LA CAPACIDAD

DE LOS SUJETOS DE DERECHO

Toda persona tiene el goce de los derechos civiles, salvo las ex-
cepciones expresamente establecidas por ley.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts. 45,2046,2070,2!4
C.".C. arts. 57, 58
Comentario
#$an %spino&a %spino&a
1. Definicin
La categora jurdica de sujeto de derecho est dirigida a todo
centro de imputacin de derechos y deberes adscribibles, siempre y
en ltima instancia, al ser humano y la categora jurdica especfica de
persona solo alude al hombre una ve nacido hasta antes de su
muerte y a la agrupacin de hombres !ue se organian en la
bs!u"da de un determinado fin, cumpliendo con la formalidad de la
inscripcin en el respectivo registro.
#e observa !ue $el principal atributo de la personalidad del sujeto y
de su e%istencia para el derecho, est constituido por su capacidad
jurdica, o capacidad de derechos, !ue es la aptitud &o idoneidad' para
ser sujeto de derechos subjetivos en general &...'( de manera !ue no
se conciben seres humanos !ue no est)n dotados de la capacidad
jurdica. La capacidad jurdica es atributo inseparable de la persona
humana( se la ad!uiere por el hecho mismo de la e%istencia, esto es,
por el nacimiento y desde el momento del nacimiento &oo.'( y
acompa*a al sujeto hasta la muerte$ &+,
ART.3 DERECHO DE LAS PERSONAS
##-.,/'. Discrepo con la ltima afirmacin, por cuanto el concebido no nacido, al
ser sujeto de derecho, goa de una capacidad jurdica, pese a !ue est limitada $a
todo cuanto le favorece$. Lo mismo sucede con las personas jurdicas y las
organiaciones de personas no inscritas.
La doctrina es unnime al definir a la capacidad. 0s tenemos !ue se la entiende
como $la aptitud o posibilidad jurdica de goar y obrar los derechos$ &1-23,.4,#'(
como la $aptitud para ad!uirir derechos y contraer deberes jurdicos$ &05,L,.D0'(
o como $la aptitud otorgada por el ordenamiento jurdico, para ser titular de
relaciones jurdicas$&60710 0+-6/', entre otras nociones.
0s pues, los t)rminos !ue adopta la doctrina jurdica contempornea son la
categora jurdica gen)rica de sujeto de derecho, la cual alude a dos referencias
e%istenciales8 el ser humano individualmente considerado &concebido y persona
individual' y colectivamente establecido &persona colectiva y organiaciones de
personas no inscritas', y la e%presin $capacidad$, para delimitar la aptitud de
dichos sujetos de derecho.
9. Clasificacin de la capacidad
:ara la clasificacin de la capacidad han surgido varias doctrinas, las cuales se
enuncian a continuacin8 .
1. Doctrina francesa, la cual ha sufrido diversas transformaciones, y !ue en la actua
lidad divide la capacidad en dos manifestaciones, a saber8
a' 1apacidad de goce o de derecho, entendida como la aptitud para ser titular de
relaciones jurdicas.
b' 1apacidad de ejercicio o de hecho, es la aptitud !ue se tiene para ejercer por
s
mismo los derechos y deberes !ue comprenden las relaciones jurdicas.
9. Doctrina alemana, es seguida por autores italianos, espa*oles y algunos france
ses. #e admite la moderna doctrina francesa( pero dentro de la capacidad de
ejercicio, a la cual sus seguidores llaman de $obrar$, distinguen lo siguiente8
a' 1apacidad negocial, es la idoneidad para celebrar en nombre propio negocios
jurdicos.
b' 1apacidad de imputacin o delictual, es la aptitud para !uedar obligado por los
propios hechos ilcitos !ue se cometan.
c' 1apacidad procesal, es la aptitud para realiar actos procesales vlidos.
;. Principios relatios a la capacidad
0 poco de e%aminarse la clasificacin de la capacidad, observo !ue el concepto de la
capacidad de goce o de derecho es id)ntico !ue el de la subjetividad jurdica. ,n efecto, el
sujeto de derecho, en tanto centro de referencia normativo, es titular del conjunto de
derechos y deberes !ue se le imputan. :or el hecho de ser humano, se es sujeto de der."cho
y, 1/rnp tal,de<"i=1!tario de. t(;.les der.echos y deberes,8de.los cuales )ste goza. De esta
manera el concepto de capacidad de goce o de derecho es innecesario.
I !"#!
DERECHOS DE LA PERSONA ART.3
.o sucede lo mismo con la capacidad de ejercicio &a la cual propongo denominar
simplemente capacidad), por cuanto, debido a !ue el sujeto se encuentra en determinada
situacin, )ste no puede ejercer ciertos derechos y obligaciones, sin !ue por ello se
aminore su subjetividad jurdica. ,s en consideracin a esto !ue se sostiene !ue el
reconocimiento de la subjetividad jurdica de los incapaces $no se e%plica en ran de su
madure futura o de su posible vuelta a la normalidad. #on los fundamentales valores
humanos, de !ue tambi)n los incapaces son portadores, los !ue hacen a estos sujetos
jurdicos con igual plenitud !ue las personas capaces$ &20L~N. .
.o faltan algunos autores !ue, por determinadas situaciones, como la del menor
. de edad !ue no puede contraer matrimonio &artculo 9>> 1.1.' &?-D0L 70+7,@', o la del
ciego !ue no puede otorgar testamento cerrado ni olgrafo &interpretacin a sensu
contrario del artculo AB; 1.1.' &L,C. 5070.D-07D.', entre otros, sostienen !ue estos
casos se refieren a $incapacidades de goce$, lo !ue e!uivale a una limitacin en cuanto a
la subjetividad jurdica( pero como se sostiene, $ninguno de estos supuestos $oo.% e%ige
recurrir, para negarla o limitarla, a la capacidad jurdica( en ocasiones se tratar tan solo de
especficas incapacidades de obrar, a veces simples y justificadas prohibiciones concretas,
tal ve en algn caso de falta de legitimacin$ &6/7D-LL/'. ,n estas hiptesis se
interpone entre la subjetividad jurdica y la e%clusin para realiar determinado acto una
causal, con un fundamento propio &seguridad del mismo individuo, de la colectividad, entre
otros', sin llegar a incidir sobre el concepto de la subjetividad jurdica.
.uestro 1digo 1ivil regula la llamada capacidad de goce, la cual se encuentra
contemplada en el artculo ; y la denominada capacidad de ejercicio, descrita en el 4tulo ?
de la #eccin :rimera del Libro - del mismo. +erece ponerse atencin a !ue, cuando el
artculo ; se refiere a $las e%cepciones e%presamente establecidas por ley$, se est
haciendo alusin a las e%cepciones propias de la capacidad de ejercicio &no a la capacidad
de goce'. 0s, $las nicas limitaciones posibles, tanto absolutas como ms o menos
relativas, conciernen al mbito de la capacidad de EejercicioE, !ue se contrae y circunscribe
a la puesta en marcha de la libertad en cuanto Ecapacidad jurdica generalE o de Egoce$
&2,7.D.D,@ #,##07,6/'.
#obre la base de lo anterior, algunos principios !ue rigen a esta institucin son8 1. La
subjetividad jurdica entra*a la denominada capacidad de goce.
9. La denominada capacidad de ejercicio es la capacidad propiamente dicha, por la
cual se ejercen los derechos y deberes del sujeto.
;. ,l sujeto de derecho no necesariamente detenta capacidad absoluta &para ejercer
sus derechos y deberes'.
>. ,l sujeto de derecho, por definicin, siempre tiene capacidad. .o cabe hablar de
$personas incapaces$, $incapacidad absoluta o relativa$. Los !ue se presentan en el
ordenamiento jurdico son los sujetos de derecho con capacidad relativa o restringida y
plena o absoluta.
