CONTRATOS INTERNACIONALES

UNIDAD II
CLAUSULAS PRELIMINARES
Son aquellas que sirvan para ilustrar la causa que motiva el
negocio, identificar a las partes intervinientes, su
representatividad y poderes para obligarse a s misma u obligar a
sus empresas cuando actan en representacin de stas. As
tenemos:
LA CLAUSULA DE INTENCIN
Es aquella donde se epresa la intencin, causa o motivacin que
propicia u origina el contrato. !sualmente, se registra lo que
"acen o producen cada una de las partes y las actividades fsicas.
El comprador epresa a que se dedica y que actividad mercantil
desempe#a, sea que se trate de un distribuidor, industrial que
compra productos intermedios o simplemente un importador
mayorista. $gualmente, menciona conocer el producto o servicio
que esta contratando. En tanto, que el vendedor manifiesta sus
actividades principales, su predisposicin como proveedor, el uso
al que se aplica la mercanca.
LA CAPACIDAD DE LAS PARTES
Esta es una condicin y elemento que da valide% al contrato. &a
capacitacin de los su'etos para contraer obligaciones. Es la
primera situacin que se aborda al formali%ar un transaccin
comercial.
Es importante diferenciar la capacidad efectiva de los
contratantes, con el poder o representatividad que tienen para
obligar de por s a sus empresas representadas y si los estatutos
sociales as lo autori%an, diferenciando el poder para suscribir el
documento del que corresponde a disponer u obligar a la
sociedad.
(anto la capacidad para otorgar poder como su formalidad se
regular)n, conforme a la ley del domicilio del otorgante. &uego,
en el contrato deber) registrarse el tipo de poder *fec"a y lugar
de otorgamiento+ as como la etensin que faculta al
mandatario a obligar a un tercero. &a regla es que una sociedad
o una persona tienen poder suficiente si ste "a sido otorgado
cumpliendo los requisitos del derec"o positivo nacional.
LA FORMA DEL ACTO
,ualquier forma que obliga a las partes es admitida y operable
en las operaciones de comercio eterior. -esde una relacin
telefnica, acuerdo epreso verbal, "asta los actos formali%ados
y solemni%ados que se asientan en protocolos notariales.
. / .
&a forma en que "a de epresarse un contrato no siempre es
requisito fundamental, amenos que se domicilie el contrato, es
decir, se indique el lugar y ley ba'o la cual se regir)n las
condiciones contractuales.
Algunos autores se#alan que la forma es elemento del contrato y
como tal es impuesta por la ley del contrato, en cambio las
condiciones, es decir, las estipulaciones con que se estructura
quedan determinadas libremente a la ley que las partes precisen,
y si "ubiere silencio de ellas a la ley del lugar donde se elabora el
instrumento.
El aspecto etrnseco del acto se convierte en la esencia de la
condicin formal. Es decir, el requisito de su escritura o
solemnidad es la m)s usual de las eigencias formales.
Es importante saber si la ausencia de la formalidad es causal de
nulidad o anulabilidad. &a respuesta es variada, pues "ay
quienes sostienen que un pas no puede ser fiscal de otro. 0tros
argumentan que "ay un espritu de colaboracin que debe
prevalecer y que la costumbre internacional no se opone a este
tipo de actuacin.

CLAUSULAS OBJETIVAS
Son aquellas que se refieren a las mercaderas o servicios que se
est)n negociando, as como a las condiciones de pago, al
momento y lugar de la entrega.
Estas cl)usulas varan segn el tipo de contrato de que se trata,
y an dentro de una misma especie a las caractersticas
especificas del contrato. 1o es lo mismo un arreglo de
compraventa internacional de productos frescos de otro de
manufacturados, entre el primero no es igual si se trata de
naran'as o melones, en las que las caractersticas de embala'e y
envase son distintas, y donde incluso el medio o las condiciones
del transporte son diferentes.
&as cl)usulas ob'etivas son las siguientes:
a+ Clusula del Precio
El precio libremente acordado por las partes, y dado por la
posicin del mercado internacional, es pie%a clave en el acuerdo,
tanto que sin el no eistira el contrato de compraventa, pues su
caracterstica b)sica es el lucro o ganancia. El precio "a de ser
enunciado por unidad y por el total del contrato, a fin de que se
pueda percibir cual es el precio convenido por cada mercanca y
cu)l el monto total del contrato.
