DERECHO MERCANTIL II

Profesor: Daniel Vzquez Albert // Curso 2010-2011

TEMA 1: SISTEMA DE SOCIEDADES
Socios
Sociedad Administradores
Acreedores Financiacin
1.1. El ejercicio colectivo de la empresa
Por qu una sociedad? Responsabilidad, transmisin y financiacin.
Aparentemente es ms frecuente el empresario social. Es as por la responsabilidad del empresario, q tiene una
tendencia a limitarse (pues con la ilimitada no puede separar el patrimonio personal del empresarial), pues la manera
de limitarla es constituyendo sociedades. La limitacin es una posibilidad a la q debe optar expresamente el empresario
social si quiere. Slo se puede limitar la responsabilidad en las SA o SL.
Adems la frmula de la limitacin tb permite dividir ese patrimonio mercantil para destinarlo a distintas actuaciones.
Por ejemplo, un 20% a una cosa, el 30% a otra inversin y un 45% para otra.
Sin embargo esta responsabilidad limitada supone un riesgo para los acreedores, q solo pueden acceder a esas
divisiones no al patrimonio mercantil entero o al civil. Adems es posible q los empresarios asuman actuaciones
demasiado arriesgadas q perjudiquen al acreedor (Moral Hazard), es por ello q habr q protegerlo.
Forma de la sociedad:
S1 S2
90 10
Sociedad 100 (patrimonio)
Administradores
relaciones contra
Acreedores
El acreedor lo es de la Sociedad, no de los socios, con lo cual no podr ir contra stos. En una sociedad con
responsabilidad limitada significa q los socios no responden de las deudas sino q lo har la sociedad, ello significa q el
socio slo ver afectada aquella parte q aport al patrimonio de la sociedad (el S1 como mucho perder 90).
La Sociedad es la q responde ilimitadamente con su patrimonio (en este caso 100).
Sin embargo en una sociedad de personas, en el caso de que la Sociedad no pagara, el acreedor podr ir en contra de
los socios los cuales deben responder de forma solidaria (es decir q el acreedor puede pedir el 100% de la deuda a
cualquiera de los socios, a pesar del tanto por ciento que aportara al capital, y luego el q sea luego ya repetir contra
los dems en funcin de sus cuotas), ilimitada (con todo su patrimonio) y subsidiaria (en primer lugar tiene que ir contra
la sociedad).
Es por esto que son ms frecuentes las sociedades de capital.
Cabe decir que en las SA y SL para proteger a los acreedores est la posibilidad del levantamiento del velo, mediante
esta figura los acreedores pueden pedir responsabilidad tb a los socios, pero slo se lleva a cabo en determinadas
circunstancias (pues se trata de romper la barrera que hay entre los socios y los acreedores, q es la sociedad). Los
acreedores adems tb pueden ir contra los administradores.
Se est hablando en un proyecto de ley del Empresario individual con responsabilidad limitada, este empresario una no
crear una Sociedad Unipersonal (de un solo socio) para limitar su responsabilidad, deber tambin inscribirse en el
RM para determinar qu bienes estn sujetos a responsabilidad.
Hay otras razones por las cuales es mejor la forma societaria que la individual (adems de la responsabilidad), como:
a) La transmisin de las empresas, pues en la individual se transmite el pack del establecimiento de la empresa,
no por separado cada elemento, sin embargo en una sociedad si hay varios socios y slo uno de ellos quiere
transmitir bastar con que lo haga de sus participaciones en la sociedad (con lo cual la sociedad y el
establecimiento no se han tocado).
b) Financiacin, pblica o privada.
c) Fiscalizacin, los impuestos sobre los rendimientos (beneficios) son diferentes si es un empresario individual
(impuesto sobre las personas fsicas) o sociedad (impuesto de sociedades), el tipo impositivo adems es
progresivo (hasta el 45%) en el IRPF, pero en el impuesto de sociedades es fijo.
Los titulares de las Sociedades son los socios, pero hay varios: desde el socio unitario (el q tenga el 100% del
capital) o los socios con una nfima participacin (0,001%).
Los gestores de la sociedad son los Administradores.
Otra cuestin a tener en cuenta es el de los acreedores: entidades bancarias, Estado, trabajadores, proveedores Son
stakeholders, personas con inters en la empresa (quieren cobrar de ella). No todos los acreedores son iguales, no
todos tienen el mismo peso, y donde finalmente se fija la jerarqua es en un concurso.
Corporate Governance: direccin de la sociedad. Los socios (Junta de Gobernacin) nombran y cesan a los
administradores. Sin embargo una vez nombrado el rgano admtvo. ser ste el que tome las decisiones pies de esta
manera se consigue una mayor efectividad, pues la junta de gobernacin slo actuar en ocasiones.
Corporate Finance: de donde se consiguen los recursos para la sociedad. De qu se tratan las acciones

1.2. Evolucin histrica y situacin actual
Se distinguen tres etapas, segn el criterio de la codificacin:
1.- Precodificacin:
A) La primera sociedad aparece en la Sociedad romana societas. Pero es una forma simple, civil (pues an no es
mercantil sino agraria). Hay contrato pero an no hay persona jurdica independiente. A ello se le llama sociedad
interna, ya que no tiene reflejo externo, una imagen que se representa mediante la persona jurdica que es
independiente para poder llevar a cabo relaciones jurdicas con terceros.
B) No es hasta la Edad Media cuando aparece la Sociedad Mercantil, pues ahora ya hay comercio. En primer lugar
aparece al Sociedad Colectiva, luego la Comanditaria y en ltimo lugar la Annima:
- La Sociedad Colectiva era la societasmercatorum (sociedad de mercaderes). Nace normalmente de la
comunidad hereditaria q pasa del comerciante fallecido (individual) a todos sus herederos (diversas personas q
continan con el negocio). Esta sociedad colectiva ya es una sociedad externa, independiente de los socios pero
los cuales an tienen importancia pues son los q responden frente a los acreedores con carcter personal,
ilimitado y solidario (es decir q puede reclamar la totalidad de la deuda, independientemente de su participacin,
a cualquier socio).
- La Sociedad Comanditaria, lo que las hace nacer es el ppio de especializacin. Aparece el socio industrial, el q
har las actuaciones de la empresa. Luego est el socio capitalista, el que no quiere comercializar (pq est mal
visto) pero que participa en la empresa poniendo el capital (pues no deja de ser una inversin).
As pues el socio capitalista encomienda al industrial q haga una actividad comercial (a no ser q sea el industrial
el q ya tenga la idea y pida a alguien que le financie) a cambio del capital (que es la financiacin) y una
participacin en los beneficios. Mediante un contrato de comenda. As pues es una sociedad interna, no se
externaliza, la forma es de contrato de cuentas.
Socio Capitalista ----- Socio Industrial ----- Acreedores
La responsabilidad es del socio industrial.
Pero este contrato de comenda es diferente de la sociedad comanditaria, pues en ella el socio capitalista y el
socio industrial forman una sociedad con personalidad jurdica propia (externa).
El rgimen jurdico del socio industrial es el mismo q el del socio colectivo, mientras q el del socio capitalista es el
mismo q el q ahora tienen los socios de las SA y SL. Hay dos perfiles de socios, lo cual significa q hay una
especializacin: el industrial, que viene a ser el q hace el trabajo o servicio ya adems es el administrador,
responde de las deudas de forma personal, ilimitada y solidaria (aunque subsidiaria a la Sociedad
independiente); y el socio capitalista, como lo nico q ha hecho es poner dinero, slo responde hasta el importe q
puso (y adems tampoco gestiona).
- En la sociedad moderna (s. XVII) con las nuevas rutas y necesidades de hacer dinero, los holandeses crean la
Sociedad Annima o compaas por acciones. Hechas para conseguir el mximo recurso, ello se consigue con la
limitacin de la responsabilidad de los socios y por otro lado el capital est dividido en acciones. El socio q aporta
dinero obtiene a cambio acciones, y adems no arriesga pues como mucho puede perder aquello que ha
invertido solamente, pero es que encima esta inversin tiene liquidez (puede recuperarla e incluso venderla, las
acciones, pues su valor puede aumentar).
Se le llama Sociedad annima pq al acreedor no le importa quin sea el socio, ya que solo le interesa la
sociedad. Sin embargo en aquella poca era el Gobierno el q impulsaba estas sociedades y las controlaba, por
ello es distinto a las actuales.
Por la forma que tienen las SA, son fuente de fraudes.
Todas estas formas de sociedades (en la edad media y moderna) se regularon en Ordenanzas.
2.- Codificacin:
Durante este perodo es la industria el motor de la economa (s. XIX y la revolucin industrial). Este tipo de economa
necesita mucho ms dinero (no es lo mismo un a fabrica para hacer ferrocarriles que una tienda). Es por ello la
necesidad de normas. Adems son regulaciones dispositivas, pues permite q las empresas se creen de la manera que
prefieran, conforme a estos tres tipos de sociedades (esto por el estado liberal).
3.- Post codificacin:
Dentro del E intervencionista, de donde surge una normativa ms intervencionista y represora (por tal de proteger el
inters pblico), sobre todo con la SA.
Todo ello se regula en normativa especial, imperativa (para evitar abusos y fraudes q perjudiquen al inversor). Gana
peso pues la SA, pero este es un modelo tipo para las grandes empresas, con lo cual las PYMES no se ven cmodas
con las SA o las S.Colectivas, con las segundas por la responsabilidad ilimitada y con las primeras pq la SA est
regulada muy al detalle y con un forma poco gil para las PYMES (adems de q est sometidas a mucho control). As
pues se acaba creando (en Alemania primero) la SL, que tiene o mejor de las dos formas societaria anteriores, la
responsabilidad limitada de las SA y la flexibilidad de las S.Colect. Directamente se regula en una regulacin especial.
En Espaa haba hasta ahora una ley de SA del 51 y otra ley para las SL del 53 (la primera mejor hecha que la
segunda, pues no deja de ser una copia una de la otra). Las dems formas societarias son marginales. Cuando
pasamos a formar parte de la CEE se hace necesario renovar estas normas, sobre todo la de la SA (pues es la primera
sociedad que se regula a conciencia por el derecho comunitario, por ser las ms habituales en las relaciones
mercantiles interestatales). Es por ello que en el 89 se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Annimas,
pero en cambio la nueva ley de las SL no se aprob hasta el 95. De nuevo la ley de la SL copia la de annimas, lo q
hace q sea una mala regulacin. Para solventarlo se ha aprobado en julio del 2010 el Texto refundido de la Ley de
Sociedades de Capital, en la cual se da preferencia por fin a las SL.
4.- Hacia dnde vamos?
Hay toda una serie de propuestas normativa, incluso algunos jueces las usan para solventar problemas si en las leyes
vigentes no hay solucin. Adems los nuevos proyectos son Cdigos (una normativa sistematizada y ordenada), como
el Cdigo de Sociedades Mercantiles; es por ello que en el texto refundido de las LSC se dice q es una ley provisional.
As pues con la nueva LSC ha habido un cambio de forma pero cuando se apruebe el nuevo Cdigo habr un cambio
de fondo.
Luego hay un Cdigo q en realidad es softlaw, unas recomendaciones para el buen gobierno de las Sociedades
Cotizadas.
Por ltimo en el mbito de la UE tb hay cambios, pues es el motor de la normativa societaria europea y de sus E parte.
Hay un proyecto para modernizar el derecho de sociedades en Europa. Adems se pretende crear tb la Sociedad
privada europea, que viene a ser como una SL (en Europa predominan las PYMES).

1.3. Concepto de Sociedad
No es sencillo explicar qu es una sociedad, pues hay un C.Com. muy anticuado y porque tb est regulado por el
C.Cv., adems de haber distintas leyes especiales con distintos conceptos y de distintas pocas. Sin embargo es
necesario determinar el concepto para ver las situaciones en las q hay sociedades de personas y saber si es sociedad
o no.
- Primer grupo de finalidades de los arts. 1665 C.Cv. y 177 C.Com., los cuales tienen una cierta simetra:
1) Origen negocial contrato plurilateral, lo cual es un problema pq no entran las sociedades unipersonales ni tb
excluye la comunidad hereditaria.
2) Afectiosocietatis nimos de los socios a desarrollar un proyecto comn, tienen un inters comn, le da
adems un carcter estable y permanente (aunque no deba ser indefinida).
3) Patrimonio comn se aportan bienes o trabajo por los socios, lo cual forma el patrimonio de la sociedad, q
es la propietaria de esos bienes y trabajo aportados.
4) nimo de lucro finalidad lucrativa, el objetivo de la empresa es obtener beneficios para repartirlo entre los
socios ( fundacin, sociedades cooperativas).
- En una visin ms moderna la finalidad lucrativa no es un requisito, pues se habla de un fin comn. Las sociedades
pueden optar tanto por la finalidad lucrativa o comn.
Actividad asociacin forma jurdica de asociacin
(hay que fijarse en esto)

Ej. 1: ASOCIACIN ---- SOCIEDAD ANNIMA
(Bara) (Manchester)
Asociados Socios
No lucrativa Lucrativa
No acciones Acciones
(no transmisible) (respons. limitada transmisible, podra venderse incluso el 90%)

Con lo cual en la vision moderna hacen falta:
1
orgen negocial y
2
finalidad comn.

1.4. Distincin entre sociedad civil y mercantil
Es importante distinguirlas por la normativa aplicable, por la jurisdiccin competente y porque la SM es un empresario y
la SC no; con lo cual tb el RM es slo para las SM y stas tb deben seguir cuna contabilidad. Son frecuentes las SC por
su flexibilidad tb, ni siquiera hace falta escritura pblica para constituirlas.
Hay unos criterios para distinguirlos:
- Forma, la SC es la q adopta forma de SC, y la SM es la q adopta forma de cualquiera de los tipos de SM (SA, SL,
S.Coop., etc.). Con lo cual de SC slo hay un tipo.
- Actividad/objeto, es la SC la que se dedica a actividad civil, y la SM la q se dedica a actividad mercantil (comercial,
industrial). La diferencia entre una actividad y la otra no est clara. Cuando hay una organizacin de peso en la
actividad suele ser mercantil.

El art. 116 con 122 del Cdigo de Comercio dice que es mercantil al empresa q adopta uno de los tipos sociales
recogidos en el C. Com. (con lo cual hay un criterio de forma). Luego en el Cdigo Civil se dice que cualquier SC por el
objeto (agricultores, profesionales, segn tradicionalmente se ha ido haciendo) pueden tb adoptar la forma de
cualquier SM. Es por ello q se dice que las SA y las SL son mercantiles cualquiera q sea su objeto, para solventar el
problema de normativa aplicable para sociedad es q por forma son SM pero por objeto deberan ser SC, prima por
tanto la forma de SM.
Hoy da la mayora de Sociedades q forman los profesionales son SL, antiguamente formaban SC, pq las SM eran para
actividad comercial.

1.5. Tipologa de sociedades
Hay dos categoras principales:
1 categora: Tipos formales/legales, establecidos por nuestro sistema jurdico.
- Tipos generales: para desarrollar cualquier tipo de actividad mercantil. SL, SA, S.Colectiva, C.Comanditaria por
acciones y la S.Comanditaria simple.
- Tipos especiales: para desarrollar determinadas actividades con una cierta finalidad como las sociedades laborales,
profesionales (que desarrollan una actividad profesional), sociedades cooperativas (finalidad mutual, servicio mutuo
entre socios), sociedades de garanta reciproca (a favor de los socios frente a terceros), etc.
Nos centramos en los tipos generales. Lo importante en ellas es quien toma las decisiones en estas sociedades.
a) Sociedad colectiva/Sociedad general, tb llamada as pq incorpora el rigor mercantil que es el rgimen de
responsabilidad ms extremo y el que se aplica en caso de dudar sobre el tipo de sociedad que puede ser
una formacin de socios, as cuando tengamos alguna duda sobre el rgimen aplicable nos serviremos de
la S. Colectiva por ser la general.
Los socios tienen derecho a administrar/gestionar la sociedad. Con lo cual Socio=Administrador, no slo en
cuanto a las decisiones generales sino tb en las del da a da de la empresa. Por ello estas estn sometidas
al rigor mercantil, q conlleva una responsabilidad personal, ilimitada, solidaria y subsidiaria.
Personal: el socio responde personalmente de las deudas, con todo su patrimonio (Ilimitada).
Solidaria: q el acreedor puede pedir a uno slo de los socios el 100% de la deuda. Este socio podr
repetir contra los otros socios en funcin de su participacin en la sociedad.
Subsidiaria: el acreedor en 1er lugar debe haberse dirigido a la sociedad, y slo podr ir a los socios si
sta no tiene dinero suficiente.
* La denominacin de la sociedad es subjetiva, es decir q al menos debe incorporar a uno de los socios (su
nombre), esto tiene que ver y est reflejado en el rigor mercantil, pues de esta manera se le da ms
seguridad a los acreedores, adems de que es una sociedad personal.

b) Sociedad Comanditaria Simple, surgido de la necesidad de la especializacin pues la sociedad colectiva no
es suficiente y por ello surge sta. Aqu hay un socio industrial y otro capitalista.
Socio industrial, el que administra y gestiona la sociedad.
Socio capitalista, es el socio inversor, slo pone el capital, pero no se involucra en la gestin de la
empresa.
El socio industrial/colectivo tiene el mismo rgimen de antes (de los socios de la colectiva) pues como es l
el que administra la sociedad deber someterse l al rigor mercantil. El capitalista como no se involucra no
responde de las deudas sociales, slo responde por lo que aporta (si puso 10 como mucho podr perder
esos 10).
* La denominacin social deber ser subjetiva, y deber aparecer al menos uno de los nombres de los socios
colectivos.

c) Sociedad Annima o de capital, desaparece el socio industrial y todos los socios son capitalistas. Como
regla general los socios no gestionan la sociedad (para ello es obligatorio nombrar un administrador). Los
socios slo responden hasta el lmite de lo que aportan, con lo cual no responde de las deudas de la
sociedad.
Aqu ya empiezan los desequilibrios q sufren los acreedores, y para protegerlos se crea el rgimen del
capital. El capital de la sociedad es una cifra que supone la garanta del acreedor, ya no se trata de una
persona y de su patrimonio.
Es por ello que se establece una capital mnimo de 60.000 (cuando en la SL es de 3.000).
El capital se divide en acciones (participaciones, cuotas pues stas tiene un rgimen propio singular),
que son libremente transmisibles. A diferencia de las participaciones en las anteriores sociedades, que por
lo del rigor mercantil estn sujetas a una responsabilidad personal, subsidiaria, etc., se debe asegurar a los
acreedores q van a responder los socios, con lo cual no es tan fcil transmitir. Sin embargo en una SA es
ms importante el capital que vaya a aportar el accionista que su nombre (por ello no son personales sino
abiertas), pues la responsabilidad es limitada para los socios y por tanto en principio slo recae sobre ese
capital de la Sociedad.
* La denominacin de la SA puede ser subjetiva aunque no necesariamente, de hecho no es lo habitual.

d) Sociedad Limitada, combina rasgos de la SA y de la Sociedad Colectiva. De la SA lo que recoge es la
responsabilidad limitad; de la Colectiva la flexibilidad, tiene una regulacin muy disponible. Lo que no tiene
la SL es la libre transmisibilidad de las participaciones, pues no son sociedades tan grandes y con lo cual
no quieren a cualquiera con ellos (por ello nunca se habla de acciones, y por ello tb se las llama
sociedades cerradas o personales).
En esta sociedad como es de responsabilidad limitada el socio no administra, sin embargo lo habitual es
que los socios de una PYME se nombren a ellos como administradores.
El capital es la garanta frente a 3os (como en la SA), y el capital mnimo es de 3.000.
* La denominacin no tiene que ser subjetiva, como en las SA.

e) Sociedad Comanditaria por acciones, en la prctica son muy escasas. Es tb una mezcla de SA y
Comanditaria simple. Como la comanditaria tiene dos tipos de socios: el colectivo (industrial) y
comanditario (capitalista). Pero como la SA es por acciones, es decir que el capital se divide por acciones
que hace que sea una inversin lquida, quiere decir que se pueden comprar y vender libremente.

La colectiva nos interesar cuando los socios quieren implicarse mucho, pero el precio que tienen que pagar es muy
caro, para eso mejor la limitada en la que se puede gestionar la sociedad si los socios se ponen de acuerdo, y sin el
problema de la responsabilidad.
La comanditaria simple est para empresarios que no tiene capital pero que saben gestionar bien, con lo cual el que
ser socio industrial se busca a un capitalista y slo debe preocuparse de pasarle los beneficios. Pero de nuevo el
problema es la responsabilidad del industrial, con lo cual es mejor la SL y que el que sabe gestionar se nombre
administrador.
Las SA son para cuando haya mucho capital, y pueda as invertirse en l. La SL no es tan compleja como la SA ni tiene
tanto capital.
Y en la comanditaria por acciones el empresario no necesita slo a uno o dos capitalistas sino que a muchos ms, por
eso en realidad sale ms a cuenta la SA.

2 categora: Tipos reales, de la prctica.
Para diferenciarlos tendremos en cuenta unos criterios de clasificacin:
1) Tamao Grandes empresas SA
PYMES SL *ahora estn saliendo adems microempresas
El tamao no supone un rgimen jurdico distinto entre las empresas.

2) Estructura Sociedades de personas (es importante las caractersticas de las personas y el
contrato entre ellas) S.Col., S.Com.simple
Sociedades de capital (importa la aportacin que se haga, pues el criterio
de decisin es el de la mayora) SA, SL, S.Com.A.

3) Transmisin Cerradas/privadas. La transmisin est restringida. Como las sociedades familiares, y
con unos lmites de transmisin. Hay pocos socios y alguno de ellos puede ser el
administrador. SL, SA
Abiertas/pblicas. La transmisibilidad es libre. Como una sociedad que cotiza en
bolsa. Son abiertas pq pueden entrar muchos socios y no todos o ninguno son
administradores. Se dice pblica en el sentido de que cualquiera puede acceder. SA
(aunque no siempre, se puede limitar)
El criterio de la transmisin no se usa en la legislacin espaola.

Sistemas:
- Anglosajn, es unitario, tiene un solo tipo de sociedad: la COMPANY (GB), CORPORATION (EEUU). Tiene el mismo
tipo societario pero con especialidades.
- Germnico, por un lado est la SA y por otro la SL. Las SA son sociedades abiertas slo y las limitadas son cerradas
(por tanto carcter excluyente).
- Latino (Espaa, Francia, Italia), hay SA y SL pero no tienen carcter excluyente sino que las SA tiene un carcter
polivalente (tanto abiertas como cerradas) y las SL slo para cerradas.
Nuestro sistema se ve afectado por la legislacin de la UE, q bsicamente sigue el modelo alemn (SA para
sociedades abiertas), lo cual se vio reflejado en las LSA del 89, que da preferencia a la annima frente a la SL,
regulada en la LSL del 95. Como la nueva regulacin piensa en las grandes empresas es una regulacin muy rigurosa.
La inmensa mayora de empresas espaolas durante los 80 eran SA, pq los sistemas latinos tienen un tipo de
annimas polivalente (abiertas y cerradas), que vale para Grandes empresas como para PYMES, pero luego a partir de
los 90 ya no. Adems se aade la limitada, q es algo nuevo. Como con la reforma del 89 la SA se hace abierta toma
peso la SL que interesa ms. Pero la SL no es polivalente pues es un tipo necesariamente cerrado, por ello la
transmisin de sus participaciones estn limitadas, por eso se conserva la SA. Sin embargo aunque haya poco
porcentaje de SA en nmero, en capital supera mucho a las SL (es decir que son pocas pero con mucho capital).
A pesar de todo, la realidad es que se encuentran SA cerradas (empresas pequeas).
La normativa europea societaria tb ha tenido un cambio, pues ahora se potencia a las PYMES, pq el tejido empresarial
europeo est formado por PYMES, cuya forma favorita es la SL. Por ello la UE est regulando la SL aunque la llama de
otra manera, y se deja influir por l modelo anglosajn (que es ms gil).

3 categora: Atipicidad, puede una empresa crear una forma jurdica no ajustada a algn tipo real o formal, o crear
otras estructuras?
Podra decirse que no, pero no esta tan claro, pq las sociedades son contratos que se rigen por la autonoma de la
voluntad de las partes. Esto es as si solo viramos las sociedades como contratos, pero si tenemos en cuenta que las
sociedades tb son personas jurdicas (que se relaciona con acreedores) ya s que se limita todo a unos numerus
clausus, quedando todo reducido a esos tipos, con lo cual no sera posible la atipicidad.
Con lo cual en caso de atipicidad no habra una personalidad jurdica con las mismas caractersticas que las tipificadas,
pero en cambio en contrato s que es vlido (o sea que sera una forma que cojea por un lado, el de la personalidad
para las relaciones con 3os).
As pues, qu el rgimen jurdico seria el aplicable? Sera en ppio el de la Sociedad General (la colectiva), pero para
especificarlo habr que ver si la empresa tiene objeto mercantil o civil. Si es una actividad mercantil se le aplica el
rgimen del rigor mercantil de la sociedad colectiva (lo cual es en realidad un problema, por la responsabilidad). Pero si
la sociedad tuviera un objeto civil se le aplicara el rgimen de la Sociedad civil, con responsabilidad ilimitada de los
socios tb, aunque esta vez es mancomunada no solidaria (como en la general). De esta manera se les aplican
regmenes garantistas para los acreedores.

TEMA 2: ESTRUCTURA NEGOCIAL E INSTITUCIONAL
2.1. Distincin entre la estructura negocial e institucional de las sociedades
Al hablar de negocial se refiere a que es un contrato, pues las sociedades son:
Contrato entre dos o ms personas => D obligacional y contratos = autonoma voluntad
Persona jurdica (destina de las partes) > unifica las relaciones con los acreedores
Derecho de las personas = ppio de seguridad en el trfico
Los contratos crean la personalidad jurdica.
Con lo cual frente a la autonoma de la voluntad se encuentra el ppio de seguridad en el trfico. As el derecho de
contratos se modula/adapta al derecho de las personas. Pues por ejemplo el incumplimiento del contrato por uno de los
socios significara la resolucin del contrato (art. 1124 C.Cv.) y ello no es factible, con lo cual se crea un derecho de los
dems socios a expulsar al que incumple para as mantener la sociedad (que de la otra forma desaparecera).
La extincin del contrato es una forma demasiado abrupta de solucionad las cosas, con lo cual hay que modularlo
pensando en la organizacin institucional, es por ello q se expulsa al socio; el contrato y la sociedad siguen vivos.
Supone ello una extincin parcial.

2.2. La sociedad como contrato
Art. 116 C.Com. Sociedades mercantiles
Art. 1665 C.Cv. Sociedad civil
La sociedad como contrato se ha ido relativizando, ms q un contrato es una organizacin jurdica. Se crea una
organizacin, un ente (cooperacin). Lo importante es la estructura y la mayora.
Lo importante es crear una entidad, por ello existen las sociedades unipersonales.
Derechos q se general entre socios y entre socios y sociedad, en las relaciones internas de la sociedad.
Hay derechos econmicos y polticos:
- Econmicos o de financiacin: derecho al dividendo (a repartir beneficios entre socios), derecho de transmisin,
cuota de liquidacin (el reparto del capital cuando desaparece la sociedad).
- Polticos o de organizacin: derecho de voto (en la Junta), derecho de informacin (saber cmo va la sociedad y
qu votar, aunque en realidad es genrica).
- Econmico-poltico: derecho de adquisicin preferente (por parte de los dems socios, cuando uno pretende
transmitir).

Dentro de las relaciones internas hay tb unos ppios:
- Igualdad de trato, de los socios, ninguno debe ser tratado de forma discriminatoria (cuando se encuentra en
condiciones idnticas), art. 97 de la LSCap. Es difcil que dos socios se lleguen a encontrar en dichas condiciones
idnticas, sera mejor decir equivalentes para conseguir igualdad.
- Deber de fidelidad de los socios frente a la sociedad, por otro lado hay un deber de los administradores de seguir
el inters de la sociedad, como inters de los socios (no acreedores, etc.). La fidelidad se traduce en el deber de
seguir el inters social.

2.3. La sociedad como persona jurdica
Una sociedad que externamente se ve como una persona jurdica separada de los socios q la forman.
Requisitos para una sociedad sea persona jurdica:
a) Publicidad, que se produce a travs de la inscripcin de la Sociedad en el Registro Mercantil, se inscribe la
escritura pblica de constitucin.
Art. 116 y 119 del Cdigo de Comercio.

Efectos:
a) Nombre, domicilio, nacionalidad, patrimonio (la autonoma del patrimonio no siempre es igual) propios de la
sociedad.
b) Adquirir la condicin de socio administrador.

Representacin de la sociedad: Administradores, los que pueden vincular la empresa con los terceros (relaciones
externas). A los administradores se les puede limitar los poderes (por la sociedad).
Responder ante terceros es tambin una consecuencia inherente de la personalidad jurdica de la sociedad.

Abuso de la personalidad jurdica. Los socios utilizan la sociedad como pantalla para que no les ataquen los socios,
pero esto no es legtimo, sin embargo su descubrimiento (que no es fcil de ver cuando lo es) se lleva a cabo mediante
el levantamiento del velo. Este mecanismo es creado jurisprudencialmente en el derecho anglosajn, pues se
detectaban supuestos en que los particulares abusaban de su derecho. Lo usan los jueces cuando no lo ven claro, as
pues levantan esa pantalla para ver los socios titulares de la persona jurdica, y para que de este modo los terceros
puedan atacarlos.
Pero es un mecanismo criticado pq crea inseguridad jurdica, pues en qu casos puede un juez levantar el velo? Es
por ello que su aplicacin est en decadencia en la Europa continental. En Espaa se introdujo por primera vez por el
TS, pero se utilizan argumentos muy genricos como: fraude de ley, abuso de derecho o buena fe. Es por ello que
recientemente ha dicho el TS que este mecanismo debe ser excepcional (de ultima ratio), cuando la ley no diga nada.
Se aplicaba este mecanismo sobre todo para: sociedades unipersonales (pq pensaban que se abusaba de la sociedad
para ocultar una sola persona), grupos de empresa (pues los acreedores lo eran de la sociedad filial no matriz, con lo
cual los socios de esta matriz estaban abusando), casos de infra capitalizacin (que tienen menos capital de lo
necesario por el tipo que es, pero en realidad no existe ninguna norma q diga q una empresa deba tener un capital
adecuado conforme a su actividad). Hoy da tb existe la confusin de patrimonios (cuando hay divergencia entre
titularidad formal de la sociedad y material del socio).
Pero el uso de este levantamiento del velo actualmente est muy restringido.