1109
&'o'''.&..........()*) ...))n))**+I(*)**
,. Identidad entre los conceptos de s-./etiidad0 personalidad 1 capacidad
La capacidad ha sido entendida bajo diversas perspectivas, !ue podemos agru
par en dos teoras, la primera, denominada orgnica y la segunda, atomstica. La teora
orgnica entiende a la capacidad jurdica como $la posicin general del sujeto en cuanto
destinatario de los efectos jurdicos$ &20L@,0'. LB teora atomstica, por el contrario,
propone !ue $no e%iste una norma !ue asuma j;n el mundo del derecho el sustrato
biolgico del hombre y las notas conjuntas de la unidad y de la continuidad &o sea, una
norma instrumental, presupuesta por todas las otras normas del sistema'. 4al norma, !ue
tendra la especfica funcin de vincular la esfera del derecho con la esfera de los entes
reales, muestra un frgil fundamento8 la unidad de la persona se busca al interior de cada
norma material$ &-74-'. :ara los !ue siguen la teora orgnica se presenta solo a una
capacidad general y abstracta, para los !ue se alinean a la teora atomstica e%iste una
mltiple gama de capacidades especiales. #in embargo, se advierte !ue ambas teoras
caen en el mismo error, por!ue $la primera, considerando al sujeto solo como
presupuesto, hace !ue el mismo permaneca e%tra*o a la valoracin normativa concreta(
la segunda, reservando la valoriacin normativa al solo comportamiento, olvida !ue la
accin no puede estar separada del sujeto agente y !ue, por consiguiente, tambi)n este
ltimo debe ser objeto de valoriacin normati
va$ &-0..,LL-'. .
.o parece aconsejable entender al sujeto de derecho como una sumatoria de diversas
capacidades especiales, por cuanto si el ordenamiento jurdico se refiere, a trav)s de sus
normas, a actos individualmente considerados, ello no !uiere decir !ue el sujeto no se
presente frente al ordenamiento jurdico como un centro unitario de imputacin de
situaciones jurdicas atribuidas por las normas.
3n sector autoriado de la doctrina italiana, siguiendo Fen mayor o menor medi daFlos
criterios de la teora orgnica, entiende !ue los conceptos de subjetividad y
capacidad jurdica son id)nticos &20L@,0', a tal punto de considerar !ue tienen poco
cr)dito las teoras !ue los distinguen &D/6Ll/44-'. ,n efecto, cuando se habla de
subjetividad &o de sujeto de derecho' se alude a un centro de referencia normativo, vale
decir, a la titularidad de un complejo de derechos y de deberes. :or ello se afirma !ue8
$,l ne%o !ue vincula las dos ideas, de capacidad jurdica y de subjetividad jurdi ca, es tan
evidente e intrnseco !ue hace aparecer, inmediatamente clara y no necesaria de
demostracin alguna, la necesidad de fundar la primera sobre la segunda8 de derivar la
capacidad de los modos de ser ms generales y constantes del sujeto jurdico$
&20L@,0'. La titularidad-en tanto situacin actual y efectivaF comprende en s la aptitud
para ser titular. 4itularidad y aptitud son dos momentos !ue no pueden ser concebidos
separadamente. La una supone inevitablemente a la otra y de consecuencia, su
distincin conceptual no es correspondiente con los datos !ue nos ofrece la e%periencia
jurdica.
La personalidad ha sido considerada como la aptitud para ser sujeto de derecho,
entendi)ndose a )sta como un concepto ms amplio !ue el de la capacidad jurdica, dado
!ue esta ltima era concebida como medida de la primera &D3#-'. /tros consi
!!"
DleflleCH05 Die LA PIeRSONA ART.3
deran estos dos t)rminos como sinnimos &2,77070, D, 7366-,7/ y +07/-, D-
#,+/'. #obre otro plano, el concepto de personalidad es entendido como un valor
&:,7Ll.6-,7-'. La nocin de personalidadF.a"ti"ud se justifica en un conte%to donde e%iste
identidad entre los conceptos de subjetividad y de persona, pero frente a los sujetos de
derecho !ue no necesariamente son personas &concebido, organiaciones de personas no
inscritas' )sta deviene insuficiente.
:or consiguiente, e%istiendo identidad conceptual entre subjetividad, personalidad &al
menos en parte' y capacidad jurdica, creo oportuno prescindir del uso de estos dos ltimos
t)rminos, dado !ue responden a una concepcin de la presencia del hombre en la
e%periencia jurdica asa diversa respecto de a!uella de nuestros das. La categora jurdica
de sujeto de derecho no es una graciosa concesin !ue ofrece el ordenamiento positivo a los
hombres &a trav)s de previa evaluacin, haciendo recurso a los conceptos de personalidad o
de capacidad jurdica', ni una realidad aislada e independiente del derecho. ,s el resultado
de una armnica correspondencia entre la realidad ontolgica y a!uella formal. ,s dentro de
esta ptica !ue debemos visual iar a la subjetividad, sin olvidar, en el caso de los sujetos de
derecho individuales, la especial dignidad del hombre en cuanto $personaFvalor$ &Di,@F:-10F
@/ y 63LLC.'. ,n los sujetos de derecho colectivos &personas jurdicas, organiaciones de
personas no inscritas', tambi)n se encuentra presente la dimensin valorativa en la unidad
de fines !ue hace posible su organiacin como tales.
0 nivel de doctrina nacional se ha observado esta posicin, afirmando !ue $si bien es
cierto !ue los t)rminos8 subjetividad, personalidad y capacidad jurdica son cone%os, pero no
son sinnimos$ &4/77,# ?D#G3,@'. ,n efecto, se parte de la premisa de !ue $el sujeto es
mucho ms !ue su vida social regulada por el Derecho, es tambi)n vida social no regulada
por el Derecho, adems de la inmensidad de su vida ps!uica poco conocida y ajena al
Derecho$ &4/77,# ?D#G3,@'. :or otro lado, se e%presa !ue $el sujeto o persona o vida
humana es un presupuesto, un dato anterior, pree%istente y trascendente al Derecho( la
personalidad es inmanente al ser humano, personalidad !ue es reconocida, no atribuida por
el Derecho$ &4/77,# ? D#G3,@'. 5asndose en una doctrina italiana &por cierto, aislada'
se cita !ue $la personalidad jurdica es un quid simple, mientras la EcapacidadE es un quantum
y, por tanto, susceptible de medicin por grados$ &5075,7/'. ,sta doctrina est
confundiendo categoras ontolgicas con categoras jurdicas8 no e%iste identidad conceptual
entre ser humano y sujeto de derecho. ,l sujeto de derecho es un recurso t)cnicoFlingHstico
!ue representa el aspecto jurdico de la vida humana, la cual no puede ser reducida a una
mera categora formal. ,l sujeto de derecho, en tanto centro de imputacin, es titular de
derechos y deberes8 este estatus es inseparable de la cualidad. .o cabe hablar de sujeto de
derecho separadamente de la capacidad jurdica. :ensar aisladamente en los conceptos
sujeto de derecho y capacidad jurdica carece de sentido. .o e%iste capacidad jurdica &o de
goce' separada de la subjetividad jurdica &ni FobviamenteF viceversa'. ,s como si se
hipotiara la e%istencia del agua separadamente de sus dos componentes de hidrgeno y su
&nico' componente de o%geno &cabe hablar de o%geno separado del hidrgeno( pero ya no
de agua'. #e trata de una cualidad nsita al estatus8 )ste es el sentido de la identidad
conceptual. 7especto
f(
AHI.(
-ene...........,............."o
..............................................
del concepto de personalidad !ue se propone, tambi)n se confunde la nocin psicolgica
con la &!ue e%iste' de carcter jurdico y, cuando se habla de capacidad como quantum,
evidentemente, se est haciendo referencia a la capacidad de ejercicio, !ue es cosa bien
diversa.
2rente a !uienes an sostienen !ue se puede establecer limitaciones a la capaci dad
jurdica &y por ende a la subjetividad jurdica', comparto la opinin de !uien,
autoriadamente, sostiene !ue8 $La capacidad jurdica no puede operar como instrumento
de discriminacin, por!ue representa el aspecto esttico y puro del sujeto, la abstracta
posibilidad. ,llo corresponde a la capacidad de ejercicio, la cual e%presa, en el mbito de
la concreta realiacin de los fenmenos jurdicos, el aspecto dinmi co e impuro de la
condicin del sujeto$ &53#.,LL-'.