. 2 .
Sin embargo, no siempre dada la gran variedad de contratos que
eisten , se fi'a claramente el precio a que se obliga el
comprador o incluso a veces no se registra..
En consecuencia, se pueden dar 3 posibilidades:
,uando las partes convienen el precio eacto, en cuyo caso se
da lo que venimos epresando y no "ay discusin.
&as partes convienen a que el precio sea fi'ado por un tercero,
debiendo especificarse ese tercero, la forma que lo estipular)
y el trmino.
&as partes no estipulan un precio eacto o el medio de
determinarlo. Esta posibilidad esta prevista por la ,onvencin
de 3iena sobre los Contratos de Compraventa
Internacional de Mercaderas.
b) Clusula del Pao
Es aquella donde se estipula la forma en la que se va a efectuar
el pago. Evidentemente, la forma m)s pr)ctica e inmediata es
aquella n la que el pago se efecta al momento de la
transferencia de la propiedad, pero el gran volumen de las
operaciones de comercio eterior no usa esta condicin, ni el
pago en efectivo o dinero.
En una operacin de comercio eterior, de mercaderas
particularmente, la moneda utili%ada puede ser de diferentes
tipos de acuerdo a los diversos segmentos de la operacin.
0tro aspecto a considerar en la cl)usula del pago, ya no desde el
punto de vista doctrinario e interpretativo, es el del pla%o dentro
del cual se efectuar) el pago, as como el medio. Entre los cuales
notamos tres aspectos:
plazo,
forma; y
medio de pago.
PLAZO ! PA"O! en el comercio internacional suele
constituir una gran preocupacin para las firmas vendedoras.
$nfluyen notablemente dos circunstancias en el pla%o de pago4
la naturale%a de los bienes *bienes de consumo o bienes de
capital+ y el comprador *contra entrega de las mercaderas o
documentos+.
. 5 .
#O$MA ! PA"O : si el pago es simult)neo a la entrega no
eiste problema alguno. ,uando el pago es posterior a la
entrega, la modalidad segn la cual el comprador recibe la
mercanca y el vendedor espera el pago presenta algunas
variables.
a) pago en firme
b) consignacin a precio fijo
c) consignacin a mejor precio
d) consignacin con mnimo garantizado
e) participacin comn en resultados
M!IO ! PA"O: son los instrumentos de que se valen las
partes negociadoras de la operacin comercial para liquidar
sus respectivas deudas.
c) La clusula de la "ercanc#a
Es aquella donde se determina los diversos tipos de mercancas
que se est)n negociando, sea por el cdigo de la mercadera o a
veces a travs de la nomenclatura arancelaria.
&a calidad es tambin importante en esta cl)usula, por e'emplo,
si se tratara de ganado en pie, es conveniente indicar la ra%a, la
edad, el peso, antecedentes de progenie, etc
0tro punto importante a ser considerado es lo referente al peso,
pues la mayora de las regulaciones aduaneras clasifican el peso
de las mercaderas importadas su'etas a derec"os en categoras
tales como: peso bruto, peso neto, tara y peso legal .
1o "ay poltica universal respecto al trato arancelario de los
pesos de las mercaderas. &as regulaciones nacionales de
importacin difieren sustancialmente en cuanto al trato del peso
neto y del bruto. En Amrica &atina definen especficamente el
peso neto de muc"os tipos de mercancas, pero las definiciones
de lo que constituye el peso neto varan sensiblemente de un
pas a otro.
AR$ITRA%E INTERNACIONAL
El Acuerdo de Arbitra'e podr) adoptar la forma de una cl)usula
compromisoria, incluida en el propio contrato, o bien constituirse
como un acuerdo independiente. 1o obstante, se recomienda la
primera opcin, ya que una ve% que surgen los conflictos es
difcil que las partes se pongan de acuerdo para someterse a la
decisin de un )rbitro.
. 6 .
&I'ENCIA DE UN CONTRATO
Es conveniente que la vigencia del contrato sea de ( "eses a un
a)o, suficiente para determinar la pertenencia de sostener a un
representante o distribuidor en el etran'ero. As, de acuerdo con
los resultados, el eportador puede ampliar la vigencia si lo 'u%ga
conveniente. En cambio, si originalmente se fi' una vigencia
prolongada, se tiene que esperar a que concluya para poder
cambiar de representante o distribuidor.