2.3. La formacin de la sociedad
Requisitos y caractersticas del contrato:
- Tiene que tener los requisitos de un contrato (1262), sobre todo el consentimiento.
- Debe tener un objeto, que son las aportaciones que hacen los socios, el objeto social q define la actividad a la q
se va a dedicar la empresa. En ppio adems puede desarrollar otras actividades adems de la de su objeto:
- La capacidad de las sociedades es general, pero si nos extralimitamos del objeto social se pueden tener
problemas.
- La causa general de las sociedades es el nimo de lucro (se crean para obtener lucro), sin embargo pueden
haber sociedades que no son lucrativas.
- Es necesario un requisito de forma? No es necesario, pues incluso el contrato puede ser verbal.

Requisitos para formar la personalidad jurdica:
- Requisito de forma, que implica la formacin de la persona jurdica por escritura pblica.
- Publicidad, que se har efectiva cuando se inscriba en el registro Mercantil. La publicidad es necesaria para los
acreedores y terceros que podrn conocer de las caractersticas y las cuentas de la empresa.
Sin embargo para las Sociedades civiles no es necesario por regla general inscribir en el R.M. (1669 C.Cv.), pero el
R.M. se abri para que las Sociedades civiles pudieran inscribirse aunque luego esto se anul, con lo cual hoy da
no pueden inscribirse (a excepcin de las Sociedades profesionales). Como no puede inscribirse cundo adquiere
la personalidad jurdica? Pues en realidad es necesaria un tipo de publicidad, que se adquiere cuando se
exteriorice como sociedad frente a un tercero, por ejemplo que en un contrato se pongan como sujetos contratantes
por un lado la Sociedad civil como tal y el tercero. Con lo cual la publicidad es de tipo fctico.

2.5. Patologas en la formacin de la sociedad
a) Sociedad de hecho o sociedad nula, sociedad donde se produce un defecto en los requisitos del contrato y
tpicamente en el consentimiento (que a una persona le obliguen a ser socio, por ejemplo).
Si se da el caso de esta sociedad de hecho, y si aplicramos el derecho de contratos, esta sociedad debera ser nula,
con lo cual hay una necesidad de modular ese derecho, pues si es nulo significa que el acto (el contrato) no ha existido,
y habra que retrotraer los efectos y volver a la situacin inicial. Y como es una personalidad jurdica es normal q se
hayan ido haciendo multiplicidad de contratos con terceros, los cuales no serviran, lo que supone un gran problema.
As pues lo ideal es modular este efecto, conforme al art. 56 LSC:
- Limitamos las clausulas de nulidad (no vale todo > numerus clausus, un listado de causas de nulidad).
- No se retrotraen los efectos del contrato, se convierte en una disolucin desde el momento en que se conoce el
vicio (no desde que se produjo).
- Se mantienen vivos los contratos de relaciones con terceros.

b) Sociedad irregular o la sociedad en constitucin. La patologa se encuentra en los requisitos de la personalidad
jurdica, pues a las irregulares les falta la publicidad, es decir q no est inscrita en el R.M. En la prctica esta patologa
es ms frecuente q la otra.
Primero hay que distinguir entre sociedad en constitucin e irregular:
- Sociedad en constitucin: constituir una sociedad no se hace ipso facto, hay toda una serie de pasos, un proceso
largo (no en un solo acto). Con lo cual hay sociedades que an no se han constituido pq an estn en proceso (se
estn haciendo los trmites).
- La sociedad irregular en cambio no est si quiera en trmite, pq no tienen intencin de constituirla. Esta
intencin cmo se mide? La ley da el plazo de 1 ao desde que tenemos el documento notarial de constitucin
hasta que se inscribe en el R.M. (para que los terceros la conozcan).
Qu pasa si hay terceros que contratan con la sociedad irregular (sin personalidad jurdica)? No puede anularse, no
es factible. Con lo cual la solucin es darle personalidad jurdica, pero no tendr esa sociedad una forma de SA o SL
sino que las sociedades irregulares (q no han pasado el peaje de la publicidad, R.M.) sern Sociedades Colectivas (la
General) con el correspondiente rigor mercantil. En el caso excepcional de que ejerza una actividad civil se constituir
en una Sociedad civil.
Art. 39 LSC.
*la denominacin de la Sociedad no se ver afectado, puede poner ABC, SL y seguir as.

2.6. Denominacin, nacionalidad y domicilio de las sociedades
A) DENOMINACIN
Denominacin social, funcin de identificacin de la empresa.
Reglamento de Registro Mercantil, art. 298 a 408.
Al denominacin tiene que ser nica, no puede haber dos sociedades con la misma denominacin, y nueva, no puede
ser igual o equivalente a una existente anterior.
Hay un Registro Mercantil Central que tiene la obligacin de llevar un libro de denominaciones sociales. La empresa q
quiera constituirse antes de ir al notario debe obtener una certificacin negativa del Registro Mercantil Central sobre la
denominacin que quiere poner a su empresa (es decir que le digan que no hay otra sociedad con la misma
denominacin).
Se hace normalmente una solicitud telemtica (que incluso puede hacer el notario donde hagas la constitucin). Y en la
solicitud se pueden poner hasta 5 denominaciones posibles, por si se repiten o se encuentran otras equivalentes.
El registro mercantil central ha incorporado un listado con una serie de trminos genricos, que no significan/suponen
especialidad en la denominacin, como por ejemplo distribuciones.

Conflictos entre Denominacin social y Marcas/Nombre comercial (signos).
Los ltimos tienen una funcin econmica, se refieren a: Nombre comercial Empresarios, Marcas productos,
servicios, empresa.
El titular de la marca puede usar su signo de forma exclusiva, aunque para ello tiene q registrarse en la Oficina
Espaola de Patentes y Marcas.
En cambio la denominacin social identifica a una sociedad, y la similitud es ms con el nombre comercial (que
identifica a empresarios) que con la marca. No tiene tanto una funcin econmica (ora distinguir productos de unos y
otros empresarios) sino que pretende distinguir a la personalidad jurdica de unas y otras empresas. Adems se
inscribe en el Registro mercantil no en la OEPM.
El problema es que al crear una empresa tenga sta una denominacin que adems de actuar en el trfico jurdico lo
haga tb, con ese mismo nombre, en el trfico econmico, con lo cual identifica tb sus productos y servicios. El problema
es si otra empresa inscribi ese mismo signo como marca solamente.
Ej.:
Empresa A ----> Denominacin social = X
Marca = X =
Empresa B ----> Denominacin social = ABC.SA
Marca = X


Como no hay una relacin y coordinacin entre el OEPM y el RM suceden estos solapamientos. Cmo lo
solucionamos?
1
Por el factor tiempo, es decir el momento de la inscripcin de cada uno;
2
o bien por el reconocimiento,
es decir si es un signo renombrado que la otra sea la que se modifique, puede darse un abuso del renombre del otro
(apoderarse de l).
El elemento del tiempo no es un criterio decisivo, en cambio el reconocimiento se usa como manera de relacionar la
oficina con el registro. De hecho ello est en la Ley de Marcas, art 9.1.d), si existe una denominacin social
renombrada no se podr usar (el mismo trmino) por otro para su marca; de la misma manera se prohbe lo contrario
en el art. 14.
a) Si hay alguno renombrado
se dar preferencia a ese.
b) Si ninguno es renombrado
se da preferencia a la marca
(pq la denominacin social
va ms all de su funcin).
Si ninguno, que comparte signo (sin querer), es renombrado se dar preferencia a la marca, pues es la que est hecha
para operar en el trfico econmico (la denominacin social est para el trfico jurdico, con lo cual se est excediendo
de sus funciones). As pues lo lgico es que cuando uno pretende usar el mismo signo como marca que para
denominacin social, ha de inscribirlo para asegurarlo.
Si hubiera mala fe por una empresa que usa un signo como marca an sabiendo que es la denominacin social de otro
empresario, habra entonces competencia desleal.

Clases de denominaciones
- Subjetivas, que incorporan el nombre de los socios. Hay tipos de sociedades que deben tener denominaciones
subjetivas: las Colectivas y la Comanditaria simple, las dems pueden optar.
- Objetivas, que bien lo que incluyen es la actividad de la empresa o bien los nombres de fantasa, que no
significan nada. Para todas las dems sociedades que no deben ser subjetivas (y que es una
opcin).

Que sea subjetiva no significa que deban estar los nombres de todos los socios, sino al menos un apellido de uno de
los socios aadindole el y compaa o y ca., art. 400.2 del Reglamento del Registro mercantil.
En los objetivos hay unos lmites para no crear confusin en el trafico sobre la actividad o la naturaleza jurdica de la
sociedad (como llamarle instituto), art. 405 y 406 del R.R.M.
Luego si un socio est en una denominacin subjetiva y se va de la sociedad (por vender participaciones o por ser
excluido) hay dos posibilidades de proceder:
a) Si es Colectiva el socio que se va puede llevarse el nombre.
b) Si es SA o SL como regla general la empresa tiene derecho a quedarse con el nombre, pues prima la
organizacin creada por encima de las personas que la crearon (adems puede haber un renombre sobre la
denominacin). Pero la excepcin est en que la persona que da su nombre a denominacin es importante y tenga
un renombre, entonces puede llevarse su nombre (con lo cual eliminarlo de la denominacin social de la empresa),
siempre y cuando haya una clusula en los Estatutos de la sociedad que lo contemple.

Denominacin y tipo de sociedad, art. 403 del R.R.M.
Que dice que en la denominacin social debe figurar el tipo de sociedad que sea. Hay unas siglas concretas:
SA, SL o SRL, SC o SRC (colectiva), SComPA (comanditaria por acciones), etc.

Las sociedades civiles como no pueden inscribirse no salen es en esta lista del 403, sin embargo en la prctica tiene
las siglas: SCP (sociedad civil particular, con una actividad concreta) y SCU (sociedad civil universal, si un objeto
delimitado).

B) NACIONALIDAD
Saber la nacionalidad de las sociedades es importante para conocer su ley aplicable, si es espaola se le aplicarn las
leyes espaolas. Las sociedades pueden escoger la nacionalidad que prefieran:
a) Por el lugar de constitucin (independientemente de la nacionalidad de los constituyentes).
b) Cuando la nacionalidad de la empresa es el domicilio.
En las SA y SL, art. 8 de la LSC, es independiente el lugar de constitucin, son espaolas cuando estn en territorio
espaol (domicilio), con lo cual se impide la libertad de elegir el lugar de constitucin.

C) DOMICILIO
Funcin localizadora registral/administrativa y judicial (tribunales competentes para denunciar la empresa), es
importante la provincia.
Las empresas no pueden elegir el domicilio, art. 9 LSC, ser el lugar donde est la efectiva direccin y administracin o
el lugar donde se desarrolle principalmente la actividad.
Adems dice que si la actividad se hace bsicamente en Espaa deber tener el domicilio en Espaa tb. Si se da este
supuesto (que tenga el domicilio en un lugar donde no desarrolle su actividad) incluso los terceros podrn dirigirse a la
empresa en el lugar donde si se realiza la actividad, y no donde dice tener el domicilio.

TEMA 3: SOCIEDADES DE PERSONAS
Sociedades de capital
Existe una doble distincin
Sociedades de personas

S.C. S.Com. C.P.
(Cuentas de
Participacin)

3.1 Sociedad Colectiva Sociedad general (rigor mercantil)
Su regulacin esta en el Cdigo de Comercio: arts. 125 a 144 como regulacin especfica de la Colectiva, pero tambin
en otros bloques como son del 170 al 174 sobre derechos y obligaciones y del 218 al 237 sobre disolucin y
liquidacin. Por otro lado en el R.R.M. aparece en los art. 209 a 212.
Esta es una regulacin anticuada, escasa y llena de lagunas. Luego dicha regulacin en las relaciones externas es
imperativa pero en cuanto a las relaciones internas puede ser dispositiva (este es el criterio del art. 121 del C.Com.).

a) origen y rasgos principales: su funcin de sociedad mercantil general
El origen est en la edad media, pues es la primera sociedad mercantil de entonces. (Ver los primeros temas
introductorios).

b) constitucin
Por escritura pblica inscrita en Registro Mercantil para as crear la personalidad jurdica. (Art. 125 C.Com.)
Necesita un mnimo de 2 socios, no cabe la Sociedad colectiva unipersonal. Es posible que los socios sean
sociedades.
Pueden portarse bienes (dinero o in natura, no dinerarias) al capital. Cabe tb la aportacin de trabajo y servicios (en las
de capital no se puede aportar trabajo).
No hay un capital mnimo, pues que lo hay es para proteger a los acreedores, pero en las colectivas no faltar capital al
que dirigirse (por el rigor mercantil, que responden ilimitadamente y subjetivamente los socios), y adems incluso se
puede aportar trabajo, como se ha dicho.
La denominacin como se dijo es subjetiva.
Para constituirla hace falta escritura pblica de constitucin y su posterior inscripcin en el registro. Y para modificar
esa escritura de constitucin es necesario la unanimidad entre socios, pero es posible que se pacte entre los socios
que sea necesaria slo mayora (en base al ppio dispositivo en las relaciones internas), aunque habr que concretar si
el criterio para el computo de la mayora es sobre el capital o sobre las personas, y si no se concretara nada la mayora
ser segn las personas.

c) relaciones jurdicas internas
Los derechos de los socios son los polticos: votar, informacin intensa (pues hay ms responsabilidad) del art. 133,
etc.
Obligaciones del socio: aportaciones (capital o industria, es decir trabajo), de no competencia (el socio es tb
administrador de la empresa con lo cual no puede dedicarse ni por cuenta propia ni por cuenta ajena a la misma
actividad, por haber un conflicto de intereses).
*En la SA, los socios capitalistas pueden dedicarse luego a lo que quieran, pues slo ponen dinero en la
sociedad, en cambio el administrador de la sociedad s tiene la obligacin de no competir.
En la SL la obligacin de no competir puede incorporarse a los estatutos, pues puede ser q el socio trabaje
para la sociedad.

d) relaciones jurdicas externas
Son muy pocas en la prctica.
Pero en realidad las SL tienen un
carcter personalista fuerte, con
lo cual algunos aspectos de la SP
pueden aplicarse a la SL.

Dos ideas:
1) Representacin (quien vincula a la empresa frente a terceros), los socios tienen la funcin de administrar con lo
cual pueden representar a la empresa, pero se tienen que poner de acuerdo?
2) Responsabilidad, rgimen de rigor mercantil: el socio responde de las deudas de la Sociedad de forma
personales, ilimitada, solidaria pero de forma subsidiaria (despus de la sociedad).

e) cambio de socios
Se podr producir de dos maneras: transmisin de participaciones (inter vivos o mortis causa), por baja de socio (un
socio causa baja pq se separa, se va pq quiere, o pq le excluyen lo cual es una baja forzada).
La transmisin supone un nuevo socio en lugar del otro, en cabio la baja implica que un socio desaparece.
A) Transmisin Inter vivos, es un rgimen de transmisin restringida, pues como regla general un socio
para transmitirse tiene que pasar antes por el consentimiento unnime de los dems
socios (si no lo hubiera no podr transmitir).
Mortis causa, un socio no puede evitar que un descendiente sea heredero de las
participaciones pero si puede evitar que finalmente sea socio pues se le pueden comprar
dichas participaciones (y el heredero no podr negarse). El problema ser el precio.

B) Baja (como Voluntaria, es posible que pueda marcharse cada socio cuando quiera
contratos) y sin necesidad de justa causa. Es un derecho de libre separacin del socio, como
denuncia (en las sociedades de duracin indefinida).
Exclusin, es un abaja forzosa por incumplimiento de las obligaciones del socio: por no
aportar, por realizar la misma actividad de la empresa en otra empresa o por cuenta
propia.
La sociedad, pues, no se extingue (con lo cual no se extingue el contrato), hay una
disolucin parcial en la que: un socio deja de serlo, la sociedad se mantiene viva, hay
que liquidar al ex socio (darle el valor de su participacin).
Es posible que en los estatutos pueda pactarse que cuando un socio llegue a una edad
pueda expulsrsele, a pesar de que l no quiera separarse.

f) extincin
1.- Causas generales de las sociedades:
A) Cumplimiento del plazo de finalizacin de la sociedad, si lo hubiera.
B) Finalizacin de la actividad objeto de creacin de la sociedad (si se crea slo para una actividad concreta).
C) Prdida total del capital.
*El procedimiento concursal no es causa de extincin de la sociedad, pues los concursos pueden acabar en
convenio y no en liquidacin. La insolvencia tampoco es causa de extincin.
D) Apertura de la fase de liquidacin del procedimiento concursal, esto s es ya causa de extincin.

2.- Causas especificas de la sociedad colectiva:
A) Muerte de cualquiera de los socios colectivos.
B) Inhabilitacin para administrar de cualquiera de los socios.
C) La denuncia unilateral (pues un socio quiere que no contine la empresa, los dems s) de cualquiera de ellos.
D) La apertura de la fase de liquidacin de cualquiera de los socios.

3.2. La sociedad comanditaria simple
a) origen y rasgos principales
Socio industrial + Socio capitalista
(Socio colectivo) (Comanditaria)
mismo rgimen que ellos

Regulacin escasa art. 145 a 150 C.Com.
Los industriales son los que tienen la idea, los capitalistas tienen el dinero (por ello a estos no se les aplica el rgimen
de los socios colectivos).

b) constitucin
Inscripcin en el R.M. de la escritura de constitucin.
La denominacin es subjetiva, debe aparecer el nombre de algunos de los socios colectivos/industriales, no puede ser
la de un socio capitalista.

c) relaciones jurdicas internas
Los socios colectivos tienen los mismos derechos y obligaciones que los del la sociedad colectiva.
Los comanditarios no tienen la prohibicin de no competir pero sobre todo s tienen la obligacin de aportar capital.
Sin embargo los comanditarios no tienen el derecho de administrar (por eso pueden competir). Su derecho de
informacin se limita al examen anual de las cuentas anuales, y al examen de los documentos contables durante 15
das.

d) relaciones jurdicas externas
Poder de representacin De los socios colectivos.
Deber de responsabilidad De los colectivos ilimitada.
De los comanditarios limitada a lo aportado.

e) cambio de socios
No hay especialidad en el socio comanditario, el del colectivo es igual que en la sociedad colectiva.

f) extincin
Se aplica lo que hemos visto para las colectivas, que si falla uno de los socios es causa de extincin, pero solo cuando
sea el colectivo o alguno de ellos, pero no cuando sea el comanditario.
Si Si causas de extincin sobre el colectivo.
Extincin
No Si causas de extincin sobre el comanditario.

3.3. La asociacin de cuentas en participacin
Es muy similar a la comanditaria, pero en este caso son internas. Hay un socio (ms bien partcipe) capitalista que
aporta financiacin a un empresario para que desarrolle una actividad relacionndose con terceros.
Socio industrial Socio capitalista Partcipe
contrato
Sociedad comanditaria (persona jurdica) Gestor (industrial)

Terceros Terceros

Art. 239 a 242 del C.Com. (en la parte de contratos).

Renta fija Bancos, los intereses son fijos, prestable-
*Financiacin empresa cidos ya de antes (no hay riesgo).
Renta variable Asociacin por participacin, los intereses
que no crea per-
sonalidad jurdica
dependen de los beneficios, con lo cual no es inters
es participacin en beneficios.

Si la empresa va bien cobras ms, si va mal cobras 0.

Constitucin:
Como es una sociedad interna no hace falta inscribirla al R.M., pues es un contrato, as como tampoco es necesaria
una escritura pblica. Aunque a veces s es recomendable que el contrato sea escrito.

Socios:
Debe haber aportacin de capital por parte del partcipe, y por tanto tiene derecho a obtener la participacin en
beneficios. No tiene derecho a una informacin exhaustiva.
El gestor debe gestionar bien la empresa, adems tiene obligacin de aplicar la financiacin del partcipe sobre la
empresa (invertirlo en la actividad empresarial). Tiene derecho a participar tb en los beneficios.
Sin embargo en el contrato se pueden poner ms lmites al gestor.

Relaciones externas:
Representacin Gestor
Responsabilidad Gestor (personal, ilimitada)

Extincin:
Cuando se haya puesto en el contrato, si se ha puesto; sino cuando falle el gestor (idem colectivo).


TEMA 4: SOCIEDADES DE CAPITAL (I) INTRODUCCIN
4.1 Sistema de sociedades de capitales. Ley de sociedades de capital
*evolucin histrica
Hay varios sistemas de organizar las sociedades de capital:
- Anglosajn: nico tipo de sociedad: COMPANY si es privada es como nuestra SL y si es pblica como nuestra SA.
- Germnico: sistema dualista con SA y SL. Pero respecto a nuestro sistema la SA es abierta (cotizadas) siempre y la
SL siempre cerrada, con lo cual es un tipo excluyente.
- Latinos: sistema dualista, SA y SL pero en este caso la annima es poli funcional (para abiertas y cerradas) en
cambio la limitada es cerrada. La annima tiene un recorrido muy largo, es ms antigua pq es el mecanismo de las
grandes empresas cuando empezaban a surgir (400 aos), en cambio la limitada tiene slo 100 aos como salida a la
problemtica de las empresas pequeas, familiares. Hasta hace poco siempre el protagonismo legislativo lo ha tenido
siempre la SA, y luego se copiaba para la limitada con algunas excepciones.
En Europa hay tambin una normativa de sociedades pero basada en las annimas, esto es porque el trfico
transnacional es ms propio de las grandes empresas no de las pequeas. Sin embargo que haya esta normativa no
significa que haya una uniformizacin en todos los pases sobre sus regulaciones de las SA. Esta normativa europea
regula las constituciones, el capital, la contabilidad, las modificaciones y la publicidad. Pero esta regulacin empez a
entrar en crisis por estar desfasada, pues segua el sistema dualista alemn donde los modelos de sociedades son
excluyentes , as como tambin es una regulacin muy rigurosa con el fin de proteger los acreedores (con muchos
requisitos y procedimientos, pero ello tambin significa ms costes para la empresa), por ello a partir de los 2000 se
produce un cambio para iniciar un modelo de modernizacin, pero es que si no actualizara la UE su normativa ello de
rebote afectara a los estados miembros que deben seguir las pautas de la UE. En el proceso de modernizacin se
pretende dar mayor flexibilidad, con lo cual se aleja del modelo germnico y acercarse al anglosajn, aunque este
proceso es muy lento. Paralelamente la UE por primera vez piensa tambin en las SL, las pequeas y medianas, pues
en realidad el tejido empresarial de los estados europeos est formado por estas; en esta perspectiva tenemos ya una
propuesta de directiva de Sociedad privada europea.
*privada: que no se pueden transmitir las participaciones. Pblica: que si pueden transmitirse.
En Espaa hemos tenido durante mucho tiempo la LSA y la LSRL, pero la segunda se basa en la primera aunque con
algunas diferencias, aunque a veces las diferencias no estn claras, con lo cual es necesario un mejor dilogo entre
ellas, es por ello que en 2010 aparece la LSCap. Tiene como ventaja que por una vez estn reunidas las dos clases de
empresas, se han sistematizado para que se produzca esa coordinacin necesaria aunque an falta un poco para
conseguirlo. En la Ley hay una Parte General aplicable tanto para la SA como la SL, luego hay una parte especial
donde s hay unas disposiciones especficas para una y para otra (las dos partes estn mezcladas en el texto).
4.2. La sociedad annima: rasgos principales, evolucin histrica y significacin actual
Rasgos principales de la SA:
- Capital dividido en acciones, con lo cual las acciones son susceptibles de liquidez para la inversin, los socios pueden
recuperar su inversin con facilidad.
- Responsabilidad limitada
Luego la diferencia fundamental entre la SA y SL es el capital mnimo (60.000 la SA, 3.000 SL).
*ver tambin tema 1

4.3. La sociedad de responsabilidad limitada: rasgos principales, evolucin histrica y significacin actual
Rasgos de la SL:
- Tiene rasgos de la colectiva: la flexibilidad (porque no deja de ser un contrato, libertad de negociacin).
- Rasgos de la SA: la responsabilidad limitada y el rgimen de capital (su proteccin).
Tres caractersticas de la SL:
1. Sociedad hibrida porque toma parte de los dos modelos ms extremos de sociedad, de la ms personalista y de la
ms capitalista, se mezclan estos dos elementos.
2. Sociedad cerrada, lo cual encaja con el esquema del sistema germnico, es necesariamente/obligatoriamente
cerrada. Con lo cual la SL tiene necesariamente restringida la transmisin de las participaciones, es por esto tb que no
se las llama acciones
3. Flexible, porque para evitar toda la pesadez de la SA el rgimen de la SL se hace flexible, se sustituyen requisitos
formales (como la publicidad en los peridicos de los acuerdos) y as se evitan costes. Se sustituye esta proteccin
procedimental por otros.
4.4. Ventajas e inconvenientes
Hay muchas ms SL que SA, pero porque es la forma tpica de las PYMES.
Conviene recordar la distincin entre organizacin de la empresa y financiacin de la empresa.
- La SA tiene su punto fuerte en la financiacin porque es un tipo caracterstico de las grandes empresas que sobretodo
necesitan financiacin. As por un lado necesita un capital mnimo de 60.000 as pues tiene una imagen mayor de
solvencia; por otro lado tiene el elemento de libre transmisibilidad (uno invertir si tiene facilidad para recuperar);
adems se emiten obligaciones para recibir dinero a cambio (cosa que no puede hacer la SL).
- La SL tiene su punto fuerte en la organizacin, y sus requisitos, como a la hora de hacer informes (que se deben
hacer menos), o de convocar reuniones.
Lo ideal sera una SA donde se mejorara y flexibilizara la organizacin. Parece ser que tener un punto fuerte significa
que el otro suponga un inconveniente. El reto es que en las grandes empresas no solo la financiacin est bien sino
adems flexibilizar la organizacin. Y en la SL lo que hay que mejorar es la financiacin pues en ellas esto solo sale de
dos canales: lo que pongan los socios y lo que les financien los bancos.
*aportaciones no dinerarias: que un socio en vez de aportar dinero aporte una mquina por ejemplo, pero habr que
valorar la mquina, y ello es lo que diferencia una SA de la SL, en la SA debe haber un informe de un experto
independiente (para proteger a los acreedores) y que supone un coste, en cambio en la SL no hace falta ese informe
(no hay gasto) sino que se sustituye este mecanismo procedimental por un mecanismo sustantivoun rgimen de
responsabilidad, si resulta que la valoracin real es menor a lo dicho tendr consecuencias para los socios
responsables. Esto demuestra que es mejor un mecanismo ex ante que uno ex post, aunque el problema es el coste.
4.5. Sociedad comanditaria por acciones
Es una sociedad de capital obviamente, es una mezcla de la SA porque tiene el capital dividido en acciones, y de la
Comanditaria simple. En la comanditaria simple hay socio industrial y financiero, hay uno que pone el trabajo y otro que
pone el dinero (toque capitalista). En la Comanditaria por acciones se refuerza el elemento capitalista de la
comanditaria simple, las acciones significa que pueden transmitirse y que se obtiene liquidez con lo cual es una manera
fcil de atraer inversiones. El que tiene el control de la empresa en realidad no lo tiene el que aporta el capital sino el
socio industrial, pero el problema es que l tambin ser el que responda, es por ello que no se forman muchas porque
s que es verdad q es fcil obtener capital para e industrial que es el q tiene la idea de la empresa pero el inconveniente
es que l tb tendr la responsabilidad ilimitada.
La diferencia ms relevante es que el socio industrial en la comanditaria por acciones es un administrador, el cual tiene
la virtualidad de q tiene ms responsabilidad q el administrador de la SA pero ms estabilidad. El administrador no
responde d las deudas sociales mientras q el socio industrial s responde pero tb tiene ms estabilidad q el admin. pues
en la SA el administrador lo pueden echar del puesto, en cambio al socio industrial solo lo pueden echar si hay una
justa causa.
4.6. Nociones introductorias sobre
*Ms importante que la diferencia entre SA y SL es la distincin entre sociedad abierta y cerrada.
- Rgimen organizativo, en las cerradas el conflicto se produce entre socio minoritario y mayoritario pues ste ltimo se
nombrar administrador y el minoritario quedar al margen. En las abiertas el conflicto est en que tenemos
muchsimos socios, con lo cual el capital est disperso, con lo cual el conflicto quedar entre socios y administradores.
- Rgimen de financiacin, a la hora de financiar una empresa hay varias frmulas, una sociedad cerrada se financia la
empresa con las aportaciones de los socios y lo que obtengan de entidades financieras. En cambio en una sociedad
abierta nos encontramos con una variedad de mecanismos, de instrumentos, de financiacin: como emitir acciones u
obligaciones (en los que los compran no votan, como los pagars de RUMASA), luego existen otras formas hibridas,
como obligaciones convertibles en acciones o bien acciones sin voto.