La capacidad jurdica corresponde a todo sujeto de derecho, sea )ste concebido,
persona natural, persona jurdica u organiacin de personas no inscritas. :or ello se
sostiene !ue $la capacidad jurdica es la abstracta atribucin de todo ser humano,
contemporneo a su e%istencia fsica, ad!uisicin, por decir as, a nivel de preordeF
namiento, en el sentido !ue su e%istencia y su reconocimiento prescinden, en concreto,
de una e%plcita pero siempre necesaria, consideracin !ue de )sta tenga el ordeF
namiento. 1onnotacin no e%clusiva de la persona fsica, )sta tambi)n se asigna a la
persona jurdica, se*alando el surgimiento de un nuevo sujeto de derecho, por efecto y en
consecuencia del reconocimiento de a!uella nueva entidad por parte del ordenamiento
subordinado a la verificacin de la subsistencia de las condiciones impuestas por )ste de
manera heternoma$ &5. 1075/.-'.
I. La delimitacin de los alcances del binomio capacidad jurdica
capacidad de obrar. La capacidad natural
/tra distincin !ue ha sido obra de los juristas es a!uella e%istente entre capaci
dad jurdica y capacidad de obrar, entendida esta ltima como idoneidad o aptitud !ue
tiene el sujeto para ejercitar autnomamente sus derechos y cumplir con sus deberes. De
cuanto se ha dicho en el punto precedente, observo !ue la contraposi cin entre estos dos
tipos de capacidad no refleja coherentemente la actividad jurdi camente relevante de los
sujetos de derecho. #e advierte !ue actualmente en la pra%is se est produciendo una
suerte de $achatamiento$ de la capacidad jurdica en beneficio de la capacidad de obrar
&0L:0'. ,n efecto, estando comprendida la primera dentro del concepto de subjetividad,
relevara solamente la denominada capacidad de obrar.
Jay !uien sostiene !ue la denominada capacidad jurdica puede ser considerada
tambi)n en funcin de la pertenencia a las formaciones sociales &:-@@/773#/, 0L:0'.
,n efecto, dado !ue )stas goan de autonoma reglamentaria de sus propios
ordenamientos, pueden crear, a nivel de sus integrantes, situaciones jurdicas diversas en
relacin a terceros. /tros advierten !ue el error de los juristas ha sido el de ver la
denominada capacidad jurdica de una manera abstracta y general, cuando en cambio
)sta se deba observar en la prctica aplicativa en relacin a los sujetos concretos e
individuales &#40.@-/.,' y con respecto a la capacidad de ejercicio !ue $la
fragmentacin de la capacidad en tantas definiciones como episodios a los
"
DERECHOS DE LA PERSONA ART.3
cuales )sta se encuentra vinculada, aconseja acantonar la visin formalista del derecho y
postula a una ms cuidadosa valoriacin de los intereses de los cuales el hombre es
portador$ &#40.@-/.,'.
#e afirma, con ran, !ue estos dos tipos de capacidad operan de manera diversa segn
se refieran a situaciones jurdicas e%istenciales o a a!uellas patrimoniales. ,sto viene a ser
!ue en las primeras la dicotoma es ine%istente, dado !ue, siendo el fundamento de estas
situaciones el pleno desarrollo de la persona humana, sera contradictorio admitir la
titularidad de las mismas, sin la respectiva facultad para su efectivo ejercicio. ,n cambio, en
el caso de las situaciones jurdicas patrimoniales, por su naturalea, es posible separar el
momento esttico de a!uel dinmico &:,7Ll.6-,7-, #40.@-/.,, Ll#,LL0'.
La capacidad natural, llamada tambi)n capacidad de entender y de !uerer es otro
instrumento conceptual previsto por el 1digo civil italiano para determinar la valide de los
actos realiados por los sujetos de derecho. #e considera !ue la capacidad
natural es una figura perteneciente al g)nero capacidad de obrar, la cual $debe ser verificada
caso por caso por el jue en relacin con el singular acto realiado por el sujeto$ &5-6Ll0@@-
6,7-, 53#.,LL-, 57,11-0 y .04/Ll'. :or consiguiente, este tipo de capacidad opera
e%cepcionalmente en alternativa al criterio de la mayora de edad como condicionante para la
obtencin de la capacidad de obrar. 1omo complemento del principio de la indisociabilidad
entre titularidad y ejercicio de los derechos y las libertades fundamentales, hay !uien
considera !ue, en caso de silencio de la ley, la capacidad natural es el nico criterio idneo
para determinar la valide de los actos inherentes a tales libertades &5-6Ll0@@- 6,7-,
53#.,LL-, 57,11-0 K .04/Ll'.
Jay !uien propone, para una mejor aprehensin de la capacidad, la introduccin del
concepto de status personae, entendido como $valoracin normativa del sujeto agente$
&-0..,LL-', por cuanto, en la estructura de la capacidad la variable est representada no
solamente por el tipo de comportamiento actuado, sino tambi)n por el particular estatus de
cada sujeto, llegndose a la conclusin de !ue $se e%plican as las capacidades jurdicas
especiales, !ue no representan e%cepciones a la denominada capacidad jurdica general,
sino son e%clusivamente modelos de estructura predispuestos por el legislador en presencia
de especficos status personae" &-0..,LL-'. #e sugiere abandonar el preconcepto de
vincular la capacidad con todas las situaciones jurdicas y, para el caso de $los derechos
e%istenciales, de e%clusiva matri constitucional, pueden en cambio, ser vinculados al status
personae. :ara )stos $oo.% no hay motivo para distinguir entre titularidad y ejercicio$
&-0..,LL-'. #e llega a la con.clusin de !ue $no se puede afirmar !ue la titularidad &y el
conte%tual ejercicio' de los derechos e%istenciales est asignado por el ordenamiento sobre
el nico presupuesto de la e%istencia de la denominada capacidad de discernimiento$
&-0..,LL-'.
1reo !ue, si bien es cierto !ue es de vital importancia el $rescate$ del concepto de status
persona e, entendido como la particular situacin jurdica de cada individuo, !ue le permite
tener el derecho a ser diferente &-0..,LL-' y !ue la diferencia entre las denominadas
capacidades especiales y la capacidad general es tan solo aparente Fpor cuanto las primeras
constituyen el momento dinmico y la segunda,
!!!3
Seccin Primera PERSONAS
NATURALES
PRINCIPIO DE LA PERSONA Y DE LA IDA HU!ANA
La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. La vida humana comienza con la
concepcin. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. La atribucin de de-
rechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.
CONCORDANCIAS:
(I.( DERECHO DE LAS PERSONAS
el momento esttico de un mismo fenmenoF prescindir de la capacidad natural en el caso
de las situaciones jurdicas e%istenciales resulta inadecuado. ,n efecto, en las situaciones
jurdicas e%istenciales, como en todo tipo de situacin jurdica, no debemos perder de vista
!ue, frente a los derechos !ue se puedan ad!uirir, tambi)n se puede ser pasible de
deberes. ,n el caso concreto de la persona individual, el binomio libertadFresponsabilidad
es importante8 es por ello !ue la presencia del discernimiento es re!uisito indispensable
para el ejercicio de las situaciones jurdicas e%istenciales. Lejos de crear un nuevo lmite al
ejercicio de dichas situaciones, se protege la seguridad del individuo, !ue puede no
encontrarse en grado de determinar la magnitud del acto !ue va a realiar, ni las
consecuencias, positivas o negativas del mismo.
,n sentido contrario, se distingue entre estado y capacidad, por cuanto $el estado es fijo
y determinado, puesto !ue es posicin o situacin de la persona( la capacidad es variable
y susceptible de grados$ &1-23,.4,#'. Dentro de esta lnea de pensamiento, se advierte
!ue la capacidad se divide en capacidad de hecho y de derecho, mientras !ue el estado
resulta ser una nocin indivisible, llegando a la conclusin !ue la capacidad no influye
sobre el estado( pero s se produce la situacin inversa &1-23,.4,#'.
