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Sentencia SU.

091/00
AMIGABLE COMPOSICION Y ARBITRAMENTO-Diferencias
La amigable composicin es un procedimiento eminentemente contractual; el
arbitramento es un procedimiento judicial, aunque tenga fundamento inmediato
en un acuerdo de voluntades, que se comprometen a que particulares habilitados
por ministerio de la ley ejerzan la funcin estatal de dirimir un conflicto de
intereses generando derogatoria de la jurisdiccin estatal, para el caso
concreto.- Los amigables componedores, por principio, no ejercen funcin
estatal judicial; por el contrario, los rbitros s, conforme lo establece
directamente la !onstitucin "oltica #$rt. %%&'. La amigable composicin es un
mecanismo de autocomposicin, los amigables componedores son
representantes de las partes contratantes; el arbitramento es mecanismo de
heterocomposicin. La amigable composicin se desarrolla en la forma
acordada autnomamente por las partes; por el contrario, el arbitramento en
cuanto a su tramitacin se halla sujeto a regulacin legal especfica. La
amigable composicin concluye en un acuerdo o convencin que tiene los
efectos de transaccin; el arbitramento concluye en laudo que produce los
efectos propios de las sentencias judiciales.
ACCION DE TUTELA CONTRA CAMARA DE COMERCIO DE
MEDELLIN
(o siendo actividad p)blica que trasunta ejercicio de funciones administrativas
o la prestacin de servicio p)blico, la actividad que desarrolla un particular
-!entro de $rbitraje o no, persona natural o jurdica- al designar por virtud de
acuerdo autnomo de las partes de un contrato, amigables componedores,
encuentra la !orte que no se cumplen, por este aspecto, en el caso presente de
designacin del amigable componedor efectuada por la !mara de !omercio de
*edelln, los supuestos legales bsicos e+igidos para la procedencia de la tutela
contra particulares, en armona con el artculo ,& de la !onstitucin, pues como
ha quedado establecido, las entidades accionadas son entidades de carcter
privado que no ejercen funciones administrativas, o que tengan a cargo la
prestacin de servicios p)blicos.
AMIGABLE COMPOSICION-Designacin del amigable componedor viola
derecho al debido proceso y de acceso a la administracin de
justicia/PERJUICIO IRREMEDIABLE A EMPRESA DE TRANSPORTE
MASIVO DEL VALLE DE ABURRA
"ara la !orte la puesta en marcha de la amigable composicin, estando
pendiente de resolver por el juez competente la peticin sobre definicin de la
va idnea para decidir los reclamos formulados por el !onsorcio -ispano
$lemn, acarrea, un perjuicio irremediable en contra de los derechos
constitucionales fundamentales de la ./*0$ al debido proceso y de acceso a la
administracin de justicia, que amerita, como medida transitoria, que se acceda
al amparo y se adopten con ese carcter medidas que suspendan el
funcionamiento de la amigable composicin. 1esatar el mecanismo de la
amigable composicin, con aplicacin prevalente del contrato adicional de %2
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de febrero de %334 puede llevar a que mientras 5l se adelanta, con las
consecuencias contractuales establecidas de continuar hacia la conformacin
de un arbitraje internacional, sobrevenga decisin definitiva y que 5sta pudiere
ser contraria a la vigencia y prevalencia de ese mecanismo. 6e genera para el
accionante una situacin de indefensin que lleva de manera ineluctable a la
configuracin de un perjuicio irremediable, lo que amerita la actuacin del juez
constitucional a trav5s de medidas transitorias de amparo.