5. SOCIEDADES DE CAPITALES (II). CONSTITUCION
5.1 Formalidades de la constitucin: escritura pblica e inscripcin registral
Art. 19 y ss de la LSCap. Para constituir la Sociedad hace falta escritura pblica de constitucin e inscripcin registral.
De la escritura de constitucin hay que distinguir dos elementos:
- los elementos propios del contrato (art. 22.1) lo bsico (quien y que),
a) La identidad del socio o socios.
b) La voluntad de constituir una sociedad de capital, con eleccin de un tipo social determinado.
c) Las aportaciones que cada socio realice o, en el caso de las annimas, se haya obligado a realizar, y la
numeracin de las participaciones o de las acciones atribuidas a cambio.
d) Los estatutos de la sociedad.
e) La identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la administracin y de la
representacin de la sociedad.
- y las reglas de funcionamiento de la sociedad (dentro de los Estatutos, art. 23 y ss sobre su contenido):
a) La denominacin de la sociedad.
b) El objeto social, determinando las actividades que lo integran.
c) El domicilio social.
d) El capital social, las participaciones o las acciones en que se divida, su valor nominal y su numeracin
correlativa.
e) En las sociedades de responsabilidad limitada, el modo o modos de organizar la administracin de la
sociedad. En las sociedades annimas, la estructura del rgano al que se confa la administracin de la
sociedad.(en la limitada hay varias formas de organizacin mientras que en la annima slo hay una)
f) El modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los rganos colegiados de la sociedad.
*cuando hay una diferencia entre SA y SL nos tenemos que preguntar por qu esa diferencia.
Luego el legislador se dedica a simplificar el contenido de los estatutos, hay gran variedad de modelos de estatutos:
que pueden ser densos (50, 60 pginas) o pueden ser estatutos de formulario (1 o 2 pginas). Hay estatutos que slo
repiten lo que dice la ley, lo cual es innecesario as pues se pretenden simplificar, es por ello que la ley dice que si el
Estatuto no dice nada se aplicara lo que diga la ley (como por ejemplo que si no ponen fecha de caducidad de la
sociedad se entender que es indefinida). Con lo cual el legislador facilita que la realizacin de los estatutos sea la ms
gil y bsica.
En los estatutos pueden introducirse clusulas (bajo el ppio. de autonoma de la voluntad) distintas de lo q pone la ley
siempre que se respeten las leyes y lo q el legislador nombra como principios configuradores (segn el tipo concreto
para la sociedad). El problema es que la ley no dice cules son esos principios. Un ejemplo de este ppio. sera el de la
prohibicin de la unanimidad (sistema que desincentiva la flexibilidad, rapidez), en el momento en q estamos en
sociedades de capital lo importante no son las caractersticas de las personas sino el capital (las aportaciones de las
personas), por ello no es posible la unanimidad sino el sistema de mayoras.
Otro ejemplo seria que en ppio. si es una sociedad abierta significa que se puede vender ampliamente, sin embargo es
posible que se puedan introducir elementos personalistas en un Estatuto y por tanto no poder vender libremente sus
acciones sin permiso, esto es una ejemplo de pactos para-sociales:
- Los estatutos son pblicos (se inscriben, se presume que cualquiera los conoce) mientras que los pactos para-
sociales son privados. Por ser privados el legislador les tiene animadversin, por ello el art. 29 los nombra pactos
reservados, y adems dice que no son oponibles (por no ser pblicos), aunque en realidad no son oponibles a
aquellos que no los conozcan (no a la sociedad en general), con lo cual son oponibles/vinculan a los firmantes. A
pesar de esta nfima regulacin en la prctica son muy habituales, tanto en las PYMES como en las sociedades
cotizadas (las cuales tienen la obligacin de darles publicidad a los pactos).
- En realidad la ley obliga a que las SA publiquen sus pactos para-sociales en la CNMV, sobre todo en las
sociedades cotizadas, por tal de dar informacin al inversor y que as tenga ms confianza con la sociedad.
- Contenido: en los pactos para-sociales se pacta
1
el voto (unificarlo), se ponen de acuerdo los socios firmantes en
que van a votar lo mismo (lo cual, como se ha dicho antes, sera imposible incluirlo en los estatutos); y
2
la
transmisin de acciones, que si un socio quiere vender sus participaciones deber primero ofrecerlas al que ha
hecho el pacto con l.
- Incumplimiento del pacto para-social: no suelen incumplirse pq tienen un blindaje que se conoce como las
clusulas penales, mediante las cuales las partes determinan el importe de la indemnizacin que genera el
incumplimiento del contrato, especifica la sancin aplicable en caso de incumplimiento del contrato. Sin embargo si
un socio que ha hecho un pacto vota distinto a lo acordado o transmite a quien no debe ese negocio hecho ser
vlido, por ello la necesidad de la clusula penal.
- Protocolo familiar: una denominacin de un tipo de pacto para-social, operativo en las empresas familiares (en
PYMES), o al menos ms habitual en stas. El legislador pretende que estos protocolos familiares tengan
publicidad en el Registro mercantil. Sin embargo en la prctica no se ha dado publicidad a estos protocolos.
En cuanto a la inscripcin registral hasta ahora era muy complicado y costoso, con muchos procesos, sin embargo
ahora se ha pretendido crear un sistema de ventanilla nica (as facilitar las constituciones de empresa). EL problema
es que en vez de hacerlo esto para cualquier tipo de empresa se hizo slo para un subtipo de SL (SLNE), si se facilita
la constitucin telemtica de estas sociedades pero a los empresarios no les interes.
RD 13/2010 de 3 de diciembre, donde se establecen tres formas distintas de constituir una empresa telemticamente,
en la q se bsicamente se recortan los plazos para q el notario realice la escritura pblica y el registrador califique la
escritura pblica. Si la calificacin es negativa es el notario quien, telemticamente, recibe la certificacin negativa de
denominacin social y ste se encarga de contactar con las administraciones para obtener cdigos de certificacin
fiscal y remite la escritura pblica al RMCentral.
De todas las formas hay una sper simplificada: slo para SL, que tenga un capital social de entre 3.000 y 3.100 euros,
en que sus socios deben ser personas fsicas y que el rgano de administrador sea administrador nico o
administradores solidarios, y por ultimo deben seguir el modelo de estatutos que estableci el Gobierno mediante
Orden ministerial (Ministerio de Justicia). Las que cumplan estos requisitos podrn seguir ese rgimen de constitucin
telemtico. El notario debe hacer la escritura pblica el mismo da que reciba ese formulario y lo enviar al Registro
mercantil que tiene 6 horas para calificarlo.
El problema de este modelo son los estatutos (el formulario) porque los estatutos son muy importantes por la
informacin q normalmente contienen y que en el formulario no est. Los estatutos sirven para resolver conflictos entre
los socios, por ejemplo, y que en la ley tampoco se prev.
5.3. Procedimientos de fundacin: simultnea y sucesiva
Fundacin simultnea: los socios se ponen de acuerdo van al notario (escritura pblica) e inscriben la sociedad.
Fundacin sucesiva: El legislador prev un mecanismo para los casos en q haya personas que tengan la idea pero no
la financiacin. Los socios fundadores dan publicidad a un proyecto y hacen un llamamiento a inversores para que
pongan el dinero. Este sera el caso para la SA donde se necesita un mayor capital. Art. 41 a 55, a pesar de tanta
regulacin ello no se hace en la prctica.

5.4. Desembolso del capital social:
a) aportaciones
El socio a cambio de la aportacin recibe acciones o participaciones por el mismo valor de la aportacin que hace.
Su regulacin la tenemos en un ttulo separado (tercero), art. 58 y ss.
En una sociedad de capital las aportaciones de los socios slo pueden ser de capital (dinero o bienes o derechos
patrimoniales susceptibles de valoracin econmica), por tanto est prohibida la aportacin de servicios o trabajo
porque hay un problema de valoracin del trabajo (con el fin de cambiarlo por acciones).
Sin embargo est la figura de las prestaciones accesorias, pero como su propio nombre indica son accesorias a la
aportacin de capital que ya se ha hecho. Es decir que primero se debe haber aportado un capital y luego ya se aporta
una prestacin accesoria.
Luego hay una distincin en las aportaciones: dinerarias o no dinerarias (bienes o derechos patrimoniales). En realidad
es ms cmodo aportar dinero por ello tb es lo ms habitual. Los no dinerarios pueden ser bienes tangibles o
intangibles (patente, marca)

* los pactos para-sociales son muy habituales, tanto en las PYMES como en las sociedades cotizadas (las cuales
tienen la obligacin de darles publicidad a los pactos).
Y luego tb est la figura del protocolo familiar: una denominacin de un tipo de pacto para-social, operativo en las
empresas familiares (en PYMES), o al menos ms habitual en stas. El legislador pretende que estos protocolos
familiares tengan publicidad en el Registro mercantil. Sin embargo en la prctica no se ha dado publicidad a estos
protocolos.

El problema es determinar los mecanismos de control de las aportaciones, refirindose a que efectivamente se haya
hecho la aportacin (que quien ha dicho q ha aportado x lo haya aportado realmente). Sobre todo el problema est en
las no dinerarias.
Art. 62 LSC, se establece que el mecanismo de control de las dinerarias sea mediante una certificacin ante notario,
que el socio que ha aportado tiene que probarlo mediante la presentacin al notario de una certificacin bancaria segn
la cual se demuestre que se ha hecho la aportacin dineraria.
El problema viene por tanto en las no dinerarias (in natura), i aqu s que el legislador hace una diferencia entre el
rgimen de la SA y la SL (rigor en una y flexibilidad en la otra):
En la SA hace falta un informe de un experto independiente, el experto adems de ser nombrado por el RM (ni
siquiera lo puede escoger el socio), art. 67 y ss LSC.
Ello se ha traducido en la prctica en que en las SA no hay apenas aportaciones dinerarias. Sin embargo el legislador
establece unas excepciones a la obligacin de ese informe:
Cuando se aporten valores mobiliarios (acciones, obligaciones que cotizan en bolsa).
O en los casos en q se efecte una valoracin de la aportacin no dineraria en un periodo anterior a la aportacin
(que la mquina haya sido previamente valorada por un informe de un experto independiente durante los 6 meses
anteriores). Los terceros tienen que poder ver ese informe.
Puede ser que la sociedad ya constituida adquiere esa mquina q en realidad vale 60 la adquiere por 100 (como
adquisicin onerosa), para evitar hacer ese informe. Las adquisiciones onerosas hechas dos aos despus de la
constitucin necesitan tambin una aprobacin por junta (de la compra) y un informe del valor por experto
independiente. Pero si la adquisicin supone un 10% sobre el valor total del capital social no hacen falta estos trmites.
En la SL en cambio se elimina este trmite que supone un coste a cambio de un rgimen de responsabilidad de los
socios q hay en ese momento de los administradores e incluso de los terceros que adquieran las participaciones
desembolsadas con aportaciones no dinerarias. Art. 73 y ss.
En las SL, art. 73, tiene un rgimen de responsabilidad, no es un requisito formal y es ex post. Sin embargo ese
rgimen de responsabilidad puede sustituirse por un informe de experto independiente, que lo que hace es escudar la
aportacin (es como si en la SL se pudiera optar por las dos frmulas). La SL es buena por eso, porque da opciones.
En caso de optar por el rgimen de responsabilidad, respondern los socios fundadores, tambin habla de
responsabilidad de los administradores y de los futuros adquirentes de las participaciones desembolsadas con
aportaciones no dinerarias (no es lo mismo una participacin desembolsada con dinero que no dineraria, y adems se
tiene q poner).
Es una responsabilidad solidaria (luego ya se encargarn ellos de interponerse la accin de repeticin a quien toque), y
el legitimado para pedirla ser:
1) la propia sociedad.
2) los socios que tengan al menos un 5% del capital social y siempre que hayan votado en contra del acuerdo (de
la ampliacin o de la valoracin).
3) cualquier acreedor en caso de insolvencia de la sociedad (pues si la sociedad puede pagar se pide
responsabilidad a la sociedad, hasta que la sociedad no sea insolvente no se va a los socios).
Cinco aos tiene como plazo de prescripcin esta responsabilidad (desde el momento de la aportacin).
Como hemos dicho para evitar todo esto est la opcin de hacer el informe del experto independiente.

c) Dividendos pasivoslos dividendos son los beneficios que la sociedad paga a los socios
Hoy se habla de desembolsos pendientes en la nueva ley de sociedades de capital. Los socios lo que hacen es
desembolsar las aportaciones, la pregunta es si lo debe hacer totalmente (es decir sobre el 100% de la aportacin),
para saberlo habr que ver si es SA o SL:
- En la SL el socio debe desembolsar totalmente,
- en cambio en la SA no tiene pq efectuar el desembolso total, sino que lo que hay es la posibilidad de un desembolso
parcial con un mnimo del 25% del valor nominal de cada una de las acciones, con lo cual en la SA cabe un
desembolso parcial (aunque no significa q sea obligatorio). El 75% restante seran los dividendos pasivos o
desembolsos pendientes.
En la SA es as pq por un lado el capital es ms alto con lo cual hay menos problemas y por otro lado para asegurar el
trfico jurdico, adems as se le facilitan las cosas al inversor para que se decida a invertir.
Solo en la SA caben los desembolsos pendientes.
Art. 81 y ss de la LSC. Se supone q en la caja de la sociedad slo est el 25% (q es el mnimo y q podra ser otro
porcentaje), con lo cual hay que asegurar a los acreedores que podrn ir contra el 75% restante.
As pues los acreedores deben saber q hay un desembolso pendiente, se debe inscribir en el RM tanto la forma como
el plazo que tiene el socio para realizar el pago de lo pendiente. Cuando son aportaciones no dinerarias hay un plazo
mximo de 5 aos para realizar la aportacin.
El tercero debe saber q existe el desembolso, de cunto, el plazo a pagarlo y si se paga.
El legislador, para los casos de incumplimiento, establece un rgimen sancionador por el incumplimiento del socio q no
paga el desembolso pendiente. Por ejemplo hay suspensin de derechos (no podr votar, cobrar dividendos).
Adems permite a la sociedad de q reaccione, y lo podr hacer (pensando en la obligacin) reclamndole el
incumplimiento y la indemnizacin de los daos por el incumplimiento. Adems puede poner a la venta las acciones de
ese socio; y puede incluso directamente amortizar esas acciones, lo cual significa lo contrario de suscribir acciones
(pagas 70 recibes acciones por 70 se crean esas acciones), es decir eliminar/cancelar esas acciones, con lo cual se
produce una reduccin del capital, aunque lo que s puede hacer es quedarse con lo que ya ha pagado el socio (el
25%, o ms, inicial).
Los adquirentes y transmitentes de las acciones del socio que debe el desembolso pendiente son solidarios de ste
socio, la obligacin no es del que tiene las acciones en ese momento sino de todos los que la tienen y la han tenido.

5.5. Prestaciones accesorias
Las aportaciones en una Sociedad de capital deben ser de capital (dinero, bienes), con lo cual no puede ser de
trabajo ni servicios. Muchas sociedades aunque digamos que son de capital, tienen un elemento personal muy
importante, pues los socios prestan sus servicios a la sociedad. Pero la va para que la sociedad aproveche este
trabajo es mediante las prestaciones accesorias. El socio no puede slo prestar estos servicios sino que adems tiene
que cumplir la obligacin principal que es aportar capital (es por eso que las otras prestaciones de servicios o trabajo
se les llama accesorias).
Las prestaciones accesorias son propias de las SL (las cuales son ms personales, pues son pequeas y medianas),
aunque en una SA tambin cabe estas prestaciones. Pero evidentemente es ms habitual en las SL. Las annimas por
tanto tb pueden ser un tipo para esas empresas de toque personal.
La sociedad no puede obligar a un socio a hacer una prestacin accesoria. Pero si el socio la hace ya se ha obligado,
con lo cual debe cumplirlo.
Rgimen jurdico: art. 86 y ss. En los estatutos de la sociedad debe concretarse si hay o no prestacin accesoria, y una
vez establecido este rgimen debe concretarse el contenido y retribucin, as como las consecuencias del
incumplimiento.
En relacin al contenido: debe determinarse, y caben las tres formas de obligacin: de hacer, no hacer y dar. En las
sociedades profesionales se obligan a prestar un servicio. Pero a veces existe la obligacin de no hacer, como la
obligacin de no competir con la sociedad (que ser lo ms habitual), que aunque esto est claro para el administrador
puede creerse necesario para los socios tambin (porque sino el socio no tiene esa obligacin de no competir, pues
slo es del administrador). Luego la obligacin de dar suele ser que en caso de prdidas de la empresa se puede
establecer la obligacin del socio a dar ms dinero a la empresa.
La prestacin accesoria puede ser retribuida o gratuita. Y si hay un sistema de retribucin hay que concretar el sistema
que no el importe. Lo que si se hace es establecer un lmite en cuanto al importe de la retribucin: no puede ser
superior al valor de la prestacin que se efecta, no se puede hacer servir esta prestacin accesoria para dar
dividendos.
Hay que establecer tb las sanciones al incumplimiento de las prestaciones accesorias: pues es una obligacin del socio
y su incumplimiento por tanto genera la exclusin del socio. Y en su caso incluso puede pedir la indemnizacin de los
daos que se le hayan generado a la sociedad, se incluye esto en los estatutos de la sociedad mediante la clusula
penal, una indemnizacin por un valor. Ese importe suelen ser cifras exorbitadas, pq la funcin de la clusula penal es
ms disuasoria que otra casa (disuadir al socio de que incumpla).
El socio obligado con una prestacin accesoria no puede transmitir su participacin o acciones libremente, pues ya hay
esa nota de personalidad. Con lo cual hay un rgimen de restriccin a la transmisin sujeta al consentimiento de la
sociedad (la cual tiene que consentir).
Son obligaciones que asume un socio respecto a la sociedad, cada uno es libre de crear esa prestacin accesoria,
modificarla o eliminarla.

5.6. Sociedad en formacin y sociedad irregular
Sociedad en formacin es una sociedad en trmite, constituyndose. En cambio la sociedad irregular es cuando no
sta no tiene intencin de seguir la regularidad, es decir inscribirse en el Registro Mercantil.
Rgimen de la sociedad irregular: se le aplicar el de la Sociedad general, es decir el de la Sociedad Colectiva que es
la que tiene el rgimen ms riguroso para el empresario (rigor mercantil).
5.7. Nulidad de la sociedad
Art. 56 y 57 de la Ley de Sociedades de Capital. Es bastante inhabitual que se da la nulidad de una sociedad: que haya
incumplimiento en el contrato.
Si es nulo es que no ha existido la sociedad, con lo cual todo debe retrotraerse al momento inicial. Sin embargo el
rgimen de nulidad civil no nos sirve, as que la nulidad no tendr efectos retroactivos, en vez de ex tunc sern efectos
ex nunc (efectos desde el momento de la nulidad).
Incapacidad de todos los socios fundadores, por no ., que el objeto social sea ilcito

5.8. Sociedades unipersonales
a) Finalidad
b) Evolucin
c) Clases
Es una modernidad porque el contrato de sociedad en ppio es plurilateral (debe haber ms de una persona, de la
misma manera se desprende esto del concepto de sociedad).
Pero en la prctica era habitual que hubiera sociedades en que un socio tuviera un 99% del capital y otro ajeno a la
sociedad, pero familiar quiz, tena un 1%, pues era obligatorio que hubiera ms de un socio. Sin embargo la
sociedades unipersonales tienen mala fama pq habitualmente se usa esta forma para eludir la responsabilidad
ilimitada, con lo cual es fraudulento.
As pues la sociedad unipersonal era uno de los casos ms habituales de aplicacin del levantamiento del velo. Y el
socio que tena ese 99% o 98% responda ilimitadamente ante el acreedor.
Sin embargo ahora se pretende fomentar la creacin de empresas y para ello fomentan tb la responsabilidad limitada,
aunque a la vez se debe favorecer a los acreedores tb y garantizarles q cobrarn. Es por ello que este tipo de
sociedades se admitieron por la UE.
Pero aun as su regulacin demuestra que an se las considera que son malas, pues tienen q sealar siempre que
son unipersonales, SLU.
Se trata de sociedades limitadas normalmente, PYMES. Aunque tb hay la posibilidad de SA unipersonales, una opcin
para los grupos de empresas, donde una sociedad matriz tenga el 100% de una sociedad filial, de esta manera se evita
q los acreedores de una sociedad filial en un pas vayan en contra de los socios de la sociedad matriz en otro pas.
As pues se admiten las SU, y ya no tiene sentido levantar el velo.
El rgimen de una y de otra est del 12 al 17 (SLU y SAU). Por otro lado hay dos tipos de unipersonales:
- Originaria, que cuando se crea slo hay un socio.
- Sobrevenida, que una sociedad que en origen era pluripersonal ha pasado a ser en algn momento a unipersonal.

d) Publicidad
En la denominacin social debe aparecer la U de unipersonal. En el Registro Mercantil debe aparecer que aquella
sociedad era originariamente unipersonal o si ha sido pluripersonal y ha devenido unipersonal. Luego hay tambin una
publicidad material, pues hay una obligacin de incorporar la idea de unipersonalidad en la documentacin de la
sociedad.
Si no se ha puesto en la denominacin la condicin de unipersonalidad hay responsabilidad ilimitada para el socio.
Se da un plazo de 6 meses para declarar la sociedad como unipersonal, a partir de estos 6 meses se genera un
rgimen de responsabilidad ilimitada para las deudas generadas durante estos 6 meses y los posteriores mientras sea
unipersonal.
A pesar de ello hay bastantes sociedades unipersonales, y tanto en el mbito de la pequea empresa como de la
grande.

e) Decisiones del socio nico
En las sociedades pluripersonales los Acuerdos se adoptan en la Junta de socios, aqu en la sociedad unipersonal slo
hay decisiones del socio nico. A pesar de que haya un socio nico es necesario documentar las decisiones mediante
Acta, a pesar de que no haya junta ni acuerdos.

f) contratacin entre sociedad y socio nico
Sociedad unipersonal con un socio nico. El problema es que en qu medida la decisin de la sociedad puede tener un
conflicto de intereses entre el socio (administrador nico) y la sociedad, que son personas distintas. Por ejemplo el
socio vende unos activos en valor superior al mercado, esto beneficia al socio nico pero perjudica a la sociedad (pues
quiz est generando daos), en sentido en que los terceros se ven afectados por las acciones de la sociedad y que
est haciendo el socio.
Se pide la forma escrita del contrato y que se transcriba en un libro-registro de la Sociedad, donde se recojan los
contratos entre el socio nico y su sociedad, y una referencia expresa e individualizada en la memoria de la sociedad.
Art. 16 LSC.
En caso de incumplimiento de estas formalidades y en caso tb de q la sociedad unipersonal entre en concurso, estos
contratos sin formalidades no son oponibles.
Es responsabilidad del socio nico por los daos que esos documentos puedan producir a la sociedad, art. 16.3 LSC.
Son prevenciones a posibles abusos.

T. 6. SOCIEDADES DE CAPITALES III. ESTRUCTURA FINANCIERA
6.1 Recursos propios y recursos ajenos
Cuando hablamos de las cuentas anuales hay un rgimen general para el empresario y un rgimen especial para las
sociedades mercantiles (que deben depositarse en el Registro Mercantil). La diferencia entre la inscripcin y el depsito
es que en el primero el registrador lo califica y por tanto es un acto vlido y oponible, pero si depositamos no hay
calificacin aunque s que hay tambin publicidad (pero nadie ha dicho que estn bien hechas).
La falta de depsito de las cuentas anuales tiene sanciones, por incumplimiento de la obligacin. Pero si las cuentas se
depositan pero no reflejan la realidad o la distorsionan eso tb tiene efectos.
Dentro del rgimen especial y general hay unas cuentas anuales, los cuales tienen varios documentos: memoria,
cuenta de prdidas y ganancias y balance (activo/pasivo). Nos interesa sobre todo el tema del Balance.
En el art. 36 del C.Com. estn los elementos del balance:
1.- Activo, bienes, derechos y otros recursos de la empresa resultantes de procesos pasados y que tendrn
beneficios en el futuro.
2.- Pasivo, las obligaciones de la empresa, las actuales surgidas de sucesos pasados que pueden dar lugar a una
disminucin de recursos. Si cumplimos con ellas no reducirn nuestros recursos econmicos
3.- Patrimonio neto, parte residual de los activos de la empresa una vez deducidos todos sus pasivos, es decir:
pasivo activo = patrimonio neto. Dentro de l las partidas ms importantes es el capital y la reserva.

Cuando hablamos del patrimonio decimos q son los recursos propios de la empresa, en cambio cuando hablamos del
pasivo decimos que son los recursos ajenos.
A P + PN

En el inicio de la empresa el patrimonio neto estar formado por el capital (suma de las aportaciones de los socios).
Estos son recursos propios con lo cual no se devuelven. Luego est el pasivo se tiene que devolver porque son
recursos ajenos (de los acreedores). Puede ser que sean los mismos socios lo que aporten el pasivo, y con garanta
incluso.
Los recursos pueden venir de los socios o de los acreedores, capital de crdito.
En el activo se refleja la estructura econmica, es decir en qu se gastan los recursos. El activo se ordena segn sea
corriente (dinero) o inmovilizado (inmuebles).
6.2. Capital y patrimonio
En el momento en q constituye la empresa las aportaciones que hacen los socios de capital ser el patrimonio neto,
pues los 100 de capital van al activo y como an no se tienen pasivos el patrimonio neto ser igual a 100. Luego a
medida que pasa el tiempo y la empresa acta puede ser que el patrimonio neto aumente o disminuya. El capital social
pues es solo un nmero: la suma de las aportaciones de capital, tiene un carcter inalterable. En cambio el patrimonio
neto se modificar constantemente.
Con lo cual para qu sirve el capital social? El capital lo q hace es aadir un mensaje de garanta: que hay un cierto
equilibrio entre capital y patrimonio. El patrimonio neto podr estar por debajo (cuando hay prdidas) o por encima del
capital social. Si el activo est por debajo del pasivo entonces habr insolvencia. Es una funcin de garanta en la
medida en q se busca un equilibrio entre el capital (un numero) y la realidad que es lo q la empresa realmente vale. En
el momento en que el patrimonio neto est por debajo del capital social empiezan a percibirse los problemas y se
deben buscar las soluciones (alarmas).
Si las cosas van bien y hay ganancias lo que se puede hacer con ellas es repartirlas entre los socios en forma de
dividendos o guardarlas en la sociedad, en este ltimo caso ello se refleja en las reservas. Las reservas forman parte
del activo, pues son beneficios que se han quedado en la empresa.
Si en la empresa hubiera problemas nos podemos encontrar con diversas situaciones:
- Que el patrimonio neto est por debajo del capital social, se restan al patrimonio neto las prdidas que haya
tenido la empresa. Por ejemplo puede tener 100 de capital, 50 de reservas, pero 60 de prdidas, con lo cual queda
un patrimonio neto de 90. Que el patrimonio neto quede por debajo de capital social significa que en ese periodo no
habr dividendos. Art. 273. 2 (aplicacin del resultado)
- Cuando el patrimonio est dos terceras partes por debajo del capital social (an no es insolvente pero empiezan a
saltar las alarmas). En el art. 327, slo para las SA, se obliga a reducir el capital en este caso y si hubiera
transcurrido un ejercicio social sin recuperarlo.
- Cuando el patrimonio neto est por debajo de la mitad del capital social (no se llega a cubrir el 50%). En este caso
habr una obligacin de disolver la empresa. Tb se les llama prdidas graves o cualificadas. Art. 363.1.d) LSC (en
sede de disolucin). Pero tambin dice a no ser que ste se aumente o se reduzca en la medida suficiente, y
siempre que no sea procedente solicitar la declaracin de concurso, es decir que cabe la posibilidad de que los
socios pongan ms dinero o bien que disminuyan el capital social. Pero en la prctica estas alternativas no suelen
darse, cuando llegamos a este punto es que las cosas van realmente mal y los socios no pondrn ms dinero. En
este caso cabe sealar que no se puede reducir el capital dejndolo por debajo del mnimo del capital social
requerido para una SA o SL.
Esta situacin no es de insolvencia, pues para ello el patrimonio neto tiene que ser negativo. Por esto mismo a este
mecanismo se le llama preconcursal, el legislador est sealando que esta empresa en esta situacin acabar en
concurso, as pues obliga a los administradores a aplicar esta alarma y que reaccionen, pero si no cumplen con lo
que les dice la ley en dos meses la sancin es que deber cargar con la responsabilidad por las deudas de la
empresa (a los administradores).
Este art. 363.1.d) acaba diciendo siempre que no sea procedente solicitar la declaracin de concurso, lo relevante
pues es determinar en qu momento pasa de ese momento preconcursal al del concurso.
El capital es una cifra que la sociedad tiene la obligacin de tener rellena (con el patrimonio neto).
Actualmente por la situacin de crisis en que nos encontramos, muchas empresas se encuentran en situacin de
prdidas a lo que se le suma una situacin coyuntural de la prdida de valor de los inmuebles que afecta por tanto al
valor de los activos inmovilizados.
Por esta situacin de crisis se aprobaron los RD 10/2008 y RD 5/2010, en los que hay una disposicin adicional nica
que dice que a los efectos de las alarmas no se computaran la reduccin en el valor de los activos, especialmente de
los activos inmobiliarios. Es algo excepcional y temporal mientras dure la crisis. Empresas que estn en prdidas
graves y que tendran que disolverse, con esta manera de calcular las prdidas no tendrn que cerrar.

Cuenta anual Balances Patrimonio Neto capital, Reservas, R. (Ganancias, Prdidas)
Habr dos clculos de patrimonio neto una para ver la situacin de la empresa y el otro a efectos de ver las prdidas
que deben dar lugar a la reduccin de capital o disolucin de la empresa (que es la manera de calcular que dice la
disposicin adicional). Slo se aplica a la reduccin obligatoria y la disolucin obligatoria, pero no se aplica a la hora de
hacer las cuentas anuales, el balance y el Patrimonio neto de la empresa.
6.3. Capital Social
a) Funciones
Tiene tres funciones:
1) Garanta: proteccin de los acreedores, para q haya equilibrio entre capital y patrimonio.
2) Organizacin: el capital social puede distribuirse de muchas maneras entre sus accionistas, cada participacin est
basada adems en funcin de la aportacin que haga cada accionista. Lo cual determina quienes son mayoritarios
para tener en cuenta luego los derechos del socio, dividendos (los cuales se calculan sobre la base del capital
social).
3) Produccin: el capital social es la suma de las aportaciones. Las aportaciones las hacen los socios para q la
empresa tenga los recursos necesarios para q desarrolle sus funciones y objetivos.
En las sociedades personales (como colectivas) estas funciones no las tiene, por ejemplo la de garanta pues el capital
no es social sino q es del patrimonio del socio (con lo cual no hay necesidad de proteccin de los acreedores); la
funcin de organizacin en cambio s que es aplicable en la colectiva pues se puede establecer un rgimen de
mayoras en funcin de la cuota de cada uno as como un reparto de dividendos en funcin tb de esas participaciones.

b) Ppios configuradores
El capital mnimo sirve al ppio de garanta.
El desembolso mnimo del 25%, pero que a la vez debe obligarse a aportar el 100%, en la SA. En la SL hay que
desembolsar todo lo q se aporte.
Equilibrio entre capital (que slo es un nmero) y patrimonio (cifra real de situacin de la empresa).

c) Infracapitalizacin
Uno de los puntos de modernizacin es la relativizacin del capital social, se dice q el capital social no se percibe como
una desventaja competitiva pero tampoco es una ventaja competitiva. En Europa en ncleo societario es el capital
social pero en los pases anglosajones no tiene la figura del capital social, es positivo para la proteccin de los
acreedores pero puede llegar a ser una carga para las sociedades. Los anglosajones se caracterizan por mayor
flexibilidad. La tendencia del proyecto es seguir el sistema anglosajn.
Adems en realidad los acreedores no se ven protegidos por el capital sino que se protege l mismo, se fa ms de lo q
digan las cuentas anuales y el patrimonio neto. Con lo cual en la prctica tiene el capital una importancia menor.
Se pretende flexibilizar el funcionamiento de las empresas relativizando la importancia del capital social.
Luego la sociedad privada europea, que se est creando en Europa, es una sociedad privada que tiene un capital
social mnimo de 1. Ya no se basa en el capital social sino en un rgimen sustantivo de responsabilidad de los
administradores y socios.
Como tenemos la cuestin del capital social mnimo no pueden constituirse empresas con un capital social menor al
requerido. Cuando hablamos de Infracapitalizacin significa que son empresas que se constituyen con un capital menor
al necesario y adecuado para esa empresa (por sus funciones). El hecho de formar empresa con menos capital del que
debera, en un rgimen de responsabilidad limitada, significa que en realidad sern los acreedores quienes asuman el
riesgo de aquella parte de dinero que le falta al capital de la empresa.
Hay que diferenciar dos tipos de Infracapitalizacin:
a) Material/Real: que la empresa no tiene recursos suficientes a lo que necesariamente debera tener.
b) Nominal/Formal: la empresa s que tiene los recursos adecuados (100.000) pero en realidad est dividido entre
el capital social (60.000) y pasivos (40.000) los cuales son recursos ajenos y no propios. Es decir formalmente
tienen los 100.000 pero en la realidad una parte de esos recursos son ajenos.
Hay un rechazo hacia las sociedades infracapitalizadas, la cual rompe el esquema de la correlacin entre poder de
decisin y responsabilidad. Por ello este en un ppio ste es uno de los supuestos del levantamiento del velo, pues hay
que hacer responsables a los socios. Sin embargo actualmente esto no se ve as pq no hay ninguna norma que diga
que las empresas tiene la obligacin de dotarse de un capital adecuado no puede castigarse la Infracapitalizacin
material. Pero en los casos de infracapitalizacin material los casos se ven en la legislacin concursal, donde se
considera que los socios acreedores son subordinados (con lo cual cobran los ltimos) y que estn especialmente
relacionadas a la sociedad, para ellos su parte tendra un tratamiento similar al capital, que cobran los ltimos.