" DOCTRINA
+,##-.,/. Manual de erecho !ivil " !omercial. 4omo 11. Doctrinas 6enerales. ,diciones Lurdicas
,uropaF0m)rica. 5uenos 0ires, 1BMB( 1-23,.4,#. #lementos de erecho !ivil. :arte general. 0strea.
5uenos 0ires, 1BNN( 05,L,. D0. erecho !ivil. :arte general. 4omo 1. 0strea. 5uenos 0ires, 1BNO(
60710 0+-6/. $nstituciones de erecho !ivil l. :arte general. ,ditorial 7evista de Derecho :rivado.
+adrid, 1BMB( 20L@,0. !apacita %teoria gen.),
en #nc. del dir. ?-. 6iuffre. 1BAO( ?-D0L 70+7,@. &eor'a (eneral del )cto *ur'dico. +u aplicacin en
la !odi,icacin !ivil -eruana. 1ultural 1uco. Lima, 1BNI( L,C. 5070.D-07D.. !urso elemental de
erecho !ivil -eruano. Lima, 1BNO( 6/7D-LL/. !apacidad, $ncapacidades " #stabilidad de los
contratos. 4ecnos. +adrid, 1BNA( -74-. ue saggi sul dovere giuridico %obbligo-onere). .apoli, 1BM;(
-0..,LL-. +tato della persona e atti dello stato civile. ,#-. 1BN>( #40.@-/.,. +tudi di diritto civile.
1BNA. ,#-( :,7Ll.6-,7-. .a personalita umana nell/ordi-namento giuridico. Lovene. 1BM9(
+,##-.,44-, vo -ersonalita %diritti della), en #nc. del dir., PPP---, 6iuffre, 1BN;( :-@@/73##/.
-ersone e 0amiglia, en !ommentario +cialoja-1ranca, @annichelliF2oro -t. 1BNN, sub arts. 1F>(
5-6Ll0@@- 6,7-, 53#.,LL-, 57,11-0 y .04/Ll, iritto !ivile, 1.1, 34,4, 1BB9( 034/7-./
#40.@-/.,, +ituazioni giuridiche esistenziali, capacita e incapacitacin8 i$ modello spagnolo e gli
ordinamenti latino-americani, en $ diritto dei nuovi mondi, a cura de ?-#-.4-.-, 1,D0+, :adova, !22,3.
D/6Ll/44-, .e persone ,isiche, en &rattato 2escigno, 34,4, 4orino, 1BN9, 1Q9( D3#-, $stituzioni di
iritto -rivato, 1, 6iappichelli, 1BNI( 2,77070, &rattato di iritto !ivile $taliano, 1, 0thenaeum, 1B91(
D, 7366-,7/ y +07/-, $stituzioni di iritto -rivato, 1,
:rincipato, 1BI;( D- #,+/, #lementi di iritto -rivato, 6iuffre, 1BAA, BB( D, 13:-#, $stituzioni
di iritto -rivato, 6iuffre, 1BNO( D,@F:-10@/ y 63LLC.. +istema de erecho !ivil. 1. 4ecnos. +adrid,
1BN9( 4/77,# ? D#G3,@. )cto *ur'dico. #an +arcos. Lima, 1BBN( 5075,7/. +istema del erecho
-rivado. 4omo 1. 4raducido por #,.4s +,L,.D/, ,L,0, 5uenos 0ires, 1BAM( 6/.@0L,#
+0.4-LL0. .a capacidad jur'dica en el Cdigo !ivil, en .os erechos de la mujer. 4omo 11.
1omentarios Lurdicos. D,+3#. Lima, 1BBN( 53#.,LL-. 11 diritto delle persone, en $ cinquanta anni del
codice civile. ?olumen 1. 6iuffre. +ilano, 1BB;(
111>R
C. arto 4 ne. !%
C.C. arts. 3560 62#0 5!70 !"# #650 $!%
C.&.C. arto 67
C.'.(. arto )
LE* 45,27 arts. 7 ne. b*# ,, ne. a%
LE* 45#,4 arto +++
!.". !+"-,-&C- arts. 3 ne. a.# 44
Comentario
Luz -onge /alavera
De ori8en doctrinal pero con ocacin le8islatia0 el art9c-lo pri:ero del Cdi8o Ciil per-ano
consa8ra -na concepcin a s- e; ori8inal e innoadora0 <-e :arca -na clara diferencia dentro de la
=istoria de la le8islacin per-ana0 as9 co:o en el
!23
ART.!
DERECHO DE LAS PERSONAS
>:.ito de la le8islacin co:parada. El contenido de este art9c-lo presenta -n inter?s pri:ordial en la
co:prensin del Li.ro Pri:ero0 c-1as nor:as constit-1en -n con/-nto =o:o8?neo 1 refle/an -na
-nidad de pensa:iento 1 de estilo.
La disposicin0 redactada en for:a de declaracin de principios0 es de orden p@.lico 1 de car>cter
i:peratio. A efectos de s- an>lisis se p-eden notar cinco partes. El art9c-lo pri:ero: !%
Instit-cionali;a la calidad de s-/eto de derec=o del ser =-:ano3 4% Deter:ina el :o:ento a partir del
c-al el ser =-:ano es s-/eto de derec=o3 3% Define el estat-s /-r9dico del ser =-:ano antes de s-
naci:iento3 ,% Esta.lece el r?8i:en /-r9dico de s-s derec=os 1 o.li8aciones3 6% Afir:a el principio
cl>sico referido a la ad<-isicin de la personalidad.
#. In$%i%&ci'nali(acin )e la cali)a) )e $&*e%' )e )erec+' )el $er +&man'
El art9c-lo pri:ero pone de :anifiesto el 9nc-lo indisocia.le entre los t?r:inos
sujeto de derecho 1 ser humano. El principio de .ase so.re el c-al se f-nda el ordena:iento /-r9dico
es el reconoci:iento de la calidad de s-/eto de derec=o del ser =-:ano. Desde s- concepcin =asta s-
@lti:o s-spiro0 perci.ido en s- di:ensin indiid-al o en -na di:ensin colectia0 la calidad de
s-/eto de derec=o aparece co:o -n derec=o innato del ser =-:ano0 in=erente al ser =-:ano. Todo ser
=-:ano por el solo =ec=o de eAistir en este :-ndo es s-/eto de derec=o. Esta calidad aparece
indisol-.le:ente li8ada a s- eAistencia0 lo c-al si8nifica <-e es el fen:eno .iol8ico de la ida
=-:ana el <-e desencadena la ad<-isicin o la p?rdida de la posi.ilidad de ser considerado co:o
tit-lar de derec=os 1 de o.li8aciones.
Coniene o.serar0 sin e:.ar8o0 <-e dentro de n-estro Cdi8o Ciil las cate8or9as /-r9dicas de sujeto
de derecho 1 de persona# a pesar de descri.ir -na :is:a realidad $el ser =-:ano%0 no se identifican.
Ro:piendo la tradicional identidad 1 -nidad entre estos t?r:inos0 el le8islador per-ano0 apo1>ndose
en la doctrina 1 le8isl>cin italianas0 esta.lece entre ellos -na distincin )de car>cter lin8B9stico) 1 los
coloca en -na relacin de 8?nero a especie. La )distincin lin8B9stica) &dice el ponente del Li.ro
Pri:ero& )nos facilita resoler a niel for:al&nor:atio la atri.-cin de la cate8or9a de *s-/eto de
derec=o* a diersas :anifestaciones de la ida =-:ana no desi8nadas o conocidas en n-estra doctrina
o le8islacin .a/o la pala.ra *persona) $CERNDNDEE SESSAREFO%.
Poniendo de :anifiesto la potestad del Estado de atri.-ir $o ne8ar% la calidad de s-/eto de derec=o0 el
le8islador en8lo.a dentro del t?r:ino sujeto de derecho no sola:ente a las cate8or9as cl>sicas de
persona nat-ral 1 persona /-r9dica0 sino ta:.i?n a dos cate8or9as n-eas0 el conce.ido 1 la
or8ani;acin de personas no inscrita. El t?r:ino desi8na entonces0 por -n lado0 al ser =-:ano
perci.ido en -na di:ensin indiid-al 1a sea antes de s- naci:iento o desp-?s de s- naci:iento3 por
otro lado0 el t?r:ino de sujeto de derecho desi8na al ser =-:ano o.serado0 esta e;0 en -na
di:ensin colectia0 es decir0 or8ani;ado en -na colectiidad <-e .-sca la reali;acin de al8-na
finalidad loa.le 1a sea constit-ida se8@n las for:alidades preistas por la le1 o sin =a.er c-:plido
dic=o procedi:iento para s- reconoci:iento le8al.