CLAUSULAS ESPECFICAS
Son aquellas estipulaciones aplicables a cualquier tipo de contrato,
tanto para un Joint Venture, Leasing, como de construccin esa!a,
"no# $o#% Son la columna vertebral del contrato.
Es recomendable usar estas cl)usulas no solo porque permiten
delimitar aspectos tan importantes como la ley aplicable, sino que
adem)s reviste de seriedad al documento y es una epresin de
mutuo respeto y confian%a. -an el car)cter internacional a un
contrato, pues ellas prevn todos los aspectos vinculados a los
pases donde se pacta, se e'ecuta y se paga, por ello tambin se
les llama 7clusulas especiales o clusulas de fondo8. &os principales
son:
CLAUSULA DE LE'ALIDAD
Esta es una de las cl)usulas que presenta mayor dificultad al
momento de elaborar un contrato, en ra%n de que las partes se
inclinar)n, por confian%a y mayor conocimiento a mencionar las
leyes de su pas como las aplicables al contrato.
Eiste una corriente doctrinaria que sostiene que un contrato
internacional puede escapar a las normas imperativas que
gobiernan los contratos celebrados, perfeccionados y e'ecutados
dentro de un mismo pas. $ncluso, se considera que un contrato
que contiene eencin de obligaciones o de responsabilidad
etracontractuales, puede ser sustrado al imperio de la ley
aplicable a la e'ecucin de dic"o contrato, siempre que dic"a ley
renuncie a ser asignada a un contrato internacional.
&a consideracin de esta cl)usula no solo tiene trascendencia en
cuanto a perfilar la norma aplicable, en caso de conflicto, duda o
e'ecucin de las condiciones pactadas, si no en cuanto a
determinar su eistencia si es que al se#alarse alguna legislacin
nacional especifica esta incluyera alguna pro"ibicin legal que
"iciera nulo un contrato que la contravenga.
. 9 .
As muc"as de las legislaciones que se refieren al contrato de "no#
&ow suelen establecer pro"ibiciones que versan principalmente
sobre la conducta en el mercado. 0tro caso es cuando un Estado
pro"be ba'o sancin de consecuencias penales, todo acuerdo
susceptible de causar per'uicios a la libre competencia entre
productores nacionales de ciertos bienes.
:or tanto, es bueno advertir que en el -erec"o $nternacional no
eiste ningn principio que se oponga a que un Estado libere, por
disposicin epresa, alguna contrato internacional respecto a su
-erec"o :ositivo.
CLAUSULA DE %URISDICCIN
Esta es una cl)usula llamada genricamente 7negociables8 por
algunos autores y surgen de la libre aceptacin de las partes y que
dependen de su poder de negociacin4 pues se trata de prefi'ar el
tribunal que resolvera un conflicto en la eventualidad de que este
surgiera durante la vigencia del contrato.
(odo negocio internacional tiene que ver por lo menos con dos
pases, que poseen no solo su legislacin sino que tienen sus
propios tribunales que administran y e'ercen 'urisdiccin dentro de
un espacio fsico que es el territorio nacional. :ero tambin, la
e'ecucin de un acuerdo puede involucrar terceras soberanas, por
e'emplo, cuando se se#ala un tercer pas como lugar del pago o
cuando las mercancas circulan por distinto pas.
&a buena e'ecucin de un contrato puede verse enturbiada por
varias circunstancias, que muc"as veces no se resuelven por
negociaciones bien intencionadas, llevando a los contratantes a un
enfrentamiento.
&a cl)usula de 'urisdiccin prev, con antelacin, quien o quienes
resolver)n el litigio, lo que supone indicar los 'ueces o tribunales a
que libremente se someten los contratantes para solucionar
posibles conflictos. Estos 'ueces pueden ser de cualquiera de las
partes contratantes e, incluso, los de un tercer pas, an cuando no
est involucrado directamente en la e'ecucin contractual.
&a cl)usula de 'urisdiccin se epresa con un sometimiento y una
renuncia. En el primer caso, las partes declaran someterse a la
competencia y 'urisdiccin de un determinado tribunal, indicando
no solo el pas sino la ciudad donde radicar) 'urisdiccin. En el
segundo caso, debe contener una renuncia epresa a cualquier otro
foro que no sea el indicado previamente y al cual pudiera concurrir
por ser ciudadano del mismo o su'eto de dic"o sistema. Si las
partes convienen esta cl)usula que adquiere plena y total valide%
para sus actores.
