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MAM NO VAYAS A TRABAJAR!


Por Fabin Llanos
SUMARIO: 1. Introduccin. 2. Derechos Humanos
Laborales. 3. Discriminacin 3.1. La discriminacin me toca
de cerca. 3.2. Situaciones o actos discriminatorios. 3.3.
Discriminacin como violencia laboral. 3.4. Discriminacin
es distinta de violencia laboral. 4. Piezas del rompecabezas.
4.1. Discriminacin como forma de agresiones nocivas, 1ra
pieza del rompecabezas. 4.2. Mejor fuente y norma
aplicable, 2da pieza del rompecabezas 4.3. Simplemente
aplicarlos, 3ra pieza del rompecabezas. 5. Evolucin del
derecho colectivo y discriminacin. 6. Conclusiones.

1. INTRODUCCIN
En el jardn las seo me conocen como el chico de los dinosaurios. Mis das transcurren
entre juegos, libros de cuentos, rastis, compaeritos de la guardera, a los que conoc casi
obligadamente porque mis padres van a trabajar y todava no puedo quedar al comando de
los movimientos de la casa en que vivimos (eso es un poco discutible...je). Adems mi
hermana Gemma, con un ao y algunos meses de vida, todava no puede asumir la
responsabilidad del manejo hogareo, aunque debo confesar me dan celos las miradas que
se roba, elogios, caricias, atenciones, regalos, etc.
Mirando la tele hace unos das me llev una gran sorpresa, aburrido y sin comprender
mucho al escuchar hablar de paritarias, luchas por el poder, reclamos salariales, en el canal
de noticias que veamos con pap, repentinamente aparece en pantalla mi mam. S, mi
mam! Ella traa un cartel grande que tena escrito: basta de violencia laboral.
Con mi corta edad leo bastante bien, porque mi abuelita Julia despunta conmigo su eterno
arte de maestra jardinera, y as, me muestra las vocales y otras letras de distintas formas,
colores y tamaos, con las jugamos a formar palabras, a veces relacionadas con algunos
dibujos o fotos.
En ese momento otras personas estaban con mi mam, sus compaeros de trabajo, y
portaban otros carteles en sus manos. No alcanc a leer todo eso. Yo les hubiera dado una
mano si saba, digo para armar los carteles, me encanta dibujar en el pizarrn que mi
bisabuela me regal, pero mis obras tambin asoman en pisos y pintadas en paredes, podra
comentar que todo es como un gran lienzo para mis trazos.
Lo que vi en ese momento me confundi un poco, esa mujer que me llena de besos, me
baa, me cambia, me cuida, a la par de otros marchaba, pero por la expresin de sus caras
pareca que no jugaban.
2

Ni hablar de la sorpresa de mi pap, abri grande sus ojos, del tamao como el de Mike
Wasosky
1
!!!. Trabaja como mdico laboral, mdico terapista y es una persona
acostumbrada a ver en las terapias intensivas de hospitales, donde muestra su pasin por la
medicina, que las personas llegan muy lastimadas, es decir, no es cuestin sencilla
asombrarlo.
Luego cuando mam lleg a casa, le cont que la vi por la tele, y pregunt qu hacan all
con sus compaeros, y su respuesta fue, tratamos de reivindicar nuestros derechos como
trabajadores, nos discriminan hijo, nosotros no vamos a permitir que eso pase, casi
escondiendo una lgrima entre los ojos, no s si de impotencia, de dolor, o ambas cosas.
En ese momento pens que mi neutralidad no era posible, mam necesitaba algn apoyo en
su lucha, no la est pasando bien en su trabajo. Si esta situacin empeorara yo no tendra
derecho a culpar a la fatalidad o al destino, as comenc a buscar la manera de ayudarla y
tambin a sus compaeros de trabajo. Ese es el motivo principal de este escrito, entonces se
me presentaron algunas dudas como: cules son los derechos humanos laborales de mi
mam, sus compaeros y todas las personas?, es la discriminacin realmente una forma de
violencia laboral?, tuvo alguna evolucin el derecho colectivo del trabajo?
Pregunto y miro todo, no quedo conforme hasta encontrar una respuesta que me satisfaga.


2. DERECHOS HUMANOS LABORALES
Yo soy de all it, donde el invierno tiene un fro de lapachos
2
, y en casa me ensearon
que es fundamental RESPETAR a las personas en el trato diario. Intento implementarlo en
la prctica con personas mayores, con mis compaeros, con titi y tota (mis perras), es decir
con todo el mundo, aunque muchas veces quiero portarme bien y no puedo
3
.
Hasta aqu, no tena ms informacin que pudiera ayudar a mam, pero en una visita a casa
de mi to por la Ciudad de Crdoba encontr una catarata de informacin en libros de su
biblioteca escritos por personas que conocen mucho todos los temas del derecho laboral y
relaciones laborales.
All confirm que ese respeto por el otro, est reglamentado en una serie de derechos, y la
vida no es algo que sucede solamente fuera del mbito laboral.
Al ir empapndome de doctrinas, leyes y jurisprudencia encontr que el observador jurista
no puede desprenderse de su formacin y principalmente de su experiencia, no es neutral, y

1
Mike Wasosky es uno de los personajes que trabaja como ayudante de asustador en la pelcula animada
Monsters Inc., producida por Pixar Animation Studios y Walt Disney, Estados Unidos, 2001, una de mis
preferidas.
2
Versos del cantautor correntino Pocho Roch en Pueblero de alla it. Antonio Tarrag Ros explica que el
lapacho es el rbol que en la poca de los jesuitas les daba la seal a los indios guaranes para sembrar, porque
es el primero que florece. Es el tiempo de la flor. Adems, en la mitologa guaran, Dios cre el mundo en la
primavera. El lapacho es ese rbol rosado que es como un estallido. Por eso, Pocho habla de un estallido de
lapachos en el invierno; las estaciones del ao tienen mucho que ver con los estados de nimo, disponible en
http://www.pagina12.com.ar/diario/suplementos/radar/9-4920-2008-11-02.html (ltima consulta 14/08/2014).
3
Esto es algo que le digo a mam cuando me comporto de manera que a ella no le gusta
3

su visin de la realidad, de las normas, y de su aplicacin forense, est impregnada de ese
bagaje que es, en definitiva, su propia vida en el derecho.
4

Bidart Campos advirti en mencin concreta a los derechos de la persona humana que el
sistema de derechos de los estados democrticos hoy ya no es completo si no convergen a
su favor, en realimentacin recproca el derecho interno y el derecho internacional.
5

Asimismo destac que se han constitucionalizado el principio pro homine y pro actione, a
la par del que postula que siempre hay que buscar y elegir la mejor fuente y la norma que
ella hace aplicable en cada caso, no slo para dar solucin a ste, sino adems por la
proyeccin institucional que surte la norma ms favorable a favor del sistema de
derechos.
6

Entonces tenemos que un vnculo entre igualdad de oportunidades, de trato, libertad y
democracia es lo que explica, adems que el derecho a la no discriminacin sea
considerado un derecho humano fundamental y en particular un derecho fundamental en el
trabajo.
7

Si bien tratando especficamente otro tema, como bien ha sealado el magistrado Cristian
Requena refirindose a los derechos de las personas que el valor que se procura resguardar
es la vida y salud del trabajador
8
, sujeto de preferente tutela constitucional, hacindose
eco de las expresiones vertidas por la CSJN.
Carlos Nino reconoce que los principios fundamentales de los que los derechos humanos
derivan son categricos, en el sentido de que ellos no condicionan la titularidad de tales
derechos a la posesin de una u otra caracterstica. Estos principios son erga omnes, o sea
se aplican a todos y a todo.
9
A lo que agrega, es una cuestin de hecho que slo ciertos
individuos o entidades pueden gozar o ejercitar en cierto grado los derechos generados por
estos principios.
10