** [Profesor sustituto] Acuerdo de accionistas en las Sociedades pluripersonales.
Convivencia para-societaria: fuera del marco o estructura del esquema de la sociedad. La sociedad es un esquema
jurdico, una persona jurdica de creacin artificial q responde a distintas necesidades y dentro de ellas para la
convivencia pacfica dentro de los grupos q conforman esa persona jurdica es necesario la coexistencia de acuerdos
de accionistas.
Las distintas variantes de acuerdos de accionistas q existen, el cual significan una sindicacin de acciones, lo cual es
un acuerdo de accionistas pero tb existen acuerdos q sin ser sindicacin de accionistas tcnicamente configura
acuerdos de accionistas. Tenemos en la sociedad pluripersonal:
- Acuerdo de accionistas: se ponen de acuerdo dos o ms personas fsicas o jurdicas, para llevar adelante un negocio
comn respecto del cual distribuirn los beneficios y soportarn las prdidas. Distinto es que cada socio tengan mayor
o menor participacin, pero hay un acuerdo de accionistas respecto a la consecucin de negocios q constituyen el
acuerdo societario.
No todas las acciones q confirman el capital social son de igual clase o categora, con distintos votos o participaciones
patrimoniales, destacndose que la participacin patrimonial es incompatible con el privilegio poltico, y entonces habr
acciones preferentes y otras con mayor cantidad de derecho poltico. Esto es consecuencia de un acuerdo de
accionistas q estn de acuerdo a llevar un negocio con participacin es diferenciadas, las cuales pueden ser polticas o
pueden ser preferenciales (desde el punto de vista de la participacin patrimonial), y existe adems una tercer
categora sui generis, la situacin del socio que compromete una prestacin accesoria (dar o hacer) el cual tiene una
participacin diferenciada poltica o patrimonial (en funcin de ese gran acuerdo que se establezca).
Dentro de la pluripersonal hay acuerdos q se celebran en el acto constitutivo, pero nada impide que se incorporen otros
socios ms tarde que tengan participacin poltica, participacin diferenciada (patrimonial) o en la existencia de
prestaciones accesorias.
Puede haber acuerdos entre socios que tiendan a resolver problemas retroactivos, que uno va a integrar el capital
dentro de tres meses y que a cambio de esos tres meses (de integracin de la parte de capital) el otro quedar
suspendido del derecho de voto, para evitarle una situacin diferencial. Dentro del contexto o esquema societario
cualquiera tiene un poder dispositivo negocial, que posibilita realizar distintos acuerdos, por ejemplo uno no podra
prohibir la representacin proporcional (o voto acumulativo) pero si podra reglamentarlo a travs de un acuerdo de
accionistas.
- acuerdo asambleario por el cual todos los socios estn de acuerdo en votar una determinada decisin, por ejemplo
aumentar el capital. Esto podra ser lo que se llama una asamblea totalitaria (o unnime), todos los socios estn de
acuerdo en que los que concurren toman una decisin unnime. Pero dentro de este contexto podra suceder que
hubiere un acuerdo de accionistas que no fuere mayoritario pero que llegara al resultado del aumento de capital, es el
caso en que el 50,1 de los socios estuvieran de acuerdo, y esta decisin es vinculante. Sin embargo puede haber votos
dentro de ese 50,1 que devengan incapaces porque entre esos socios hay conflicto de intereses.
- En el caso de las asambleas especiales tb hay acuerdos de accionistas, diferentes intereses en funcin de las clases
de acciones, y cada clase aprueba una decisin al referndum de la otra y todas forman el acuerdo social mayoritario.
Hay que tenerlo en cuenta para las privatizaciones de capital (telfono, gas). Aporte de distintos sujetos para
desarrollar el acuerdo social.
En el caso de los acuerdos mayoritarios se da el supuesto de la representacin proporcional, el cual es una situacin
por la cual ciertos socios con un capital suficientemente representativo pueden llegar a cubrir vacantes en funcin de
los consejeros que cesan en su poder o cesan en su administracin. La ley no permite derogar la situacin del poder
representativo o de la representacin proporcional. As se podra llegar entre los distintos grupos que forman la
asamblea asignar los representantes futuros, se sustituye la representacin proporcional por el ordinario del poder
votativo.
Hiptesis de grupos de sociedades cerradas (familiares) donde de acuerdo a la mayora se concilia para que las
personas de mayor edad o antecedentes curriculares o de mayor prestigio o antigedad, desempeen los puestos
directivos en la sociedad y as se forman la lista
Pueden haber acuerdos que no coincidan con los acuerdos societarios, pueden haber situaciones donde las partes en
ese acto social constitutivo (acuerdo pluripersonal) establezcan un reglamento de rgimen interno, el cual no es una
cuestin sencilla ni complicada, por ejemplo en el caso de que hubiere empate en la designacin de presidencia se
designar como presidente el que tenga mayora de edad. Este reglamento de rgimen interno es una clusula que
integra el estatuto societario.
La sindicacin de acciones son acuerdos para societarios, que no integran el reglamento o estatuto, pero que s tiene
eficacia o virtualidad respecto del estatuto, y por el cual se establece distintas modalidades que hacen la estructura de
la entidad. Estos acuerdos para societarios, estos acuerdos de accionistas, esta sindicacin de acciones, suponen que
pueden estar sindicados/vinculados todos los socios o slo un pequeo grupo de socios. Cuando es un pequeo grupo
de socios los que estn vinculados a stos se les llamar socios de control, los cuales (en una sociedad que hace
oferta pblica, en sus acciones, por ejemplo) a pesar de que ser un 30% stos son los que forman los acuerdos de
sociedad pq el otro 70%, que aunque es superior al otro, no logra imponer los acuerdos pq hay absentismo por
ejemplo. Estas sindicaciones de accionistas no son sociedades, son contratos para societarios que influyen en la
marcha de la sociedad, y que pueden complementar el funcionamiento de la sociedad pero no el destino de la sociedad
que lo deciden los rganos sociales.
*sociedad holding, la sociedad cartera.
Dentro de las sociedades se pueden establecer una cesin del derecho de voto, que puede ser gratuita u onerosa. Uno
vota en este sentido pero a cambio me da lo que sea.
Por ltimo decid que estas sociedades o acuerdos para societarios no requieren una forma solemne pero para evitar
conflicto lo que s se aconseja es la redaccin de un contrato escrito (sujeto, objeto, plazo y modalidades).
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Los recursos propios son el valor de la empresa (patrimonio neto). Y el patrimonio neto est formado de capital
(aportaciones de los socios, en el momento de la constitucin de la sociedad o en momentos posteriores) y reservas (la
segunda partida ms importante dentro de las del patrimonio neto, y forman parte de los recursos propios de la
sociedad). Dentro de las reservas se suele hacer una distincin entre:
- Reserva legal, la que impone el legislador, art. 274 LSC, el legislador obliga a las empresas a que un 10% del capital
se destine a reserva legal (del 100 de la empresa un 20 ser reserva necesariamente).esto es as para dar seguridad.
Con lo cual cuando en un ejercicio haya prdidas stas se deben compensar con la reserva legal, y si luego en el
siguiente ejercicio tienen beneficios stos se deben destinar en una parte a hinchar la reserva legal (en lo que le falte).
- Estatutaria, los estatutos son los que obligan a tener una reserva adems de la legal. Con lo cual adems del 10% de
la legal se piden 10 ms. La empresa decide qu cantidad. Si quieres eliminar esta reserva se debern modificar los
estatutos.
- Voluntaria, hay ms flexibilidad, pues la cantidad se decide en los acuerdos en Junta, cada ao. Si se aade algo ms
que el 10% o no.

Cuando la empresa apruebe las cuentas tiene que aprobar tb cul es el resultado de la empresa, si se han obtenido
beneficios o hay prdidas. Los beneficios pueden ir a reservas o pueden salir de la sociedad hacia los socios en forma
de dividendos. Lo habitual es que una parte se destine a reservas y otra a los socios. Sin embargo la sociedad puede
decidir no distribuir nada a los socios. Los beneficios slo pueden ir a reservas o dividendos. Poner 0 a dividendos para
ir en contra de la finalidad lucrativa de la empresa, aunque en realidad es legtimo.
Sucede en algunos casos que haya abusos, que un socio mayoritario que adems es administrador oprima al socio
minoritario (incluso para expulsarlo de la sociedad) al no darle dividendos sobre los beneficios, y que adems para l
mismo s q se atribuye retribucin como administrador. Con lo cual el abuso es utilizar el derecho a no dar dividendos
con el fin de oprimir a un socio.

T.7. SOCIEDADES DE CAPITALES IV. PARTICIPACIONES Y ACCIONES
7.1 Triple dimensin de las acciones y participaciones
En la limitada hay participaciones y en la annima son acciones. El nombre es un reflejo ms de las significativas
diferencias entre SL y SA.
La triple dimensin de las acciones y participaciones es que por un lado se dividen como parte del capital social, es
decir son las partes en que se divide el capital social. Luego una de las implicaciones que tienen las acciones y
participaciones son los derechos de los socios y que tb son objeto de negocios jurdicos (transmisin sobre todo).
Una fuente de dinero de la sociedad es de los socios, hacia el capital (como aportaciones o acciones) y que son
recursos que se queda la sociedad. Luego la sociedad tb puede ir a un banco para obtener recursos, solo que en este
caso son recursos ajenos. Luego otra manera de obtener financiacin es emitir obligaciones, en vez de ir al banco a
pedir 100 crea ttulos o valores en valor de 100 y los vende a los inversores. Esta obligaciones son recursos ajenos pq
los tiene que devolver. Tanto las obligaciones como la financiacin del banco se devuelven con un inters.
Si nos ponemos en la piel del inversor es que ste tiene dinero y quiere invertirlo, as pues lo har mediante
participaciones o acciones u obligaciones. Pero sin embargo es muy distinto ser inversor en un aspecto que en otro,
pues si tiene participaciones o acciones tb tendr derechos (como el voto), en cambio si tiene obligaciones slo tiene
un derecho de recuperar lo invertido y con intereses.
Pueden tenerse por otro lado acciones sin voto, es un tipo de valores hbridos creados para atraer a los inversores.

7.2. Acciones y participaciones como parte del capital social
El art. 90 LSC dice que son partes alcuotas indivisibles y acumulables del capital social. El capital social es la suma de
las aportaciones de los socios, por ejemplo 60.000 dividido en 10.000 partes, y el valor nominal es 6 (dividir 60.000
entre 10.000), con lo cual este ltimo es el valor inicial y formal que tendr cada aportacin. Pero una vez pasados
unos aos si se pretenden transmitir esas aportaciones o acciones que tenemos ya no podemos tener en cuenta el
valor nominal sino el valor real que tendr en ese momento, y esto se calcular dividiendo el patrimonio neto entre el
nmero de participaciones o acciones (que es el valor razonable o real). Por tanto el Valor nominal Valor real.
C = 60.000 PN = 100.000
N = 10.000 acciones N = 10.000 acciones
VN = 6 VR = 10
El capital se mantiene pero lo que vara es el patrimonio.
La expresin tradicional no era valor real sino valor de mercado o terico contable (pues tomamos de referencia la
contabilidad de una empresa). Luego se adopt el trmino de valor razonable (FairValue), que viene a ser el valor justo.
El problema es que decir cul es el valor razonable no es fcil.
Si se transmite ms del 50% se aplica la prima de control: adems de lo que vale la empresa lo que te estoy vendiendo
es el control de la empresa, es un plus que se ver reflejado en la contraprestacin.
El legislador suele utilizar el trmino valor razonable, es por ello que el RM debe nombrar un experto independiente
para que diga el valor razonable de esas acciones o participaciones. El RM recibe listado de expertos en valoracin
que deben tener unos criterios de independencia (aunque en realidad no se sepan). As que nos podemos encontrar
con informes de expertos bien hechos y otros que no.
En los estatutos se pueden establecer mecanismos de valoracin. El tema de la valoracin es una cuestin de mercado
por tanto si los socios quieren evitar que venga un experto a determinar el valor pues se puede establecer los
mecanismos en los estatutos o en lo pactos entre socios, etc.
Con carcter general la ley dice que es el RM quien nombra el experto, pero tb se permite que sean los
Administradores los que nombren al experto, pero es inevitable que se pierde en este caso independencia en el
experto, sin embargo es mejor que sea el administrador en el sentido en que tendr ms cuidado en escoger un
experto mejor para ese tipo de empresa y segn su actividad.
En las sociedades cotizadas (que sus acciones se venden en un mercado muy regulado y formal, desarrollado, que es
la bolsa, a travs de entidades de crdito, etc.) adems existe el valor de cotizacin. Estas acciones que cotizan en
bolsa deben ser adems libremente transmisibles. Y por ello volvemos a tener un problema de valoracin de esas
acciones. En una sociedad pueden subir los beneficios y con lo cual el patrimonio neto, pero esto no es lo mismo que
sean las acciones las que suban su valor (aunque inevitablemente suban el valor tb porque ha subido el patrimonio
aunque tb puede ser por otras cosas).

7.3. Acciones y participaciones como base de la condicin de socio
Art. 91 LSC, y en el art. 93 y ss el legislador va explicando los derechos de socio y sobre todo las diferencias entre los
derechos de unos socios y los de otros.
Establece unos derechos mnimos. Luego al decir conforme a los trminos de esta ley quiere decir que estos
derechos no slo pueden limitarse sino tb pueden eliminarse.
Hay derechos econmicos y derechos polticos. Los primeros son: dividendos, la cuota de liquidacin (recuperar el
capital cuando cierra la empresa, sobre su valor real); en los segundos estn: el derecho de voto, de informacin,
asistir a la junta de socios, impugnar los acuerdos sociales (quejarse).
Luego hay unos derechos que se denominan mixtos, por ser medio polticos y econmicos: el derecho de preferencia o
derecho de suscripcin preferente, a cuando la sociedad aumenta el capital los socios tienen el derecho a adquirir las
nuevas participaciones o acciones en proporcin al capital social que ya tenan.
Todos estos derechos son un listado no completo, pues hay otros como el derecho de separacin.
*nosotros estamos viendo al SL y la SA no cotizada. Donde hay ms diferencia es con las SA cotizadas, por ello lo
veremos en una captulo aparte. Aunque conviene tener en cuenta sus diferencias.
En qu medida cabe una diversidad de los socios, es decir en qu medida caben los socios distintos con derechos
distintos. Ello tiene que ver con socios mayoritarios y minoritarios, los dos tienen los mismos derechos pero las
decisiones de la sociedad se toman por mayora con lo cual eso ya marca deferencias entre los dos tipos de socios.
Lo que decamos respecto a las SA y las sociedades colectivas es que no solo funcionan como contratos sino como
organizaciones adems, con lo cual trasciende esa figura contractual y el criterio de funcionamiento es el de mayora.
La mayora va a decidir siempre y la minora deber acatar la decisin. Por tanto el criterio de la mayora es un ppio
configurador de las sociedades de capital, con lo cual en los estatutos no puede haber un rgimen de unanimidad, si
ponemos unanimidad como criterio general de decisin el registrador mercantil dir que no. En cambio en una acuerdo
de socios s que se puede pactar la unanimidad pues es un contrato privado.
Por regla general mayora. Se promueve la agilidad y el buen funcionamiento de la empresa mediante la mayora pero
ello puede afectar de forma negativa a la minora. Con lo cual podemos decir que falta una proteccin general de los
socios minoritarios, adems a veces se dan abusos hacia la minora por parte de los mayoritarios. Si queremos
proteger a los minoritarios se deber hacer pues mediante pactos (ya que la ley no los protege). Si el mayoritario abusa
sobre el minoritario ste no lo tendr tan fcil para poder dejar la sociedad, por la cantidad de participaciones que tiene
(que no cualquiera querr adquirir).
Puede pasar que el minoritario est molestando al mayoritario, esto puede ser porque la ley s que permite este
instrumento de accin.
El mayoritario toma las grandes decisiones pero los minoritarios entonces tienen una serie de derechos (que reconoce
el legislador), pero esta minora debe ser de una cierta entidad, es decir que entre toda la minora se llegue hasta el 5%
del capital social. Hay otros casos en que pide el 1% o 25%. Sin embargo no tiene el mismo inters econmico el 5%
de una SA o SL al 5% de una SA cotizada. Por ello hay legislaciones que tienen en cuenta unos umbrales de inters
econmico.
Los derechos de minora, que se refleja en los rganos, son por ejemplo: pedir a los administradores que convoquen
junta general (art. 168); pedir responsabilidad a los administradores (art. 74); pedir una auditora de la sociedad, las
auditorias obligatorias son para las grandes empresas, y lo pagara la sociedad (art. 265); derecho del socio a examinar
la contabilidad, que no las cuentas anuales, de la empresa, pero slo para la SL (art. 272).
Por otro lado, podemos reconocer derechos diferentes a los socios? En cuanto al derecho de voto y al derecho del
dividendo (como principales), por ejemplo que en un socio que tenga el 30%, con respecto de otro que tenga el 70%,
su voto tenga ms importancia que el segundo. Esto es posible si se recoge en los estatutos (pues los pactos no
tienen tanta relevancia), pues no todos los socios son iguales como caractersticas personales, con lo cual
jurdicamente le podemos dar unos derechos distintos. De hecho esto se ve ms marcado en la SL que en la SA por
tener un toque ms personalistas.
Art. 94 y ss hablan sobre las diferencias en derechos. Ppio general es que todos tienen los mismos derechos pero
luego sigue diciendo que puede haber diferencias en participaciones y acciones, sin embargo en las SA las diferencias
entre socios se dividen en clases de acciones, las acciones que tengan el mismo contenido de derechos constituyen
una misma clase. En la SL las diferencias pueden ir individualmente no es necesario las clases. El tema de las clases
de acciones es habitual en las SA cotizadas, pues de esta manera se atraen inversores.
Acciones: ordinarias y privilegiadas.
Esta diferencia de derechos no las encontraremos tanto en las SL, pues no hay tantos inversores.
En el artculo 96 se establecen unas limitaciones: No podrn emitirse acciones que de forma directa o indirecta alteren
la proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de voto o el derecho de preferencia. Se permiten las acciones
sin voto. En las cotizadas se puede eliminar el derecho de voto y aumentar el dividendo de los socios que les interesar
ms eso.
En la limitada como es ms personalista se permiten ms diferencias entre los socios, por ejemplo s se permite poner
participaciones de voto plural, as como tb se pueden crear participaciones sin voto.
En el art. 95 se regula el ms habitual de derecho econmico que es el dividendo distinto, que es el privilegio en el
dividendo lo cual comporta que hasta que el socio que tenga ese derecho no cobre su dividendo los dems socios
tampoco lo podrn cobrar.
La LSC regula tb el extremo en cuanto al privilegio que es el rgimen de las acciones y participaciones sin voto. En
este caso se protege aun ms el derecho de dividendo preferente. El socio renuncia al voto pero pq necesariamente
tiene un privilegio en cuanto al dividendo. Es un dividendo preferente que adems no se perdona, es decir que tienen
una especial proteccin los socios con el voto eliminado, si en un ejercicio no se pueden dar dividendos deber drselo
en otro ejercicio o sino recupera el derecho de voto.
En la annima las diferencias solo pueden ser en cuanto al dividendo y no al voto en cambio en la SL las diferencias
pueden ser en todo, pero tanto en la SA como en la SL se puede eliminar el voto aunque aumentando el dividendo.
En la mayora de los casos los derechos de los socios estn vinculados a la participacin, con lo cual rige el tema de
mayoras y minoras (uno puede tener un 20% en capital social pero unos derechos de dividendos mayor). Estas
diferencias en los derechos sobre todo juegan en el mbito de las sociedades cotizadas, pq stas se basan en la
bsqueda de financiacin en el mercado de valores. Y para captarlos hace falta darles un valor aadido, darles algo
como mayores derechos econmicos, pues los derechos polticos no les interesan (o como acciones sin voto). Tambin
puede haber acciones rescatables, acciones que los accionistas pueden recuperar el valor de la aportacin invertida.
Salvo en las cotizadas en las dems sociedades no son muy frecuentes estos derechos diferentes. Sin embargo
nuestra legislacin es bastante poco flexible para estas frmulas distintas, pues pretende proteger al inversor. Con lo
cual estas formulas no acaban de cuajar como en los pases anglosajones.

7.4. Acciones y participaciones como objeto de negocios jurdicos:
a) Representacin y transmisin de acciones y participaciones
Vuelve a haber diferencias no solo entre SL y SA sino tb entre sociedades cotizadas y no cotizadas.
En qu medida pueden los socios transmitir mediante negocios jurdicos, que el ms habitual es el inter vivos como
compraventa.
Fases:
1) El primer rgimen sera de sucesin de derechos 347 y 348 del C.Com. i 1526 a 1536 del Cdigo civil.
Como hablamos de sucesin de derechos vamos al rgimen general que supone la . del deudor, si el acreedor
quiere adquirir se deber notificar ello a la sociedad. El socio es el transmitente que pretende transmitir las
participaciones/acciones al adquirente, y la sociedad debe pagar los derechos al adquirente por ello es necesario que
ste le notifique a la sociedad quin es.
La transmisin de acciones es la ventaja de las SA frente a las anteriores que haban (las sociedad colectiva o
comanditaria). Pero la transmisin es lenta, pues necesita la notificacin, y adems si el transmitente tiene un deudor
(un derecho de crdito) se parte de la base de que el adquirente puede reclamar al transmitente la solvencia del
deudor. Aunque en realidad lo ideal sera que la transmisin fuera gil y rpida para captar inversores.
2) Pero el derecho de crdito que hay puede convertirse en un ttulo (ttulo que incorpora el derecho de crdito), se
convierte en un documento, y por este cambio el rgimen de transmisin de esta cosa ya no es el de derechos de
crdito sino el rgimen de transmisin de las cosas. Art. 609. Y el rgimen de transmisin de cosas requiere el ttulo de
transmisin de la propiedad y el modo (la entrega de la cosa). En este caso del cambio a ttulo no es necesaria la
notificacin a la sociedad.
Llega un punto en que tanto ttulo, tanto papel, llega a ser contraproducente, hace un tiempo la cesin de ttulo tena
sentido pero hoy da hay muchas sociedades lo cual significa mucho ms papel, con lo cual se ha vuelto a
desmaterializar el ttulo para incorporarlo a una anotacin informtica, pasamos de tener la accin reflejada en un titulo
a tenerla reflejada en un apunte informtico contable o una registro informtico. La sociedad sabe informticamente
cules son esos ttulos o valores.
Pasamos del concepto de ttulo al concepto de valor, por tanto. La manera en q se representen esas acciones
determina el rgimen de transmisin de esas acciones. Si es un derecho de crdito tienen un rgimen, si se reflejan en
un titulo tienen otro rgimen y si se representan en anotaciones en cuenta otra.
Los valores tienen una normativa de mercado de valores, del 88. En su art. 2 se define los valores: se define
esos valores como derecho de contenido econmico (patrimonial) pero que estn configurados para transmitirse con
agilidad (de forma impersonal) con independencia de las caractersticas personales de sus titulares.
Las participaciones tienen necesariamente restringida su transmisibilidad, en las SL hay un elemento personal con lo
cual es relevante las caractersticas del socio, por tanto su transmisin estn restringidas. Y ello es incompatible con
los valores. En cambio las acciones si son transmisibles, con lo cual es compatible con los valores.
En la ley de mercado de valores se regula el rgimen de representacin y transmisin de las anotaciones en cuenta,
art. 5 a 12. La transmisin se produce (no mediante la entrega del ttulo) sino mediante una entrega espiritual que
supone el apunte contable, una transmisin contable ms gil.
Rgimen de representacin y transmisin de las participaciones y acciones.
Las participaciones de la sociedad limitada estn situadas an en la transmisin de derechos. Nuestra ley lo
refuerza diciendo que una participacin de la SL no puede denominarse accin pues sta se define como libre
transmisibilidad y esto es incompatible con las participaciones, y por tanto tampoco puede representarse mediante
ttulos (pq supone facilidad en la transmisin) o apuntes contables.
Con lo cual las participaciones se representan an en la fase inicial, es decir que son derechos inmateriales y se le
aplica el rgimen de cesin de crdito; se traduce en que para transmitir las participaciones hace falta que haya
negocio jurdico (normalmente de compraventa, entre transmitente y adquirente) y despus comunicacin a la sociedad
de esa transmisin para que lo incorpore al Registro de socios. Art. 104 106 de la LSC. El negocio jurdico se hace
mediante escritura pblica, y despus es necesario tb la comunicacin a la sociedad, la cual debe llevar un Libro de
Registro de Socios (la sociedad considera socio a quien aparece aqu). Con lo cual el derecho de dividendo pasa al
adquirente al igual que el derecho de voto. Sin embargo no hay ningn tipo de publicidad de esta Lista de socios (es un
dato que slo conoce la sociedad), el legislador ha excluido de la publicidad registral las transmisiones que se hayan
podido producir en la cualidad de socio.
En el registro mercantil si puede verse quienes son los socios fundadores.
Pero ni la escritura pblica ni el certificado de participaciones son ttulos transmisibles.
En la Sociedad annima: en el 113 habla de la representacin mediante ttulos y en el 118 y ss habla de la
representacin mediante anotaciones en cuenta. El 118 se remite a la Ley de mercado de valores. Con lo cual aqu s
se aplican la fase dos y tres.
Las anotaciones en cuenta son la forma obligatoria de representacin de las acciones en las sociedades cotizadas.
Pero podran utilizarse tb en otras sociedades aunque en la prctica no se usan.
Con lo cual las no cotizadas se representan en ttulos que pueden ser al portador o nominativos. Lo ms habitual son
los ttulos al portador. Hay casos en que las acciones deben representarse mediante ttulos nominativos
obligatoriamente, que es cuando haya la necesidad de reconocer/identificar de alguna manera a los socios, por
ejemplo: cuando las acciones no se hayan desembolsado ntegramente, cuando haya prestaciones accesorias, cuando
haya restricciones a la libre transmisibilidad.
En la annima la regla general es de libre transmisibilidad pero la excepcin es que podemos incorporar restricciones a
sta. Si en una sociedad se decide incorporar estas restricciones entonces se deber identificar a los socios y por tanto
los ttulos debern ser nominativos.
Las anotaciones en cuenta es un apunte contable que es el que se transmite. Para el titulo al portador es necesario el
ttulo y modo (es accionista quien tenga la posesin de ese ttulo). Para el titulo nominativo es adems necesaria la
notificacin a la sociedad y la inscripcin al Libro registro de acciones nominativas. En el caso de las nominativas
adems de la transmisin que se ha dicho se puede producir tb esa transmisin mediante lo que se llama endoso.
En la annima no cotizada en la prctica no es habitual que se emitan ttulos, pq son sociedades con pocos socios, que
no se conforman con ser SL, y en estas sociedades el titulo no tienen mucho sentido pq no dejan de ser personales.
Con lo cual en estas sociedades annimas no se llega a emitir ningn ttulo, con lo cual se transmiten igual q en la
sociedad limitada (mediante la primera fase), una cesin de crditos que necesita notificar a la sociedad el cambio. Son
sociedades con acciones nominativas, no se emiten ttulos y entonces se transmite mediante negocio jurdico,
mediante escritura pblica y se comunica a la sociedad para que lo anote en el Libro Registro de acciones nominativas.
b) Restricciones a su libre transmisibilidad.
Los negocios jurdicos pueden ser inter vivos (como compra venta) o mortis causa, cada uno con regmenes distintos.
Dos tipos de restricciones:
- Estatutarias, en los Estatutos pueden/deben incorporarse las restricciones a la libre transmisibilidad. Los estatutos
son las normas que regulan el funcionamiento de la sociedad. Los estatutos tienen publicidad.
- Convencionales, en la prctica tb son frecuentes los pactos entre socios. Uno de los objetos tpicos de estos
pactos son las restricciones a la libre transmisibilidad (en una sociedad cotizada estatutariamente no puede
restringirse la transmisibilidad). Los pactos al ser contratos entre partes son privados.
En cuanto a la eficacia hay otra diferencia segn estatutos o pactos, los estatutos son pblicos con lo cual se presume
su conocimiento y vincula a todo los socios (sea socio fundador o no) y a la sociedad, as pues se trata de una eficacia
erga omnes. En cambio los pactos al ser un contrato tiene una eficacia inter partes, slo vincula a los socios firmantes
no a los dems socios o a la sociedad.
Si un socio rompe un pacto para social y por tanto incumple el contrato el negocio que haya hecho ser vlido igual
pero se le impone una clusula penal. El contrato slo vincula a las partes pero puede ser que tb afecte a la sociedad.

Para ver los diferentes tipos de contenido de las restricciones hay que entender los siguientes parmetros:
- En la SL necesariamente la transmisibilidad est restringida, incluso est prohibida cualquier clusula estatutaria
que haga libre la transmisin voluntaria, art. 108.
- En las SA cotizadas hay una libertad de transmisin, pq en ella las acciones son valores, derechos econmicos
que se emiten con la mxima facilidad. stas se pueden cerrar mediante un pacto entre socios, slo, no se puede
restringir mediante estatutos.
- En las annimas no cotizadas, en las que se supone que hay libertad de transmisin, en realidad se puede elegir
entre el rgimen de libre transmisibilidad o un rgimen limitado. Si queremos restringir debemos incorporarlo a los
estatutos o mediante pactos para social. Si no hay nada en los estatutos se supone que hay libertad.
Contenidos de la restriccin (cmo podemos cerrar, restringir la transmisibilidad de las participaciones/acciones):
- Clusulas de consentimiento, consiste en que para que un socio pueda vender a un tercero necesita el
consentimiento de la sociedad. El consentimiento normalmente se hace mediante junta general de socio (cuando
se habla de actos de la sociedad quiere decir que pueden ser la junta de socios o el consejo de administradores).
- Derecho de adquisicin preferente, el socio que quiere transmitir no puede hacerlo libremente pq antes debe
darse la posibilidad de que los socios que quedan o la sociedad puedan adquirir preferentemente ante el tercero.
Es el ms habitual. Antes de transmitirlo a un tercero debe ofrecrselo a los socios o a la sociedad.
La diferencia entre el primero y el segundo es que si al socio no le dan el consentimiento deber quedarse en la
sociedad aparentemente a contra voluntad.
Si la que compra es la sociedad ser ella la que tenga sus propias participaciones/acciones. Esto el sistema lo admite
para el caso en que lo socios no quieran poner un dinero en caso de adquisicin preferente.