. ; .
Si se omite la cl)usula de 'urisdiccin, es posible que las partes
puedan acudir al arbitra'e, y an cuando esta tampoco fuera
estipulada, la 'urisdiccin estara dada por la indagacin de la
voluntad t)cita de resolver los conflictos o interpretar las dudas lo
m)s r)pido posible y sin afectar el desarrollo armonioso del
negocio.
CLAUSULA PENALI'A(ORA
<eneralmente es requerida por el lado del comprador, para
preservarse de cualquier incumplimiento parcial en las
especificaciones tcnicas de las mercaderas o el periodo de
entrega.
!sualmente, se busca con esta condicin de mantener la valide%
del contrato gravando a la otra parte cuando lo incumple
parcialmente, en trmino que no altere el ob'eto del acuerdo.
&os casos m)s frecuentes son:
Asegurar la calidad de la mercadera o las especificaciones
tcnicas del producto.
En los contratos sobre eportacin de productos "ortcolas
frescos, los cuales tienen una diferencia natural con los
industriales, por tanto, es conveniente se#alar las
especificaciones tcnicas mnimas.
Asegurar el pla%o de entrega de la mercadera.
Asegurar el pla%o de pago de la mercadera. En ella nos
referimos a las modalidades de pagos estipulados en los
contratos.
CLAUSULA REMUNERA(ORA
El contrato es una estipulacin recproca de obligaciones y
derec"os, y es natural que si una de las partes para resguardarse
estipula o negocia una cl)usula penali%adora, la otra parte,
mantendr) el equilibrio de la relacin contractual con una cl)usula
remuneradora. Si una parte busca resarcimiento cuando la otra
incumple parcialmente un contrato, es tambin 'usto que la otra
reciba un premio cuando con diligencia, prontitud y cuidado supera
los lmites ba'o los cuales se "a contratado.
0curre lamentablemente que los eportadores latinoamericanos
por falta de eperiencia en el mane'o contractual o por carencia de
asesoramiento legal admiten una cl)usula penali%adora y se obligan
a resarcir al comprador cuando sus productos no llegan con los
mnimos de las especificaciones tcnicas, pero omiten negociar un
premio cuando superar favorablemente estas especificaciones.
. = .
Si el eportador no prev una cl)usula remuneradora, por la cual
reciba un premio al superar el mnimo de las condiciones tcnicas,
estara permitiendo una mayor ganancia al importador sin
beneficiarse por la me'or calidad de las mercaderas. :or tanto,
buen contrato sera aquel que posea ambas cl)usulas.
CLAUSULA (E CONTIN)ENCIA
Esta cl)usula tiene el propsito de prever aquellas circunstancias
que no pueden mane'ar las partes y que afectan el cumplimiento
del contrato. :or e'emplo, algunos casos de eportaciones
requieren licencia por parte de las autoridades gubernamentales
que pueden, por ra%ones burocr)ticas, retrasar el cumplimiento den
la entrega de los productos.
!tili%ando esta cl)usula se evitar) dificultad que pudiera surgir
durante la vida contractual, trat)ndose de una cl)usula que evitar)
eventuales malentendidos.
1o basta con invocar la cl)usula 7el vendedor deber) probar de
forma satisfactoria al comprador que "i%o todo lo ra%onablemente
posible por obtener la licencia o el cupo, que si no lo obtuvo fue
debido a ra%ones totalmente a'enas a su voluntad8. As mismo, el
comprador podr) probar que reali% todas las gestiones que le
correspondan para ingresar el producto o para efectuar el pago, y
que eistieron ra%ones o polticas internas que ocasionaron la
demora.
CLAUSULA (E ARBITRAJE
Esta ,l)usula puede ser pactada, redactada o negociada de
cualquiera de las formas que las partes convengan y su propsito
es evitar una accin dentro de los tribunales ordinarios, para de'ar
en las manos de amigables componedores la solucin de cualquier
desavenencia.
Entre las formas que se pueden presentar:
&as partes indican en el teto del contrato el nombre de las
personas designadas como )rbitros, para resolver cualquier
conflicto o interpretacin contractual.
,ada una de las partes se reserva el derec"o de designar uno
o m)s )rbitros cuando se den las circunstancias.