Los principios a los que hace referencia Nino son: el principio de inviolabilidad de la
persona, que prohbe imponer sacrificios a un individuo slo en razn de que ello beneficia
a otros individuos; el principio de autonoma de la persona, que asigna un valor intrnseco
a la persecucin de planes de vida e ideales de excelencia (y en virtud de un principio
complementario, al placer y a la ausencia del dolor); el principio de dignidad de la persona,

4
OJEDA, Estado actual del sistema de relaciones laborales en la Argentina, en Revista de Derecho Laboral
2008-2. Actualidad, dirigida por Mario Eduardo Ackerman y Valentn Rubio, 1ed. Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 2008, p. 415.
5
BIDART CAMPOS, El aporte del derecho internacional de los derechos humanos al derecho
constitucional argentino, en Los derechos humanos del siglo XXI: La revolucin inconclusa, coordinado por
Guido I. Risso y Germn J. Bidart Campos, 1ed., Ediar, Buenos Aires, 2005, p.1.
6
BIDART CAMPOS, El aporte del derecho internacional, p.2.
7
ACKERMAN, El convenio n 111 de la OIT, relativo a la discriminacin en materia de empleo y
ocupacin, y la negociacin colectiva, Revista de derecho laboral 2008-2: discriminacin y violencia laboral
I, dirigido por Mario Eduardo Ackerman y Valentn Rubio, 1ed., Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2008, p.10.
8
REQUENA, La resolucin 473/2008: otro eslabn en el dificultoso camino hacia la declaracin de
insalubridad laboral, en Revista de Derecho Laboral 2008-2. Actualidad, dirigida por Mario Eduardo
Ackerman y Valentn Rubio, 1ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2008, p. 328.
9
NINO, Etica y derechos humanos. Un ensayo de fundamentacin, 2da. ed. ampliada y revisada, 2da.
reimpresin, Astrea, Buenos Aires, 2007, p. 45.
10
IDEM Anterior.
4

que prescribe tratar a los hombres de acuerdo con sus voliciones y no en relacin con otras
propiedades sobre las que no tienen control.
11

As obtenemos como consecuencia que estos principios resultan superfluos si no se
aplican a individuos con aptitudes potenciales, en primer lugar, para tener conciencia de su
propia identidad como centro de imputacin de deseos, intereses, creencias, etc.,
independientemente de otros e irremplazable; en segundo trmino, para moldear tramos de
su vida de acuerdo con ideales, principios, etc., libremente adoptados; y en tercer trmino,
para formar voliciones y tomar decisiones.
12

En un momento de su vasta trayectoria, el abogado, economista y director de teatro
Barbagelata apunt, que en la actualidad no hay ninguna duda sobre un particularismo
radical de los derechos de los trabajadores, que consiste en el reconocimiento, a ttulo
pleno, de su integracin en el sistema de los derechos humanos, que est conformado por
el bloque de constitucionalidad de los derechos humanos laborales.
13

Adems reforz lo anterior, al decir que el particularismo del Derecho del Trabajo ha
alcanzado una mayor significacin, como consecuencia del reconocimiento de su
integracin al bloque de constitucionalidad de los derechos humanos. Esta nueva posicin
le permite estar mejor situado para liberarse del riesgo de negacin por el derecho interno,
pero debe enfrentar nuevos retos, sobre el cundo y el cmo, y tambin hallar el punto de
equilibrio en la confrontacin con el universo de los derechos constitucionalmente
protegidos dentro de un bloque, donde los derechos laborales slo constituyen una parte.
14

Un contemporneo en debates relacionados al Derecho Laboral, Julio Grisolia manifiesta
que hoy se disuelve la aparicin de posibles retrocesos en las normas de derecho
sustancial: el derecho del trabajo est considerado un derecho humano fundamental, el bien
jurdico protegido es la dignidad del hombre que trabaja y los principios de irregresividad y
progresividad parecen haber anclado en nuestra poltica laboral.
15

Hoy encontramos que el mundo del trabajo tiene derechos humanos reconocidos, que
Capn Filas
16
ha enumerado sustanciosamente, y que aqu detallo a fin de afianzar su
difusin entre las personas, as mam, sus compaeros en su caso, y otros que vieran
vulneradas sus posibilidades de accin en sus lugares de trabajo podran hacerlos valer para
disfrutarlos con total y absoluta plenitud:

1- Al desarrollo integral.
2- A un orden social justo, nacional e internacional.
3- A la tecnologa apropiada.
4- A la educacin y formacin profesional.

11
NINO, Etica y derechos humanos, p. 46.
12
IDEM Anterior.
13
BARBAGELATA, El juez ante el particularismo del Derecho del Trabajo, Equipo Federal del Trabajo,
Ao II, Revista n 24, 2007, pgs.3-11, disponible en http://www.e-
pol.com.ar/newsmatic/imprimir.php?pub_id=99&sid=612&aid=18192&eid=24&NombreSeccion=Portada&A
ccion=Imprimir&NombrePublicacion=EquipoFederal%20delTrabajo (ltima consulta 14/08/2014).
14
IDEM Anterior.
15
GRISOLIA, Derecho Laboral y Justicia, en RDLSS 2011 A, Buenos Aires, p.1.
16
CAPON FILAS, Mundo del trabajo, bienestar general y derechos humanos. El derecho del trabajo y la
promocin del bienestar general, en Los derechos humanos del siglo XXI: la revolucin inconclusa /
coordinado por Guido I. Risso y Germn Bidart Campos, 1ra. ed. Ediar, Buenos Aires, 2005, p. 190.
5

5- A la satisfaccin de las necesidades bsicas.
6- A niveles crecientes de bienestar.
7- A un empleo til.
8- A la seguridad social.
9- A los seguros sociales.
10- A condiciones dignas de trabajo.
11- A la in/discriminacin.
12- A la remuneracin justa.
13- A la jornada laboral limitada.
14- Al descanso.
15- A vacaciones pagas.
16- Proteccin contra el desempleo.
17- A la organizacin sectorial.
18- A la negociacin sectorial.
19- A participar en la toma de decisiones.
20- A las medidas de accin directa.
21- Acceso a los bienes de la civilizacin.
22- A la objecin de conciencia.
23- Acceso a una vivienda digna.
24- Acceso al patrimonio cultural de la humanidad.
25- Erradicacin del analfabetismo.
26- Colocar los centros educativos al servicio del mundo del trabajo.
27- Participar en los medios masivos de comunicacin.
28- Proteccin especial de la mujer trabajadora.
29- Proteccin especial al joven trabajador.
30- Proteccin especial al emigrante, refugiado o exiliado.
31- Atencin preferente del discapacitado.
32- Atencin preferente del indgena.
33- Proteccin especial del trabajador rural.
34- Atencin digna a jubilados y pensionados.

Todos estos derechos humanos laborales son pertenencia de cada una las personas, y estn
consustanciados con la idea o concepto de trabajo decente, que involucra alcanzar un
empleo en un escenario de libertad, de reconocimiento de los derechos bsicos al trabajo
que garanticen lugares donde no exista discriminacin ni hostigamiento en el trabajo, tener
una remuneracin que satisfagan las necesidades y responsabilidades bsicas econmicas,
sociales y familiares, obteniendo convenientes niveles de proteccin social para el
trabajador, su familia, as como el derecho de expresin y participacin laboral a travs de
organizaciones representativas elegidas por l mismo.
La verdad, que mam y todas las personas en sus trabajos, o al buscarlos gocen de esto
sera algo tremendamente hermoso, aunque por ahora muchas cosas parezcan bastante
lejanas en la realidad laboral.