Este es el esquema general, pero hay que tener en cuenta que la limitada no puede transmitirse por regla general (es
decir si no dicen nada los estatutos hay una restriccin en la transmisibilidad), slo en unos casos tasados: ser libre
la transmisin voluntaria de participaciones por actos inter vivos entre socios, as como la realizada en favor del
cnyuge, ascendiente o descendiente del socio o en favor de sociedades pertenecientes al mismo grupo que la
transmitente; pero en los estatutos se puede an limitar ms este precepto, es decir por ejemplo prohibir todas las
transmisiones excepto las que sean entre socios.
Luego hay unos pasos a seguir en caso de transmisin de participaciones:
a) El socio que se proponga transmitir su participacin o participaciones deber comunicarlo por escrito a los
administradores, haciendo constar el nmero y caractersticas de las participaciones que pretende transmitir, la
identidad del adquirente y el precio y dems condiciones de la transmisin.
b) La transmisin quedar sometida al consentimiento de la sociedad, que se expresar mediante acuerdo de la Junta
General, previa inclusin del asunto en el orden del da, adoptado por la mayora ordinaria establecida por la ley.
Y slo podrn negar el consentimiento si tiene otro tercero que prefieran. Incluso los socios que vayan a la junta son
preferentes tb.
Sern nulas las clusulas estatutarias que hagan prcticamente libre la transmisibilidad.
En caso de mortis causa, art. 110, La adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria confiere al
heredero o legatario la condicin de socio. Si no decimos nada y el socio muere el tercero heredero adquiere las
participaciones y la condicin de socio. Pero los estatutos pueden establecer a favor de los socios sobrevivientes y en
su defecto a favor de la sociedad, un derecho de adquisicin de las participaciones del fallecido (si no lo dicen los
estatutos debern conformarse). Pero el problema es qu cantidad se le dar al heredero por no heredar las
participaciones, para ello el art. 110.2 tb dice cmo se valorarn las participaciones, el clculo del valor razonable tiene
que hacerlo un auditor de cuentas distinto al de la sociedad (art. 353), con lo cual independiente y designado por el RM.
El problema tb es cunto se le va a dar al heredero por no adquirir las participaciones.

Por otro lado en la annima las restricciones las encontramos en el art. 123: Solo sern vlidas frente a la sociedad las
restricciones o condicionamientos a la libre transmisibilidad de las acciones cuando recaigan sobre acciones
nominativas y estn expresamente impuestas por los estatutos. Hay que identificar los socios, por tanto (por ser
nominativas. Y sern nulas las clusulas que hagan prcticamente imposible la transmisibilidad, esto es as por su
condicin de abierta, contrariamente a la SL.
A pesar de que la regla general de la SA (no cotizada) es la libre transmisibilidad puede restringirse.
En cuanto a la transmisin mortis causa el 124 dice: Las restricciones estatutarias a la transmisibilidad de las acciones
slo sern aplicables a las adquisiciones por causa de muerte cuando as lo establezcan expresamente los propios
estatutos. La idea es la misma, si no hemos dicho nada en los estatutos adquiere la condicin de socio el heredero, pq
el ppio general es de libre transmisin. Para evitar esto se deber hacer lo mismo que en la SL, que en los estatutos se
prevea la posibilidad de que los socios le nieguen la adquisicin al heredero, pero en este caso a la hora de valorar las
acciones se har de forma diferente, pues en vez de que el auditor distinto al de la sociedad venga nombrado por el
RM lo nombrar el Administrador de la sociedad. En este caso, a diferencia de para las SL, puede perderse la
imparcialidad.
A falta de acuerdo sobre la persona del auditor o del procedimiento se pueden establecer mecanismos para solventar
el problema.
La diferencia de procedimiento entre la SL y la SA, est justificada? En realidad no, pues an falta un mayor grado de
convergencia entre una y otra, no tiene justificacin tipolgica, el problema es el mismo sea una gran empresa o
pequea, adems parece q el sistema de la limitada parece ms perfecto que la annima.
Estas reglas de valoracin de las participaciones y los procesos de valoracin son imperativas, no podemos poner valor
nominal en vez de razonable, o tampoco podemos poner que en vez de dicho por el RM sea por un administrador, etc.

7.5. Copropiedad y derechos reales sobre acciones y participaciones
En este punto el rgimen es prcticamente igual en annimas y limitadas. El problema es que hasta ahora hemos
hablado de titularidad plena de acciones y participaciones, no est compartido con otra u otras personas, el problema
es cuando hay una co-titularidad (varias personas que comparten derechos sobre unas mismas acciones o
participaciones). Puede tener la forma de copropietarios o cotitulares o puede tener la forma de derechos reales, una
persona con propiedad y dems personas con derechos reales sobre esas participaciones o acciones (como el
usufructo, hay un nudo propietario y otras personas q son las usufructuarias).
Art. 126 y ss de la LSC.
Situaciones:
- Copropiedad. Veremos las especialidades en el mbito societario de los derechos reales generales. Las
sociedades necesitan agilidad, pues es un organismo dinmico, la copropiedad no encaja en esta agilidad pues no se
puede esperar a las decisiones de las personas, por ello se exige que se designe a una sola persona para que . a
esos derechos. Adems hay un rgimen de solidaridad en el cumplimiento de las obligaciones.
- Derechos reales. Como por ejemplo el usufructo, debemos saber cmo aplicar las reglas de usufructo
cuando hablamos de acciones o participaciones, los derechos de socio los tiene con carcter general el nudo
propietario a excepcin de los frutos (derecho al dividendo) que es del usufructuario. O bien en el titulo constitutivo del
usufructo o en los estatutos sociales puede decirse como ser el usufructo, si no se dice nada se har como hemos
dicho.
La sociedad va generando unos beneficios, y esto pueden ir a manos de los socios en forma de dividendo (salen de la
sociedad) o bien pueden quedarse en la sociedad en forma de reservas, aunque en el fondo todos son beneficios
(renta, fruto de las acciones). El usufructuario tiene derecho a parte de los beneficios que cogen forma de dividendos,
pero si no se distribuyen los dividendos sino que se quedan en la sociedad en tal caso el usufructuario no obtiene nada
de esos frutos, as pues la LSC dice que cuando finalice el usufructo el usufructuario tendr derecho a una parte de las
reservas equivalente a esas partes que no salieron en forma de dividendo sino que se quedaron en reservas (el
usufructuario tendr derecho sobre el valor razonable).
Art. 132. Prenda sobre acciones o participaciones, supuestos donde tenemos a un socio, que adems tiene la
condicin de deudor, y ese socio tiene una acreedor, ante esa deuda del socio una de las posibilidades es garantizar
una deuda mediante entrega de garantas reales (hipoteca, prenda). El deudor que entrega prenda es un socio y lo
que entrega en prenda son sus acciones o participaciones, los derechos de socio los tiene el socio deudor (que
mantiene el ejercicio de sus derechos), otra cosa es q en el ttulo constitutivo de la prenda se establezca un rgimen
distinto.
Art. 133. El embargo es una medida cautelar que afecta a bienes, cuando las acciones y participaciones estn
embargadas el propietario tiene los derechos de socio an. Aunque adems pueden establecerse medidas de
proteccin para el inters del embargo. Cuando se embarga un paquete mayoritario (que da el control de la sociedad)
es habitual que el juez decida una medida de administracin judicial, que nombre un administrador.
Tanto el 132 como el 133 Se remiten al art. 109, que establece el rgimen de la transmisin forzosa (para el caso del
embargo sobre todo). Los socios tienen derecho a adquirir esas participaciones o acciones ejecutadas.

7.6. Negocios sobre las propias acciones y participaciones
El rgimen es distinto de annima a limitada. Pero primero debemos ver qu son los negocios sobre las propias
acciones o participaciones. Se utiliza el trmino de auto cartera, cuando la sociedad tiene acciones o participaciones de
la propia sociedad (la sociedad es titular de acciones propias). No siempre es algo fraudulento aunque pueda ser.
Por ejemplo un socio que se muere, y la sociedad no quiere que forme parte de los socios el heredero, con lo cual los
socios tienen derecho de adquisicin preferente y luego la sociedad. Esto no es ilegtimo, es para que permanezca
cerrada la sociedad.
Otro ejemplo es que la sociedad quiere que sus trabajadores, directivos y administradores estn vinculados a la
sociedad, y piensa conseguirlo dndoles acciones, pues estos adems pasarn a ser socios (un trabajador estar ms
incentivado si adems tiene una parte de la empresa).
Sin embargo dems de funciones positivas tiene tb riesgos, que bsicamente son dos riesgos: uno patrimonial o
econmico, si la sociedad tiene una parte de acciones propias, esto en el fondo lo que hace es reducir el valor de la
empresa, pues si miramos el balance se va dinero del activo para pasarlo al pasivo (en derechos). Hay un riego
econmico pues se produce una reduccin del patrimonio de la empresa pues la propia empresa es acreedora y
deudora de sus acciones. Luego tb hay un riesgo poltico, pues como son acciones propias esa parte la representan los
administradores.
Nuestro legislador por ello tiene animadversin a la auto cartera, ello no se traduce a una prohibicin en trminos
absolutos porque la auto cartera tiene tb una funcin (incentivar a trabajadores y directivos y en caso de herencia). As
pues se establece un rgimen de control. Aqu es donde hay diferencia entre limitada y annima, pues en la primera el
legislador tolera todava menos estas situaciones que en la SA. La tendencia internacional es en ser cada vez ms
flexible (incluso en la limitada).
En la limitada se establece unas causas concretas que permiten a la SL a adquirir auto cartera, art. 140:
Mortis causa
Inter vivos
a) Cuando formen parte de un patrimonio adquirido a ttulo universal, o sean adquiridas a ttulo gratuito, o como
consecuencia de una adjudicacin judicial para satisfacer un crdito de la sociedad contra el titular de las mismas.
b) Cuando las participaciones propias se adquieran en ejecucin de un acuerdo de reduccin del capital adoptado por
la junta general.
c) Cuando las participaciones propias se adquieran en el caso previsto en el artculo 109.3.
d) Cuando la adquisicin haya sido autorizada por la junta general, se efecte con cargo a beneficios o reservas de
libre disposicin y tenga por objeto participaciones de un socio separado o excluido de la sociedad, participaciones que
se adquieran como consecuencia de la aplicacin de una clusula restrictiva de la transmisin de las mismas, o
participaciones transmitidas mortis causa.
Lmite temporal de 3 aos, que la sociedad en esos tres aos resuelva la situacin, vendiendo las participaciones y por
tanto que desaparezca la auto cartera.
El riesgo poltico se soluciona suspendiendo los derechos de autocartera, para el problema econmico se soluciona
debiendo haber dinero extra para pagar esos treinta, y se movilizan para reserva indisponible de las acciones (que no
pueden salir de la sociedad), con lo cual se desactivan ambos problemas.

Para las SA el rgimen es ms flexible y permisivo, se permite auto cartera sin vincularlo a una causa, aunque la haya
no es necesaria, pero s que hay un lmite del 20% del capital social (en la limitada puede ser ms de veinte pero
dentro de las causas), y pueden ser con carcter indefinido. Para solucionar los problemas polticos se suspenden
derechos tb (los administradores no pueden votar por las acciones propias), y en cuanto a los problemas econmicos la
solucin es tb la reserva indisponible de acciones (deben ser recursos propios), deben constar como reserva
indisponible, esos recursos no pueden salir de ningn modo de la empresa (una reserva legal pero especfica de
acciones propias).
Auto cartera indirecta: cuando la sociedad uno no tiene acciones propias sino que tiene acciones de la sociedad dos
que es dominante de la sociedad uno (pues tiene su 100%), la dominada tiene por ejemplo el 60% de acciones de la
dominante, con lo cual la propia sociedad dominante determina los votos de ese 60% de la dominada, es decir que
indirectamente se controla a ella misma.

7.7. Distincin entre acciones/participaciones y obligaciones
Las acciones y participaciones son partes alcuotas del capital social, las obligaciones tb son partes alcuotas pero de
una deuda que asume la sociedad, sta se endeuda, la crea (la deuda) y la divide en partes alcuotas. Para la sociedad
son medios de financiacin, pues emite acciones o participaciones y crea o emite deuda, y quien compre la deuda no
es un socio (como en el primer caso) sino que es un acreedor. Son formas alternativas de financiarse, con recursos
propios o ajenos (acciones/participaciones y obligaciones respectivamente).
De cara a la empresa estos son pasivos, pero de cara a los titulares de las acciones/participaciones y de las
obligaciones son activos.
Las diferencias:
- Que las acciones y participaciones son recursos propios mientras que las aligaciones son recursos ajenos.
Los recursos propios quiere decir que ya forman parte del capital de la empresa, ya no se puede devolver.
- Que las acciones/participaciones dan al titular la condicin de socio y evidentemente esa condicin implica
que tiene los derechos tpicos de socio, voto y dividendo, en cambio los obligacionistas no tienen la condicin de socio
sino que como son recursos ajenos son acreedores (titulares de obligaciones), y como acreedores tienen derechos
econmicos, no les interesa participar en las decisiones, slo pretenden que les devuelva su dinero.
- Las acciones/participaciones son derechos de renta variable, porque es capital de riesgo, significa que el
socio se est arriesgando, si la empresa va bien cobra beneficios (aunque no todos los beneficios son dividendos) pero
si va mal no tiene derecho a cobrar nada, por ello es variable. Es cambio las obligaciones son derechos de renta fija,
pues no tiene derecho al beneficio sino que le dan un inters y sabe que recibir ese inters sobre el capital que haya
aportado.
- Carcter indefinido o perpetua de las acciones/participaciones frente al carcter temporal de las
obligaciones. Las primeras tienen la vocacin de mantenerse, en cambio las otras tienen carcter temporal con una
duracin, cuando acabe el plazo se devuelve el capital invertido.

7.8. Rgimen jurdico de las obligaciones
Art. 401 a 433 LSC. Las obligaciones son una forma de financiacin. El legislador limita la posibilidad de emitir
obligaciones a las SA y tb a las comanditarias por acciones, y lo prohbe para las SL as como para las personas
fsicas. Si es una forma de financiacin pq lo limita el legislador? Pq lo ve como financiacin para las grandes
empresas. La SA tiene como punto fuerte la financiacin, pues tiene ms canales, lo cual hace que la financiacin sea
el punto dbil de las SL.
Las obligaciones en la medida que son tb un crdito, una deuda creada por la sociedad, se dividen en valores y ttulos
para acudir al inversor con carcter general.
La regulacin piensa en la proteccin del inversor, el cual compra una serie de obligaciones. Por ejemplo, en el art. 405
y 411, limita el importe de la emisin de obligaciones al importe del capital desembolsado (25%) ms reservas, con lo
cual una Sociedad no puede emitir obligaciones por un importe superior al capital+reservas, con lo cual no se debe
endeudar ms all de lo que efectivamente tenga. Tb exige el sindicato de obligacionistas, que cuando emitan
obligaciones tengan un rgano especfico para el conjunto de inversores, formado por una asamblea y el comisario
(rgano ejecutivo) de los obligacionistas, para as defender los intereses de los inversores. Tanto la asamblea como el
comisario tienen una serie de facultades, limitadas, de intervencin de una serie de decisiones de la sociedad, por ej el
art. 428 (asistir con voz y sin voto en el rgano ejecutivo de la sociedad). El legislador da mecanismos de proteccin
para el pequeo inversor. En la medida en que las decisiones de la sociedad le pueden afectar los obligacionistas
corren el riesgo de no cobrar, por ello se idean estos mecanismos.
Normalmente pueden acudir a esta forma de financiacin las SA cotizadas, aunque las no cotizadas tb puedan hacerlo.
A parte de la regulacin societaria tb se aplica la normativa de la Ley del mercado de valores, pero pq son sociedades
cotizadas.

7.9. Valores hbridos
Figuras jurdicas que estn entre las acciones/participaciones y las obligaciones, pues tienen caractersticas de unos y
de otros.
Tb se les pueden llamar bonos, una traduccin del trmino anglosajn bond (obligacin). Pero se utilice el trmino que
sea se aplicar el rgimen de las obligaciones.
Hay inversores a los que no les interesa ni el perfil de acciones ni el de obligaciones, por ello las sociedades ven la
necesidad de crear mecanismos de financiacin que no son puramente ni uno ni el otro. Hay una libertad para las
empresas de crear esos instrumentos, aunque a pesar de ello no obsta que deban seguir un rgimen determinado,
pues hay valores hbridos que s tienen una regulacin.
Son valores hbridos:
- Las acciones sin voto, tienen un elemento propio de las obligaciones, que no tienen voto. Las empresas
perciben que hay inversores que no les interesa votar, sino slo quieren cobrar unos rendimientos.
- Las acciones privilegiadas, acciones que dan derechos distintos de las acciones puras.
- Las obligaciones convertibles en acciones, significa que el suscriptor suscribe obligaciones pero stas
tienen la vocacin de convertirse en acciones, pues el acreedor tiene vocacin de convertirse en socio, se inicia como
una obligacin pero con unos requisitos o plazos puede el acreedor solicitar a la sociedad que emita nuevas acciones
que suscribir l y pasar a ser socio. Le dan el plus de convertirse en socio., aunque es una opcin.
- Warrants, son derechos de suscripcin de acciones, el que compra esos valores tiene derecho a suscribir
acciones. Inicialmente no es una obligacin lo que se suscribe. Es obligacin+derecho de suscribir acciones, pero sin
ser obligacionista.
-Obligaciones participativas, son obligaciones pero que se separan del carcter de renta fija de las
obligaciones (que recibe un inters)

T.8. SOCIEDADES DE CAPITALES V. RGANOS
8.1. Concepto y funcin de los rganos societarios.
Es una materia donde vuelve a surgir de diferencia entre SL y SA, se parecen bastante los rganos pero con
peculiaridades concretas. Pero la diferencia no est tanto en la idea de SA o SL sino en la idea de sociedad abierta o
cerrada. La SL es necesariamente cerrada, y la SA puede ser abierta o cerrada.
Ello es importante pq en materia de rganos hay bsicamente dos tipos: uno deliberante (la junta general, el rgano
deliberante) y otro ejecutivo (el rgano de administracin, funciones de gestin y representacin). En la junta general
se renen los socios, propietarios de la empresa, en cambio la administracin son los gestores.
El rgano ejecutivo es el que tiene ms poder, los administradores tienen muchos poderes, facultades, aunque haya
mecanismos de control. Las grandes decisiones las toma el rgano ejecutivo, luego hay decisiones generales (aunque
no necesariamente importantes) que las toma la junta general. Adems la junta general se rene una vez al ao, con lo
cual no se pueden tomar todas las decisiones importantes una vez al ao, a pesar de que ellos por ejemplo creen o
modifiquen los estatutos o nombre y cesen a los administradores.
La diferencia entre el funcionamiento de la junta y la administracin se ve mejor en las diferencias entre sociedades
abiertas y cerradas. En las cerradas pueden ser los socios administradores, con lo cual se crean conflictos entre
mayora (socio mayoritario nombrado administrador) y minora (que puede verse oprimido). En cambio en las abiertas
cualquier persona puede acceder a la condicin de socio, en las cotizadas los socios no necesariamente son pueden
ser administradores, aunque los administradores pueden tener mucho poder, con lo cual los conflictos se dan entre
estos y los socios.
La jerarqua entre socios y administradores ms que una jerarqua es una divisin de funciones, los grandes temas los
deciden los socios y el da a da los administradores. Pero son los administradores los que tienen la representacin
adems de la gestin, con lo cual hay decisiones que tb son grandes en la gestin. Y dentro de los grandes temas de la
junta no est la gestin.

8.2. La junta general
a) concepto, competencias y clases
Hay que tener en cuenta la regulacin, ordenada y clara, de la LSC art. 159 a 208.
En primer lugar el concepto de junta es que se trata de una reunin de socios (tanto SL como SA) debidamente
convocada para deliberar y decidir por mayora sobre determinados asuntos de su competencia. Son decisiones por
mayora, lo cual implica que haya socios que estn en contra, y esa decisin de junta se impondr y vincula a todos los
socios incluso en los socios disidentes o ausentes, mayoritarios o minoritarios.
En cuanto a las competencias en el 160 se incluye una lista:
- Aprobacin de cuentas, no slo aprobar las cuentas anuales sino tb aprobar la aplicacin del resultado (si
es positivo si se reparte, entre los socios, todo o parte, y en qu medida todo o parte se queda en la sociedad como
reserva).
- Nombramiento y separacin/cese de administradores.
- Modificaciones de estatutos.
- Otras decisiones que se pueden agrupar como modificaciones estructurales. Que consiste en
modificaciones en la estructura de la sociedad como por ejemplo la fusin de la sociedad (dos se fusionan en una
tercera). Son decisiones importantes que no son de los administradores.
- Disolucin de la sociedad, decisin que por necesidad es de los propietarios de la sociedad.
- Cualquier otro asunto que determine la ley o los estatutos.
En qu medida los socios pueden tomar tb decisiones de gestin? Si una decisin de la administracin deba ser
aprobada por los socios, como decisiones sobre disposicin de un bien inmueble de la sociedad, o si ese acto de
gestin tiene un importe elevado (como de un milln de euros). En realidad no son actos de detalle sino importantes,
sin embargo son de gestin claramente y no entran dentro de la lista de competencias de la junta. La junta, por tanto
puede intervenir en estas decisiones pero con unas limitaciones, slo puede hacerse en las SL, art. 161, pues en estas
el socio se involucra ms en la gestin de la sociedad, y en las SA slo es un inversor, pero esto es as siempre y
cuando en los estatutos de prevea.
Aunque no toda annima es una sociedad abierta.
En caso de que en una SL ocurra esto, y que est previsto en los estatutos, se dir que las decisiones de los
administradores est supeditada a la autorizacin de los socios.
En caso de que la administracin haga alguna de esas operaciones (que diga los estatutos supeditada a autorizacin
de junta) sin autorizacin ese acto no ser ilcito, pues no se debe afectar a terceros, independientemente de las
responsabilidades internas dentro de la sociedad, pues el administrador que se ha extralimitado responder de los
daos que ha generado a la sociedad, esto es as pq los administradores tienen facultades para vincular a la sociedad.
Es independiente que el tercero sea de buena o mala fe, es decir q puede saber q el administrador estaba limitado.
Con respecto a las clases hay que distinguir entre juntas ordinarias y extraordinarias, art. 163, el criterio aparente para
hacer esa distincin es la importancia de los acuerdos de las decisiones para una junta que otra, pero en realidad el
criterio es el de la periodicidad, pues las ordinarias se deben realizar dentro de los 6 primeros meses al ejercicio
posterior.
La junta ordinaria (que slo se puede convocar una) tiene la funcin de control, aprobar las cuentas anuales, y en su
caso la gestin social. Es un control peridico por parte de los socios a los administradores en el ejercicio anterior.
Vern las actuaciones y los resultados y decidirn.
Las extraordinarias no tienen plazo concreto ni obligatoriedad, y son para el resto de asuntos. Por tanto una sociedad
puede funcionar con una sola junta ordinaria, todo lo dems puede producirse o no. Pero adems en la junta general
ordinaria puede darse el caso de que se decidan los casos de la extraordinaria.
Por ello en muchos casos y en las grandes empresas se hace una nica junta general donde se tratan los temas
obligatorios y adems se acumulan los dems asuntos.