&as partes se comprometen a designar en nmeros iguales los
)rbitros, siendo que luego estos nombrar)n a los dem)s.
&as partes acuden a las reglas de la ,)mara de comercio
$nternacional de :ars, que recomienda la insercin de la
siguiente epresin : Todas las desavenencias que
derivan de este contrato sern resueltas
defnitivamente de acuerdo con el Reglamento de
conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio
Internacional, por uno o ms rbitros nombrados
conforme a este Reglamento!
. > .
CLAUSULA (IPLOM*TICA
Si bien pr)cticamente est) en desuso, fue utili%ada anteriormente
en los contratos de financiamiento, en los de sociedad internacional
y en los de construccin pesada, con el propsito de asegurar la
propiedad sobre los equipos, bienes y las personas que eran
despla%ados de un pas a otro para e'ecutar el contrato.
&as normas internacionales no obligan a los Estados a reconocer
fuer%a obligatoria a los acuerdos concluidos en una negociacin
internacional con base a que las mismas solo "ayan invocado el
principio general del derecho como nico 'uego normativo que
orienta el contrato internacional.
CLAUSULAS (E ESTILO
Son aquellas que generalmente se colocan en los contratos y que
no merecen discusin, ni convencin de las partes, pues la pr)ctica
y la etensin de las mismas comprometen por igual a los
intervinientes.
<eneralmente estas son las cl)usulas de Caso fortuito o de
Fuerza Mayor, que se registran en los contratos afectan o
favorecen por igual a las partes cuando ocurriera el evento que
prevn.
&a pr)ctica tiende a incluir dentro de este tipo de cl)usulas un
nmero cada ve% mayor de condiciones como son los medios de
entrega, la transferencia del riesgo, el momento de la entrega,
entre otros, que reconociendo son trminos inconmovibles, no
ser)n variados por acuerdo libre de las partes. :ero cualquier
condicin puede ser creada por los su'etos, incluso los $1,0(E?@S,
que son prefi'ados, detallados y ordenados por la ,)mara
$nternacional de ,omercio, pueden en ltima instancia ser
enriquecidos o soportar a#adidos por deseo de los contratantes, de
tal suerte que an estos trminos eactos y precisos admiten
detalles dise#ados por las partes.
:or ello es que estas cl)usulas de estilo est)n en desuso, pues no
eisten frmulas matem)ticas inalterables a las cuales se sometan
las partes.
. AB .
. LAS CLAUSULAS )ENERALES
Son tambin llamadas condiciones o cl%&s&las padr'n y suscita
un problema que "a apasionado no solo a la teora 'urdica, sino
que inquieta a los eportadores, igualmente.
(odos buscan una precisin sobre el lugar y condiciones en que se
"a de e'ecutar el contrato, as como la ley aplicable y los 'ueces
idneos para resolver un conflicto o interpretar la intencin de las
partes.
A ello se une la frecuencia con que algunas empresas vienen
"aciendo uso de los llamados 7contratos pre.establecidos8.
. &as cl)usulas generales son aquellas estipulaciones impresas
que se acreditan al momento de presentar la oferta o efectuar
un pedido de compra.
. Su uso es muy frecuente en lo contratos de seguros, donde se
a#ade al final, a la pli%a, siempre con caracteres menores, un
con'unto de limitaciones, salvedades o eoneraciones, a los
cuales no se somete la empresa aseguradora y que se supone
son de libre aceptacin de las partes y por tanto, validas.
VALI(E' JUR(ICA
Se debe diferenciar, en primer lugar, las cl)usulas generales de los
llamados contratos de ad"esin o contratos formularios. &as
primeras son un tipo de cl)usula dentro de un contrato y que
deber) ser apreciada dentro de todo el conteto y manteniendo la
unidad contractual, que articula cada una de las cl)usulas en ra%n
de la intencionalidad y buena fe de los contratantes.
. 1o "ay un -erec"o universal que regule los contratos ni sus
cl)usulas. &as obligaciones que asuman cada una de las partes
devienen ya sea de un ordenamiento 'urdico particular, en cuyo
caso no "ay ninguna discusin ni duda, o como en la
circunstancia, derivan de las pr)cticas y los usos comerciales,
d)ndose as en consecuencia la vinculacin 'urdica que tienen
estas estipulaciones.