6


3. DISCRIMINACIN
3.1 - LA DISCRIMINACIN ME TOCA DE CERCA

Nos discriminan hijo escuch decir a mam, y continu indagando otras fuentes para ver
esto de la discriminacin, mis libros de cuentos haban despertado mi imaginacin, pero me
di cuenta que en ellos no estaba todo lo que necesitaba para avanzar en mi cometido.
Me preguntaba si en estos actos discriminatorios tendra lugar la participacin de personas
con las caractersticas del camalenico Randall Boggs
17
, que tena comportamientos
malintencionados con sus compaeros de trabajo, apoyado por su jefe y dueo de Monsters
Inc.
18
el Sr. Waternoose.
Bastante de esto que pensaba en principio pareca darse, ya que en mi bsqueda de
informacin encontr una entrevista realizada por el ao 2008 al camarista laboral Mario
Samuel, quien ya en ese momento avisaba de la existencia de un altsimo ndice de
discriminacin
19
relacionado a la situacin de los trabajadores en sus mbitos laborales.
Del mismo modo averig que existe, cierto consenso generalizado en que deben
considerarse prcticas discriminatorias las que vienen a menoscabar, tal como expresa la
ley 23.592, algn derecho fundamental expreso u implcito, pero claramente garantizado
por la Constitucin Nacional
20

Por su parte Ackerman dedujo, que la discriminacin en el empleo reproduce y realimenta
conductas y valores sociales, abordar su correccin desde las relaciones laborales, para
promover as tambin su proyeccin sobre el resto de la sociedad, parece un camino ms
viable que el inverso.
21

Pero, qu es la discriminacin? En su art. 1.1, el convenio n 111
22
de la OIT, relativo a la
discriminacin en materia de empleo y ocupacin expresa que a los efectos del mismo, el
trmino discriminacin comprende:
(a) cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo,
religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que tenga por efecto
anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin;
(b) cualquier otra distincin, exclusin o preferencia que tenga por efecto anular o alterar
la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u ocupacin que podr ser
especificada por el Miembro interesado previa consulta con las organizaciones
representativas de empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones existan, y
con otros organismos apropiados.

17
Randall Boggs es un personaje maligno, que trabaja como asustador en la pelcula animada Monsters Inc.,
producida por Pixar Animation Studios y Walt Disney, Estados Unidos, 2001.
18
Monsters Inc. es la fbrica de sustos en la pelcula del mismo nombre, una empresa dedicada a asustar a los
nios para obtener energa a partir de sus gritos.
19
Vase entrevista exclusiva de Aplicacin Tributaria S.A al magistrado OSVALDO MARIO SAMUEL, el
02/10/2008, disponible en http://www.ele-ve.com.ar/En-argentina-hay-un-altisimo-indice-de-discriminacion-
en-el-ambito-laboral.html (ltima consulta 14/08/2014).
20
MACHADO, Discriminacin y trato desigual: Una diferencia jurdicamente relevante, Revista de
Derecho Laboral, 2008-2, Discriminacin y Violencia Laboral, dirigido por Mario Eduardo Ackerman y
Valentn Rubio, 1 ed., Santa Fe, Rubinzal - Culzoni, pg. 49.
21
ACKERMAN, El convenio n 111 de la OIT, relativo a la discriminacin, p.24.
22
Adoptado en Ginebra, 42 reunin CIT el 25 junio 1958, entra en vigencia el 15 de junio de 1960.
7

As tenemos que, la discriminacin en el trabajo consiste en una diferencia de trato basada
en las caractersticas personales de un individuo, como la raza o el sexo, y no en su perfil
profesional, que puede ser el idneo para el empleo de que se trate.
23

Claramente esto se armoniza con lo establecido en el art. 16 de nuestra carta magna, []
Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra
condicin que la idoneidad.
En el mismo sentido la ley nacional 23.592 (antidiscriminatoria) en su art. 1 determina:
quien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algn modo menoscabe el pleno
ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantas fundamentales reconocidos
en la constitucin nacional, ser obligado, a pedido del damnificado, a dejar sin efecto el
acto discriminatorio o cesar en su realizacin y a reparar el dao moral y material
ocasionados. A los efectos del presente artculo se considerarn particularmente los actos
u omisiones discriminatorios determinados por motivos tales como raza, religin,
nacionalidad, ideologa, opinin poltica o gremial, sexo, posicin econmica, condicin
social o caracteres fsicos.
El mundo de las relaciones del trabajo a travs de sus doctrinarios muestra exposiciones
tendientes a que las normas contrarias a la discriminacin incorporadas por la LCT, como
el art. 17 y el 81, tienen en la misma (ley antidiscriminatoria) el camino necesario para
impedir que ellas ocurran o por lo menos sancionarlas.
24

Se resalta de esta manera el principio de no discriminacin, que opera no slo cuando se
vulnera el principio de igualdad, haciendo distinciones indebidas, sino tambin cuando se
impide o restringe el ejercicio de derechos, que afecta libertades que de ellos resultan.
25

En la prctica diaria de los lugares de trabajo, en sus distintas formas y mbitos, la
discriminacin se presenta tanto como un trato desigual, arbitrario o injustificado, como
cuando se vulnera alguno de los derechos humanos, reconocidos a las personas como
fundamentales, para asegurar su calidad de seres humanos.
26

Inclusive lo anterior logra completarse apuntando que se discrimina en forma peyorativa
cuando se priva a una persona de derechos que le corresponden, teniendo en cuenta bases
que no son aceptables en una sociedad democrtica.
27
La discriminacin me toca de cerca,
mam y tambin sus compaeros de trabajo se ven afectados. Tanto es as que se vieron
obligados a reclamar por sus derechos en la calle a travs de los medios de comunicacin y
yo los vi por la tele. Pero lo ms feo es que pap, Gemma y yo nos vemos privados de
disfrutar a mam en plenitud, lo que pasa en su trabajo le cambia el estado de nimo,
aunque es una leona y seguramente va a salir adelante.
Lo que coment antes permite percatarnos que las situaciones o actos tienen una estructura
que nos conducira a considerarlos discriminativos, veamos ahora sus elementos.