!eferencia" e#pediente T- 241.13
$ccin de tutela instaurada por la %mpresa
de Transporte &asivo del 'alle de $burr(
)tda. -%T&'$- contra la *(mara de
*omercio de &edell+n - *entro de
*onciliacin y $rbitraje- y el *onsorcio
,ispano $lem(n
&agistrado -onente"
Dr. $)'$!. T$/0! 1$)'23
3antaf4 de 5ogot(6 D.*.6 dos 728 de febrero del a9o dos mil 72.:::8
)a 3ala -lena de la *orte *onstitucional6 en ejercicio de sus facultades
constitucionales y legales6 ha proferido la siguiente
SENTENCIA
en el proceso de revisin de los fallos adoptados por el ;u<gado D4cimo *ivil del
*ircuito de &edell+n y la 3ala *ivil del Tribunal 3uperior de &edell+n dentro de
la accin de tutela instaurada por la %mpresa de Transporte &asivo del 'alle de
$burr( -%T&'$- contra la *(mara de *omercio de &edell+n -*entro de
*onciliacin y $rbitraje- y el *onsorcio ,ispano $lem(n integrado por &$=
$>T2%=1%3%))3*,$/T6 32%&%=3 $>T2%=1%3%))3*,$/T6
D?*>%!,.// @ A2D&$== $DT2%=1%3%))3*,$/T6 $-)2*$*2.=%3
TB*=2*$3 2=D03T!2$)%3 3.$.6 /.&%=T. D% *.=3T!0**2.=%3 ?
*.=T!$T$3 3.$.6 y %=T!%*$=$)%3 ? T$'.!$ 3.$.6 Cuien cambi de
ra<n social a 1!0-. $**2.=$ 3.$.6 30*0!3$) *.).&52$.
I. ANTECEDENTES
)a %mpresa de Transporte &asivo del 'alle de $burr( interpuso accin de tutela
contra la *(mara de *omercio de &edell+n y el *onsorcio ,ispano-$lem(n con
el propsito de Cue se tutelen sus derechos fundamentales al debido proceso y de
acceso a la administracin de justicia infringidos por la *(mara de *omercio de
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&edell+n mediante la designacin de un amigable componedor6 a instancias del
citado consorcio6 para Cue actDe en nombre de la %mpresa.
)a accin de tutela instaurada se endere<a contra la *(mara de *omercio de
&edell+n debido a Cue esa entidad adopt una decisin el pasado d+a 11 de mar<o
del a9o en curso6 emanada de la direccin del *entro de $rbitraje y *onciliacin
por medio de la cual design6 a solicitud del *onsorcio ,ispano alem(n6 un
amigable componedor para Cue actDe a nombre de la %T&'$ en el proceso de
amigable composicin Cue pretende iniciar el *onsorcio en mencin6 con la
finalidad de dirimir conflictos contractuales Cue actualmente e#isten entre esta
empresa y el contratista constructor del &etro de &edell+n6 esto en virtud de Cue
tal decisin vulnera los derechos fundamentales consagrados en los art+culos 2E
y 22E de la *onstitucin -ol+tica.
$s+ mismo6 la accin instaurada se dirige contra el *onsorcio ,ispano $lem(n6
por haber este solicitado la actuacin de la *(mara de *omercio de &edell+n.
)a violacin del debido proceso6 en la formulacin de la entidad accionante6 se
hace descansar en la consideracin de Cue la *(mara de *omercio al poner en
marcha la amigable composicin incurri en grave eCuivocacin6 pues impidi
Cue sea el jue< natural el Cue resuelva el conflicto6 pues si los amigables
componedores llegaren a un arreglo6 4ste se impondr+a a la entidad pDblica
contra su voluntad y deber( ser demandado de nulidad. -ero sino se llega a un
acuerdo por este procedimiento6 la consecuencia ser+a la de abrir las puertas al
arbitraje internacional previsto en la *l(usula .ctava del acuerdo del 13 de
febrero de 1EE26 con lo cual6 una ve< m(s6 la justicia encargada de resolver el
conflicto6 de manera definitiva e irremediable6 ser( la eCuivocada6 pues hoy en
d+a aCuella cl(usula no e#iste6 no est( vigente. =o obstante6 se pretende revivir
por la *(mara de *omercio6 con efectos perjudiciales e irremediables una
jurisdiccin Cue hoy no puede resolver los conflictos de esta entidad pDblica.
%l desconocimiento del derecho al libre acceso a la administracin de justicia la
basa el accionante en la consideracin de Cue tanto la decisin de la *(mara al
designar amigables componedores como el paso siguiente6 Cue ser( la
integracin de un Tribunal de $rbitramento 2nternacional6 impide acudir al
mecanismo contractual de solucin de los conflictos Cue a su juicio est(
constituido por el sometimiento de los mismos a Tribunal de $rbitramento
=acional.