OPERATIVA (E LAS CLAUSULAS )ENERALES
El mecanismo de la contratacin internacional se inicia con un
'uego de oferta o demanda durante la etapa de las negociaciones.
Este proceso se observa con mayor claridad en la compra.venta
internacional.
. AA .
Es usual que quien ponga en accin todo este proceso sea el
vendedor al ofrecer su mercadera de manera espont)nea. Esta
oferta puede revestir varias formas: oral, escrita o por
c&al(&ier medio electr'nico.
. En este ltimo caso y cuando el ofertante es una empresa con
eperiencia indica las caractersticas del producto, pero tambin
su precio, volumen, se#alando en "o'a aparte o en el lado
posterior a su oferta, un con'unto de trminos o condiciones a
los cuales se somete el comprador si la acepta.
. Simplificando la eplicacin asumimos que el comprador tiene
un deseo inmediato de comprar y no se trata solo de acopio de
informacin comercial. En esta posibilidad, tambin algunos
compradores ad'untan o indican de manera impresa las
condiciones con las que ellos est)n acostumbrados a efectuar
sus compras internacionales.
. Estos documentos pueden ser : Orden de Compra o &n
Pedido. Es posible que tales documentos contengan o
conlleven una serie de condiciones usuales en las practicas de
compra de la empresa, tomadas de eperiencias pasadas.
. Si eisten diferencias o contradicciones entre las cl)usulas
generales, un empresario local puede condicionar su aceptacin
a la modificacin de las mismas. Este modo es m)s operable
que enviar las propias estipulaciones impresas. &o mismo puede
"acer un eportador, si es que su comprador etran'ero le
remite una serie de condiciones generales con su pedido.
CLAUSULA (E CESION
Es aquella en la cual el comprador se reserva la facultad de cesin,
al igual que en relacin con la celebracin del contrato, la cesin se
refiere a la transferencia de derec"os y obligaciones derivados del
contrato a un tercero que "a de ser siempre aprobada por el
vendedor.
-e esa manera, las partes estipulan que aun cuando el contrato se
celebra entre personas ciertas, una de ellas, en este caso el
comprador, puede derivar el contrato a un tercero no conocido a la
firma del contrato4 siempre y cuando y para resguardo del
vendedor est asegurado el pago.
CLAUSULA (E INSPECCION
Algunos pases eigen que un organismo de control emita un
certificado especial de calidad y cantidad, llamado a veces
)certificado de inspecci'n limpio*, antes de la entrega de los
bienes y, en general, antes de cargarlos en el barco. Es frecuente
que se confunda la emisin de este documento con la aceptacin
de los bienes, lo cual repercute negativamente en los derec"os
contractuales.
. A/ .
Si se considera la emisin de un certificado de este tipo como una
aceptacin, el comprador perdera su derec"o a eaminar los
bienes a la llegada de stos, as como el derec"o a rec"a%arlos si
no se ci#e a las condiciones contractuales, lo cual invalidara la
finalidad de tal certificado.
Se deben considerar dos cl)usulas: una de aceptacin propiamente
dic"a, que es difcil de "omologarla permanentemente en este tipo
de estipulaciones pero que merecen un esfuer%o para redactarlas, y
otra de inspeccin que s 'uega en este tipo de cl)usulas, en donde
el certificado de calidad es considerado como certificado y no como
una forma de )aceptaci'n*.
CLAUSULA (E ENTRE)A
Esta cl)usula est) estrec"amente relacionada a la inspeccin,
llevando m)s le'os todava el requisito de la conformidad de los
bienes con el contrato, al establecer que solo se considerar) que
"an sido aceptados los bienes cuando el comprador tenga una
oportunidad ra%onable de inspeccionarlos, despus de ser
entregados.
El eportador debe anali%ar conviene a sus intereses plantear esta
cl)usula4 sera determinar que el comprador tenga el derec"o de
eaminar la mercadera solo despus de tres das de terminado el
transporte martimo.
,laro que esto no obvia el caso de +icio ocu,to !e ,a cosa, que es
una situacin distinta al deterioro de la mercadera por accin del
envase, transporte u otros. Esta precisa diferenciacin dar)
confian%a al comprador y equilibrio al vendedor.
&a buena redaccin de la cl)usula y su precisin a quien la
proponga evitar) per'uicios al eportador.