23
TOMEI, Anlisis de los conceptos de discriminacin y de igualdad en el trabajo, Revista Internacional del
Trabajo, vol. 122, nm. 4, 2003.
24
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral. El despido discriminatorio, USAL, Ciudad Argentina,
Buenos Aires, 2000, p. 88.
25
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral, p. 19.
26
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral, pp. 29-30.
27
TOSELLI, GRASSIS, FERRER, Violencia en las relaciones laborales. Discriminacin. Mobbing. Acoso
Sexual, 1ra. ed., Alveroni, Crdoba, 2007, p. 29.
8

3.2 - SITUACIONES O ACTOS DISCRIMINATORIOS. SUS ELEMENTOS
Es posible suponer que no todo trato desigual en el empleo importa por s mismo, una
situacin reprochable, sino que ello ocurre cuando tal desigualdad es arbitraria, no responde
a causas objetivas y, sustancialmente importa discriminacin.
28

Dicho en otro tono, la discriminacin se configurara si el empleador obr sin respetar la
igualdad de trato en el empleo y la ocupacin o la debida igualdad salarial, siempre en
igualdad de circunstancias, o si restringi derechos sindicales de sus trabajadores, o si
adopt medidas tendientes a perjudicar a su personal o a alguno de ellos, por causa de su
raza, color, religin, nacionalidad, estado civil, ideologa, opinin poltica o gremial, o por
su posicin econmica, su consideracin social, o sus caracteres fsicos.
29

Las situaciones o actos discriminatorios pueden darse en cualquier momento, es decir, en
materia laboral tal conducta discriminatoria puede tener su origen en la etapa
precontractual, el momento de la contratacin, de la ejecucin o de la extincin del contrato
de trabajo.
30

Para configurar la estructura de una situacin o acto discriminatorio deben presentarse al
menos dos elementos, el primero es presuponer una posicin de poder conforme a la cual
alguien, de derecho o de facto, se encuentra en posicin de decidir la exclusin de otra
persona respecto de un mbito o al menos incidir peyorativamente sobre el trato que
recibir dentro del mismo.
31
El segundo elemento expuesto por Jos Daniel Machado es
que debe existir un por motivo de, esto es, algn atributo o cualidad del discriminado
que tenga relacin causal con el trato que recibe.
32

Una situacin, a modo de ejemplificar lo antedicho se revelara cuando tenemos, que
deliberadamente no se presenta la causal de despido, y se lo presenta como incausado,
aunque en tal situacin tenga que abonarse la indemnizacin pertinente, pero ello ocurre
para ocultar la real causa que motiva la decisin extintoria [] el motivo es una
circunstancia vinculada al propsito discriminatorio, pero que normalmente no se
enuncia
33
, es decir un tpico despido discriminatorio.
Al sondear el derecho colectivo, las manifestaciones discriminatorias pueden traducirse en
la realidad en cercenamientos al derecho de huelga, garantizado por la Constitucin a los
gremios, pero con una actitud discriminatoria de exclusin, la legislacin (ley 14.786) slo
admite que puedan recurrir a la misma los sindicatos con personera gremial
34
. Martnez
Vivot agreg adems que, ello afecta la posibilidad al efecto de los sindicatos simplemente
inscriptos o bien de los grupos de trabajadores que, si fueran suficientemente
representativos, podran tambin hacer uso de este derecho, producindose una
discriminacin ms dentro de nuestro derecho colectivo.
35

En cuanto a libertad sindical, la limitacin se encuentra en la necesidad de personera
gremial para poder operar como un sindicato con poderes propios, centrndose el

28
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral, p. 158.
29
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral, p. 119.
30
TOSELLI, GRASSIS, FERRER, Violencia en las relaciones laborales, p. 26.
31
MACHADO, Discriminacin y trato desigual, p. 44.
32
MACHADO, Discriminacin y trato desigual, p. 45.
33
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral, p. 78.
34
IDEM Anterior.
35
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral, p. 88.
9

otorgamiento de tal personera a quien fuera o fuese el ms representativo de ellos. Como
consecuencia directa, los representantes de trabajadores sin personera gremial no podran
concertar convenios colectivos, declarar una huelga, o los trabajadores que quisieran
afiliarse a uno sin este requerimiento de la ley 23551, quedaran condicionados en cuanto a
la posibilidad de hacer valer sus derechos laborales, en sntesis, quienes gozan de estos
beneficios, en nuestro sistema legal, son los representantes sindicales vinculados a las
asociaciones tales, con personera gremial, no a los que pertenezcan a las simplemente
inscriptas en el registro pertinente.
36
Cabe sealar que esta discriminacin que contrara lo
establecido por el Convenio n 87 de la OIT referido a libertad sindical ha comenzado a
sentir magnficos reveses jurdicos con los fallos de la CSJN manifestados en ATE (2008) y
Rossi (2009).
Por otra parte, tenemos la discriminacin inversa que ocurre en determinadas situaciones
de desigualdad real donde para limitarlas se adoptan medidas tendientes a equiparar las
oportunidades de quienes, por su raza, nacionalidad, religin, condicin social, sexo o
salud, etc., se encuentran en una situacin desigual con otros trabajadores.
37
En la prctica,
por ej., se han definido cupos necesarios de personas con capacidades diferentes, o de
mujeres, con la intencin de equipar una natural dificultad de posibilidad de acceso a un
trabajo, aunque puede discutirse si esta medida es realmente satisfactoria en tal sentido.
Pero existe una materia en la que sugiero detenernos un poco, la de examinar si la
discriminacin peyorativa es una forma de violencia, o bien debiera ser considerada de otra
manera. En nuestro pas existen varias leyes referidas a violencia laboral que consideran la
discriminacin como una de sus formas, o por lo menos indican la inequidad salarial como
violencia, veamos qu encontramos regulado.

3.3 - DISCRIMINACIN COMO VIOLENCIA LABORAL

Ms all de lo que sea realmente discriminacin, es relevante que no perdamos la
oportunidad de tratar algo que aparentemente es tomado un poco a la ligera. Es decir, si
bien conocemos que la ley vigente antidiscriminatoria es la n 23.592, es conveniente
observar qu se encuentra establecido en algunas leyes argentinas con relacin a violencia
laboral, ya que comnmente encontramos que al poner de relieve los comportamientos o
actos discriminatorios se los relaciona directamente a la violencia.
As vemos que una de stas, la ley 1225 de la ciudad Autnoma de Buenos Aires, en su art.
1 bis precisa; se entiende por violencia laboral las acciones y omisiones de personas o
grupo de personas que, en ocasin del mbito o relacin laboral, en forma sistemtica y
recurrente, atenten contra la dignidad, integridad fsica, sexual, psicolgica y/o social de
un trabajador/a, mediante acoso sexual, abusos, abuso de poder, ataques, amenazas,
intimidacin, amedrentamiento, inequidad salarial, trato discriminatorio, maltrato fsico,
psicolgico y/o social.
En el mismo sentido, el Convenio Colectivo de Trabajo General para la Administracin
Pblica Nacional, aprobado por decreto 214/2006, se refiere en su art. 124 a la
erradicacin de la violencia laboral. Seala que las partes signatarias acuerdan en
reconocer que la violencia laboral impide la consecucin del principio de no

36
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral, p. 87.
37
MARTINEZ VIVOT, Discriminacin Laboral, p. 159.
10