b) adopcin de acuerdos sociales: convocatoria, constitucin, deliberacin, votacin, documentacin e
inscripcin
Convocatoria: deben convocar los administradores, pues ellos llevan la gestin. La convocatoria tiene la funcin de
comunicar a los socios su reunin en junta, con lo cual debe contar la fecha, el lugar y el contenido de la reunin (la
orden del da). La Junta slo tiene competencia sobre los asuntos cuando ha sido convenientemente convocada, con
lo cual si se ha convocado para un tema A no pueden decidir sobre un tema B (pues el tema puede suponer querer
asistir o no la junta por parte del socio)
El incumplimiento de cualquiera de estos requisitos formales genera la nulidad del acuerdo. Con lo cual es importante
el procedimiento y las formas, pues si se hace mal contamina el acuerdo.
El mayoritario siempre va a decidir y siempre tiene razn, el minoritario no le podr discutir sobre una decisin de
fondo, pero si le podr discutir que esa decisin de fondo no se haya hecho con los requisitos formales necesarios,
pues si la convocatoria se ha hecho mal el acuerdo es nulo.
Deben convocar los administradores al menos una vez al ao la ordinaria, pueden adems convocar la junta en
cualquier otro momento cuando lo consideren conveniente (discrecionalidad de los administradores), aunque lo normal
es acumular cuestiones.
Se prev la posibilidad de q la minora de socios pueda solicitar a los administradores de que convoque la junta general
expresando los asuntos a tratar en esa junta. El requisito es que la minora sea de al menos un 5%. Si el administrador
no convocara el minoritario puede solicitar la convocacin judicial.
Se producen tb algunos supuestos en que a veces los administradores no estn todos, sociedad acfala. Teniendo en
cuenta que los administradores pueden ser: nico (cada uno puede actuar individualmente), solidarios, mancomunados
(deben actuar conjuntamente, en unidad de criterio) y consejo de administracin (organizacin colegiada).
El legislador prev que cuando se produce un caso de sociedad acfala (pq falta un administrador mancomunado, o del
consejo de administracin) se permite que cualquier administrador, aunque no tenga los poderes suficientes, pueda
convocar. Y en caso de que falte el nico se permite que cualquier socio vaya al juez a que convoque la junta.
Tb existe el complemento de convocatoria, que los socios minoritarios (al menos un 5%) puedan complementar la
convocatoria que han hecho los administradores (par que as tengan ms participacin e incentivo para estar en la
sociedad), que pidan de que adems de hablar del tema A se hable tb del tema B, que propongan otros temas en el
orden del da adems de los que los administradores han puesto en la orden del da.
El plazo de antelacin para convocar al socio es de 1 mes en caso de SA y de 15 das en caso de SL.
Contenido de la convocatoria 174: fecha y hora, lugar (si no se dice nada ser el lugar del domicilio social) y el
contenido.
Forma de la convocatoria: art. 173, se permite la convocatoria mediante pgina web. Pues no es lo mismo convocar a
los socios de una SL que a todos los de una SA. En la SA la forma es bsicamente la forma edictal, publicacin en
peridicos de grande circulacin. En las SL es necesario un libro registro de socios, donde se identifica a los socios y
su domicilio, lo cual afecta a la forma de convocatoria.
1. La junta general ser convocada mediante anuncio publicado en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en la
pgina web de la sociedad o, en el caso de que no exista, en uno de los diarios de mayor circulacin en la provincia en
que est situado el domicilio social.
2. Los estatutos de las sociedades de responsabilidad limitada podrn establecer, en sustitucin del sistema anterior,
que la convocatoria se realice mediante anuncio publicado en la pgina web de la sociedad o, en el caso de que no
exista, en un determinado diario de circulacin en el trmino municipal en que est situado el domicilio social (lo deber
poner en los estatutos), o por cualquier procedimiento de comunicacin, individual y escrita, que asegure la recepcin
del anuncio por todos los socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en el Libro-registro de socios (lo
cual debera permitirse tb en las SA cerradas). En caso de socios que residan en el extranjero, los estatutos podrn
prever que slo sern individualmente convocados si hubieran designado un lugar del territorio nacional para
notificaciones.
La idea de que en la SA el anuncio aparezca en la pgina web es reducir costes. En el caso de la SL tb se aade la
pgina web como una posibilidad ms. En la SA es obligatorio el BORME o web, como subsidiario el diario. En los
estatutos de la SA debe constar esa pgina web, adems de un notario que diga que desde el primer da hasta el
ltimo del mes de convocatoria el contenido de sta sea el mismo.
En la prctica en la SL para evitar la convocatoria edictal o por lista se realizaba la junta universal, art. 178, junta sin
convocatoria formal, que no significa slo que se renan todos los socios sino que adems no existe una convocatoria
formal.
1. La junta general quedar vlidamente constituida para tratar cualquier asunto, sin necesidad de previa convocatoria,
siempre que est presente o representada la totalidad del capital social y los concurrentes acepten por unanimidad la
celebracin de la reunin.
2. La junta universal podr reunirse en cualquier lugar del territorio nacional o del extranjero.
Nos ahorramos la convocatoria formal y el tema de la informacin previa que hay que darse a los socios. Aunque
evidentemente se convocan no se hace de manera formal y con un gran coste sino que es informal, se llaman, etc.
Constitucin, una cosa es que la junta sea convocada y otra que vayan socios y por tanto que se constituya, pues
hay unos requisitos de constitucin, para que la reunin se constituya en junta es necesario esos requisitos, pues se
pretende evitar que haya unos pocos socios que acudan y se renan en convocatoria y que esos pocos puedan decidir
de entre una gran mayora de socios. Para la SA existe un porcentaje determinado de socios que deben asistir a la
junta, si no asiste ese porcentaje no hay junta y por tanto no hay acuerdo, en la limitada no hay esos qurums de
constitucin sino a travs de mayoras, con los socios que asistan, sin ms.
En la SA cabe una segunda convocatoria, en que los qurums son ms reducidos, el 173 pide que los qurums sean
de un 25% en la 1 convocatoria, la general, y en la segunda cualquier nmero de socios que sean es suficiente. Los
qurums reforzados (174) piensan en supuestos de modificacin de estatutos y de modificacin estructural (como por
ejemplo las fusiones), en estos qurums reforzados en primera convocatoria es necesario un 50% y en segunda
convocatoria ser un 25%.
La ley permite que los qurums puedan ser ampliados, no se pueden bajar. En la prctica no es habitual, aunque es
una posibilidad en las sociedades que quieran reforzar la legitimidad de los acuerdos, sin llegar a unanimidad pero con
un nmero importante de socios.
Vinculado al tema de los qurums est tb la representacin, el sistema permite que las sociedades establezcan un
rgimen de representacin de los socios para asistir a la Junta general. Tb hay una diferencia entre annima y limitada.
En la limitada dice el 183:
El socio slo podr hacerse representar en la junta general por su cnyuge, ascendiente o descendiente, por otro
socio o por persona que ostente poder general conferido en documento pblico con facultades para administrar todo el
patrimonio que el representado tuviere en territorio nacional.
Los estatutos podrn autorizar la representacin por medio de otras personas.
Para la SA est el 184: Todo accionista que tenga derecho de asistencia podr hacerse representar en la junta general
por medio de otra, aunque sta no sea accionista. Los estatutos podrn limitar esta facultad. Los estatutos pueden
limitar esta facultad, igual que en la limitada. Se identifica tb la polivalencia de la SA, pues si es cerrada entonces se
limitar en los estatutos.
En las cotizadas es habitual que en una reunin se haga en segunda convocatoria y se represente el 25%, y es
habitual adems que se pida la representacin al administrador para votar, al menos as se tiene el mayor nmero de
votos, pero tb puede ser objeto de abusos, por ello el 186 intenta limitar la discrecionalidad del administrador en la
representacin.
Deliberacin: art.191, en la junta debe haber unos cargos obligatorios: presidente y secretario. Normalmente vienen
asignados por el legislador, pero cuando la sociedad est organizada en consejo de administracin el consejo y
secretario de ah lo sern tb en la junta, en los dems casos lo sern los que sean designados en la junta general.
Se exige adems una lista de asistentes, presentes o representados. El punto ms importante de la deliberacin es el
derecho de informacin, pues es necesario para que los socios se formen un criterio para votar.
Los requisitos formales si se incumplen contaminan el acuerdo social y ser nulo, aqu igual, si el socio no ve
satisfecho su derecho de informacin el acuerdo es nulo igual.
Sin embargo comparado con el derecho de informacin de la colectiva este derecho de informacin tiene mucha menos
intensidad, con lo cual se ha dicho que en su derecho no est una informacin exhaustiva y detallada.
Igualmente en este derecho de informacin hay una diferencia entre la SA y la SL. En el 196 se dice el derecho de
informacin de la limitada, primero por escrito antes de la junta, verbalmente durante y sobre asuntos de la orden del
da (el cual limita el derecho de informacin), y el administrador est obligado a darla, pero no se le da un lmite de
tiempo para hacerlo y puede hacerlo tanto verbalmente como por escrito.
En la annima, 197, se limita ms la discrecionalidad de los administradores a la hora de suministrar esa informacin
en cuanto a forma y tiempo. Pero el legislador obliga que si quiere solicitar antes de la junta la informacin deber
hacerlo hasta el sptimo da antes de celebrar la junta. La idea es que el socio no puede pedir por escrito la
informacin el da antes. Y los administradores deben drsela por escrito hasta el da antes de celebracin de la junta.
Y en cuanto a la informacin durante la junta podrn hacerlo verbalmente sobre los asuntos del orden del da, y en
caso de no poder satisfacerle, los administradores estarn obligados a facilitarle esa informacin por escrito antes de
los siete das siguientes a la celebracin de la junta.
Tanto en SA como SL el legislador da otra salida al administrador, en ambos casos puede negarse a contestar cuando
la publicacin de esta informacin perjudique al inters social. Pero no proceder la denegacin cuando los socios que
pidan esa informacin representen al menos el 25% del capital social.
Votacin, hay tb diferencias entre annima y limitada. Caben participaciones sin voto (aunque es menos habitual)
as como acciones sin voto. En la limitada se admite el voto plural, pero slo un voto. Pero en la SA no es vlido alterar
la proporcionalidad entre el valor nominal y el derecho de voto (art. 188). Tener por ejemplo tres votos por cada
participacin, tampoco es muy habitual, pero es una manera de darle importancia a una persona en la SL por sus
caractersticas. No es frecuente pero sirve para entender el sistema de voto en las SL.
El sistema de voto est en los art. 198 y ss. El 198, se cuenta sobre la base del total de votos posibles, no se hace por
porcentaje sino por nmero de votos (pues hay la posibilidad de voto plural). Se pide adems al menos un tercio de los
votos para aprobar un acuerdo, no de la participacin del capital social, tampoco. Esto se llama mayora ordinaria,
luego hay dos tipos de mayoras reforzadas, un mayor nmero de votos a favor. En la primera mayora reforzada se
requiere ms de la mitad de los votos. En la segunda mayora reforzada se requiere dos tercios de los votos. Estos
porcentajes no se refieren a los que asisten sino del total (66% de todos los votos).
En la annima el 201.1 dice los acuerdos sociales se adoptarn por mayora ordinaria de los votos de los accionistas
presentes o representados.
Documentacin, debe haber un libro de actas de esos acuerdos sociales. Tiene una funcin probatoria. El acta es
el elemento a partir del cual se consigue el certificado. La certificacin es emitida por los administradores de la
sociedad sobre la base del contenido del libro de actas.
Es necesario que quede claro cul ha sido el desarrollo de la junta, sobre todo para futuras impugnaciones. Se suele
solicitar la presencia de un notario que levanta acta sobre el contenido de la junta. El acta notarial se produce siempre
cuando se trata de grandes empresas (que tiene un coste). Tb es habitual que formulen esa acta notarial cuando
prevean que la junta ser conflictiva. Tb es posible que los socios puedan solicitar acta notarial, si es annima debern
pedirlo un 1% y en la SL un 5%.
La mayora de acuerdos deben inscribirse en el RM, por ser temas de mbito general. El administrador debe elevar ese
acuerdo, con una certificacin sobre su contenido, a escritura pblica que se inscribe en el RM, as tiene todas las
ventajas de la publicidad registral.
Ese acuerdo corre un riesgo que es el de impugnacin, no todas las decisiones de la junta general son decisiones
acordes con la legalidad estatutaria o normativa y por tanto de pueden impugnar, art. 204 y ss. En esa impugnacin es
importante entender la diferencia entre acuerdos nulos y anulables, pues cuando la infraccin es ms grave el acuerdo
ser nulo y cuando sea menos grave ser anulable, adems ello tiene unas consecuencias sobre los legitimados para
impugnar y sobre los plazos para hacerlo.
Seran nulos si se vulnera la ley y sern anulables si se vulneran los estatutos (donde se reflejan normas con
fundamento de inters privado) y el inters social. Los ms habituales son los legales (pues lo estatutos suelen poner lo
que diga la ley, con lo cual la infraccin ser legal). Y el inters social, art. 226, se entiende como inters de la
sociedad, con lo cual est claro que es un concepto jurdico indeterminado.
Legitimacin activa para declarar nulos un acuerdo: socios, administradores y cualquier tercero con inters legtimo.
Pues se est defendiendo una ley con inters general. Tb tiene un plazo amplio, pues es de un ao y la ley incluso
establece el carcter imprescriptible de la impugnacin cuando sean los acuerdos contrarios al orden pblico.
Legitimacin activa para anular: los socios que hayan ahecho constar en acta su oposicin. Que haya votado en contra
adems. Tb lo ausentes, los privados legtimamente de voto y los administradores. El plazo es de 40 das slo.
Estamos hablando de una impugnacin judicial, que se sujeta al procedimiento ordinario (juicio ordinario de la LEC).
Aunque los competentes son mercantiles. E igual que hay la va judicial se plantea tb la posibilidad de la va arbitral,
una cuestin polmica pues en la medida que se vinculan terceras personas que no sean socios ni administradores,
para que haya arbitraje debe haber una clusula arbitral en los estatutos, si no la hay el mecanismo ser el judicial,
pero la viabilidad de las impugnaciones arbitrales en la medida en que hay terceros implicados que no estn vinculados
por la clusula arbitral de los estatutos, y se corre el riesgo de que un mismo acuerdo pueda ser impugnado
arbitralmente pero adems que un tercero acuda a la jurisdiccin, con lo cual nos encontraremos con dos resoluciones.

c) impugnacin de acuerdos sociales

8.3. El rgano de administracin
a) concepto, competencias y posibles estructuras
Es un rgano ejecutivo con lo cual tiene dos competencias ppales: gestin y representacin. Su regulacin est en los
arts. 209 a 252.
Hay una divisin de competencias en la sociedad, este esquema que hacemos de una jerarqua entre junta y rgano de
administracin en realidad no est pq ay una divisin de funciones, con lo cual las decisiones propias de la junta no la
pueden realizar los administradores. Los administradores por ejemplo no pueden decidir la disolucin de la empresa, y
de la misma manera la junta no tiene competencias de gestin, pues la ltima palabra la tienen los administradores.
Diferencia entre un apoderado y un administrador:
- Representacin legal, las sociedades necesitan una representacin legal, una persona fsica para que tome
las decisiones, adems es necesario, obligatorio, no puede haber sociedad sin ese representante legal que es el
administrador.
- Luego estn los representantes voluntarios, que se pueden tener o no, cuanto ms grande sea la empresa
ms normal es que la gestin se descentralice y por tanto haya una estructura organizativa ms amplia. Aparecern
figuras como el apoderado (factor), con poder general de representacin del empresario. Un gerente tb es un
representante voluntario, un auxiliar para desarrollar ciertas funciones, tb se le puede llamar director general, y sus
funciones pueden variar, quiz tenga slo poder de gestin o bien tenga adems de representacin.
El representante legal est en la cspide de las funciones de gestin y representacin de la empresa y por debajo de l
estar el representante voluntario, es por ello que es el administrador el que nombra a estos representantes
voluntarios, y por tanto tb debe seguir sus instrucciones. La diferencia no est slo en la jerarqua sino tb en el carcter
ilimitado de los poderes de los administradores. Los administradores tienen un poder de representacin con carcter
ilimitado (art. 233 y 234 LSC), donde se dice cualquier limitacin de las facultades representativas de los
administradores, aunque se halle inscrita en el Registro Mercantil, ser ineficaz frente a terceros.
El poder de los voluntarios en la medida en que tienen este carcter su poder puede limitarse. Con lo cual no es lo
mismo negociar con una empresa que tiene delante a un administrador como a la que tiene un apoderado.
Tipos de administradores:
Administrador nico: es unipersonal, los poderes de representacin y gestin estn concentrados en ella.
El administrador nico tiene la ventaja de la agilidad. Inconvenientes: falta de especialidad y autocontrol, tiene total
libertad para hacer todas las competencias.
Administradores solidarios: la idea es pensar en administradores individuales, cada uno de ellos puede ejercer el poder
de representacin y gestin de la empresa.
Los administradores solidarios tb tienen la ventaja de la agilidad (aunque menos), especializacin (cada administrador
focalizado a una competencia jurdica). Autocontrol del rgano de administracin, si hay un solo administrador va por
libre y tiene todas las facultades de forma ilimitada, si hay dos se vigilarn uno a otro. Como inconvenientes est que
pueda haber falta de coordinacin entre los administradores, y adems tb habr menos agilidad.
Puede representarse a varios socios, si hay dos socios y dos administradores mejor que tener a dos socios y un solo
administrador.
Administradores mancomunados: la idea en este caso es pensar en administradores comunes, para hacer sus
funciones debe actuar/decidir conjuntamente.
Las ventajas vienen a ser las mismas que en los solidarios, menos la agilidad, por ser caractersticas propias de la
pluripersonal. Se ve reforzada la idea de control, es ideal si se pretende reforzar el control interno de la administracin.
Consejo de administracin: vendran a ser administradores conjuntos, con 3 o ms miembros, le debemos aplicar la
regla de la unanimidad, con lo cual es un rgano colegiado en el sentido en que toma las decisiones en mayora.
De nuevo estn la ventajas propias de las formas pluripersonales pero en este caso hemos ido an menos en la
agilidad y los costes sern an ms elevados.
En las SL la formula tpica ser la de los administradores nicos, y en cambio en las SA (grandes empresas) la forma
favorita ser el Consejo de administracin (cuyo coste es asumible), y el problema de la agilidad tiene su solucin que
es la figura del consejero delegado, un miembro del consejo de administracin en quien se le delegan las funciones de
gestin y representacin, conseguimos as incorporar las ventajas del administrador nico, sobre todo la agilidad. As
pues las Grandes empresas tendrn consejo de administracin ms consejero delegado.
De todas estas figuras el menos habitual es el administrador mancomunado, en ambas sociedades. En las SA exigen
que sean dos como mximo los administradores mancomunados, pues si hay ms necesariamente es un consejo, en
cambio en la limitada los mancomunados pueden ser ms de dos sin que obligatoriamente deba ser un consejo de
administracin. Esto es as porque por ejemplo cuatro administradores mancomunados necesariamente deben tomar
las decisiones por unanimidad (que es ms ideal en una sociedad personal), en cambio la SA que necesitan flexibilidad
en la toma de decisiones es ms indicada que esos cuatro estn en consejo, donde las decisiones se toman por
mayora.
Los solidarios en ambos casos (SA y SL) pueden ser ms de dos los administradores.
El legislador limita el nmero de miembros del Consejo de administracin en una SL, no pueden ser ms de doce.
La forma ms compleja es la del Consejo de administracin, y quedan entremedios de la Junta general y de los
administradores que llevan la gestin de la sociedad, que se les llama administradores de ejecucin. A la vez se
distingue entre los miembros del consejo entre consejeros ejecutivos y consejeros no ejecutivos, el Consejo controlara
la gestin ordinaria de esos administradores ejecutivos.
JG
CE
CNE
CA
AE

En el mbito germnico la estructura es de la Junta general y el rgano de administracin (que tenemos nosotros) y
entremedio estara esta vez el rgano de vigilancia, que es el que controla lo que hacen los administradores, por eso
en ocasiones estn representados los trabajadores, y que hara las funciones del Consejo (que es una rgano muy
complejo).
JG
OV
OA
En el modelo europeo se puede escoger entre la estructura monista (que es el primer caso) o dualista (el segundo
caso, germnico).
En la SL, en sus estatutos, se permite que se establezcan distintas posibles alternativas de estructurar el rgano de
administracin, o bien nico o solidarios. La funcin de esta alternatividad es la flexibilidad, pues en las SA deben
escoger en los estatutos entre una u otra (slo pueden poner una sola estructura). De esta manera no tienen necesidad
de modificar los estatutos, sino que en junta general pueden modificarlo en base a las alternativas previstas en los
estatutos.

b) rgimen jurdico: nombramiento, prohibiciones, duracin, representacin, retribucin y cese
En cuanto al nombramiento, art. 214 LSC. Le corresponde a la junta general, por eso en el esquema est por encima la
JG (jerrquicamente). Tambin los cesan. El nombramiento puede ser a una persona jurdica o persona fsica. Parece
que lo habitual es que los administradores sean personas fsicas, pero cabe la posibilidad de que sean jurdicas. En
este ltimo caso se debe nombrar tb un representante que ser persona fsica para el administrador como persona
jurdica, y tomar las decisiones en nombre de la administradora persona jurdica. Esto es as para blindar la
responsabilidad, eludir posibles responsabilidades. De los daos causados responder la persona jurdica, no el
representante.
SL
A PJ R
Responsabilidad

El administrador no tiene porqu ser socio, aunque pueda serlo. En una sociedad cerrada lo habitual es que el
administrador sea un socio, y que sea el que tiene una parte mayoritaria. Y en caso de SA es habitual que los
administradores no sean socios y aun menos los mayoritarios. Aunque se pueden pedir caractersticas personalizadas
para el administrador: que sea socio, que sea especialista en algn mbito y se debe prever en los estatutos.
El nombramiento y el cese debe inscribirse en el RM, para que los terceros puedan comprobar quien es en cada
momento el administrador de la empresa. Pero en qu momento se considera el nombramiento o cese, si es
constitutiva o declarativa la inscripcin. En el tiempo primero se produce el nombramiento, luego la aceptacin del
nombramiento (por parte de la persona elegida) y por ltimo sera la inscripcin del nombramiento; para el cese el
procedimiento sera el cese del administrador, la notificacin del cese al administrador y la inscripcin del cese. Es
posible que se d el cese pero que tarde mucho tiempo en inscribirse por eso las inscripciones no son constitutivas,
no es necesaria para que jurdicamente sea efectivo el cese, aunque si es obligado inscribirlo. Desde que se comunica
el cese ya es efectivo el cese, con independencia de la inscripcin.
* La inscripcin debe realizarla los administradores, en ambos casos (nombramientos o ceses).
Hay una serie de prohibiciones para personas que no pueden ser administradores de la sociedad. Las prohibiciones
operan en trminos de incapacidad, incompatibilidades e inhabilitaciones, como a los empresarios. Pues tanto el
empresario como el administrador tiene que tomar decisiones, con lo cual no puede ser un incapaz (213), uno que sea
(jueces, magistrados) incompatible con las funciones o que estn inhabilitados (como en un concurso que inhabilita a
una persona que ha causado la insolvencia de una empresa, por ejemplo).
La duracin del cargo tiene una diferencia entre SA y SL. En la SL el cargo es indefinido, y en la annima es definido o
temporal, art. 221 LSC, el plazo para las SA estar en los estatutos y no puede exceder de 6 aos (prorrogables). Esto
responde a una funcin, y es que las SL al ser cerradas se le intenta facilitar las cosas y por ello el administrador tiene
carcter indefinido pues as no precisa de renovacin en JG ni necesita de control de socios, pues no hay necesidad de
control al ser el propio socio el administrador (normalmente). Adems en la SA si pasa el plazo y no se nombra
administrador se queda sin l, sera una sociedad acfala (que no tiene quien impulse la sociedad).
En la SA como son abiertas, y hay una distancia o separacin entre la figura del socio y los administradores, puede
haber un posible conflicto entre socios y administradores por ello se le da necesariamente un carcter temporal al
cargo de administrador. Que no pueda exceder de 6 aos significa que se puede nombrar para un tiempo menor, como
incluso de 2 aos, lo que significa que hay mucho ms control que si fueran mucho ms.
En la SL se puede establecer un cargo temporal para los administradores, y en este caso no se establece ningn lmite
para el plazo.
En la medida que hay un plazo puede ser que el cargo dl administrador caduque, en ese momento de forma abrupta se
produce esa cefalia, y la sociedad no se puede actuar, por ello el legislador prev que se extienda el cargo del
administrador, art. 222. Esto es importante para el tema de la responsabilidad de los administradores.
El poder de los administradores es ilimitado (seguridad en el trfico), y el 233 dice a quien corresponde el poder de
representacin en cada una de las formas de administradores, en caso de solidarios a cada administrador, en caso de
mancomunados la representacin ser mancomunada, etc.
El tema de la retribucin de los administradores es complicado, sobre todo en tiempos de crisis, art 217 y 218, los
administradores tienen muchas facultades y poderes, y cuanto ms poder ms responsabilidades, y una
contraprestacin por esas responsabilidades est en el tema de la retribucin, lo cual hace que algunas sean elevadas.
Que en tiempos de crisis adems de conservar la retribucin la vayan incrementando da qu hablar, adems de que
internamente supone un conflicto de intereses. La decisin de la retribucin es un acto de gestin, con lo cual hay un
conflicto de intereses entre defender el inters de la empresa como funcin propia del administrador (que supondra
una retribucin a la baja) o defender sus intereses personales (que supondra una retribucin a la alza). Por ello hay
mecanismos para limitar el poder de los administradores a la hora de fijar su propia retribucin.
La retribucin puede ser fija o variable (en funcin de los beneficios o las dietas), otra forma es la anglosajona de stock
options (en vez de pagar en dinero se le paga en acciones, de esta manera se fidelizan los trabajadores,
administradores, etc., para que as se trabaje en beneficio de la empresa). Las variables y la de stock options sirven
para alinear intereses (todos tienen inters por la empresa).
El conflicto de fijar la retribucin es menos si es una participacin de beneficios, por ser una operacin de aritmtica (si
un 10% sobre beneficios, por ejemplo). El legislador quiere que el sistema de retribucin de los administradores est en
los estatutos, que se especifique en ellos, art. 217.1 LSC. El principio general es que es gratuito, aunque no es lo
habitual (y ello se debe establecer en estatutos). Si no se dice nada en los estatutos el cargo es gratuito, si queremos
que cobre se debe poner en los estatutos adems de decir el sistema, aunque esto no significa que se deba especificar
el importe exacto. Se dice: que tiene una remuneracin fija o variable, y en este ltimo caso se debe poner el
porcentaje. Es posible tb combinar la retribucin fija con la variable.
En el 218 se especifica las diferencias entre annima y limitada. En la limitada se limita la participacin en beneficios a
un 10%, en cambio en la SA slo podr ser detrada la retribucin de los beneficios (en caso de darle una participacin
en e beneficios) si se garantiza al menos un dividendo del 4% para los socios (por los principios configuradores de las
sociedades de capital). En caso de retribucin fija, art. 217, se debe acordar en junta general en cada ejercicio si es SL,
cuando sea SA en la prctica antes lo decida el consejo de administracin (como rgano neutro y de control)
actualmente en la LSC no se especifica nada con lo cual se sigue haciendo lo mismo.
La idea es que el consejo de administracin informe de cul es la retribucin de todos los administradores =
transparencia, as la junta decidir si los hecha o no. Con lo cual informacin para tomar decisiones. Tb se busca una
conexin entre la retribucin y el trabajo, esfuerzo y resultado que producen los administradores.
La pregunta es si los administradores pueden cobrar una indemnizacin por cese, pero los administradores no pueden
beneficiarse de una indemnizacin en caso de cese. Es relativamente habitual encontrarse con esas indemnizaciones
pero la interpretacin de los tribunales es que en realidad no cabe pq se limita la facultad de la junta de cesar a los
administradores, y por tanto el control de los administradores por la junta.
El consejero delegado es adems habitualmente director general, como consejero delegado (y por tanto rgimen de los
administradores) tiene una relacin mercantil con la sociedad, pero como director general tiene una relacin laboral
especial (pq est sujeta a una normativa especial, Decreto del 85 sobre altos cargos directivos). Aqu si hay una
jerarqua determinada, el consejero est por encima del director general, pues el primero tiene una relacin mercantil.
Como administrador, consejero delegado, no cabe la indemnizacin por cese, pero en cambio para los altos cargos
directivos s que se puede establecer esa indemnizacin por cese. Como frmula para eludir la interpretacin
jurisprudencial es que una misma persona sea las dos figuras.

RM
CD IC
DG IC
RLE
Cese:
1.- Caducidad del cargo, hay ocasiones en que el cargo de administrador es temporal, obligatoriamente en las SA y en
las SL tb se puede poner un lmite voluntariamente. Si es un cargo temporal no significa que no se pueda renovar la
persona indefinidamente. El plazo de caducidad va de Junta a Junta, no de fecha a fecha (pues puede ser que llegue la
fecha pero no se hayan reunido en junta para elegirla cesin).
2.- Separacin, art. 223. Dos tipos de separacin: voluntaria u obligatoria. Voluntaria es cuando la junta nombra a los
administradores y por tanto tb los socios pueden cesar a los administradores libremente, sin necesidad de causa
incluso aunque la separacin no conste en el orden del da. La obligatoria es con causa, pues hay supuestos donde
se producen determinadas causas que obligan o fuerzan el cese de los administradores, pues se dan
incompatibilidades en el administrador (incapacitacin, inhabilitacin), u otra causa seria la prohibicin de
competencia (el socio puede competir el administrador no). El administrador tiene que decir a la sociedad que est en
conflicto de intereses.
3.- Dimisin, por parte del propio administrador, lo que puede provocar una acefalia, pues mientras la junta no se rena
para nombrar nuevo administracin se quedar sin. Es por ello que se le impone la obligacin/deber de comunicarlo a
la sociedad y convocar junta para que le sustituya nombrando a otro.
De todas ellas la ms habitual es la dimisin, pues como hay ms limitadas que annimas no caducan, y separacin no
es porque solucionan los problemas de otra manera.

c) deberes y responsabilidad
Los administradores tienen muchas facultades y la tendencia es a incrementar igualmente la responsabilidad, cuanto
ms deberes ms responsabilidades tb. Los acreedores cuando no tienen recursos la empresa van a buscar la
responsabilidad de los administradores, es por ello que esta responsabilidad tiene mucha importancia en la prctica.
Los deberes estn del 225 al 232, se produce un avance importante pq hasta hace poco los deberes de los
administradores estaban resumidos en una sola frase (de la SL y SA), pero actualmente est ms desarrollado. Esta
frase deca que los administradores debern actuar como un ordenado empresario y representante leal. Se desprenden
dos deberes, el de diligencia y el de lealtad.
Diligente no como buen padre de familia sino un nivel de diligencia superior el de ordenado empresario, que desarrolla
una actividad profesional con lo cual debe ser especialmente cuidadoso. El administrador sirve a la empresa con lo cual
si hay conflicto de intereses entre la empresa y sus intereses personales deber anteponer los de la empresa.
Con los nuevos preceptos se desarrollan esos dos deberes, se especifica qu implicaciones tiene cada deber. Se ha
desarrollado ms el deber de lealtad por ser ms conflictivo, cuando los administradores se aprovechan de la empresa
para beneficio personal, establece la prohibicin de aprovechar las oportunidades de negocio de la empresa, por
ejemplo. El legislador ha ido intensificando los deberes de los administradores.
En cuanto al deber de diligencia (importante en la prctica) dice que el administrador para tomar una decisin debe
informarse, este es el mensaje ppal de este deber. La ley no entra a detallarlo pero los administradores tienen derecho
a equivocarse, para saber si tiene responsabilidad sobre una decisin equvoca y desastrosa deberemos ver si
efectivamente para tomar la decisin se inform lo suficiente. Con lo cual el administrador tiene derecho a equivocarse
siempre que se informe, es por ello que siempre est pidiendo informes.
En el mbito de responsabilidad nos referiremos solo a la civil, pero los administradores tb estn sujetos a
responsabilidad en otros mbitos, como laboral, fiscal, penal En la civil deberemos hacer una distincin bsica: la
responsabilidad por daos, la responsabilidad por deudas.
La responsabilidad por daos responde a los requisitos generales de la responsabilidad civil: conducta ilcita (dolo o
culpa), negligencia en la toma de la decisin; daos; y relacin de causalidad. Esto debe aplicarse a los
administradores, que respondern cuando desarrollen una conducta ilcita (dolosa o culposa) cuando haya generado
un dao y cuando exista una relacin de causalidad entre la conducta y el dao. Esta responsabilidad es subjetiva,
nadie responde por una conducta en caso fortuito, solo cuando son conductas con solo o culpa, con lo cual hay
voluntariedad. Art. 236 241.
Pero la mayora de supuestos de responsabilidad no derivan de este rgimen de daos sino por el rgimen de
responsabilidad por deudas, pq es muy difcil probar la relacin de causalidad entre la conducta y el dao. Ante esta
situacin nuestro legislador cre una responsabilidad por deudas, la cual se regula en el mbito de la disolucin de la
sociedad, art. 365 y 367 LSC, pues no es ms que una sancin que establece nuestro legislador ante el incumplimiento
del administrador de proceder a la disolucin de la empresa. Cuando el patrimonio est por debajo del capital social, no
hay an insolvencia pero son prdidas graves que generan una alarma (aunque otra opcin es sanearse, recuperar
todo el capital social).
La idea es que cuando la empresa va bien no se plantean problemas pero cuando empieza a tener dificultades
econmicas, y por tanto prdidas graves (funciona la empresa con problemas econmicos) es una causa obligatoria de
disolucin de la empresa, cuando el patrimonio est por debajo del capital social. El legislador obliga a los
administradores a promover la disolucin de la empresa (o saneamiento) en estos casos, si incumplen ese deber el
legislador los hace responsables de las deudas de la empresa, no de los daos, y los acreedores pueden dirigirse a los
administradores para reclamar deudas, quiere decir que responder solidariamente con la empresa. Decimos promover
pq el administrador no puede disolver la empresa sino que eso es una facultad de la junta, con lo cual los
administradores deben convocar la junta en un plazo de dos meses (que es lo que significa promover).
Por esto mismo se dice que la responsabilidad por deudas es cuasi objetiva, mientras que la de daos es subjetiva. Es
por ello que en la de deudas no se debe demostrar la culpabilidad. Objetivo sera que el administrador responda sea
negligente o no y tampoco es subjetiva pq no basta con el incumplimiento del deber de promocin para que se
produzca la responsabilidad, todos los requisitos de prueba se simplifican, es ms fcil pues probar su responsabilidad:
probar que la empresa est en prdidas y que han transcurrido los dos meses; por eso se dice que es cuasi objetivo.
En la inmensa mayora de los casos la responsabilidad de los administradores se ha instrumentado por la
responsabilidad por deudas.
En mecanismo de la responsabilidad por dao en la prctica suele fracasar. El acreedor (que es quien por lo general
demandar por falta de pago) debe demostrar que concurren los tres requisitos de la responsabilidad supone un
obstculo, sobre todo demostrar la causalidad.
La jurisprudencia y el legislador estn suavizando la responsabilidad del administrador por deudas. Los tribunales por
primera vez estn admitiendo la exoneracin de responsabilidad (como por ejemplo una persona que hereda unas
participaciones de una sociedad y se hace nombrar administrador, el problema es que poco antes de que el llegara la
empresa ya estaba en prdidas, con lo cual le ponen una demanda de responsabilidad por deudas).
En el mbito legislativo, art. 367, se dice que solo respondern de las obligaciones posteriores a la situacin de
prdidas, en cambio anteriormente respondan de antes y despus. Ahora se limita as porque es a partir del momento
de las prdidas cuando el administrador contrata con acreedores sabiendo que la empresa est en prdidas.
Se ha aadido en 2003 otro mecanismo de responsabilidad para los administradores, en la Ley concursal. Art.
172.3, para en casos en que la empresa entra ya en situacin de insolvencia (con ms pasivo que activo), despus de
haber dejado que en situacin de prdidas graves no se disolviera o se sanee. En este caso hay claramente una
negligencia del administrador, que ha agravado el dficit que ya haba, por tanto debern responder del dficit. Hay dos
maneras, sin embargo, de interpretar ese precepto segn sea la responsabilidad subjetiva o cuasi objetiva. Se
considera que es culpable el concurso cuando la empresa no deposita cuentas, aunque eso no significa que el
administrador haya causado la insolvencia; por ello el legislador para facilitar la prueba establece una serie de indicios
de que pueda haber una culpabilidad. En este mbito los tribunales estn divididos, as la Audiencia Provincial de
Barcelona dice que es responsabilidad subjetiva, en cambio la de Madrid considera que es cuasi objetiva (en este caso
slo con la falta de depsito de cuentas ya se tiene al administrador como culpable).
En el 2003 tambin se crea de la figura del administrador de hecho, que aparece en todos los artculos de las tres
responsabilidades. El administrador de hecho suele ser un apoderado, una empresa con socio mayoritario que manda
en la empresa, el cual por lgica ser el administrador (controlando la sociedad), pero en cambio para evitar la
responsabilidad se hace nombrar apoderado (representante voluntario), y como administrador de derecho pone a una
especie de testaferro (un familiar por ejemplo). Estos casos son fraudulentos por ello se crea la figura del administrador
de hecho, para esos apoderados.
Tambin puede ser administrador de hecho: el socio de control, una empresa matriz (en un grupo de empresas), etc.
Aunque lo habitual es el apoderado.
Si el administrador cesa antes de la situacin de prdidas pero no se inscribe en el registro, y posteriormente empieza
el estado de prdidas en la sociedad, no responder ese administrador, pues se le exonera por no inscribir.

d) especial referencia al Consejo de Administracin.
rgano pluripersonal y que decide de forma conjunta, no son solidarios, art 242 y ss. Pero las decisiones no se toman
por unanimidad sino por mayora (rgano colegial). Hay toda una serie de ventajas por la pluripersonalidad y de
inconvenientes como hemos visto. Es ms habitual en las SA y en muy pocas ocasiones estar en las SL.
El consejo de administracin tiene un funcionamiento similar a la Junta general.
Hay diferencias entre el CA de la SA y el de la SL, en la annima hay una potestad de auto organizacin del consejo de
administracin, en las SA sobre todo cotizadas, tienen una importante facultad auto-organizativa. Art. 245 establece
que el consejo pueda regular su propio funcionamiento, y es por eso que en la SA sea habitual que tengan reglamentos
de organizacin o de rgimen interior, para regular su funcionamiento. En cambio si hubiera CA en las SL estas reglas
se deben establecer en los estatutos por que deben ser los socios los que digan cmo funcionar el rgano de
administracin (por ser una sociedad cerrada).
En la ley hay unas normas muy mnimas, que regulan bsicamente:
- la constitucin, donde se pide que haya un qurum mnimo de constitucin sobre la mayora de los vocales.
- adopcin de acuerdos, art. 248, mayora absoluta de los administradores presentes (una vez constituida la
reunin con el qurum mnimo).
- se regula tb la impugnacin de las decisiones del consejo de administracin, y tiene unas reglas especiales
referidas a la legitimacin (administradores y socios con al menos el 5%, no terceros) y la prescripcin o caducidad de
la accin de impugnacin en 30 das (con independencia de que sean acuerdos nulos o anulables).