2,!
PRINCIPIO DE LA PERSONA
ART.!
En s-:a0 la cate8or9a de s-/eto de derec=o es -tili;ada0 eAcl-sia:ente0 para referirse a las diersas
fases de la ida del ser =-:ano. De lo c-al se desprende <-e es el =o:.re el @nico 1 nat-ral s-/eto 1
destinatario del Derec=o. Gn aforis:o del /-riscons-lto Her:o8eniano contenido en el Di8esto
eApresa la :is:a idea: hominum causa omne jus constitutum $el Derec=o en s- con/-nto =a sido
insta-rado para los =o:.res%.
4. Deter:inacin del :o:ento a partir del c-al el ser =-:ano es s-/eto de derec=o
Dado <-e la cate8or9a de s-/eto de derec=o al-de sie:pre al ser =-:ano0 es
necesario sa.er a partir de c->ndo eAiste el ser =-:ano. El :o:ento preciso en <-e aparece la ida
=-:ana =a sido sie:pre te:a de de.ates apasionados. D-rante :-c=9si:o tie:po0 el conoci:iento
cient9fico0 lleno de incertid-:.res0 sosten9a <-e la aparicin de la ida del ser =-:ano se prod-c9a no
de :odo instant>neo sino :>s .ien 8rad-al:ente. Gno de los desc-.ri:ientos :>s i:portantes de la
.iolo89a0 en el :ilenio <-e aca.a de transc-rrir0 es <-e la ida co:ien;a en -n :o:ento preciso: en el
:o:ento de la fec-ndacin del -lo por -n esper:ato;oide. Sin e:.ar8o0 a pesar de <-e los
.ilo8os =an desc-.ierto los secretos del proceso de la creacin de la ida0 es posi.le afir:ar <-e no
eAiste a@n -na posicin de consenso en la :ateria. H?dicos0 .ilo8os0 filsofos0 telo8os0 :oralistas
1 /-ristas eApresan posiciones contrarias respecto a la definicin del co:ien;o de la ida. Si la I8lesia
Catlica inoca la reelacin cient9fica para consolidar s- posicin0 :-c=os no ad:iten la s-:isin
del derec=o a los criterios .iol8icos.
En efecto0 a niel internacional0 las diersas Declaraciones o Conenciones Internacionales eitan
pron-nciarse so.re el co:ien;o de la ida =-:ana. A pesar de <-e -na Resol-cin del Parla:ento
E-ropeo de fec=a !5 de :ar;o de !2#2 afir:a 0la necesidad de proteger la vida humana desde la
fecundacin0# los Estados :ie:.ros no adoptan :edidas destinadas a concreti;arla positia:ente.
En el plano del Derec=o co:parado0 el Derec=o positio de la 8eneralidad de pa9ses prefiere no
definir el p-nto de partida de la ida =-:ana. Inica:ente el Derec=o ale:>n0 se8@n tene:os
conoci:iento0 se =a pron-nciado al respecto. La Corte Constit-cional Cederal Ale:ana0 en -na
sentencia del 46 de fe.rero de !2760 interpretando la Le1 C-nda:ental de ese pa9s <-e esta.lece <-e
0cada uno tiene derecho a la vida0 =a precisado <-e )la ida0 en sentido de eAistencia =istrica del ser
=-:ano0 eAiste se8@n los conoci:ientos .iol8icos 1 fisiol8icos esta.lecidos0 al :enos a partir del
!,J d9a si8-iente a la concepcin $anidacin%. El desarrollo <-e se opera ense8-ida es contin-o...).
El Derec=o franc?s0 por s- parte0 esta.lece en el art9c-lo !5 del Cdi8o Napolen. <-e la le1
0garantiza el respeto del ser humano desde el comienzo de su vida0# pero no seKala en <-? :o:ento
preciso0 co:ien;a la ida. En s-s p-.licaciones0 las co:isiones reisoras del Cdi8o Ciil afir:an la
eAistencia de la ida =-:ana desde la fec-ndacin0 pero la doctrina contesta frontal:ente esta
afir:acin 1 pone en reliee <-e el derec=o positio franc?s no contiene disposicin eApresa al
respecto. Las
!26
ART.!
DERECHO DE LAS PERSONAS
controersias de:-estran la eAistencia de -na 8ran dific-ltad para lle8ar a -na sol-cin de consenso
en la :ateria. La definicin de ese :o:ento co:porta :@ltiples
i:plicaciones <-e dependen de /-icios de alor dif9ciles de conciliar.
En lo <-e concierne a n-estro Derec=o0 el le8islador per-ano =a adoptado -na posicin de principio
en la :ateria. El se8-ndo p>rrafo del art9c-lo pri:ero en-ncia <-e **la vida humana comienza con la
concepcin0. Ca.e entonces pre8-ntarse si0 le8al:ente0 eAiste ida =-:ana desde el :o:ento en <-e
-n esper:ato;oide =-:ano fec-nda -n -lo =-:ano. La resp-esta es0 a n-estro entender0 ne8atia.
O.sere:os <-e el art9c-lo pri:ero se refiere al :o:ento de la concepcin 1 no al :o:ento de la
fec-ndacin. Se8@n el Diccionario de la Real Acade:ia EspaKola0 concepcin es la )accin 1 efecto
de conce.ir)3 a s- e; concebir si8nifica )<-edar preKada la =e:.ra). En otros t?r:inos0 la
concepcin de -n ser =-:ano s-pone0 ade:>s de la -nin del ele:ento reprod-ctor :asc-lino al
fe:enino $fec-ndacin%0 la for:acin del e:.rin0 se8-ida de s- i:plantacin 1 de s- anidacin en
el @tero :aterno $<-e se prod-ce al final de las dos pri:eras se:anas de la 8estacin 1 corresponde a
la aparicin del siste:a nerioso 1 a la diferenciacin de c?l-las%.
En consec-encia0 el principio consa8rado en el Cdi8o se8@n el c-al 0la vida humana comienza con
la concepcin0# de.e entenderse co:o referido al inicio de la 8estacin $<-e :arca la concepcin%. El
derec=o constata esa realidad .iol8ica0 a tra?s de -n dia8nstico :?dico0 1 deter:ina a partir de
ella n-:erosos efectos /-r9dicos $art9c-los 40 353 inc. 40 3#50 ,"4 incs. 3 1 60 ,",0 #"6%.
De lo c-al se desprende <-e el e:.rin creado in vitro no es -n s-/eto de derec=o. La fec-ndacin de
c?l-las seA-ales en -n la.oratorio es -n acto .iol8ico0 el c-al0 en el estado de la le8islacin0 no
8enera nin8@n efecto /-r9dico. Dic=o de otro :odo no =a1 concepcin antes de la transferencia del
e:.rin in utero. L si0 de ac-erdo al art9c-lo pri:ero 0la vida humana comienza con la concepcin12
es posi.le afir:ar <-e /-r9dica:ente el e:.rin o.tenido in vitro no es tratado co:o ida =-:ana.
No se p-ede0 en no:.re del e:.rin in vitro# reiindicar -n s-p-esto derec=o de acceder a la ida.
No eAiste o.li8acin a car8o de la :-/er de as-:ir la 8estacin. Dentro de n-estra le8islacin el
=-eo =-:ano in vitro no es tit-lar de derec=os. Sola:ente0 -na e; prod-cido el =ec=o de la
concepcin en el seno :aterno0 la ida :erece -na proteccin espec9fica0 por :>s ef9:era <-e sea. Es
a partir de ese :o:ento <-e pode:os =a.lar de eAistencia 1 de eent-ales derec=os del ser =-:ano.
De nin8-na :anera antes. .