discriminacin e igualdad de oportunidades, contraponindose a los principios ticos que
rigen el empleo regulado por el presente convenio, y acuerdan en que sta se refiere a toda
accin omisin, segregacin o exclusin realizada en forma reiterada.
La provincia de Jujuy, hace lo propio en ley n 5349, y su art. 3 prescribe, a los efectos de
la presente Ley, entindase por Violencia Laboral a toda accin ejercida en el mbito
laboral que atente contra la dignidad del o de la trabajador/a, su integridad fsica,
psicolgica o sexual, mediante amenaza, intimidacin, maltrato fsico y/psicolgico, acoso
sexual o discriminacin, por parte del personal jerrquico o de quien tenga la funcin de
mando, de un tercero vinculado directa o indirectamente con l, o agentes de la
administracin pblica, cualquiera sea el agrupamiento de revista.
En su art. 6 se explaya sobre el tema y precisa, se entiende por discriminacin persistente
y reiterada de incomodar con palabras o gestos en razn de su sexo, edad, nacionalidad u
origen tnico, color, religin, estado civil, capacidades diferentes, conformacin fsica,
preferencias artsticas, culturales, deportivas o situacin personal o familiar alguna.
As tambin por el ao 2009 entr en vigencia la ley nacional 26.485, de proteccin
integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres en los mbitos
en que desarrollen sus relaciones interpersonales, de aplicacin en todo el territorio de la
Repblica, con excepcin de las disposiciones de carcter procesal, establecidas en el
Captulo II, Ttulo III de ella, define en su art. 6 las modalidades., especificando lo
siguiente en el inc. c) Violencia laboral contra las mujeres: aquella que discrimina a las
mujeres en los mbitos de trabajo pblicos o privados, y que obstaculiza su acceso al
empleo, contratacin, ascenso, estabilidad o permanencia en el mismo, exigiendo
requisitos sobre estado civil, maternidad, edad, apariencia fsica, o realizacin de test de
embarazo. Constituye tambin violencia contra las mujeres en el mbito laboral
quebrantar el derecho de igual remuneracin por igual tarea o funcin.
La Provincia de Tucumn tiene vigente su ley n 7232, con el objeto de establecer un
marco jurdico a fin de prevenir, controlar, sancionar y erradicar la violencia laboral. As,
expresa en su art. 4 que se entiende por violencia laboral al abuso de autoridad
manifestado en las siguientes formas, y fija especficamente la discriminacin
remunerativa en su punto 5.
Me parece que en todas estas regulaciones anteriormente citadas resulta innegable el intento
de equiparacin de la discriminacin en cualquiera de sus manifestaciones como violencia
laboral. Aunque tambin existen otras leyes referidas a la violencia laboral que incluyen
alguna de las formas de discriminacin.
Tal es el caso de la ley 9671 de Violencia Laboral perteneciente a la provincia de Entre
Ros, se refiere a inequidad salarial como forma de violencia, aunque no hace sealamiento
expreso a discriminacin. O sea, que se refiere a violencia cuando se manifiesta inequidad
salarial entre el hombre y la mujer que ejercen igual funcin en el mismo lugar de trabajo,
siempre que cuenten con iguales antecedentes en cuanto a su calificacin, esfuerzo y
responsabilidad.
La ley n 12.434 de la provincia de Santa fe, en su art. 3 conceptualiza, a los fines de la
presente ley se considera violencia laboral a toda conducta activa u omisiva, ejercida en el
mbito laboral por funcionarios o empleados pblicos que, valindose de su posicin
jerrquica o de circunstancias vinculadas con su funcin, constituya un manifiesto abuso
de poder, materializado mediante amenaza, intimidacin, inequidad salarial fundada en
razones de gnero
11

En forma un poco ms atenuada, los casos de las leyes de las provincias de Tucumn, Entre
Ros, Santa Fe hacen mencin expresa a discriminacin, pero puntualizan la inequidad
salarial como violencia. Parecera desacertada esta apreciacin, sino un poco exagerada. Es
decir, intento destacar que la discriminacin en s misma es algo aberrante, despreciable,
reprochable en todas sus manifestaciones, pero de ah a ser tomada o entendida como un
acto genuinamente violento hay una brecha enorme.
Por ltimo, la provincia de Buenos Aires tambin tiene una ley de Violencia Laboral n
13.168, y en su modificatoria, ley n14.040 (publicada en el B.O. el 15/10/2009), de los
arts. 1, 2, 8 y 9, no se hace mencin especfica a la discriminacin o al trato discriminatorio
como Violencia Laboral. Esta ltima es la nica de las leyes de violencia laboral vigentes
que no incluye la discriminacin como una de sus formas.


3.4 - DISCRIMINACIN ES DISTINTA DE VIOLENCIA LABORAL

Ay, ay, ay pobre de mi madre y sus compaeros de trabajo si debieran tener en cuenta la
legislacin sintetizada en el punto anterior para hacer valer algunos de sus derechos
laborales, obviamente tambin otras personas que tuvieran que pasar por las mismas
situaciones. Se volveran eternos caminantes deambulando con carteles y cnticos por la
reivindicacin de sus derechos humanos laborales, con la altsima probabilidad de cansarse,
entristecerse y aceptar sin ms condiciones deplorables. En la prctica laboral debe
movilizarnos la bsqueda de los ideales de justicia social, principio fundamental del
Derecho Laboral
38
, al decir del camarista laboral Carlos Azcar. En las condiciones
planteadas, la cristalizacin de estos ideales se hace cuesta arriba, o es lo ms parecido a
remar en dulce de leche.
Ya vimos que todas las leyes de violencia laboral vigentes en nuestro pas carecen de
coherencia lgica conceptual respecto de la inclusin de discriminacin como una de sus
formas. Regulaciones que tambin seran discutidas en cuanto a su consideracin respecto
de lo que es una agresin y una violencia. Entienden que son la misma cosa, y no es ilgico
pensar o ver que continan en la misma lnea terica con respecto a la discriminacin, es
decir, al asimilar discriminacin a violencia. Podemos caer en un grave error en nuestra
bsqueda y pretensiones de un ideal de justicia, si nos servimos de herramientas jurdicas
con serias falencias conceptuales, casi con seguridad nuestras interpretaciones se tornarn
errneas y las decisiones ineficaces.
Comenc este apartado afirmando que discriminacin es algo diferente a violencia laboral.
Esto tiene su origen en que la agresin es diferente a violencia, e incluso no toda agresin
es negativa.
Ciertos autores espaoles que han trabajado sobre la temtica sugieren que la agresividad
no es sinnimo de cualidad destructiva
39
. Por su parte, Porot entiende la agresividad
positiva como la articulacin de tendencias activas que el individuo posee y pone al

38
Vase nota periodstica realizada al Dr. CARLOS AZCAR el 29/08/2009, Son los abanderados del
derecho de defensa, disponible en http://www.eldiariocba.com.ar/noticias/nota.asp?nid=15100 (ltima
consulta 14/08/2014).
39
LATORRE LATORRE, MUOZ, Educacin para la tolerancia. Programa de prevencin de conductas
agresivas y violentas en el aula, Descle de Brouwer S.A., BAILBAO, 2001, p. 31.
12

servicio til de s mismo y que proyecta sobre el exterior con el fin de dirigirlo, encauzarlo
y dominarlo en su propio beneficio, y directamente sin decremento del derecho o inters del
prjimo.
40
A modo de ejemplo, agresividad positiva es la presin fantica, perturbadora
de los delanteros chilenos sobre los defensores centrales brasileos, presionar es atrapar al
rival
41
, al decir de un comentarista en un partido de ftbol disputado en el mundial 2014.
Aqu los delanteros de la seleccin de Chile buscaban apoderarse del baln lo ms prximo
posible del arco rival y convertir esa recuperacin de pelota en un ataque inmediato en
bsqueda de convertir un gol. Una marcacin agresiva, no significa actuar con violencia
para conseguir la pelota e iniciar una jugada de contraataque. Esto de hecho les dio
positivos a los chilenos, llegaron bastante lejos, slo eliminados por penales por el equipo
anfitrin.
En contraposicin la agresividad negativa sera el impulso o tendencia relacionado con
actitudes de carcter hostil, destructor, perverso o malintencionado.
42
A ello
complementan que si esto se exterioriza, la agresividad y la violencia podran
converger.
43
Un ejemplo de ello es la discriminacin peyorativa, en la cual una persona es
ridiculizada por su forma de hablar, o de vestirse, por no ingresar al empleo debido a su
origen tnico o racial, a ciertas enfermedades, o cuando se le hace sentir que su trabajo vale
menos que el de otros en la misma posicin que reciben una remuneracin ms alta.
Es decir, agresividad y violencia no son equivalentes, violencia sera al efecto de una
agresividad mal encauzada, efecto de la agresividad negativa en acto.
44