Consejero delegado, hay una dificultad de tomar decisiones si hay consejo de administracin (por las formalidades),
es por ello que tiene un consejero delegado, un miembro del CA en el que se delegan las facultades de este CA. Esta
posibilidad de delegacin est en el 249 y hay una serie de decisiones que por su importancia y complejidad no puede
hacer l slo sino que se deben hacer en consejo (como la formulacin de las cuentas).
Las figuras del gerente, el director general o el apoderado son voluntarias, y es habitual en grandes empresas que
necesitan de una organizacin ms compleja. Pero los administradores estn por encima de todos ellos, por ser
representante legal, por ello los voluntarios deben seguir sus decisiones.

Tema 9. Sociedades de capitales (VI). Cuentas anuales.
9.1. La funcin de las cuentas anuales.- 9.2. Documentos integrantes de las cuentas anuales: balance, cuenta
de prdidas y ganancias y memoria. El informe de gestin. Documentos abreviados.- 9.3. Fases en el proceso
de cierre de las cuentas anuales: a) formulacin; b) verificacin; c) aprobacin; d) aplicacin del resultado; e)
depsito y publicidad.- 9.4. Especial atencin al rgimen de los auditores.
El empresario individual tiene la obligacin de llevar una contabilidad ordenada, art. 25 del C.Com., adecuada a su
actividad empresarial, con un seguimiento cronolgico, y tb deber elaborar balances e inventario de forma anual. Las
Sociedades tb deben hacerlo, en el 253 de la LSC lo reconoce, se aplica la misma normativa las annimas y limitadas.
Las normas de cuentas anuales ya sufrieron una modificacin por la normativa unificadora europea. Por la aprobacin
de las NIC y NIF, son normas que introducen reglas contables que se introducen en el ordenamiento espaol en la Ley
62/2003. Lo ms importante es que a partir del 2005 y la entrada en vigor de estas normas se aprob en el 2007 una
ley que impone la necesidad de contabilidad . si hasta el momento las normas contables de las NIC y NIF eran slo
para sociedades que cotizan en el 2007 tb se empieza a aplicar a las sociedades que no cotizan. Esta medicacin se
mantiene por tanto en la LSC.
Hay normas sectoriales en materia contable en funcin. Estas normas nos permiten valorar que es un patente, como
la valoramos esta o una marca o un inmueble. En cualquier caso el objetivo de estas normas es dar una informacin
fiable y veraz respecto a la . Para q terceros que vayan al RM conozcan que normas se aplican y como est la
sociedad.

Documentos que integran las cuentas anuales (art. 35 C.Com.): balance, cuenta de prdidas y ganancias, estado de
cambios del patrimonio neto, estado de cambios en el flujo de efectivo y la memoria.
Adems algunas sociedades presentan el informe de gestin.
Porque se caracterizan los documentos: por ser una unidad contable. Pq a pesar de q cada uno da un informacin
distinta es necesaria conocerla toda para tener una visin general del estado de la sociedad.
Principios que deben respetar las cuentas anuales
- Ppio de unidad o integridad: si no se presenta uno de estos documentos se considera que las cuentas no estn bien
formuladas. Todos los documentos de las cuentas anuales formas una unidad. Cada uno da una informacin completa
de la sociedad pero entre todos se complementan.
- ppio de veracidad: las cuentas son una imagen fiel y real del patrimonio empresarial, que cumplen con unas normas o
requisitos contables. Que se han hecho conforme a la normativa vigente.
La funcin de las cuentas es mostrar a la sociedad, socios y terceros la situacin financiera de la sociedad. Cada uno
de ellos refleja una situacin distinta pero son complementarios.
Cualquier persona puede ir al RM a ver las cuentas de una empresa, no es necesaria una legitimacin especial, con lo
cual las cuentas depositadas nos permitir saber el estado de la sociedad.
Documentos integrantes:
- Balance: se encuentra recogido y regulado en el 35 y ss del C.Com. Es una cuenta general que corresponde a todo
un ejercicio de la sociedad (de un ao), est integrado por diversas partidas, es decir que se divide: en el activo, pasivo
y patrimonio neto.
Activo, bienes derechos y recursos que controla la sociedad. Pero a su vez el activo se divide en activo fijo o no
corriente y en activo no fijo o corriente. Dentro del fijo no corriente constan aquellos elementos patrimoniales que por
estar destinados a la actividad empresarial se caracterizan por su estabilidad, maquinaria de la empresa, marcas,
patentes, concesiones de terrenos, etc. En el corriente estn por ejemplo las inversiones a corto plazo, crditos de la
sociedad con terceros o la tesorera son cosas que entran y salen, hay un flujo.
En el pasivo se reconocen los fondos propios de la sociedad, las obligaciones de la sociedad y las deudas. Luego
antes de la reforma slo haba activo y pasivo ahora adems con el pasivo est el patrimonio neto, donde nos
encontramos con la capital de la sociedad, con las reservas de la sociedad. . Obligaciones de una plazo mximo de
un ao, y en el no corriente las dems. En el no corriente por ejemplo est la hipoteca, algunos crditos. En el corriente
deudas con acreedores. En el pasivo siempre est el capital social (que es patrimonio neto) y las reservas, el corriente
son las obligaciones que vencen en un mximo de 1 aos
Hay tres tipos de balance: el ordinario, que es el de cada ao; el de situacin que se puede pedir en cualquier momento
del ejercicio por parte de una autoridad administrativa o a instancia judicial, y el balance de liquidacin que es el que
formula la empresa antes de su disolucin, nos dice cuanto tenemos si podemos pagar a acreedores, si se puede
vender algn bien.
Est la posibilidad de formular un balance abreviado, art. 257 LSC, hace referencia a una condiciones de partidas del
activo a una cifra anual de negocios y a un nmero de trabajadores, si solo se tiene una cifra, un nmero. Se podr
presentar un balance abreviado.

- Cuenta de prdidas y ganancias: se recoge en el art. 35 del C.Com. y expone cuales son los resultados econmicos
de una sociedad a lo largo de un ejercicio. Hay dos partidas: ingresos y gastos, el resultado es la diferencia entre uno y
otro, si es positivo hay ganancias si es negativo hay prdidas. Nos da una versin dinmica. Es ms interesante que el
balance pq ste es una foto de un momento de la sociedad, en cambio esta cuenta de prdidas y ganancias es ms
dinmico y tiene ms datos, donde se han empleado los recursos, como se han empleado
Los ingresos pueden ser ordinarios y extraordinario, ordinarios: cifra de negocios (que ha hecho mi empresa este ao).
En el ingreso extraordinario aparecen las venta de activos vender
En los gastos se pueden encontrar los gastos financieros, las correcciones de valor negativas de un bien.
Si se formula balance abreviado se puede formular tb cuenta abreviada, y eso se encuentra recogido en el 258 de la
LSC.

- Estado de cambios en el patrimonio neto, tb en el art. 35, y se recoge todos los cambios que han podido haber en el
patrimonio neto. Si ha habido cambios en las reservas ello deber constar en el estado de cambios. Simplemente es
saber que ha pasado con nuestro patrimonio neto.

- Estado de flujos de efectivo, lo que hace es indicar cules son las variaciones que hemos sufrido en el efectivo de la
sociedad, en los activos lquidos (como en la tesorera). Nos indica cual ha sido el origen de estos cambios, en qu lo
hemos utilizado, cobros que hemos hecho y pagos. Se organiza por tipo de actividad empresarial.
No es obligatorio para las sociedades que presentan el balance, la cuenta de prdidas y ganancias y el estado de
cambios de forma abreviada

- la memoria, art. 259 LSC, lo que hace es completar toda la informacin anterior. Intenta cumplir el ppio de veracidad
de las cuentas anuales. Pq hay muchos datos que en el balance y la cuentas de prdidas y ganancias no aparecen, por
ejemplo las dietas de los altos directivos, lo que cobran estos altos directivos, los criterios para decidir las
remuneraciones del consejo de administracin, si se da un anticipo de un crdito criterios de valoracin de inmuebles
o marcas o maquinaria tiene que constar en la memoria tb, al igual si hay una modificacin de esos criterios. En la
memoria debe constar tb si los administradores se encuentran en situacin de conflicto de intereses con la sociedad, y
tb si desarrolla una actividad que sea a favor de una sociedad de la competencia y si est autorizado por junta.

Informe de gestin, tb se debe elaborar por los administradores pero queda fuera del concepto de cuentas anuales, lo
que hace el rgano de administracin es exponer la evolucin de los negocios. Es una explicacin ms, por ejemplo
que riesgos empresariales de la empresa, que se puedan prever, acontecimientos relevantes para la empresa. Art. 262
de la LSC, si el balance, la cuenta de prdidas y ganancias y el estado de cambios anteriores fueran abreviados no
ser necesario el informe de gestin.

Quien debe formular las cuentas?: los administradores, en base al art. 253 de la LSC, deben formular en el plazo
mximo de tres meses desde que finaliza el ejercicio social. Deben estar todos los documentos firmados por los
administradores. En el supuesto de que algn documento no estuviera firmado debera justificarse el por qu. Los
auditores de cuentas deben revisar estas cuentas, son escogidos por la Junta, el plazo de cargo va de 3 a 9 aos,
siguen siendo independientes de la sociedad, pero es un plazo largo para llegar a entender cmo funciona la sociedad.
Puede ser una o varias personas fsicas o jurdicas. Si no lo nombra la Junta puede nombrarlo el Registrador.
El informe de auditora dems dice que las cuentas sean una imagen fiel de la situacin de la empresa. Dice que
efectivamente esas cuentas son reflejo de la situacin financiera de la sociedad. Si hay algn error se indica como una
salvedad, el auditor debe corregirlo mientras que el administrador no debe hacerlo. Adems puede ser que el
administrador pase de las salvedades.
El informe del auditor es importante pero tb son importantes las salvedades que pueda hacer.
Una vez auditadas las cuentas se deben aprobar en Junta, art 272 de la LSC. La junta debe aprobar las cuentas y
resolver sobre el resultado del ejercicio (si hay beneficios deciden si se reparten o no y se quedan a reservas). Lo ms
importante es que en la convocatoria en que los administradores propongan la aprobacin antes pueden los socios
haber ledo esos informes y las cuentas, es un derecho de informacin reforzado, antes de la Junta se puede remitir de
forma gratuita la informacin contable para que los socios la consulten, y el socio puede solicitar que s ele remitan a su
domicilio (copia inmediata y gratuita). Se puede solicitar adems aclaraciones a los administradores sobre cuestiones
que no vean claras.
En las SL el socio con ms del 50% puede revisar en el domicilio social junto a un experto y revisar all mismo las
cuentas.
Se depositan en el RM por los administradores, hasta un mes despus de su aprobacin en Junta, en el supuesto de
no hacerlo habr un cierre registral, lo que supone que no se podr inscribir ningn acto posterior a la aprobacin de
cuentas y que lleve a cabo la sociedad, a excepcin del cese o dimisin de administradores, la renuncia de poderes o
la disolucin o liquidacin de la sociedad.

T.10. SOCIEDAD DE CAPITALES (VII). MODIFICACION ESTATUTARIA
Se inscriben en el registro, con lo cual cualquier tercero puede verlo. Sobre modificacin estn los arts. 285 y ss.
10.1. Requisitos generales
Son los socios los que elaboran los estatutos, con lo cual lgicamente tb sern ellos los que la modifiquen, sin embargo
ya no hace falta la unanimidad, sino que se renen en junta general y por mayora los modifican. Por tanto se modifica
por acuerdo de junta.
Hay que tener en cuenta que en la SA hay unos qurums de participacin en la junta, mientras que en la SL hay unas
mayoras necesarias para decisiones importantes.
Los socios adems tienen que estar informado para poder tomar las decisiones en la junta, y en el mbito de
modificacin de estatutos hay unos requisitos especiales, y sobre todo en la SA ms que en la SL. Por ejemplo que los
tienen que redactar un informe sobre la modificacin, en la SA; o bien que el socio puede pedir la entrega o el envi a
su domicilio sobre la informacin sobre la modificacin de estatutos.

10.2. Supuestos especiales: modificaciones relativas al objeto social, el domicilio y la denominacin
Estas modificaciones tienen en comn que tienen un impacto sobre los terceros. El legislador lo que quiere es dar una
publicidad extra a este tipo de acuerdos, art. 289 LSC, slo para las SA.
En la SA en estos tipos de modificaciones tienen un requisito de publicidad extra, que consiste en una publicidad (art.
289), un anuncio en dos peridicos de mayor publicidad.

10.3. Aumento de capital Art. 295 y ss.
a) concepto y clases
Incremento en la cifra del capital social, en la cifra estatutaria. El capital social tiene una importancia enorme en las
sociedades de capital. En una reduccin de capital en cambio los ms interesados son los terceros.
En el aumento de capital hay distintos tipos y dos criterios: el procedimiento para el aumento de capital y de dnde
viene el contravalor (con qu pagamos ese incremento de capital).
- Procedimiento. Capital es nmero de acciones por el valor nominal de cada accin.
K = NA/P x VN
Hay dos maneras de aumentar el capital, aumentando el nmero de acciones/participaciones o incrementamos el valor
nominal (en ambos casos aumentar la cifra del capital).
Lo habitual es que se creen nuevas acciones/participaciones (emisin de acciones y creacin de
participaciones).
- Contravalor. Puede darse de tres formas.
1
Se puede dar por nuevas aportaciones, que pueden ser de
dinero o bienes (trabajo o servicios no). La pueden hacer los socios o terceros.
2
Puede ser tb que las reservas o parte
de ellas vayan a capital, este aumento se le llama nominal o contable. En este caso se cambia el capital pero no el
patrimonio neto, pues solo hay un movimiento interno.
Activo Pasivo + Patrimonio Neto
K
Reservas
Finalmente
2
cabe la posibilidad de aumento por compensacin de crditos, el contravalor del aumento de
capital viene del crdito, el capital se aumenta en 40.000 que desaparecen de Crdito para colocarse en Capital. Ya no
son recursos ajenos que tena que devolver la empresa sino que pasan a ser recursos propios. No es muy habitual
pero tampoco es raro.
En los art. 299 y ss se van diciendo los requisitos de los aumentos de capital toman como referencia el contravalor. Las
aportaciones pueden ser dinerarias o no dinerarias, si el aumento es dineraria se prefiere que antes se haga el
desembolso de las acciones. Una aportacin no dineraria est sujeta a un control de un experto independiente en las
SA, en las SL por los propios socios, a parte del control lo que se pide tb es un informe de los administradores, q tienen
que justificar, describir con detalle las aportaciones, etc. Los administradores deben explicar y justificar el porqu y el
qu de las aportaciones no dinerarias.
En cuanto al aumento con cargo a reservas se debe hacer un balance auditado, acordado por junta y verificado por el
auditor de cuentas (nombrado por el registrador mercantil), pq el legislador no se fa de los administradores. Se debe
verificar que el contravalor con cargo en reservas existe.
En el caso de los aumentos por compensacin de crditos el legislador aade el informe de los administradores, art.
301, caractersticas de los crditos que se compensan, y en caso de la SA tb un informe por auditor nombrado por el
RM, en la SL no lo pide para tener flexibilidad y reducir costes
Los aumentos ms habituales en cuanto a procedimiento son los de nuevas participaciones/acciones, y en cuanto a
contravalor es de nuevas aportaciones, es decir que se aumenta el capital mediante nuevas participaciones que se
traducen en nuevas aportaciones, con preferencia de que las adquiera los socios antes que los terceros, pq si no lo
adquieren los socios sino terceros surgen perjuicios econmicos y polticos, pues los socios pierden porcentaje.
Otro problema que se plantea es cul es el precio de las nuevas acciones/participaciones, debemos recordar la
diferencia entre el valor nominal (que tiene como referencia el capital) y el valor razonable (tiene referencia el
patrimonio neto, en el cual adems del capital figuran las reservas), y la diferencia entre uno y otro son las reservas: el
valor razonable es lo que efectivamente tiene la empresa, como recursos propios, as que cuando ms recursos tenga
la empresa ms valdrn sus acciones. Teniendo en cuenta esto diremos que el precio de las nuevas acciones es su
valor real/razonable. Lo habitual es que los aumentos se hagan con prima, no solo el valor nominal sino la diferencia
con el patrimonio neto (el reflejo de las reservas que tiene la empresa, el valor real de la empresa). Precio = VN +
Prima => Precio = VR.
Ej.- si el valor nominal es de 1 (capital), pero el valor real es de 4 (capital ms reservas), la diferencia, 3, ser
la prima de emisin.
Pero no es obligatorio que se haga as, de que emitan con prima, pq a veces les interesa captar nuevos socios.
Para evitar los riesgos polticos y econmicos de los socios si adquieres las nuevas participaciones los terceros existe
el derecho de preferencia (antiguamente se deca: derecho de suscripcin preferente SA, derecho de asuncin
preferente SL). Art. 304 y ss, el derecho de preferencia significa que los socios tienen derecho de adquirir con
preferencia a terceros esas acciones /participaciones en proporcin a los que ya tengan (tengo el 40% me quedo con el
40% de las que se emitan). Pero hay ocasiones en que interesa que un tercero entre en la sociedad, cabe la posibilidad
de que por ejemplo un acreedor, al que debemos un crdito, est dispuesto a entrar en la sociedad con lo cual
adquiere esas acciones/participaciones, o bien un tercero que hace una aportacin no dineraria y que en vez de dinero
a cambio quiere entrar en la sociedad.
Art. 308 dice que si se quiere excluir el derecho de preferencia de estas dos maneras posibles hay unos requisitos que
es por ejemplo que haya un inters social en que entre ese tercero y pide tambin que las nuevas
acciones/participaciones se emitan con prima (a valor razonable). Esto se debe decidir en junta.
La obligacin de prima es solo para cuando se excluya el derecho de preferencia sino es voluntario.

b) tutela de los socios: los derechos de suscripcin y de asuncin preferente y de asignacin gratuita

c) delegacin del aumento
Posibilidad slo para las SA. Piensa en las grandes empresas cotizadas. El aumento y reduccin de capital supone una
modificacin de estatutos y por tanto se debe hacer mediante acuerdo de junta. Cuando hablamos de delegacin del
aumento es la posibilidad de que la junta delegue la posibilidad de aumentar el capital al rgano de administracin, es
por ello que piensa en grandes empresas cotizadas, que bsicamente se renen en junta una vez al ao, con lo cual
como no es fcil juntarse el legislador pone esta posibilidad para reaccionar con agilidad ante oportunidades de
negocio.
Tiene algunos lmites:
- solo aportaciones dinerarias
- no se puede ejercitar ms all de 5 aos mximo.
- no puede llegar ms all del capital social.

10.4. Reduccin de capital
a) concepto y clases
Se encuentra regulada en los art. 317 y siguientes. Volvemos a tener una diferencia entre clases. Aumento de capital
es aumento del importe del capital pero no necesariamente del patrimonio, asimismo la reduccin tb supone una
disminucin del capital pero no necesariamente implica una disminucin del patrimonio neto de la empresa.
De nuevo tenemos la distincin de clases de la reduccin segn procedimiento y finalidad.
- Procedimiento: teniendo en cuenta la ecuacin de capital por un lado se puede reducir el capital
amortizando acciones (eliminar acciones), y por otro lado se puede reducir el valor nominal.
- Finalidad: reduccin por prdidas (restablecimiento del equilibrio entre capital y patrimonio), constitucin e
incremento de las reservas (se constituyen o se incrementan las reservas), devolucin de aportaciones.
La devolucin de aportaciones es lo contrario del aumento de nuevas aportaciones (que se aumenta el
capital y se emiten nueva acciones), la sociedad le devuelve a los socios aportaciones que han hecho con el valor que
tenan en el momento de hacer la aportacin.
El incremento de reservas es lo contrario al aumento con cargo a reservas (que se sacaba de las reservas
para ponerlas en capital), reducimos en este caso el capital para incrementar las reservas.
La reduccin por prdidas es el tipo ms habitual de reduccin del capital social, es una reduccin nominal
pq se reduce el capital pero no el patrimonio. El capital social es un importe, si la empresa va bien y gana dinero se
hincha el patrimonio neto pero el capital sigue teniendo el mismo importe (lo que sobre sern reservas), pero si la
empresa tiene prdidas se va eliminando reservas hasta llegar a un punto en que tambin se consume el capital, si el
patrimonio est por debajo del capital social no se reparten beneficios (patrimonio 50.000 y capital 60.000), si el
patrimonio est dos terceras partes por debajo del capital entra ya la medida de reduccin obligatoria del capital (esta
medida solo SA). La ltima medida es cuando el patrimonio est por debajo de la mitad del capital social que se pide la
disolucin de la empresa o saneamiento (que es ms complicado).
Entonces, cuando hay un desequilibrio (patrimonio por debajo de dos tercios del capital, 66%) se supone que se debe
reducir el capital hasta donde est el patrimonio: si el capital son 60.000 y el patrimonio est en 50.000 se reducir el
capital en 10.000.


b) tutela de los acreedores: el derecho de oposicin
Hay que proteger a los acreedores, para eso est el capital. Para los acreedores es peor que se reduzca el patrimonio
con lo cual la medida que ms le perjudica es la devolucin de aportaciones pq reduce capital y patrimonio.
Cuando la reduccin de capital implica tb una reduccin de patrimonio hay que proteger a los acreedores, y se hace de
forma distinta en la SA que en la SL.
Los acreedores tienen un derecho de oponerse a la reduccin de capital que implique una reduccin de patrimonio a
menos que se les garantice sus deudas.
En la limitada el derecho de oposicin se considera demasiado gravoso, por tanto hay otras tres posibilidades de
proteccin:
1.- Responsabilidad de los socios, por lo que hemos devuelto a los socios (porque con las devoluciones de
capital, que implica del patrimonio, se les ha dado a l las cantidades). El acreedor puede ir al socio a que le de aquello
que le han devuelto.
2.- Crear una reserva en los recursos propios de la sociedad, llamada reserva indisponible. Por ej. se
devuelven 600 a los socios (salen de la sociedad 600), pero a la vez se ha creado una reserva indisponible por valor de
600 (como garanta).
3.- Derecho de oposicin de los acreedores.

10.5. Operacin de reduccin y aumento del capital simultneos.
Es un caso habitual en la prctica, se le llama operacin acorden.
Por ejemplo una empresa que est bajo mnimos (con 60.000 de capital y 10.000 de patrimonio), pero hay inversores
que deciden reflotarla para que no se disuelva. Con lo cual se deber hacer un doble movimiento: primero una
reduccin del capital prdidas para compensarlo (equilibrar capital y patrimonio) quedando el capital en 10.000; luego
entran los nuevos socios con un aumento de capital mediante nuevas aportaciones que las hacen los terceros
inversores (que ponen 50.000). Por tanto nos queda un patrimonio de 60.000 e igualmente un capital de 60.000 (pq los
50.000 son aportaciones de los nuevos socios).
En este caso se ve como el capital en un momento pasa del mnimo obligatorio (60.000) a un importe muy inferior, lo
cual en ppio no se puede hacer, pero el legislador permite precisamente que en casos de operaciones acorden s se
reduzca el capital bajo mnimos siempre y cuando simultneamente haya un aumento del capital hasta situarlo en
60.000 (mnimo).
Esta operacin pueden hacerla no los terceros sino tb los socios, pues en ppio tiene derecho preferente.


TEMA 12. SOCIEDADES DE CAPITALES (IX). DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.
12.1. Proceso de extincin: disolucin, liquidacin y cancelacin registral


12.2. Disolucin:
a) causas
No es un acto, es un proceso. Hay tres causas, la ms habitual la ltima: disolucin de pleno derecho, disolucin
voluntaria por acuerdo de junta general, disolucin obligatoria por alguna de las causas que establece el legislador
(sobre todo las prdidas graves entre otras como la paralizacin derganos sociales). En la medida en que son
obligatorias, est la obligacin de la sociedad de disolverse y la obligacin recae sobre los administradores, los cuales
deben promover la disolucin de la sociedad cuando concurran alguna de estas causas. Los administradores deben
convocar a la junta y si sta no decide nada o decide en contra de la disolucin, aun as los administradores deben
acudir a la disolucin judicial.
Esto es importante pq para promover la disolucin tiene dos meses, y lo peor es la responsabilidad por deudas que
genera ese incumplimiento de su deber.
La tendencia ha sido la de unificar en esta materia la regulacin de annima y limitada.
b) efectos
Si entendemos que es un proceso el efecto es que se abre la liquidacin, que es un perodo posterior. La sociedad
mantiene la personalidad jurdica, una sociedad disuelta no significa una sociedad sin personalidad jurdica, pues entra
en fase de liquidacin y por tanto mantiene la personalidad, habiendo de sustituir a los administradores por
liquidadores.
Des de que la sociedad est disuelta se debe mencionar que la sociedad est en la liquidacin, con lo cual aparecer
la denominacin de siempre y el inciso de liquidacin.
La que entre en esta fase ya no deber ejercer su actividad.

12.3. Reactivacin de la sociedad
La situacin es la de una sociedad disuelta pero que todava no se ha liquidado. No ha finalizado la liquidacin, en este
caso puede reactivarse? S puede, art. 370, pero con unas condiciones que son lgicas, hace falta que los socios
estn de acuerdo (acuerdo de junta general), que haya desaparecido la causa obligatoria de disolucin, que no se
haya pagado a los socios la cuota de liquidacin (con lo cual ha finalizado la liquidacin).
Mecanismo de proteccin para los socios derecho de separacin para los socios que no estn de acuerdo con la
reactivacin.
Para los acreedores que no estn de acuerdo con la reactivacin est el derecho de oposicin.

12.4. Liquidacin
Tenemos una sociedad disuelta que no se ha reactivado. Vale la pena diferenciar la liquidacin societaria de la
concursal. Estamos hablando de la liquidacin societaria, una sociedad con causa de disolucin (prdidas graves), la
diferencia con la concursal es que por un lado la causa del concurso es insolvencia (el activo es inferior al pasivo, ms
control, lista de acreedores), en la societaria an hay recursos propios para pagar a los acreedores, el legislador deja
que la liquidacin se haga de forma privada pq no hay riesgo para los acreedores, en cambio en la concursal puede ser
que alguien no cobre por tanto est sujeta a un control (lista de acreedores).
a) rganos
Los rganos de la liquidacin son bsicamente los liquidadores. Que esta fase de cierre la piloten no los
administradores sino los liquidadores, los sustituyen.
Hay una diferencia entre annima y limitada, en la limitada los administradores pasan a ser liquidadores (pues se
quiere que haya flexibilidad), en la annima se requiere una acuerdo de junta que nombre a los liquidadores.
El liquidador es el ms importante, pero se prev la posibilidad de un interventor, reservada slo para las SA, es una
persona que controla (interviene) ese proceso de liquidacin. Es en la SA pq se est pensando en muchos socios que
no controlan a los liquidadores. Se podra nombrar a propuesta de accionistas minoritarios (al menos un 20%) que lo
pueden solicitar al juez.
b) operaciones
La liquidacin concite en dos operaciones:
1.- Realizar el activo. Coinvertir en lquido lo que es ilquido, convertirlo en dinero.
2.- Con ese lquido satisfacer el pasivo, pagar a los acreedores.
Primero van los acreedores que los socios, pues estos se arriesgan al aportar el capital, adems de llevar la empresa.
En caso de que al pagar a los acreedores (satisfacer a todo el pasivo) an quede un remanente que deber ir a los
socios, en forma de cuota de liquidacin y debe ir en proporcin a su participacin en el capital.
Siempre hablamos de hacer lquido pero puede disolverse una sociedad sin liquidar la empresa, puede venderse como
un pack (como empresa).
Los liquidadores deben formular un balance inicial, para ver el activo, pasivo y recursos propios, y una vez realizado
este empiezan las operaciones. Luego todo hecho se hace un balance final. A este balance final se aade una
propuesta de divisin del activo resultante, el remanente como se divide entre los socios. Tanto el balance como al
propuesta debe acordarse en junta.

12.5. Responsabilidad de los administradores y liquidadores


12.6. Extincin: cancelacin registral
Tiene que entrar en el RM una escritura pblica de liquidacin, tenemos una liquidacin fctica pero debemos reflejarlo
en el Registro mercantil para que efectivamente se cancele esa sociedad. Deben decir que se ha aprobado el balance,
el proyecto y se ha pagado a los socios y acreedores conforme al balance y proyecto, y entonces ya s podr hacerse
la inscripcin registral para la cancelacin de la sociedad.

12.7. Activo y pasivo sobrevenidos.
Hemos liquidado la empresa y hemos cancelado la sociedad de la empresa. Pero con posterioridad pueden surgir los
activos o pasivos sobrevenidos, pues los liquidadores pueden haberse equivocado y aparecer estos. Activos que no se
saba que exista o acreedores a los que no se les ha pagado.
A cargo de los liquidadores, si sale un activo se repartir entre los socios conforme a la cuota de liquidacin. Pero si
sale un pasivo, a esos acreedores el liquidador deber pagarles, aunque con el lmite del remanente que quedara.

