx].-
ARTICULO 67. Sindicatura. La Sindicatura es nica para todo el agrupamiento, sin perjuicio de
que el juez pueda designar una sindicatura plural en los trminos del Artculo 253, ltimo prrafo.
Trmite. Existir un proceso por cada persona fsica o jurdica concursada. El informe general ser
nico y se complementar con un estado de activos y pasivos consolidado del agrupamiento. Los
acreedores de cualquiera de los concursados podrn formular impugnaciones y observaciones a
las solicitudes de verificacin formuladas por los acreedores en los dems."
1- El concurso del garante es permitido "para que tramite en conjunto con el de su garantizado". El
trmino "conjunto", debe entenderse como trmite simultneo, esto es, al mismo tiempo, para-
lelamente, a la vez, pero con un proceso por cada persona fsica o jurdica concursada.-
2- La competencia en el concurso del garante se le asigna al tribunal donde se radicara el concurso
del garantizado. Esto es as porque la "la ley quiere asegurarse una univocidad de apreciacin in-
telectual de ambos procesos, que si bien estn separados, se encuentran relacionados: unidad
valorativa y decisional".-
3- Otro rasgo procesal importante es la "Unidad de sindicatura": Debe existir unidad de rgano
concursal, puesto que "por las relaciones existentes a travs de las garantas rendidas, se hace
conveniente estudiar con unidad de criterio sus pasivos "en comunicacin". Un solo sndico ser
pues quien examine los crditos que se insinen contra ambos."
Respecto a los informes de sindicatura, al existir un proceso por cada persona fsica o jurdica con-
cursada (art. 67, 3era. parte LCQ), debern producirse informes individuales separados por cada
concursado que se agregarn al respectivo expediente. Respecto del informe general, Mosso se-
ala que ste "debe ser nico y se complementar con un estado de activos y pasivos consolidado
de todos los integrantes". La regla en el concurso del grupo es que tenemos tantos procesos como
personas fsicas o morales haya. "De esta forma, cada concursado ofrecer, en principio, su patri-
monio como prenda comn a sus propios acreedores", seala el doctrinario.-
Analiza que la ley trata en todo momento de establecer "que cada sujeto responde por s solo
frente a sus acreedores", cuestin que se ve claramente en los supuestos de extensin de la quie-
bra en que se consideran separadamente los bienes y crditos pertinentes a cada fallido. Mani-
fiesta que "si an en estos casos de quiebra "comunicada", el tratamiento es salvo confusin pa-
trimonial inescindible-, "cada cual con su cada cual", no otra puede ser la solucin en el concurso."
Entiende Mosso que, a pesar de que la norma hable de un "nico informe general", ste deber
ser especfico para cada concursado y, adems, deber prepararse un balance consolidado de los
activos y pasivos del grupo. Lo que debe procurarse es que los acreedores dispongan de la infor-
macin que necesitan para prestar o no su conformidad. Es decir, que en el concurso del garante,
necesitamos un informe general para ste y otro para el garantizado. Hay que agregar que en el
concurso del garante pueden existir otros acreedores adems de los que sean comunes con el
deudor principal.-
Respecto a las observaciones/ impugnaciones de los acreedores, Mosso indica que en el concurso
del garante, los acreedores de cualquiera de los concursados podrn formular impugnaciones y
observaciones a las solicitudes de verificacin formuladas por los acreedores en los dems concur-
sos, conforme lo prescribe el 4 prr. del art. 67 LCQ.-
En efecto, el garante puede tener nicamente deudas "comunes" con el garantizado o tambin
aquellas "deudas propias", slo de l. En este caso, los beneficiados con la garanta debern pedir
verificacin en los dos concursos. Si tenemos acreedores "propios" del garante concursado tienen
indudablemente inters en mirar a los primeros porque su concurrencia, incrementando el pasivo,
les disminuye sus expectativas de cobro.-
Debemos tener cuidado porque el patrimonio del garante es uno solo y est tan afectado a cum-
plir las deudas propias como las ajenas garantizadas. Los acreedores comunes concurrirn con los
propios del garante.-
Por lo tanto, los acreedores de los garantes pueden observar los crditos que se pretendan verifi-
car en el concurso del deudor principal y, recprocamente, los acreedores del deudor principal
podrn observar los que se pretendan verificar en el concurso de los garantes. Ambos deudores
garante y garantizado- estn tambin legitimados para efectuar observaciones/impugnaciones
uno en el concurso del otro.-
4- Costas judiciales: El concurso del garantizado y el del garante son dos concursos diferentes, de
tramitacin simultnea, y en lo posible, paralela, ante un mismo juez y actuando un solo sndico.
Como son dos concursos separados, cada uno responder por sus propios gastos y honorarios.