Por ejemplo, un acto violento podra darse con la reaccin explosiva de una persona al no
poder soportar los insultos o acoso a la que es sometida golpeando a quienes la molestan, o
bien, por parte de los agresores que no ven reaccin negativa sobre la persona a la cual
insultan, humillan, y adems de esto recurren a golpes, violaciones e incluso terminar con
la vida de sta. Un caso de reaccin violenta ante insulto pudimos verla claramente durante
la disputa del partido final en el mundial 2006, en aquel momento el defensor italiano
Materazzi habra proferido insultos racistas al mago Zinedine Zidane,
45
y ste ltimo
posteriormente lo golpea.
Como relata Adolfo Prez Esquivel, al recordar la experiencia de su encuentro con los
hermanos y hermanas mayas en el Primer encuentro hemisfrico frente a la militarizacin
de Amrica Latina realizado en Chiapas, en la que expresaron que en su idioma no tienen la
palabra desarrollo, sino que hablan de equilibrio, armona, hablamos de equilibrio en
nosotros mismos, con los dems, el reconocer la mirada del prjimo, el equilibrio con Dios,

40
POROT, citado por LATORRE LATORRE, y MUOZ, en Educacin para la tolerancia, p. 31.
41
Expresiones vertidas por el ex futbolista Diego Latorre en su rol de comentarista durante los primeros
minutos del partido por octavos de final del mundial 2014 disputado entre los seleccionados de ftbol
representantes de Brasil y Chile, haciendo referencia a la cooperacin defensiva en ataque, esto es, delanteros
que no se desentienden de sus deberes defensivos.
42
LATORRE LATORRE, MUOZ, Educacin para la tolerancia, p. 31.
43
IDEM Anterior.
44
LATORRE LATORRE, MUOZ, Educacin para la tolerancia, p. 32.

45
Zizou reaccion ante los insultos y faltando 10 minutos para finalizar el match le dio un terrible cabezazo al
defensor italiano. Esto gener la expulsin del astro galo por el rbitro argentino Horacio Elizondo.
13

el equilibrio con la cosmovisin del universo. Eso es la armona, cuando eso se quiebra se
genera la violencia.
46

En sntesis, cualquier acto u omisin discriminatoria no es violencia, es ms bien una
agresin negativa o nociva.


4. PIEZAS DEL ROMPECABEZAS
4.1 - DISCRIMINACIN COMO FORMA DE AGRESIONES NOCIVAS, 1ra
PIEZA DEL ROMPECABEZAS

Actuara muy livianamente si solamente machacara abiertamente determinado nmero de
legislaciones y puntos de vista, aunque algo ms serio es brindar otro tipo de coronacin a
lo planteado. Si me quedara en lo primero, es decir quedarme solamente en reproches, algo
as como volcar mi balde lleno de ladrillitos por los pisos de casa para jugar y dejarlos
irresponsablemente desparramados, alguien podra levantarse medio dormido y lastimarse
al pisarlos. Tampoco dara alguna idea a mi mam y a las personas que se vean sometidas a
estas situaciones para salir de ellas.
De no ser suficiente lo que manifest antes respecto de la desconcertada equiparacin de
discriminacin a violencia, al revisar los convenios n 98
47
de la OIT relativo al derecho
de negociacin y sindicacin colectiva, el n 100
48
sobre igualdad de remuneracin, el n 111
sobre la discriminacin en el empleo y la ocupacin, as como tambin la Declaracin Universal
de Derechos Humanos, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las
Formas de Discriminacin Racial, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, la
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer,
vamos a notar en sus escritos que ninguna de estas convenciones, pactos o declaraciones,
ninguna de ellas hace referencia expresa o tcita siquiera a la discriminacin o cualquiera
de sus formas como una forma de violencia en el trabajo.
En un punto anterior mencion que el paradigma de trabajo decente materializara los
derechos humanos laborales, asimismo, el aumento en la proporcin de personas con un
trabajo decente va a ampliar el mercado de bienes de consumo y aumentar las
oportunidades de desarrollo.
49

Diferenciando agresin de violencia y abrazando la idea de trabajo decente, de reciente
argumentacin es el concepto de agresiones nocivas, desprendindose as que es el acto
humano tendiente a provocar efectos perjudiciales en las personas al vulnerar su dignidad,

46
PEREZ ESQUIVEL, Los derechos econmicos, sociales y culturales hoy, en Los derechos humanos del
siglo XXI. La revolucin inconclusa, coordinado por Guido I. Risso y Germn J. Bidart Campos, 1 ed., Ediar,
Buenos Aires, 2005, p. 107.
47
Adoptado el 1 de julio de 1949, entr en vigencia el 18 de julio de 1951.
48
Adoptado el 29 de junio de 1951, entr en vigencia el 23 de mayo de 1953.
49
CONFERENCIA INTERNACIONAL DEL TRABAJO, La hora de la igualdad en el trabajo, Informe
global con arreglo al seguimiento de la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo, 91 reunin 2003, Ginebra, p. 28.
14

seguridad, equidad, libertad en el lugar de trabajo.
50
Asimismo, este concepto muestra
total consonancia con los principios fundamentales de los derechos humanos propugnados
por Nino, principio de inviolabilidad de la persona, principio de autonoma y principio de
dignidad de la persona.
A partir de esto, casi como uno de mis juegos, de esos rompecabezas en los que tengo mis
primeros retos, las piezas comienzan a ensamblarse. Una parte del rompecabezas, la
discriminacin en todas sus formas queda encuadrada como una agresin nociva. Ahora
bien, cmo es esto?, cmo podra operar este concepto en casos que habitualmente se dan
en la realidad concreta como un acto discriminatorio? Por ej.: si entendemos que una
cuestin espinosa como el acoso sexual en el lugar de trabajo consiste en una atencin de
orden sexual indeseada a la que, de manera implcita o explcita, se subordina la adopcin
de decisiones favorables que afectan al propio empleo, o que generan un entorno de trabajo
intimidatorio, hostil u ofensivo,
51
la dignidad, es decir, el derecho que tiene toda persona a
ser respetada como tal, como un fin en s misma, sera afectada por este acoso sexual, una
de las tantas variantes de la discriminacin. Se configura un acto de agresin nociva que
afecta la dignidad principalmente. Aunque en este caso, adems resultan menoscabadas la
equidad, es decir el derecho de igual consideracin y respeto de cada persona, la libertad, o
sea, la facultad de cada persona que le permite llevar a cabo una accin de acuerdo a su
propia voluntad, y tambin la seguridad, al faltar la observacin de normas legales acerca
de las condiciones de trabajo.
Otra cuestin espinosa a modo de ejemplo, es la falta de libertad sindical, y sta es una
manifestacin discriminatoria, que se presenta al alterarse o anularse la igualdad de
oportunidades y de trato de los trabajadores en cuanto a la representacin de sus intereses,
cuando una ley nacional obstaculiza garantas establecidas para los trabajadores en
normativa de orden superior. Precisamente se menoscaban los criterios de libertad, equidad
y dignidad de los trabajadores, contenidos en la idea de trabajo decente, y pilares centrales
del concepto de agresin nociva. Con esto resulta que la falta de libertad sindical tambin
encuadrara como una forma de agresin nociva.
Por otra parte, para los dos casos mencionados anteriormente, acoso sexual y falta de
libertad sindical, se dan los dos elementos que configuran el acto discriminatorio segn
Machado, una posicin de poder de derecho o de facto para decidir la exclusin de otra
persona respecto de un mbito, o bien incidir peyorativamente sobre el trato que recibe, y a
la par, un por motivo de, esto es, alguna condicin del discriminado que tenga relacin
causal con el trato que recibe.
El camino queda abierto para la segunda parte del rompecabezas, es decir de qu normas
nos servimos para revalidar los derechos humanos laborales y frenar la discriminacin que
hoy me toca de cerca.