TEMA 13. SOCIEDADES DE CAPITALES (X). MODIFICACIONES ESTRUCTURALES.
No estn reguladas en la LSC, pues hay una ley especfica, la Ley de modificaciones estructurales de sociedades
mercantiles, 3/2009 (LMESM). Tiene un mbito ms amplio que las sociedades de capital, alcanza a otras como la
comanditaria simple, civiles, cooperativas
Sin embargo en la prctica son muy tpicas de la SA, pues se trata de fusin, escisin en fin, reestructuracin de
grandes empresas, que son las SA.

13.1. Modificaciones estructurales
Que afectan a la estructura patrimonial o personal de la sociedad. Hay un cambio que va ms all de la modificacin de
estatutos, y que afecta al patrimonio y a las personas. Cambia la estructura de la sociedad: patrimonio y socios
(composicin accionarial).
Cuatro tipos:

13.2. Transformacin:
a) concepto, funcin y clases
Consiste en una modificacin de la forma jurdica, del tipo de sociedad. Una SA que se transforma en SL. Una
transformacin implica que se mantiene la persona jurdica pero que cambia la forma jurdica, este mantenimiento de la
personalidad es para mantener las relaciones con los terceros (pq si se cambia la personalidad los contratos, hasta
entonces celebrados, desapareceran).
Se admiten transformaciones hacia cualquier lado, de SA a SL o al revs, como de civil a SA
b) procedimiento
Es necesario: un acuerdo de junta, un balance (como una fotografa de la situacin en la que se encuentra la
sociedad), un proyecto de estatutos de la sociedad.
Cmo se protege a socios y acreedores? Hay un derecho de separacin de los socios, los que no estn de acuerdo,
que no hayan votado a favor (hayan votado en contra o no han votado) tienen derecho a marcharse de la sociedad con
su cuota de liquidacin. Para los acreedores no hay derecho de oposicin, pues no hay un minusvalor del patrimonio
de la sociedad.
c) efectos
Misma personalidad jurdica, distinto rgimen (por tener una forma distinta).

13.3. Fusin:
a) concepto, funcin y clases;
Habla el legislador de integracin de varias sociedades (lo habitual dos, o ms), se concentran los patrimonios y los
socios de diversas sociedades en una sola.
Hay dos ms habituales:
1.- Creacin de nueva empresa, dos sociedades que se integran para crear una nueva sociedad. La sociedad X y
la Y transmiten su patrimonio a la sociedad Z, con lo cual las dos primeras sociedades se extinguen. Los socios de X e
Y pasan a ser los socios de la nueva sociedad Z.
2.- Fusin por absorcin, hay una empresa (la grande) que absorbe a la otra (la pequea). Dos o ms
sociedades, aunque normalmente son dos. La absorbida transmite todo su patrimonio a la absorbente, que aumenta el
capital para recibir ese patrimonio. Como lo transmite todo la absorbida se extingue. Los socios de la absorbida pasan
a ser socios de la absorbente; si en la absorbida tiene participacin de 50 recibir acciones por valor de 50, si tiene 40
pues los recibir en valor de 40.
b) procedimiento
Es una decisin de junta tb, de las sociedades afectadas, los socios adems tienen que tener informacin. La
informacin la tienen del proyecto de fusin, con las consecuencias y ventajas Adems debe haber en la informacin
las cuentas anuales de las sociedades que van a fusionarse.
Y un balance de fusin, que es la fotografa de cada sociedad. Si el destinatario es una SA (como es habitual) hace
falta adems un informe de un experto independiente que certificar esa operacin (que el balance es correcto y que la
sociedad vale lo que ah dice), como si se tratara de una participacin no dineraria.
No hay un derecho de separacin a los socios pero los acreedores si tienen un derecho de oposicin (entonces la
sociedad deber dar suficiente garanta al acreedor).
c) efectos
Integracin de patrimonio y socios.

13.4. Escisin:
a) concepto, funcin y clases
Si fusin es integrar, escisin es desintegrar, una sociedad se convierte en dos o ms.
Hay tres clases de escisin:
1.- Total, la empresa de una sociedad se divide en dos (o ms), y cada patrimonio de las dos partes
escindidas pasan a una sociedad nueva o una sociedad ya existente. Se transmite el patrimonio pero los socios tb
pasan a la empresa que recibe, y tienen participaciones en proporcin a los que tienen en cada parte de la sociedad
escindida.
X
X



2.- Parcial, no se transmite todo al dividirse, sino que se escinde una parte de la sociedad que pasar a una
sociedad nueva o existente, en bloque. En este caso el socio de la sociedad que recibe ser los socios de la sociedad
que transmite, que estn en la separada y en la otra.




3.- Segregacin, hay una sociedad que se divide, una parte de las resultantes se segrega y va a parar a una
sociedad nueva o existente, pero en este caso las acciones de la sociedad nueva o existente sern de la sociedad (que
se ve separada, X) no de los socios (X1 o X2, los cuales no recibirn ningunas acciones (aportacin de rama de
actividad).



b) procedimiento;
Lo mismo que hemos visto en la fusin se aplicar en la escisin, el mismo procedimiento.
c) efectos.
Y los efectos es la desintegracin, lo que tenamos en una empresa pasa a varias.

13.5. Cesin global de activo y pasivo:
a) concepto, funcin y clases
En una liquidacin lo que hay en una empresa se vende todo para pagarle a los acreedores, y lo que sobre se reparte
entre los socios. La liquidacin significa que ya dejas de hacer la actividad de la empresa. Pero hay casos en que
vender trozos de empresa es peor que venderla en su conjunto, pq vale ms la empresa como todo que partiendo sus
activos en trocitos. En estos casos se produce una extincin de la empresa sin liquidacin, se extingue la sociedad
(que desaparece) pero la empresa propiedad de la sociedad no se liquida (no se vende a trocitos), se hace por tanto
una cesin global de activos y pasivos. Art. 81.
b) procedimiento
Esto es una modificacin estructural y hace falta tb que haya un proyecto de cesin (mucho ms simplificado), no
requiere la existencia de un balance especfico, pero s requiere una acuerdo de junta. Pero hay un derecho de
oposicin de los acreedores.
No es lo mismo para el acreedor serlo de un deudor que de otro.
c) efectos.

TEMA 14. SOCIEDADES COTIZADAS. (O sociedades burstiles)
14.1. Sociedades y mercado de valores
Que cotizan en bolsa. Se encuentra en parte de la LSC. Ejemplo tpico de sociedad abierta, con lo cual necesariamente
deben ser SA, y por ello se le aplica todo lo dicho para ellas. Pero hay especialidades: en la medida en que son SA se
regirn por la LSC adems de que tb hay unos artculos (rgimen especial) para las SA de capital (495 y ss). Como son
sociedades que cotizan en bolsa las acciones estn admitidas a negociacin en un mercado de valores, las acciones
se transmiten en un mercado organizado, especial, que facilita y fomenta la transmisin de esas acciones, por tanto se
aplicar la Ley del Mercado de valores (del 88).
Son sociedades abiertas donde entra quien quiere y que se transmiten en el mercado de valores.
Necesitamos esas reglas especiales pq por esa libre transmisibilidad de las acciones suponen una inversin, pasamos
a ser accionistas, pero poco peso se puede tener en el funcionamiento de esas SA pues somos inversores. En realidad
en estas sociedades no mandan los accionistas sino ms bien los administradores.
Esta normativa lo que pretende es proteger al inversor, que pone su dinero pero no decide, aun as debe estar
informado, que los socios accionistas de una sociedad cotizada tengan al menos esa informacin. Se trata de un
control pblico.

14.2. Nociones introductorias sobre el rgimen del mercado de valores
Elementos del Mercado de valores: empresas cotizadas (SAC), inversores, empresas de servicios de inversin,
comisin nacional del mercado de valores. Un mercado complejo en que intervienen estos elementos subjetivos.
Las empresas necesitan recursos con lo cual buscan inversores, con unos derechos ms econmicos que polticos.
Las empresas de servicios de inversin son intermediarios, entre las sociedades que cotizan en bolsa y los inversores,
canalizan la inversin de los inversores hasta las empresas que buscan inversin. Antes eran los agentes de bolsa.
Hoy se llamas as y adems Agencias de valores.
Estn sujetas a un control pblico (tanto las SAC como las agencias de valores), que se canaliza a travs de la
Comisin nacional del mercado de valores, con esa funcin de control y supervisin sobre las Sociedades cotizadas.
* Oferta Pblica de Adquisicin de Acciones (OPAS), est en la ley del mercado de valores. Debemos entender antes
cmo funciona el control, en una SA tenemos socios mayoritarios (con ms del 51%) y minoritarios, el problema es que
el mayoritario puede vender sus acciones a un tercero, pero como adems de la participacin tiene el control el tercero
adems de pagar el valor de las acciones deber pagar adems la prima de control. Entonces cuando el tercero quiere
adquirir ese control y paga esa prima no puede ir directamente al socio que es mayoritario sino que debe hacer una
OPA, que es pblico pues lo conocern (se ofrece a todos) todos los socios y de esta manera los minoritarios se
benefician tb de la prima de control. Garanta que haya una movilidad de la propiedad de estas sociedades, pues
significa que estn abiertos a compras y ventas y cambios de titularidad.

14.3. Rgimen especial de las sociedades cotizadas: a) acciones y obligaciones; b) rganos; c) pactos
parasociales; d) informacin societaria.
Estudiamos este rgimen de las SA cotizadas que aparece en la LSC. No es un rgimen extenso.
a) acciones y obligaciones
Las acciones deben representarse necesariamente mediante anotaciones en cuenta, un registro electrnico. Hemos
eliminado el papel.
Autocartera, acciones propias de ella misma, en la SA hay un lmite de un 20%, pero en las cotizadas slo puede tener
un 10%.
b) rganos
Las especialidades que constan en la LSC son mnimas, a pesar de que el tema es muy por importante. El legislador
pide que tanto junta como consejo de administracin tengan un reglamento, que desarrolle el funcionamiento de cada
una respectivamente.
El reglamento de la junta lo aprueba ella misma, y de la misma manera el reglamento del consejo. Se les debe dar
publicidad en la pgina web.
Aun as no se refleja su importancia en estos preceptos, pues apenas se regula y por tanto se ha ido regulando por el
soft law, es decir la autorregulacin. Son recomendaciones, cdigos de buen gobierno que las propias sociedades
crean y promueven organismos pblicos incluso pero que no son normas imperativas sino recomendaciones slo. El
objetivo debera ser que se limite el poder de los administradores para dar ms proteccin a los socios, pero la realidad
no es as.
Por ejemplo en cuanto a la retribucin de los administradores, que en la SL lo decide la junta pero en la SA lo deciden
los propios administradores. As pues el movimiento de gobierno corporativo de soft law est intentando sujetar a
control a los administradores, por ejemplo llevando a la junta la decisin sobre criterios de poltica retributiva al menos.
c) pactos parasociales
Se les puede dar publicidad a esos pactos de forma voluntaria, pero en las SA cotizadas la publicidad no es voluntaria
sino obligatoria. Los terceros lo pueden conocer, para proteger al minoritario y al inversor y que sepan quin manda en
esa sociedad.
d) informacin societaria.
Como se est viendo no se le da poder a los socios, sino ms bien informacin. Deben elaborar un informe de gobierno
corporativo por las sociedades cotizadas, que dice como hace cada una de las sociedades para gestionarse bien, en
inters del inversor, o que hace para proteger al inversor, controlar a los gestores
Este informe no solo es para los accionistas sino que tb est en las pginas web.
Distinto es que estos informes se cumplan.

TEMA 15. SOCIEDADES ESPECIALES.
Estos tipos especiales que establece el legislador no estn en una categora ordenada. Estas categoras son
especiales, y necesitan sus reglas especiales, por varios factores: en algunos casos por la finalidad de la sociedad (por
qu est esa sociedad, causa o fin que justifica su formacin), en otros casos la especialidad deriva de la actividad a la
que se dedica la empresa (una actividad especial que genera una regla especial como las sociedades deportivas), la
especialidad tb puede justificarse por los sujetos o propietarios de la sociedad (como las profesionales o laborales, con
sujetos con caractersticas especficas).
En algunos casos estas sociedades especiales son en realidad SA o SL especiales (SAE y SLE). No es un tipo distinto
sino una SA o SL con unas caractersticas concretas y un rgimen especial.
15.1. Sociedad nueva empresa
Son un invento de principios del 2000 (2003) para facilitar la creacin de empresas. Ante el problema de la necesidad
de crear empresas de manera rpida y gil (aunque hoy das si tenemos normas que lo facilitan) de momento en 2003
se cre esta forma de sociedad. Para facilitar la rapidez de inscripcin y creacin se estableci unas especialidades
que simplifican la empresa: que solo pueden ser socios personas fsicas, no pueden tener consejo de administracin
Estn reguladas en la LSC, 434 y ss.

15.2. Sociedad annima europea
Es un tipo especial de SA. Un invento europeo, que pretende crear tipos europeos de empresa, est pensando en
empresas transnacionales (grandes), que su actividad se realiza en varios pases. Se les aplica la normativa comn de
la UE.
Aun no se ha constituido ninguna en Espaa. Existe como tipo pero no se aplica en la prctica. Art. 455 y ss.
Diferente a esta es la que se est creando ahora, la sociedad privada europea (pensando en pequeas y mediana
empresas).

15.3. Sociedades laborales
Basada en las personas, en una cualidad especfica de los socios. La idea es que los trabajadores puedan ostentar el
control de la empresa, son trabajadores que pueden acceder a la propiedad de la empresa y el propietario es el
administrador. Los socios que controlan la empresa son al mismo tiempo trabajadores de la empresa.
Estas empresas tienen beneficios fiscales. Normalmente son SL (SLL), aunque tb pueden ser SA (SAL).
La regulacin est en una ley del 1997 sobre estas sociedades. Son ms habituales en la prctica.

15.4. Sociedades profesionales
Han sido polmicas, son sociedades en que la especialidad deriva de que tienen por objeto una actividad profesional y
debe estar controlada por socios profesionales (mayoritarios), que ejerzan la actividad objeto de la sociedad. Una
sociedad con objeto de asesora jurdica debe tener de socios a abogados.
En la prctica eran sociedades civiles, aunque actualmente la mayora son limitadas. Aunque el problema es que este
tipo es muy incmodo para el profesional porque establece una responsabilidad solidaria de los profesionales, sean
socios o no. Por tanto los profesionales intentan huir de la ley, y aunque hay bastantes algunas no se han adaptado.
Tiene su propia ley del 2007.

15.5. Sociedades deportivas
La tendencia en las actividades deportivas es que utilicen la forma de SA. La forma jurdica natural de los clubs
deportivos es la asociacin, pues es un grupo de personas que desarrollan una actividad cultural pues el nimo de
lucro no es un elemento esencial. Pero este tipo de actividades por su importancia se han acabado convirtiendo en
actividades empresariales, que significa riesgo por un lado, necesidad de financiacin por el otro
Por tanto estas empresas utilizan una forma tpica de una actividad empresarial como tb la SL. Las sociedades
deportivas, sobre todo en los niveles altos, estn obligadas a adoptar la forma de SA (por una ley del 90 que obliga a
los clubs deportivos) aunque con un rgimen especial. Hay otros que no se les ha impuesto pq han demostrado una
solvencia econmica (como el FCB).
De la misma manera una asociacin no puede comprarse y venderse con facilidad (como el FCB), mientras que las
sociedades s.

15.6. Sociedades cooperativas
No encaja con SA ni SL, es especial dentro de la especialidad, pq tiene una finalidad mutual, mientras que las otras
tienen finalidad lucrativa (obtener beneficios para repartirlo entre los socios). En la cooperativa s se quiere obtener
beneficios pero no pretende repartirlos entre los socios, pues el miembro de la cooperativa no espera que se le
repartan los beneficios sino que espera beneficiarse de las dems ventajas de estar es una cooperativa.
Hay una ley estatal y luego otras autonmicas.
La responsabilidad es limitada, los socios no responden de las deudas.

15.7. Sociedades de garanta recproca
Son de alguna manera un tipo especial, pq es un tipo mito entre annima y cooperativa. El objeto de estas es a ofrecer
garantas a sus socios, a prestar garantas personales a los socios, que suelen ser PYMES. Se beneficia
recprocamente de las garantas personales que le ofrecen a su favor, mecanismo para reunir PYMES y ofrecer
recprocamente garantas, reforzar las limitaciones patrimoniales, unindose varias para conseguir esa garanta
recproca.
Existen estas sociedades.

15.8. Sociedades de capital riesgo
Son SA, donde la financiacin es un elemento importante. Se trata de empresas que invierten en otras empresas para
otorgarles financiacin. Es un capital riesgo, empresas que dan capital, pero se arriesgan pq las que reciben la
financiacin son empresas emergentes (que hace poco que nacieron). Es una alternativa a la financiacin bancaria.
Las que dan capital son empresas que van buscando otras emergentes que tienen mucho potencial. Es una actividad
muy frecuente en la prctica. Con su regulacin en una ley del 2005.

15.9. Sociedades pblicas
Son sociedades que tienen entre sus socios a entidades del sector pblico. De menos a ms: administracin local,
administracin autonmica, administracin estatal.
Son SA o SL, hay una tendencia de la administracin a utilizar frmulas privadas, pues dan una agilidad y facilidad que
las formas pbicas no siempre dan. Que una administracin tenga el control minoritario o no, no significa que no tenga
un control pblico.
Las especialidades se basan en los mecanismos de control de la administracin en este tipo de empresas.
* Una sociedad privada significa una sociedad cerrada (la SL), mientras que una sociedad pblica sera una sociedad
abierta, y que pueden ser de capital pblico o privado. Pero en este caso hablamos de una sociedad con capital
pblico, y no privado.

15.10. Mutuas de seguros.
La diferencia entre actividad lucrativa o mutual es importante, pq la actividad aseguradora la puede prestar dos formas
jurdicas distintas: una SA de seguros (SAS) o una Mutua de seguros (MS). La actividad en ambos casos es
exactamente la misma, asegurar riesgos, con lo cual la diferencia est en la forma jurdica. En qu medida la forma
jurdica afecta al desarrollo de la actividad, la SAS tiene finalidad lucrativa en cambio la MS pretende solo prestar
servicios a los mutualistas. Esta diferencia puede condicionar las decisiones de los clientes de ir a una u otra.

Tema 16. Cooperacin inter-empresarial.
16.1. Cooperacin inter-empresarial: concepto y clases
Cooperacin o colaboracin entre empresas.
Puede estar la colaboracin basada en la coordinacin o en base a la jerarqua, la primera es horizontal y la segunda
vertical. El ejemplo ms fcil es el grupo de empresas, que sera vertical. Todas las dems seran de coordinacin.

16.2 Grupos de sociedades:
a) concepto, funciones y regulacin
Un grupo es una organizacin integrada con distintas sociedades con personalidad jurdica independiente/propia, que
al mismo tiempo estn sujetas a una unidad econmica.
En un grupo de empresas hay diversidad o pluralidad jurdica (1 SA y 3 SL), pero que funcionan sujetas a un mismo
control, una economa unitaria.
Tendramos una sociedad dominante o matriz que tiene el control sobre una sociedad filial o dominada (jerarqua y
subordinacin), el control se manifiesta en una participacin mayoritaria. Una organizacin con pluralidad jurdica
sujetas a un criterio econmico unitario, pues es la matriz la que decide qu hacer con la/s filial/es.
Si hubiera fusin una dejara de tener personalidad jurdica. Varias empresas se integran pero en estas jurdicamente
hay ms de una empresa, mientras que en la fusin jurdicamente hay una sola empresa.
Lo importante est en limitar la responsabilidad en los grupos, el acreedor de la sociedad filial no puede ir contra la
matriz. En cambio el acreedor de una sociedad absorbida pasa a serlo de la absorbente, con lo cual este mecanismo
no sirve para limitar la responsabilidad.
Cooperacin basada en la subordinacin.
b) proteccin de socios y acreedores externos
Debemos proteger a los acreedores de la filial, una PYME tiende a las perdidas, etc. El levantamiento del velo es un
mecanismo para limitar el abuso en estos casos.
De hecho en materia de grupos el problema es que no hay una regulacin adecuada, sistemtica de los grupos, a
pesar de ser una figura importante, habitual y con problemas. Con lo cual los problemas se resuelven ms en el mbito
judicial que en el administrativo.
c) cuentas consolidadas
Una caracterstica de los grupos es el tema de sus cuentas anuales que se llaman cuentas consolidadas. Cada una de
las empresas debe formular cuentas, pero adems de las cuentas propias e individuales de cada una de ellas la
sociedad matriz debe formular y aprobar las cuentas consolidadas, cuentas que unifican e integran las cuentas
individuales de cada una de las empresas del grupo. As se refleja la unidad empresarial. Art. 42 y ss del cdigo de
comercio.

16.3. Uniones temporales de empresas
Organizaciones de dos o ms empresas dirigidas a desarrollar conjuntamente una obra o actividad, obras de carcter
pblico de gran envergadura que necesitan la colaboracin de dos o ms empresas.
Con un rgimen fiscal favorable, que est en la Ley reguladora de las uniones temporales de empresa.

16.4. Agrupaciones de inters econmico
Tiene un origen comunitario, figura de un reglamento europea (del 85) que regula las agrupaciones europeas de inters
econmico.
Ley del ao 91 que se dedica a regular especficamente esta figura.

Diferencia entre UTE y Agrupaciones:
- Personalidad jurdica, la UTE no tiene personalidad jurdica propia, por ser una unin temporal de empresas, no
forman una personalidad jurdica distinta y diferenciada de sus miembros de la UTE. En cambio esta s que es una
figura que trasciende de sus miembros y por tanto s se forma una personalidad jurdica propia, adems son
sociedades que se inscriben en el registro mercantil.
- Objeto, la UTE construye grandes obras que necesitan la colaboracin de varias empresas, pero no deja de ser la
actividad propia de cada miembro, en cambio la agrupacin no puede dedicarse a la misma actividad de los miembros
que la integran, sino que debe ser una actividad auxiliar. La agrupacin suele ser una alianza jurdica entre empresas.
Como por ejemplo unas empresas que quieren abrir una empresa en el extranjero pero que desarrollar una actividad
auxiliar a sus actividades propias, prestar servicios para los miembros de esa agrupacin.
- Carcter temporal o no de las organizaciones, las de carcter temporal es la UTE, pq se juntan para desarrollar un
proyecto, cuando se acabe la obra acaba la unin. En cambio la agrupacin tiene una carcter indefinido.
Tienen en comn las UTE y la Agrupacin en que tienen una responsabilidad solidaria (ilimitada y personal) frente a
terceros, cada uno de los miembros de una y otra responden personalmente de las deudas de la organizacin. Es
como una sociedad personalista, pues es importante quien forma parte de la unin o agrupacin.

16.5. Joint ventures.
Figura que no tiene una regulacin especfica (aunque s la tiene en el derecho de la competencia). El ejemplo sera el
de una empresa multinacional que quiere entrar en un mercado concreto ajeno a esa empresa, con lo cal busca un
socio (empresa) en ese mbito local, la multinacional y la empresa local llegarn pues a un convenio de joint venture.
Esta figura puede tener una forma ms simple y ser solo un contrato entre estas dos empresas (local y multinacional).
La multinacional ofrece su tecnologa y prestigio es una contrato entre las dos empresa en que se establece el marco
de colaboracin, derechos y obligaciones de una y otra.
Aunque puede tener una forma ms complejo de forma societaria, crean una empresa/sociedad que de algn modo
estabiliza la relacin (que puede ser ms espordica si es solo un contrato), de esta manera tiene mayor vocacin de
duracin. Estas sociedades se crean al 50% para cada una.
Es importante que en estos contratos se especifique bien obligaciones y derechos, resolucin de conflictos

Tema 17. Insolvencia de sociedades y sistema concursal.
17.1. Funciones del sistema concursal: satisfaccin de los acreedores vs. conservacin de la empresa. Ley
concursal y su reforma
Para qu tenemos un procedimiento concursal? Una cosa es que la empresa est en prdidas y otra que se agrave la
situacin crtica para entrar en una situacin de insolvencia (balance negativo, el pasivo es superior al activo), cuando
se produce esta situacin cambia que no hay activo suficiente para pagar a todo el pasivo, por tanto el sistema entra en
accin para ordenar el pago de esos crditos; pues si no se ordena se corre el riesgo de que acreedores individuales
ms fuertes (bancos) o mejor informados (administradores o socios, insiders) pueden obtener satisfaccin de sus
crditos en perjuicio de otros acreedores ms dbiles (trabajadores) o menos informados (proveedores). Para evitar
esto se crea una condicin paritaria, reglas iguales para todos los acreedores (par conditio creditorum).
Lo que hace esta situacin es una vez abierto el procedimiento concursal por insolvencia se produce la paralizacin de
las acciones individuales. Los acreedores ya no pueden ejercitar las acciones individuales, no pueden ir contra la
sociedad individualmente, tienen que someterse las reglas del procedimiento concursal colectivo, colectivo porque
pone en un solo procedimiento todos los crditos y acreedores.
El concurso debe servir para conservar la empresa o pagar a los acreedores? Tradicionalmente y actualmente la
finalidad bsica es la satisfaccin de los acreedores, pagar ordenadamente bajo reglas y procedimiento. Pero hubo una
poca donde el inters era salvar la empresa, pero no se puede ir salvando empresas por salvarlas, si se salva es
porque realmente merece salvarse. Salvar la empresa debe estar subordinado al pago de los acreedores que es la
finalidad principal.
Hay una ley concursal del 2003, que mejora la legislacin anterior. Pero el problema es que no sabe solucionar la
crisis, el aparato normativo es mejor que el anterior pero no puede gestionar la crisis bien por varios motivos: en la
mayora de los casos las empresas han acabado en liquidacin, lo que significa es que el concurso ha servido ms
para eliminarlas que para salvarlas, debiendo en realidad intentar salvar la empresa para que los acreedores cobren,
en cambio directamente se liquidan, no llegan a situacin de convenio.
El legislador ha intentado salvar la situacin para que el concurso no llegue tarde, y en una reforma del 2009, decreto
ley 3/2009, modifica la ley concursal para intentar que las empresas puedan llegar antes al concurso en mejores
condiciones. Aun as hay un proyecto de ley de reforma concursal.

17.2. rganos del concurso: a) Juzgados mercantiles; b) administracin concursal
Los juzgados mercantiles son los competentes en materia de concurso, pero no hay suficientes juzgados mercantiles,
que se encargan de muchas materias.
El legislador ha utilizado la formula de una administracin concursal profesional, frente a la idea tradicional de que fuera
un acreedor el administrador concursal. El administrador concursal ayuda al juez a gestionar y administrar el concurso,
personal de apoyo, hoy da suele ser un abogado (profesional del mundo jurdico), un economista (profesional del
mundo econmico, tb censores jurados de cuenta, titulado mercantil) y un acreedor.
El administrador concursal debe hacer un informe para ver cul es el activo y el pasivo de la empresa

17.3. Declaracin del concurso
Hay que distinguir entre los sujetos y las causas.
a) Los sujetos pueden declararse en concurso el deudor mercantil o empresario. Sea este empresario persona fsica o
jurdica. Aunque tb puede serlo un deudor civil, una persona fsica que no desarrolla una actividad empresarial
(consumidor). El concurso piensa sobre todo en la empresa, donde hay muchos acreedores, no tanto en el mbito del
deudor civil. Para las personas fsicas no se hace (deudor civil), pq el coste del procedimiento lo hace ineficiente.
b) Causa: insolvencia. Puede ser causa de insolvencia el desbalance (ms pasivo que activo) y el impago por iliquidez
(cese general del pago por iliquidez). Ambos son requisitos para pedir concurso.
Lo puede pedir:
a) EL propio empresario concurso voluntario. El deudor tiene la obligacin de solicitar el concurso cuando se
encuentre en situacin de insolvencia, es un deber no facultad. Si se incumple este deber puede generar
responsabilidad de los administradores.
b) Los acreedores concurso necesario, por ver la insolvencia.
Se puede pedir en dos meses des del momento en que surge la insolvencia, aunque ahora se ha ampliado el plazo a 6
meses.

17.4. Efectos del concurso
Efectos sobre los acreedores: paralizacin de las acciones de los acreedores sobre el concursado, debe ingresar en el
procedimiento colectivo.
Efectos sobre el deudor: no necesariamente significa el fin de la actividad, una empresa en concurso no
necesariamente finaliza la actividad, como regla general sigue desarrollndola, para ver si puede recuperarse.
Si el concurso es necesario las facultades de administracin del deudor quedan limitadas, pasan a ser los
administradores concursales los que administran la empresa, el empresario pierde por tanto el control de la empresa.

17.5. Masa activa y masa pasiva
Ya est declarado el concurso y la empresa sigue la actividad (con administradores concusales o no).
Los administradores deben hacer el informe: dentro de la masa pasiva hay una distincin entre los acreedores, que no
son iguales, clasificacin: acreedores privilegiados (los que tienen una garanta en sus crditos, como una hipoteca o
crditos pblicos: los trabajadores en parte son privilegios), ordinarios (los proveedores) y subordinados (los insiders, el
acreedor que est dentro de la sociedad, socios y administradores que han puesto dinero). En la prctica los
subordinados no cobran nunca, y los ordinarios tampoco suelen cobrar.

17.6. Soluciones del concurso:
a) convenio
Exige el voto favorable de los acreedores, convenio entre acreedores y deudor. No es fcil.
b) liquidacin
No sigue la empresa, con lo cual la empresa se liquida. Se hace lquido el activo para pagar al pasivo, pero no suele
haber suficiente para pagar a todos los acreedores. Solo acaban cobrando los privilegiados.
Lo que pasa habitualmente es la liquidacin y no el convenio.

17.7. Calificacin del concurso.
Calificar significa hacer una valoracin de cul ha sido la conducta del deudor, que corresponde al juez, el cual debe
valorar la conducta del deudor relacionada con la insolvencia, por tanto hay dos soluciones: el concurso declarado
culpable o fortuito. Culpable es cuando la insolvencia la ha generado el deudor por negligente (que causa la insolvencia
por empeorar su situacin). Ser fortuito si no existe esa negligencia.
La calificacin de concurso culpable es ms habitual por ello el legislador establece unas presunciones, no depositar
las cuentas anuales es una presuncin de concurso culpable.
Esa culpabilidad genera la responsabilidad de los administradores. Si la empresa se declara en la calificacin que es
culpable el concurso los administradores tienen una responsabilidad a pagar el dficit patrimonial (activo 10, pasivo 15,
dficit de 5 que es lo que pagarn los administradores a los acreedores).