3. Definicin del estat-s /-r9dico del ser =-:ano antes de s- naci:iento
Anterior:ente a la pro:-l8acin del Cdi8o Ciil de !2#,0 el ser =-:ano antes de s-
naci:iento esta.a 1a en el ca:po del Derec=o. El Cdi8o de !2350 consa8rando positia:ente la :>s
c?le.re de las ficciones /-r9dicas0 esta.lec9a <-e )al <-e est> por nacer se le rep-ta nacido para todo lo
<-e le faorece0 a condicin de <-e na;ca io) 3infans conceptus pro nato habetur quoties de
commodis ejus agitur..
25!
As90 el Cdi8o dero8ado reconoc9a al ser =-:ano nacido con ida la posi.ilidad de retrotraer
ficticia:ente la aparicin de s- personalidad al d9a pres-:ido de s- concepcin con la finalidad de
per:itirle ad<-irir retroactia:ente derec=os0 de nin8-na :anera o.li8aciones. La doctrina s-.ra1a
<-e antes del naci:iento0 el conce.ido no ad<-ir9a propia:ente nin8@n derec=o 1 solo ten9a -na
eApectatia en relacin a la ad<-isicin de ?ste $LEMN NARANDIARDN0 conc-erda con la
interpretacin de la doctrina cl>sica: Sai8n10 De:olo:.e0 Fen1%. O.sere:os <-e a pesar de reco&
nocer al conce.ido derec=os potenciales0 el le8islador de !235 no se pron-nci so.re s- condicin
/-r9dica $persona o cosa%. La :is:a posicin =a sido adoptada a niel de la le8islacin co:parada. La
:>Ai:a latina est> consa8rada en diersos Cdi8os Ciiles3 es el caso de S-i;a0 EspaKa0 Port-8al0 los
pa9ses latinoa:ericanos3 otros pa9ses0 en c-1as codificaciones no eAiste eApresa:ente0 la consideran
co:o -n principio 8eneral del Derec=o0 co:o es el caso de Crancia0 N?l8ica o Canad>.
El Cdi8o Ciil per-ano de !2#,0 :arcando -na clara diferencia respecto a la concepcin i:perante0
descarta la ficcin latina0 reconoce al ser =-:ano antes de s- naci:iento -n erdadero estat-s /-r9dico
1 define a partir de ?ste -n r?8i:en /-r9dico partic-lar. El art9c-lo pri:ero procla:a <-e 0el
concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece0. Lo c-al eidencia <-e el ser =-:ano
antes de s- naci:iento no es -na persona ficticia0 ta:poco -na persona0 :enos a@n -na cosa. El
conce.ido se .eneficia del estat-s /-r9dico de sujeto de derecho. El ponente del Li.ro Pri:ero eApresa
<-e el conce.ido )es -n s-/eto de derec=o distinto 1 a-tno:o0 -n centro de referencia de derec=os
desde el instante de la concepcin 1 =asta el naci:iento) $CERNDNDEE SESSAREFO%. La sol-cin
adoptada es a-da;0 noedosa0 @nica en la le8islacin co:parada.
,. R-.imen *&r/)ic'
El conce.ido se .eneficia de -n r?8i:en /-r9dico priile8iado0 protector. Es ?l0 el @nico s-/eto de
derec=o al c-al la le1 le atri.-1e solo lo <-e le faorece. Lo <-e e<-iale a decir <-e 8o;a de -na
capacidad li:itada. En efecto0 se8@n el art9c-lo pri:ero0 0el concebido es sujeto de derecho para
todo cuanto le favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca
vivo0. O.sere:os <-e el en-nciado distin8-e0 i:pl9cita:ente0 el r?8i:en aplica.le a los derec=os
<-e tienen -n alor pec-niario de a<-el al c-al so:ete a<-ellos derec=os <-e no tienen alor
pec-niario.
0 Derec+'$ 1a%rim'niale$
La eApresin para todo cuanto le favorece es inocada tradicional:ente para reserar al
conce.ido derec=os patri:oniales0 co:o por e/e:plo derec=os s-cesorios0 donaciones0 le8ados o
inde:ni;aciones. Sin e:.ar8o0 los derec=os patri:oniales no se concreti;an antes del naci:iento. El
art9c-lo pri:ero s-pedita la atribucin de derechos patrimoniales a la condicin del nacimiento con
vida.
En consec-encia0 antes de <-e se prod-;ca el =ec=o del naci:iento con ida0 no se tiene capacidad
para reci.ir donaciones0 le8ados o inde:ni;aciones. Eidente:ente0 i:a8ine:os <-e el conce.ido0
s-p-esta:ente le8atario o donatario0 nace
!27
:-erto3 Oa <-i?n se le a atri.-ir el .eneficio del le8ado o la donacinP La :-erte de -n conce.ido
no ori8ina apert-ra de s-cesin al8-na. Contraria:ente0 .asta s- lle8ada al :-ndo con ida para <-e
el niKo0 instit-ido le8atario o donatario0 reci.a por testa:ento0 sie:pre <-e se de:-estre <-e esta.a
conce.ido al :o:ento del deceso. Ca.e re:arcar0 asi:is:o0 <-e si d-rante la 8estacin el conce.ido
s-fre -n tra-:atis:o a ca-sa de -n tercero0 tendr> derec=o a -na inde:ni;acin por el daKo s-frid2
en @tero si nace vivo $pero =erido o discapacitado%.
Dentro de esta :is:a idea0 el Cdi8o ordena <-e la particin <-e co:prende los derec=os de -n
=eredero conce.ido sea suspendida hasta s- nacimiento $art9c-lo #65%. Consec-ente:ente0 fac-lta el
no:.ra:iento de -n c-rador para <-e se encar8-e de elar por los .ienes <-e han de corresponder al
<-e est> por nacer $art9c-lo 62#%. De lo c-al se desprende <-e el conce.ido no es instit-ido0 de :odo
efectio 1 act-al de la calidad de =eredero. La concepcin es apre=endida co:o -n =ec=o /-r9dico
<-e0 co:o tal0 /-stifica la s-spensin de la particin. Se espera la lle8ada de -n aconteci:iento
eAterior s-scepti.le de afectarla. Parece eidente <-e no se p-ede proceder a la particin p-es nos
eApondr9a:os a oler a =acerla en caso de <-e el conce.ido no na;ca con ida.
Por lo tanto0 los eent-ales derec=os patri:oniales del conce.ido est>n s-.ordinados a la condicin
s-spensia de s- lle8ada al :-ndo con ida. Contraria:ente a la opinin del ponente del Li.ro
Pri:ero0 <-ien sostiene <-e los referidos derec=os est>n s-/etos a condicin resol-toria
$CERNDNDEE SESSAREFO%0 nos per:iti:os afir:ar <-e la lect-ra de los citados art9c-los eAi8e
otra interpretacin. La condicin =-.iera podido ser calificada co:o resol-toria si el art9c-lo pri:ero
prescri.iera lo
si8-iente: )Los derechos patrimoniales que benefician al concebido se resuelven si el hecho de s-
nacimiento con vida no se produce0.
En realidad0 el conce.ido aparece @nica:ente co:o tit-lar condicional de -n patri:onio. -utatis
mutandis# el conce.ido ser9a ta:.i?n apto a deenir tit-lar condicional de o.li8aciones0 co:o por
e/e:plo a<-ellas <-e se derian del :anteni:iento0 c-stodia0 pa8o de i:p-estos o se8-ros destinados
a conserar los .ienes <-e le =an de corresponder 1 <-e por lo tanto red-ndan en s- .eneficio.
O.sere:os0 paralela:ente0 <-e s- estat-s de s-/eto de derec=o priile8iado $solo para todo cuanto
le favorece. le per:ite s-straerse a a<-ellas o.li8aciones <-e no lo faorecen.