1. ec!"#
%n su demanda el peticionario se9ala como hechos6 los Cue se resumen a
continuacin6 dada su relevancia6 para efectos de la revisin Cue ha de efectuar la
*orte"
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)a %T&'$ ? %) *.=3.!*2.6 luego de los tr(mites legales y con observancia
de las disposiciones vigentes celebraron el contrato :4E de 1E4 71E de julio8
cuyo objeto fue Fel dise9o detallado6 construccin6 suministro6 transporte6
nacionali<acin6 entrega en funcionamiento6 capacitacin del personal del &etro
para el 'alle de $burr( incluyendo las obras complementarias y accesoriasG. %n
la *l(usula *uarenta y *uatro del mencionado contrato se pact6 como
mecanismo de solucin de los litigios Cue entre ellas surgieran6 el sometimiento
a Tribunal de $rbitramento6 el cual Hser( integrado y funcionar( de conformidad
con las disposiciones del *digo de *omercioI se someter( del todo a las
disposiciones Cue sobre la materia establece el *digo de -rocedimiento *ivil y
su decisin ser( en derecho y obligatoria para las partes. %l Tribunal de
$rbitramento funcionar( en la ciudad de &edell+n6 !epDblica de *olombia.
&ientras el Tribunal est4 integrado6 los pla<os correr(n normalmente hasta
producirse el fallo. )os efectos de la cl(usula de caducidad6 as+ como las
causales Cue den lugar a su aplicacin6 no ser(n susceptibles de decisin
arbitralG.
Jue el 13 de febrero de 1EE26 mediante contrato adicional6 con el propsito de
lograr mayor e#pedicin en la solucin de las controversias contractuales6 las
partes acordaron 7*l(usula .ctava8 someter las controversias suscitadas6
espec+ficamente los reclamos 1 a 16 a amigables componedores designados por
las mismas partesI en caso de fracaso de la labor de los amigables componedores
las partes acordaron acudir arbitraje internacional6 en los t4rminos de la
*onvencin adoptada por la *onferencia de las =aciones 0nidas sobre
$rbitramento *omercial 2nternacional6 el 1: de junio de 1EK6 aprobado por el
*ongreso de la !epDblica de *olombia mediante la ley 3E de 1EE:.
%n desarrollo de este acuerdo6 las partes establecieron6 en el documento
denominado H-rocedimiento para la integracin y funcionamiento de los
componedoresG6 del 2 de junio de 1EE36 el procedimiento de integracin de los
amigables componedores y determinaron las reglas de funcionamiento.
-osteriormente 7$cta de &adrid6 4 de junio de 1EE386 las partes del contrato
acordaron nuevos t4rminos y condiciones para la amigable composicin6 como
los relativos a la nacionalidad del tercer componedor y al nombramiento del
mismo.
%n el Hacuerdo de 14 de junio de 1EE4G6 las partes convinieron una modificacin
al procedimiento de arreglo directo de las controversias contractuales mediante
la integracin de un comit4 integrado por representantes de cada una de ellas y
vuelven a someter la solucin Dltima de los conflictos a arbitramento nacional6
oper(ndose a juicio de la %mpresa accionante una derogatoria de la cl(usula
octava del contrato adicional de 13 de febrero de 1EE2.
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*onforme a la opinin de la %mpresa6 el mecanismo previsto en la *l(usula
.ctava anterior Cued derogado6 pues se dispuso en contrario6 Cue ya no puede
regir u operar6 pues precisamente para eso se cambi y se estableci una manera
diferente de tratar de resolver los conflictos Hmecanismo Cue desde luego estaba
sujeto al alea de llegar o no a un acuerdo econmico en torno del mismoG.
%n febrero de 1EE4 la %mpresa de Transporte &asivo del 'alle de $burr(
resolvi actuar judicialmente y solicitar ante el Tribunal $dministrativo de
$ntioCuia la nulidad absoluta de la estipulacin contenida en la *l(usula .ctava
del contrato adicional del 13 de febrero de 1EE2 y de sus acuerdos
complementarios6 con el fin de Cue se definiera sobre la juridicidad de acudir al
procedimiento de arreglo directo mediante amigables componedores y
posteriormente la integracin y sometimiento de las controversias subsistentes
por parte de un Tribunal de $rbitramento 2nternacional.