,on frecuencia el comprador europeo plantea el tema del riesgo
unido al de la aceptacin4 y entonces si este no lo acepta, el riesgo
in"erente a la entrega de los bienes revierte al vendedor, aunque
"aya sido traspasado ya al comprador, si son rec"a%ados en algn
momento por este. Al igual que el riesgo, la propiedad revierte al
vendedor en tales casos, eimiendo con ello al comprador del pago
del transporte de retorno y de otros problemas si los bienes
entregados no est)n en consonancia con el contrato.
CLAUSULA (E )ARANTIAS
&a definicin de )conformidad est) tomada esencialmente de la
convencin de 3iena de A>=B sobre ,ompraventa $nternacional de
@ercaderas.
. A2 .
Es importante se#alar que la llamada garanta de conformidad rige
durante doce meses )desp&+s de la aceptaci'n* y no despus
de "acerse cargo, como parece apreciarse del enunciado de la
,onvencin de las 1aciones !nidas.
En la pr)ctica comercial se aprecia que para el comprador, la fec"a
de aceptacin es m)s favorable que el momento de "acerse cargo
porque apla%a el periodo durante el cual empie%an a surtir efecto
las garantas, facilit)ndole as un pla%o de garanta m)s largo.
El mane'o de estas cl)usulas tiene venta'as para el eportador en
la medida en que en primer lugar cono%ca de los trminos,
naturale%a y sus efectos4 y en segundo lugar, para sugerir las
suyas.
OTROS CONTRATOS DE VIGENCIA EN NUESTRO PAIS
Adem)s de los contratos internacionales cuya efectividad est)
dada por su definicin: 7acuerdo de voluntades a ttulo oneroso,
entre su'etos domiciliado en Estados y regmenes 'urdicos
diferentes8 eisten otros contratos poco conocidos pero que se
"allan en plena vigencia y con los cuales a diario nos encontramos
batallando. As tenemos algunos de ellos:
a+ Los con*ra*os alea*orios: son aquellos contratos donde un
acontecimiento incierto puede beneficiar o per'udicar a una de
las partes. As encontramos, que las partes negocian las
cl)usulas de acuerdo a sus intereses. !na de las partes
obtiene un resarcimiento en caso de que sea per'udicado por
un determinado evento, y luego un 'ue% dictamina en forma
aleatoria a favor de uno de los contratantes.
b+ Los con*ra*os de ad+esi,n: si bien desvirta un poco el
trmino 7acuerdo de voluntades8, son aquellos contratos en
los una de las partes acepta en forma t)cita cl)usulas que
eventualmente podr)n per'udicarle o lesionar su derec"o
*tenemos el caso de las ventas de pasa'es, que b)sicamente
son contratos de prestacin de servicios, en los cuales una de
las partes se ad"iere incondicionalmente a los trminos del
contrato+.
c+ Los con*ra*os de Co"oda*o! se da cuando una de las partes
entrega a la otra gratuitamente, con facultad de usarla, alguna
cosa no fungible, siempre que fuere individuali%ada a los
efectos de su restitucin *ej. los telfonos celulares+.
d+ Los con*ra*os de Mu*uo ! tambin denominado -r.sta/o !e
consu/o, en el cual una parte entrega en propiedad a la otra
una suma de dinero u otras cosas fungibles, estando
autori%ada a consumirla, con la obligacin de restituirlos en
igual cantidad, especie y calidad, al vencimiento del pla%o
estipulado.
. A5 .
Los contratos Hipotecarios y
Prendarios
&os prstamos "ipotecarios son aquellos constituidos para
garanti%ar una obligacin o un prstamo, teniendo como respaldo
bienes inmobiliarios. ,onforme ya se "aba mencionado, este
tipo de contrato debe ser redactado por Escritura :blica y
comien%an a surtir efectos a partir de la inscripcin
correspondiente en la direccin <eneral de los ?egistros :blicos.
Sin embargo, debemos recordar que la "ipoteca se e-*inue .or
el *rascurso del .la/o de 01 23ein*e) a)os con*ados desde
el d#a de la inscri.ci,n, aunque se "ubiere convenido un pla%o
mayor.
1inguno de los condminos podr) pedir la divisin del condominio
sin el acuerdo un)nime de los dem)s, o mientras uno solo de ellos
tenga inters en la indivisin.