50
LLANOS, Agresiones nocivas en el lugar de trabajo. Afectacin del trabajo decente, Premio a la Solidez
Cientfica Antonio Vzquez Vialard 2012, en Catorce Bis, Revista Socio-Laboral AADTySS Crdoba, Ed.
especial aniversario, ao XVII, N 46, 2013, p. 85.
51
CONFERENCIA INTERNACIONAL DEL TRABAJO, La hora de la igualdad, p. 21.
15

4.2 - MEJOR FUENTE Y NORMA APLICABLE. 2da. PIEZA DEL
ROMPECABEZAS

Las leyes de violencia laboral argentinas que contienen en s mismas a la discriminacin
como una de sus formas adolecen de sustento terico y prctico. Entonces si nos basamos
en que siempre hay que buscar la mejor fuente y norma aplicable para cada caso a favor del
sistema de derechos, y especficamente al trabajar sobre discriminacin, tengo que
referirme a la 2da. pieza del rompecabezas. Esta parte estara conformada por los tratados
internacionales de derechos humanos y convenios de la OIT, que tutelan en su contenido
los derechos humanos laborales, as estn enfatizados los pilares de dignidad, equidad,
libertad y seguridad. Es decir, la discriminacin como forma de agresiones nocivas a las
personas en sus lugares de trabajo quedara seriamente limitada por lo menos desde el
punto de vista del orden jurdico, ya que otra cosa es lo que pasa en la realidad. De esta
manera, la igualdad de oportunidades y de trato implicar as una reciprocidad en la que la
colectividad reconocer y proteger en cada individuo las diferencias para promover en
ellas el respeto y la tolerancia.
52

Un grupo de expertos en relaciones laborales de Argentina deduce que debemos tener
presente ciertas premisas, la primera consiste en dar cuenta de la realidad, para obrar sobre
ella con verdadera profesionalidad y no a impulsos de estriles voluntarismos. Otra es la
que nos obliga a subordinar ese quehacer profesional al propsito de proteger la libertad y
la dignidad de la persona del trabajador, so pena de carecer de legitimacin. Y la tercera, la
que indica que la construccin de una sociedad genuinamente democrtica slo puede ser el
fruto de la voluntad poltica de una comunidad consciente y de la concurrencia de los ms
diversos conocimientos y de las ms variadas temticas, a cuyo efecto deberemos asumir la
necesidad del abordaje multidisciplinario de los problemas con una disposicin humilde y
solidaria.
53

Teniendo presente estas premisas que respaldan la defensa de los derechos de las personas
en su trabajo, al proteger dignidad y libertad de las personas en un intento de abordaje
jurdico al problema de la discriminacin, en mejor fuente y norma aplicable se convierten
los convenios n 98 de la OIT relativo al derecho de negociacin y sindicacin colectiva, el
n 100 sobre igualdad de remuneracin, el n 111 sobre la discriminacin en el empleo y la
ocupacin, as como tambin la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer, a los que puede agregarse la ley nacional 23.592.
Pero todo corre el riesgo de convertirse en letra muerta si no pudiera llevarse a la prctica,
si no pudiera aplicarse a casos concretos, me parece que quienes se ven discriminados, no
quieren fastuosas legislaciones que no les sirvan para defender sus derechos humanos
laborales, esto es, mi mam y sus compaeros, y por qu no cualquiera de nuestros amigos,
se encontrarn desprotegidos y de all esa sensacin de impotencia, al tener que

52
ACKERMAN, El convenio n 111 de la OIT, relativo a la discriminacin, p.10.
53
Grupo de expertos en relaciones laborales, Algunas reflexiones a modo de eplogo, en Estado actual del
sistema de relaciones laborales en la Argentina, Valdovinos, Oscar Abraham[et.al], 1ra. ed., Rubinzal
Culzoni, Santa Fe, 2008, p. 346.
16

irremediablemente sucumbir a una realidad laboral denigrante para mantenerse
econmicamente, o mantener sus hijos, o intentar superarse. El rompecabezas necesita una
3ra pieza.


4.3 - SIMPLEMENTE APLICARLOS, 3ra. PIEZA DEL ROMPECABEZAS

En opinin de Ferreirs, los estados tienen la obligacin internacional, que se traslad al
mbito jurdico interno, de no permitir que los empleadores violen el derecho a la igualdad
y a la no discriminacin de los trabajadores, olvidando los hoy, ya mnimos estndares
internacionales.
54

Para completar la figura del rompecabezas faltara una pieza ms. La tercera parte del
rompecabezas, tiene que ver con la manera en que aquellos convenios de la OIT y tratados
internacionales que protegen o tutelan los derechos humanos laborales pudieran palparse
concretamente en la cotidianeidad al intentar eliminar la discriminacin.
Esto planteado desde la ptica que tenemos a disposicin tratados internacionales y
convenios de la OIT que especficamente tratan la cuestin de la discriminacin y con la
acertadsima salvedad de no considerar sta una forma de violencia. Recordemos que los
tratados internacionales de derechos humanos tienen la misma escala jerrquica que la
Constitucin Nacional, es decir por encima en la pirmide jurdica de cualquier otra
legislacin nacional. Por otro lado, nuestro pas tiene vigente un sistema monista, lo que
significa que no es necesaria una norma nacional que permita la aplicacin de una norma
internacional, lo cual reviste a estas ltimas de un carcter de autoejecutabilidad. Esa
operatividad propia tambin es valedera para los convenios de la OIT. De esta manera la
posibilidad de aplicacin directa de tratados y convenios de la OIT se materializa en un
instrumento vlido para ocuparse en forma fehaciente de reducir los actos o prcticas
discriminatorias en el lugar de trabajo. En el mismo sentido tenemos el caso de la ley
23592, y all estamos en presencia de una norma pluscuamperfecta, que el legislador cre
como tal, es decir, aquella que genera una sancin de nulidad que se acopla con el pago de
los daos y perjuicios; aquella donde el legislador quiere que recaiga la ms dura de las
sanciones por la gravedad de la ilicitud.
55

El tema es simplemente aplicarlos ante todos los actos discriminatorios que se dan sobre
personas, es decir seres humanos, y la normativa aludida tutela los actos entre las personas
en distintos mbitos del devenir de la vida.
Con el armado de este rompecabezas jurdico, quedara resuelta la mirada del enfoque de
agresiones nocivas sobre la discriminacin, encuadrndola como una de sus formas,
diferente de una genuina violencia, aunque la discriminacin en cualquiera de sus
manifestaciones es plenamente detestable.