Siendo as90 es necesario adertir <-e la 8estacin es -n =ec=o /-r9dico <-e 8enera en faor de la f-t-ra
:adre la atri.-cin de ciertas enta/as patri:oniales. La :-/er tra.a/adora encinta p-ede inocar s-
sit-acin para o.tener derec=os sociales0 estos @lti:os est>n incontesta.le:ente destinados a
prote8erla. Asi:is:o0 confor:e al art9c-lo #650 si la particin de la =erencia esta s-spendida a la
espera del
naci:iento0 0en el intervalo la madre disfruta de la correspondiente herencia en cuanto tenga
necesidad de alimentos1. Pero dado <-e la eAistencia del conce.ido depende inti:a:ente de la :-/er0
es posi.le afir:ar <-e ese derec=o a ali:entos lo .eneficia indirecta:ente.
& Derec=os eAtrapatri:oniales
La eApresin 0el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece0 es
2#
PRINCIPIO DE LA PERSONA
ART.#
interpretada ta:.i?n para atri.-irle derec=os <-e no. tienen -n alor pec-niario0 los c-ales no est>n
s-/etos a condicin al8-na. La pre8-nta es c->les son esos derec=os.
OEl conce.ido tiene filiacinP La resp-esta es ne8atia. En tanto no se prod-;ca el naci:iento con
ida0 el conce.ido no tiene filiacin al8-na. En el Re8istro del Estado Ciil se inscri.en los
naci:ientos $Le1 NIQ 45,270 art9c-los ,, 1 ss.%0 esa partida deter:ina la identidad del indiid-o. La
filiacin aparece en el :o:ento del naci:iento0 en f-ncin a la actit-d de los padres. Podr9a:os0 sin
e:.ar8o0 interro8a:os so.re las consec-encias o el si8nificado de -n reconoci:iento prenatal $en
escrit-ra p@.lica o en testa:ento0 art9c-los 32" 1 324%. Coniene o.serar <-e ese reconoci:iento
e<-iale a -na )confesin) $A. COLlN% 1 co:porta consec-encias @nica:ente en el terreno de la
pr-e.a. Gna e; prod-cido el =ec=o del naci:iento0 esa confesin serir> para pro.ar el 9nc-lo de
filiacin entre el niKo 1 s- pro8enitor. Si el reconoci:iento prenatal crease -n 9nc-lo de filiacin0 la
accin en contestacin de paternidad ser9a posi.le d-rante la 8estacin. A=ora .ien0 confor:e al
art9c-lo 3560 no se puede contestar la paternidad del hijo por nacer.
OEl conce.ido podr9a ser tit-lar del derec=o al =onor0 a la i:a8en o a la inte8ridad f9sicaP OA<-el <-e
c-estiona s- ori8en atenta contra s- =onorP OA<-el <-e reprod-ce s- foto8raf9a =aciendo notar al8-na
:alfor:acin atenta contra s- i:a8enP OA<-el <-e le ca-sa -na lesin atenta contra s- inte8ridad
f9sicaP En realidad no se p-ede e/ercitar accin /-dicial en tanto el =ec=o del naci:iento con ida no
se =a1a prod-cido0 p-es no se p-ede inocar la iolacin de los derechos inherentes a la persona
$art9c-lo 60 T9t-lo !!0 Li.ro !%. Tan es as9 <-e el art9c-lo !3" del Cdi8o Penal0 por e/e:plo0 sanciona
0el que ofende o ultraja una persona0# no a -n conce.ido. Por s- parte0 la :-/er encinta p-ede
de:andar0 a t9t-lo personal0 el atentado a la inti:idad de s- ida priada0 a s- =onor0 a s- i:a8en o a
s- inte8ridad f9sica. En este @lti:o caso es posi.le acreditar la co:isin del delito de lesiones 8raes
en per/-icio de la :-/er encinta. Parecer9a entonces <-e el conce.ido no dispone de -n derec=o diso&
ciado al de s- :adre per:iti?ndole .eneficiarse de -na proteccin especial. Contraria:ente0 -na e;
prod-cido el =ec=o del naci:iento con ida es posi.le recla:ar0 en no:.re del niKo0 la reparacin de
los daKos <-e =a1a s-frido d-rante el periodo de la 8estacin.
R-eda sentado entonces <-e el en-nciado 0el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le
favorece0# est> sie:pre s-peditado a la condicin de s- naci:iento. Sin e:.ar8o0 eAisten dos
eAcepciones0 el derec=o a la inte8ridad f9sica 1 el derec=o a la ida.
La incorporacin en el Cdi8o Penal del art9c-lo !4,&A <-e sanciona el delito de lesiones en el
conce.ido t-tela s- inte8ridad f9sica. Sin e:.ar8o0 la pertinencia 1 la aplica.ilidad del dispositio
p-ede ser c-estionada. Se8@n los dict>:enes de la Co:isin de Sal-d0 Po.lacin0 Ca:ilia 1 Personas
con Discapacidad 1 de la Co:isin de S-sticia reca9dos en el pro1ecto de Le1 NR #32T4""!&CR <-e
prop-sieron la incorporacin del delito de lesiones en el conce.ido0 la nor:a .-sca sancionar
a<-ellos actos <-e :ediante )la ad:inistracin de :edica:entos inadec-ados en las far:a
I(
AHI. !
cias0 tales co:o anticonceptios prod-cen co:o consec-encias sec-ndarias 8raes daKos en la sal-d
del feto). Tal es el caso de -na defor:idad.
Coniene adertir <-e las :alfor:aciones p-eden ser diersas 1 de 8raedad aria.le. Ellas res-ltan
de ano:al9as cro:os:icas0 =ereditarias o ano:al9as li8adas al e:.ara;o. P-eden :anifestarse
in:ediata:ente $:alfor:acin card9aca o de -n :ie:.ro% o posterior:ente $:alfor:acin di8estia
o -rinaria%. Sin e:.ar8o0 la identificacin cierta de la ca-sa de la defor:acin se reali;a desp-?s del
naci:iento :ediante est-dios cl9nicos radio8r>ficos 1 del cariotipo. Es :>s0 de ac-erdo a est-dios
cient9ficos acreditados0 las ca-sas de las :alfor:aciones ser9an entre el )6" a 7"U de casos inciertas)
$Diccionario Larousse -4dica5..
De lo c-al se ded-ce <-e es @nica:ente a partir del naci:iento0 -na e; <-e se =a esta.lecido el
ori8en de la defor:idad0 <-e se podr> sancionar la co:isin del delito de lesiones. L en este caso0
corresponder> inocar no el art9c-lo !4,&A0 sino propia:ente el art9c-lo !4, del Cdi8o Penal <-e
pre? la :odalidad c-lposa del delito de lesiones a la persona.
Por otra parte0 la ida del conce.ido est> inc-estiona.le:ente prote8ida por la le1. Pero co:o nin8@n
teAto consa8ra eApl9cita:ente ese derec=o &el Cdi8o Penal $arts. !!, a !4"% se li:ita a condenar el
a.orto en tanto delito contra la ida =-:anaentende:os <-e :>s <-e -n derec=o a la ida0 lo <-e el
ordena:iento /-r9dico pre?es -na o.li8acin0 a car8o de la sociedad en s- con/-nto0 de respetar la
ida =-:ana naciente. Por respeto a la realidad .iol8ica de s- eAistencia 1 por<-e tiene -na
indiid-alidad propia0 eAiste ei de.er social de prote8er s- ida.
Sin e:.ar8o0 es necesario constatar <-e el conce.ido no tiene a-tono:9a ital. S- s-.sistencia 1
desarrollo re<-ieren de la :atri; de la :-/er. No es posi.le ni ra;ona.le entonces pretender <-e la
:-/er encinta no tiene nin8@n derec=o a decidir so.re el destino de s- 8estacin. Si ad:iti:os <-e el
e:.rin tiene derec=os0 es cierto ta:.i?n <-e no es el @nico <-e los tiene 1 <-e s-s derec=os no
p-eden prealecer incondicional:ente al p-nto de sacrificar todos los otros. El reconoci:iento0 en s-
faor0 de -n pretendido derec=o a2$'l&%' a la ida cond-cir9a a desdeKar de plano la li.ertad 1 la
a-tono:9a de la :-/er.