"Cada uno soportar su propia tasa de justicia y dems gabelas posibles". Tanto los honorarios de
los abogados como del sndico se regulan en los dos procesos en forma separada, al ser dos tra-
bajos profesionales efectuados en dos procesos distintos. Truffat, citado por Mosso en este punto,
dud de que lo anterior sea tan as, atento a que se trata de la misma deuda, slo que repetida,
pues el servicio y el trabajo es el mismo.-
Aplicacin al caso en estudio del instituto del "Concurso del garante"
El art. 159 LCQ, prescribe lo siguiente: "Casos no contemplados: reglas. En las relaciones patrimo-
niales no contempladas expresamente, el juez debe decidir aplicando las normas de las que sean
anlogas, atendiendo a la debida proteccin del crdito, la integridad del patrimonio del deudor y
de su empresa, el estado de concurso y el inters general."
En su comentario a la citada norma, los Dres. Escuti y Junyent Bas[xxi], manifiestan que se trata
sta de una norma de aplicacin supletoria que acta a la manera del art. 16 C .C.-
Preguntmonos entonces si podremos aplicar al caso de la solicitud de concurso preventivo de la
sociedad de hecho y de sus socios el instituto del concurso del garante, teniendo en cuenta que
nos encontramos frente a un caso de "relaciones patrimoniales no contempladas expresamente"
por la LCQ.-
Ahora bien, la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios de una sociedad de hecho, viene
de la ley (art. 23 LSC). En la sociedad de hecho no tenemos contrato social. Es una responsabilidad
legal. Y es una responsabilidad directa, no subsidiaria. La responsabilidad directa, solidaria e ilimi-
tada de los socios por las operaciones sociales se impone en virtud del disfavor con que la ley trata
en su ttulo IV a las sociedades no constituidas regularmente. Surge entonces el interrogante. Po-
dremos asimilar el caso de la solicitud de apertura de concurso preventivo del ente societario
conjuntamente con los socios a la figura del garante (art. 68 LCQ)?
La doctrina citada, especialmente la de los Dres. Escuti y Junyent Bas es clara al respecto. Los so-
cios solidaria e ilimitadamente responsables de la sociedad de hecho, no son garantes de la socie-
dad. Pero se les puede aplicar, por analoga, el trmite del art. 67 LCQ para el caso de la peticin
conjunta de apertura del concurso preventivo, conforme citas textuales efectuadas a lo largo de la
presente investigacin y recalcando no sera necesario que los socios se encuentren en cesacin
de pagos.-
Finalmente, citamos la opinin de Escuti y Junyent Bas[xxii] respecto de este instituto. Otorgan a la
norma en estudio un " alcance prctico altamente beneficioso". Asimismo otorgan legitimacin
para hacer uso del art. 68 LCQ, a los socios de sociedades colectivas, los comanditados de las so-
ciedades en comandita simple o por acciones, de las sociedades de capital e industria, de las so-
ciedades civiles, de las sociedades irregulares y de hecho tanto civiles como comerciales.-


[i] Rivera, Julio C. "Derecho Concursal, T I, pg.17
[ii] Farina, Juan M., ob. cit., pg. 541
[iii] Perciavalle, Marcelo, A. Yodice, Ley de Sociedades Comerciales comentada, ERREPAR, 2009, pg. 37/38
[iv] Ossorio, Manuel "Diccionario de Ciencias Jurdicas, polticas y Sociales"
[v] Perciavalle-Yodice, ob. cit., pg.42
[vi] Muguillo, Roberto A., ob. cit. pg. 72
[vii] Junyent Bas, Francisco, Ignacio Escuti (h) ob. cit., pg. 134
[viii] Rivera, Julio Csar, Derecho Concursal, Tomo I, La Ley 2010, pg.306.
[ix] Maffa, Osvaldo J. "La Ley de Concursos Comentada", T I, ed. Depalma, 2001, pg. 19/20
[x] Muguillo, Roberto A., ponencia presentada en el III Encuentro de Derecho Comercial, Revista Estudios de
Der. Com., N 2, 1986 pgs. 17/22
[xi] Etcheverry, Sociedades Irregulares y de Hecho.
[xii] Grazibile, Daro, ob. cit., pg. 166/167.
[xiii] Heredia, Pablo, "Tratado Exegtico de Derecho Concursal", Ed. baco, T II, pg. 423
[xiv] Muguillo, Roberto A., ob. cit., pg. 184, punto f)
[xv] C. Apel. Civ. Com. San Isidro, sala II, causa Nro. 68.752 en autos "Droguera Roca, Sociedad de Hecho de
Gaberoglio y Guidi s/ Concurso". Revista "Estudios de Derecho Comercial", San Isidro N 13, ao 1997.
[xvi] Escuti, Ignacio (h) Junyent Bas, Francisco "Instituciones del Derecho Concursal", Ed. Alveroni,
pg.137/138
[xvii] Para la elaboracin de este punto, se ha tomado, como base fundamental, la publicacin del Dr. Gui-
llermo Mosso "Concurso del Garante" en JA, 1999, T II-1999, pgs. 758/775
[xviii] Rivera, J.C., ob cit., T II, pg. 555
[xix] Heredia, Pablo, ob. cit., T II, pg. 496
[xx] Mosso, Guillermo, ob. cit., pg. 767
[xxi] Escuti, Ignacio, Junyent Bas, Francisco, ob. cit., pg. 257
[xxii] Escuti, Ignacio, Junyent Bas, Francisco, "Instituciones de Derecho Concursal", pg. 331