54
FERREIRS, Los jueces y la letra de la ley su jerarqua en la aplicacin de sta-, la elaboracin de
sentencias donde debe privar, junto con las de lgica formal, la vigencia de los derechos humanos, RDLSS
2011 A, p. 850.
55
FERREIRS, Los jueces y la letra de la ley, p. 849.
17

5. EVOLUCIN DEL DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO Y
DISCRIMINACIN

Lejos de tratar el tema puramente desde una mirada filosofal, anteriormente expres con
relacin a la falta de libertad sindical, que sta es una manifestacin discriminatoria y una
forma de agresin nociva.
Tal como explica Carlos Etala, la obtencin de la personera gremial otorga a la
respectiva asociacin una serie de derechos exclusivos frente a la simplemente inscripta,
entre ellos la capacidad de representar ante el Estado y los empleadores los intereses
individuales y colectivos de los trabajadores de su actividad, profesin, oficio o categora y
no slo de sus afiliados, intervenir en las negociaciones colectivas con los empleadores y
administrar sus obras sociales, derechos de los que carecen las simplemente inscriptas con
lo que stas ltimas ven sensiblemente disminuidas sus posibilidades de accin.
56
Ms
an, sumado a lo anterior debemos hacer referencia expresa, a la posibilidad de elegir
libremente sus autoridades.
Experimentamos algunas restricciones a la libertad sindical, en forma de acciones que
operan subjetivamente sobre las capas directrices de las organizaciones, ya sea mediante la
cooptacin poltica o econmica y hasta con la violencia fsica que llega al asesinato en
algunos pases- contra quienes no acuerden con estas formas de envilecimiento,
57
o en
nuestras palabras podramos decir bajo formas de agresin nociva o bien genuinos actos
violentos.
Al profundizar un poco ms, Barreto Ghione, al revela la esencia del derecho de libertad
sindical entiende que, se trata de un derecho que no se agota en s mismo, sino que se
justifica en funcin de la justicia social y de la erradicacin de la consideracin del trabajo
humano como una mercanca.
58

En los fallos ATE (2008) y Rossi (2009), la CSJN marc un camino tomar en cuenta
pronunciamientos de la comisin de expertos de la OIT para declarar la incompatibilidad
de varios artculos de la legislacin laboral nacional con el Convenio 87 en materia de
libertad sindical y, por consiguiente, con la Constitucin Nacional
59
.
No hay ningn impedimento material para aplicar el Convenio 87 de la OIT, muy por el
contrario, ste adquiere jerarqua constitucional en virtud de lo dispuesto por el artculo
8.3. del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y artculo 22.3.
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
60

Sumado a esto el enfoque de agresiones nocivas al contener en su esencia los criterios de
dignidad, equidad, libertad y seguridad del trabajo decente, reafirmando lo direccionado por

56
ETALA, Libertad sindical y negociacin colectiva. Aportes para un debate doctrinal, disponible en
http://www.asociacion.org.ar/congresos/ponencias/Carlos%20A.%20Etala.pdf , p.4 (ltima consulta
14/08/2014).
57
BARRETO GHIONE, La libertad sindical revisitada: la autonoma como clave emancipadora, disponible
en http://www.corteidh.or.cr/tablas/r27385.pdf, p. 394. (ltima consulta 14/08/2014).
58
BARRETO GHIONE, La libertad sindical revisitada, p. 392
59
BEAUDONET, La utilizacin del derecho internacional del trabajo por los tribunales nacionales: noticias
de una evolucin en marcha, disponible en
http://white.oit.org.pe/spanish/260ameri/oitreg/activid/proyectos/actrav/actividadesregionales/2012/document
os/obj01_act18_2012_beaudonnet_utilizacion_dit_derlab_2010.pdf p, 259. (ltima consulta 14/08/2014).
60
ETALA, Libertad sindical y negociacin colectiva
18

la CSJN. Dicho esto en el sentido que tratados internacionales y convenios de la OIT son la
tutela de estos pilares que forman parte de los derechos humanos laborales.
Estas herramientas jurdicas permiten dar aire fresco al derecho colectivo y son una
marcada evolucin en el mismo, ante los cuestionamientos que sufre la ley 23551 de
asociaciones sindicales, al permitir gozar ntidamente de la libertad sindical, y que sta no
quede limitada slo para unas pocas personas.


6. CONCLUSIONES

Es posible que mi mam, sus compaeros de trabajo y otras personas que trabajan o
intentan tener un puesto de trabajo, tengan que sufrir prcticas discriminatorias? Parece que
s, evidentemente hay muchos Randall Boggs, o muchos Waternoose presentes en los
mbitos laborales haciendo prevalecer los distintos actos o prcticas discriminatorias.
Medio akhat
61
el chico, no logro entender, mejor dicho no puedo aceptar cmo parece
tan corriente esto que escuch cantar a Vctor Heredia, al final la vida tiene esa
costumbre de mezclar su cubilete de tal forma, que no hay quien pueda llegar hasta la
cumbre sin sufrir estrictamente algunas normas,
62
algo as como una regla no escrita del
andar cotidiano. Como en un eterno Dj Vu, pasamos una y otra vez por los mismos
lugares, repitiendo idnticas situaciones y actos de discriminacin.
Tengo la sensacin que al intentar erradicar la discriminacin somos como aquellos perros
de la calle que rondan la zona de tribunales federales en la ciudad de Crdoba. Cada vez
que por all pasa un vehculo, no importa su tamao, ellos lanzan enrgicos ladridos,
mostrndoles su disgusto al paso indiferente de los automviles. En una analoga, las
situaciones de discriminacin seran cada una de esas mquinas, persistentemente avaladas
por seres humanos que siguen pasando sin detenerse, tan vigentes como nuestros derechos
humanos. Nosotros ladramos haciendo sentir que tenemos nuestros derechos, que
estamos all para que los respeten, pero ella sigue pasando inexorablemente. Lo cierto es
que los actos discriminatorios existen porque algunos los llevan a cabo, o lo que es peor
an, los avalan como Waternoose.
Para terminar con la discriminacin debemos establecer las condiciones necesarias para
poder crear y dirigir empresas de todos los tipos y tamaos, y las polticas y prcticas en
materia de contratacin, asignacin de tareas, condiciones de trabajo, remuneracin,
prestaciones, ascensos, despidos y terminacin de la relacin de trabajo. El criterio
fundamental que habra que aplicar es el del mrito y el hecho de saber hacer un trabajo, y
no otras caractersticas intrascendentes.
63

Necesitamos romper con esquemas clsicos generando ideas que transformen, y esas ideas
estn reflejadas en tratados internacionales y convenios de la OIT, en el enfoque de
agresiones nocivas, en los principios que dan forma a los derechos humanos. De esas ideas
transformadoras podemos valernos todos contra los mulos de Waternoose y Randall
Boggs, para que los lugares de trabajo permitan a las personas lograr sus objetivos y a la

61
Voz guaran que se traduce al castellano como cabeza dura.
62
Parte de la letra de la cancin Mara de la cual es autor y compositor Vctor Heredia.
63
OIT, Eliminacin de discriminacin en materia de empleo y ocupacin, en Los Convenios Fundamentales
de la Organizacin Internacional de Trabajo, p.63.
19

vez los de las organizaciones. Apareci como en mis juegos el rompecabezas que detall
antes, ste puede ser muy til para enfrentar la discriminacin en el trabajo. Asimismo, en
materia de derecho colectivo este mismo rompecabezas puede ponerse en juego para
revalidar la libertad sindical.
Los mbitos de trabajo pueden ser lugares donde las personas puedan divertirse trabajando
responsablemente, de manera que no hiciera falta que ninguno de sus familiares, amigos o
mi mam tuvieran que salir a la calle a reclamar derechos, en vez de gozarlos y disfrutar su
tiempo con los seres queridos, yo los insto, los invito a ser guardianes de esos derechos
humanos laborales, sino por lo menos en mi caso, y aunque parezca un contrasentido, voy a
gritar cada vez ms fuerte mam no vayas a trabajar!