&os prstamos prendarios son aquellos constituidos sobre
bienes muebles para garanti%ar obligaciones de
prstamos principalmente. Este tipo de garanta se
constituye sobre :
a+ ganado de toda especie y sus productos
b+ toda clase de maquinaras destinadas a la eplotacin
industrial o agropecuaria y cualquier otro instrumento
de traba'o, est o no inmovili%ado por su ad"esin al
suelo.
c+ Crutos de cualquier naturale%a *maderas, productos de
minera, etc.+
d+ 3e"culos en general.
-ebemos, no obstante, distinguir / *dos+ tipos de :renda : la
prenda simple y la prenda con registro.
La .renda si".le es aquella donde eiste despla%amiento del
bien prendado, quedando este en poder del otorgante del crdito,
respaldando adem)s por documentos.
La .renda con reis*ro, no requiere la entrega del bien o la
cosa, bastar) con la inscripcin correspondiente en el ?egistro
:rendario *-<?:+, quedando los bienes grabados en poder del
deudor, en calidad de depositario regular, con las obligaciones y
derec"os correspondientes.
. A6 .
LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS
Son instrumentos pblicos los redactados por los notarios y
escribano pblicos matriculados, por un lado4 y tambin los sgtes.
documentos :
a0 Las 1otocoias autori2a!as !e ,os instru/entos 34,icos%
40 Los certi1ica!os !e !esitos
c0 Las ,etras !e ca/4io
!0 Los certi1ica!os !e !eu!a
OTROS CONTRATOS SOCIEDADES
JOINT VENTURE
En el mundo globali%ado, caracterstico de la poca, se "ace
interesante tratar, aunque m)s no sea superficialmente, el tipo de
asociacin denominado 7'oint venture8, que indudablemente tendr)
an m)s importancia en una economa mundial dividida en pases
capitalistas industriali%ados, eportadores e inversores de capitales
y pases en vas de desarrollo, algunos con economas
pauprrimas, pero con una gran rique%a en materia prima, que
requieren con urgencia la recepcin de inversiones para desarrollar
su potencial dormido.
1o es raro, pues, que en pases tradicionalmente altamente
capitali%ados, como $nglaterra, Estado !nidos, Dapn, Alemania,
"ayan aparecido nuevas formas de asociacin de capitales
tendientes a desarrollar la m)s amplia gama de actividades
industriales sustentadas generalmente en una alta inversin,
llegando a acuerdos con economas de pases dbiles pero
sedientos de organi%acin, tcnica y capitales.
Entre estas formas asociativas aparece el 7joint venture8, llamada
tambin 7joint adventure8. 1uestra legislacin no incorpor an
esta figura, aunque la &ey de $nversiones *AA;+ la cita
incidentalmente.
:roviene del derec"o anglo sa'n, y en los Estados !nidos
desarrolla sus posibilidades. Es b)sicamente una asociacin de
personas fsicas o 'urdicas que acuerdan participar en un proyecto
comn, generalmente especfico para utilidad comn, combinando
los respectivos recursos sin crear ni formar una corporacin o el
status de una 7asociacin8 en el sentido legal, establecindose una
comunidad de intereses y un mutuo derec"o de representacin
dentro del )mbito del proyecto, sobre el cual cada 7venturer8
e'erce algn grado de control.
. A9 .
HOLDING
Es el comple'o econmico en que una sociedad domina a otra u
otras de tal manera que decide las deliberaciones de la asamblea y
la eleccin del -irectorio con la sola titularidad de una parte de su
capital.
Cueron en realidad medios tendientes a eludir la aplicacin de leyes
7antitr&st* d)ndoles a stos otra forma 'urdica.
,onsiste fundamentalmente en constituir una sociedad a la cual
accionistas de otras sociedades preeistentes entregan sus
acciones como aportes de capital. &a nueva sociedad, a su ve%,
tiene acciones propias que representan su participacin en la
7socie!a! &o,!ing8, la cual queda titular de las otras sociedades y, en
consecuencia, puede proceder a su direccin mediante el e'ercicio
de los derec"os sociales conferidos a esas acciones.
&a nueva sociedad no tiene un ob'eto comercial o industrial propio,
sino solamente el dominio o mane'o de las otras sociedades, en las
cuales no ser) necesario que cuente con la totalidad de las
acciones, sino una mayora suficiente para imponerse en las
asambleas, la que a veces ni siquiera es la mitad de las acciones,
puesto que se especula con la ausencia del peque#o inversionista.
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