$l respecto6 se debe se9alar Cue6 por sentencia de 14 de septiembre de 1EEK el
Tribunal $dministrativo de $ntioCuia resolvi declarar la nulidad de los
mencionados acuerdosI no obstante6 el *onsejo de %stado6 3ala de lo
*ontencioso $dministrativo -3eccin Tercera-6 en sentencia 2L de febrero de
1EE6 a la cual se aludir( m(s adelante6 luego de pormenori<ado an(lisis de las
fuentes normativas fundamento de los acuerdos mencionados6 resolvi revocar la
sentencia del a quo y no acceder a las peticiones de la entidad demandante.
*onocida la sentencia del *onsejo de %stado6 el *onsorcio decidi plantear de
nuevo a la %T&'$ el funcionamiento de la amigable composicin6 y para ello le
propuso el nombramiento de los sendos amigables componedores Cue deber+an
designar un tercero para la plena conformacin de ese mecanismo de
autocomposicin. =o obstante6 la %T&'$ no accedi al nombramiento del
correspondiente amigable componedor6 por considerar Cue a pesar de la decisin
de la jurisdiccin contencioso administrativa6 a su juicio6 el contrato adicional
del 13 de febrero de 1EE2 y los acuerdos adicionales a 4ste hab+an sido dejados
sin efecto por la comDn voluntad de las partes al suscribir el documento del 14
de junio de 1EE4 y determinar en 4l la integracin del comit4 de arreglo directo
mencionado.
$nte la circunstancia anterior6 el *onsorcio solicit a la *(mara de *omercio de
&edell+n Cue6 como tercero escogido al efecto en el contrato adicional del 13 de
febrero de 1EE26 suscrito por ambas partes6 procediera a hacer la designacin del
amigable componedor Cue correspond+a a la %T&'$. %sa designacin recay
inicialmente en el Doctor ;avier Tamayo ;aramillo6 Cuien no acept y
ulteriormente en el Doctor ;esDs 'allejo &ej+a6 Cuien tambi4n declin el
nombramiento.
)a %T&'$ interpuso recurso de reposicin ante la *(mara de *omercio de
&edell+n con el fin de Cue esta entidad revocar( el nombramiento reali<ado y se
K
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abstuviera de continuar el procedimiento de integracin de los amigables
componedores. /rente a esa peticin6 la *(mara de *omercio respondi a la
%T&'$ Cue Hel nombramiento de un amigable componedor por parte de esta
oficina no es en ningDn momento un acto administrativo ya Cue solo estamos
obrando como particular delegado debido a un convenio Cue 0stedes mismos
suscribieron con el consorcio ,ispano $lem(n. =i siCuiera esta oficina est(
encargada de gestionar el tr(mite de la amigable composicinG.
!eitera la *(mara -*entro de *onciliacin y $rbitraje- Cue no puede6 como
particular Cue es6 decidir sobre la valide< de los actos de la persona jur+dica
%T&'$ y mucho menos acerca de la e#istencia o interpretacin de sus
contratos.
%n esta respuesta6 la *(mara alude tambi4n a Cue la legislacin vigente 7)ey 44L
de 1EE6 art. 1328 en ningDn momento dice Cue el tercero delegado deba anali<ar
sus propia competencia6 por lo dem(s considera Cue no es posible hablar de
competencia de un particular. -or ultimo6 e#presa Cue la amigable composicin
HaunCue es un mecanismo alterno de resolucin de controversias6 no es un
proceso judicialG6 Cue solo produce efectos de transaccin6 siempre y cuando se
llegue a un acuerdo y Cue los amigables componedores6 conforme a la
*onstitucin -ol+tica no son particulares habilitados por la ley para administrar
justicia 7/olio 34K e#pediente8.
Dentro del proceso instaurado por el *onsorcio ,ispano $lem(n ante el Tribunal
$dministrativo de $ntioCuia6 contra la !esolucin mediante la cual %T&'$
declar el incumplimiento del contrato6 esta Dltima entidad propuso demanda de
reconvencin y dentro ella plante de manera e#pl+cita como peticin Tercera
HCue se declare Cue la cl(usula del contrato adicional de 13 de febrero de 1.EE2
no est( vigente por cuanto por voluntad de las mismas partes6 no solo fue
modificada mediante el acuerdo de 14 de junio de 1.EE46 sino Cue la condicin
se9alada en el nl. M de este acuerdo result fallidaG 7-(g. K6 demanda de
reconvencin8.