Adirta:os entonces la contradiccin fla8rante entre el derec=o a la ida del conce.ido 1 el derec=o
de la :-/er a la disposicin de s- propio c-erpo. Este conflicto centra la necesidad de ar:oni;ar la
coeAistencia de derec=os <-e se eAcl-1en :-t-a:ente. La @nica posi.ilidad de salir del e:.rollo es
adoptando -na sol-cin de conciliacin. El respeto <-e la sociedad de.e a la ida =-:ana desde s-
aparicin p-ede 1 de.e ad:itir0 eAcepcional:ente0 -na restriccin0 en caso de necesidad eAtre:a si la
:-/er esti:a no estar en :edida de as-:ir la 8estacin. La atri.-cin de la calidad de s-/eto de
derec=o del conce.ido 1 s- derec=o a la ida no es inco:pati.le con el reconoci:iento del derec=o
de la :-/er a decidir0 @nica:ente dentro de ciertas condiciones 1 l9:ites preistos por la propia la le10
la interr-pcin de la 8estacin.
Es oport-no seKalar <-e es ?sta la tendencia predo:inante en el >:.ito del derec=o co:parado. En
n-:erosas le8islaciones eAtran/eras el derec=o a la ida del
#00 I
conce.ido no aparece co:o -n principio a.sol-to. En 8eneral0 los le8isladores tratan de conciliar el
respeto de la ida e:.rionaria 1 la li.ertad de la :-/er0 a <-ien le per:iten rec-rrir0 en ciertos casos0
a la interr-pcin de s- 8estacin. El a.orto en caso de iolacin0 incesto0 :alfor:acin del niKo 1 a-n
ol-ntario est> per:itido en todos los pa9ses desarrollados $Ale:ania0 A-stralia0 A-stria0 Canad>0
Crancia0 In8laterra0 Italia0 Escocia0 EspaKa0 Holanda0 Estados Gnidos0 Sapn0 S-ecia0 Nor-e8a0
Dina:arca0 Port-8al0 S-i;a0 N?l8ica0 Frecia 1 R-sia%. Gn caso partic-lar constit-1e el de Irlanda0
donde se sanciona penal:ente el a.orto3 sin e:.ar8o0 desde =ace aproAi:ada:ente c-arenta aKos
nin8-na pena =a sido pron-nciada.
A niel internacional0 el derec=o a la ida es presentado co:o -n derec=o li8ado a la nocin de
persona =-:ana 1 aparece co:o el corolario del naci:iento. Es lo <-e se p-ede constatar de la
Declaracin Gniersal de los Derec=os del Ho:.re0 la Conencin E-ropea de los Derec=os del
Ho:.re 1 de Li.ertades C-nda:entales0 el Pacto Internacional de las Naciones Gnidas relatio a los
Derec=os Ciiles 1 Pol9ticos 1 a-n la Conencin relatia a los Derec=os del NiKo. La Conencin
A:ericana de los Derec=os del Ho:.re0 por s- parte0 esta.lece <-e toda persona tiene derec=o a
. la ida0 pero relatii;a el principio al esta.lecer en el art9c-lo , <-e 0ese derecho debe ser protegido
por la le6# en general# a partir de la concepcin0. La eApresin 0en general0 si8nifica precisa:ente
<-e la proteccin de la ida desde la concepcin p-ede ad:itir eAcepciones.
5. Afirmacin )el 1rinci1i' cl>sico referi)' a la a)3&i$icin )e la 1er$'nali)a)
El pri:er p>rrafo del art9c-lo pri:ero consa8ra el principio cl>sic. se8@n el c-al la
. persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. El naci:iento es considerado co:o el
ele:ento deter:inante para la ad<-isicin de la personalidad. Gn principio ad:itido en doctrina
esta.lece <-e )es por el naci:iento 1 al naci:iento <-e se eAteriori;a la aptit-d a ser s-/eto de
derec=o) $CARNONNIER%0 tit-lar de derec=os 1 de o.li8aciones.
La personalidad es -na nocin instit-ida por el derec=o0 -na cate8or9a constr-ida por el siste:a
/-r9dico3 en s-:a )es -n don de la le1) $HEGLDERS&VLEIN%. Anti8-a:ente ciertos seres =-:anos
no eran considerados co:o personas $los esclaos en Ro:a0 el caso de la :-erte ciil%. O.sere:os
entonces <-e0 dentro del ordena:iento /-r9dico nacional0 la nocin de persona eAi8e no sola:ente la
eAistencia de ida =-:ana sino ade:>s el naci:iento. +ida0 =-:anidad 1 naci:iento f-ndan la no&
cin de persona 1 aparecen por ende co:o las condiciones necesarias para la atri.-cin del estat-s de
persona =-:ana.
Contraria:ente a la nocin de s-/eto de derec=o <-e es reciente 1 de ori8en doctrinal0 la nocin*de
persona =a sido for/ada por el Derec=o ro:ano 1 consa8rada
as9 en la le8islacin ciil. Tradicional:ente e<-ialentes0 n-estro Cdi8o =ace 0-na
distincin )I.in8B9stica) entre persona 1 s-/eto de derec=o. Es necesario entonces sa.er <-? los
distin8-e. Los distin8-e0 por e/e:plo0 la plenit-d de s- capacidad3 la persona tiene ocacin al 8oce
pleno de los derec=os ciiles :ientras <-e los otros s-/etos de derec=o lo son solo de ciertos derec=os
$el conce.ido es s-/eto de dere
!!"!
ART.!
DERECHO DE LAS PERSONAS
c=o solo para lo <-e le faorece0 la persona /-r9dica 1 las or8ani;aciones no inscritas se :anifiestan
solo en los casos 1 en la for:a seKalados por la le1%.
DOCTRINA
CARNONNIER Sean. 7roit civil# Les personnes. P-f. 4". edicin. !2250 P>8. 3". NR !3. Diccionario
Larousse -4dical# Ediciones Laro-sse0 Par9s0 4"""3 CENOGILLET Do:ini<-e0 &rotection de la
personne. Wditions d- 8uris-Classeur. Art. !5 a !5&!4. Cascic-le !"0 !227.
CERNDNDEl SESSAREFO0 Carlos. 7erecho de las &ersonas# E9posicin de motivos 6 comentarios
al Libro &rimero del Cdigo Civil &eruano. Fri/le1. 7( edicin. !22#3 CERNDNDEl SESSAREFO0
Carlos. 'uevas tendencias en el 7erecho de las &ersonas. Gniersidad de Li:a0 !22"3 ESPINOlA
ESPINOlA0 S-an. Estudios de derecho de las personas. CiddeConc1tec. Li:a0 !22"3 LANNWE0
Xaier. L1enfant con,u. Wditions d- 8uris-Classeur. Art. !5 a !5&!4. Cascic-le 6". !2273 LEMN
NARANDIARDN0 Sos?. Curso Elemental de 7erecho Civil &eruano. 3( edicin. !2#"3
HEGLDERS&VLEIN0 Harie& T=erese. Le corps humain# personalit4 juridique et famille en droit
be)ge. Le corps humain et le droit. Dallo;. !2760 p>8. 4"3 HONFE0 L-;. La libert4 de procr4er#
pouvoir de la femme# tesis para optar el grado de 7octor en 7erecho. Gniersit? de Paris. 4"""3
PARLAHENT EGROPWEN0 :esolution sur la fecundation artificielle in vivo e in vitro# !5 :ars
!2#20 So-rnal Officiel des Co::-na-t?s e-rop?ennes0 NR C 25 d- !7 aril !2#23 RONERT0 Sac<-es.
La r4volution biologique et g4n4tique face au9 e9igences du droit. :evue de 7roit &ublic. !2#,. P>8.
!4723 REAL ACADEHIA ESPAYOLA. 7iccionario de la Lengua Espa;ola. Editorial Espasa Calpe.
4!( edicin. Hadrid0 !222.
JURISPRUDENCIA
0Conforme al art<culo ! del Cdigo Civil el concebido es sujeto de derechos para todo cuanto le
favorece# estando condicionada la atribucin de derechos patrimoniales a que nazca vivo= por lo que
el nacimiento del hijo pstumo e9clu6e a la madre de su causante0
3E9p. NQQ !!47&23. &rimera >ala Civil de la Corte >uperior# ?rate del &ino# 8uan# Curso de 7erecho
de >ucesiones# p. 67%.
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