)a mencionada condicin se plasma as+" HM. %n el evento Cue antes de Cue se
emita el concepto o recomendacin por parte del grupo de trabajo se produ<ca
una sentencia en firme o ley vigente e incontrovertible Cue permita la valide< de
la cl(usula octava del contrato adicional las partes se someter(n a esta cl(usula y
le dar(n cumplimientoG.
$ juicio de %T&'$ la sentencia del *onsejo de %stado6 del 2L de febrero de
1EE6 no hace pronunciamiento sobre la valide< de la cl(usula a. del contrato
adicional del 13 de febrero de 1EE26 tan slo hace consideraciones jur+dicas
sobre la misma.
L
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$ I%&'(naci"ne#
Tanto la *(mara de *omercio de &edell+n como el *onsorcio ,ispano $lem(n
se han hecho presentes en el proceso para impugnar la peticin de amparo
elevada por la %T&'$.
)as argumentaciones de ambas giran6 primordialmente6 en torno del car(cter de
entidades privadas Cue ellas ostentan conforme a sus actos constitutivos6 a la
naturale<a meramente contractual de la relacin entre la %T&'$ y el *onsorcio
y6 por ende6 al car(cter convencional de la actuacin cumplida por la *(mara de
*omercio a solicitud del *onsorcio6 lo Cue determina los correspondientes
efectos6 y de la e#istencia de otro medio de defensa.
). P*'e+a#.
*omo pruebas en el presente proceso han obrado las documentales ane#adas a su
demanda por la accionante6 %mpresa de Transporte &asivo del 'alle de $burr(
-%T&'$-.
,. Sentencia# "+-et" .e *e/i#i0n.
Debe la *orte revisar la sentencias proferidas en el asunto de la referencia por el
;u<gado D4cimo *ivil del *ircuito de &edell+n y por el Tribunal 3uperior de
&edell+n - 3ala *ivil -.
,.1. Sentencia .e &*i%e*a in#tancia.
&ediante sentencia de 2: de mayo de 1EEE el ;u<gado D4cimo *ivil del *ircuito
de &edell+n resolvi sobre la accin interpuesta y tutel transitoriamente los
derechos fundamentales al D%52D. -!.*%3. ? $**%3. $ )$
$D&2=23T!$*2.= D% ;03T2*2$ invocados en contra de la *(mara de
*omercio de &edell+n y el *onsorcio ,ispano $lem(n. %n consecuencia6 orden
a la *(mara de *omercio de &edell+n HCue se $53T%=1$ de =.&5!$!
$&21$5)% *.&-.=%D.! . $!52T!.3 para la definicin de las
reclamaciones 1 a 1 surgidas entre %T&'$ y el *onsorcio ,ispano $lem(n o si
ya lo hi<o se 303-%=D$ dicho nombramiento mientras no e#ista decisin de
fondo de la jurisdiccin *ontencioso $dministrativo o una solicitud suscrita por
ambas partes en virtud del principio de autonom+a de la voluntadG. %n armon+a
con la transitoriedad del amparo otorgado se orden a la %T&'$ Cue dentro del
t4rmino m(#imo de cuatro meses6 proceda a instaurar la correspondiente accin
ante la jurisdiccin contencioso administrativa Hpara Cue sea 4sta Cuien
determine en forma definitiva cual es la cl(usula compromisoria vigente por la
M
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cual las partes deben buscar la solucin a sus diferencias contractuales. De lo
contrario6 vencido el t4rmino indicado cesar(n los efectos de lo dispuesto en el
presente falloG.
%n los fundamentos de la decisin adoptada6 el jue< de instancia precisa Cue el
punto de controversia entre las partes se halla en posiciones encontradas respecto
del tr(mite Cue ha de seguirse en procura de la definicin de las controversias
conocidas como los reclamos 1 a 1 y si en el momento est( o no vigente una
cl(usula contractual 7la .ctava del contrato adicional de 13 de febrero de 1EE28 o
si por el contrario tal cl(usula perdi sus efectos por el acuerdo suscrito en mayo
de 1EE4. $spectos estos Cue a su juicio Hdeben ser resueltos previo mayor debate
probatorio con un an(lisis mucho m(s detallado y por el jue< especiali<ado
Htrat(ndose del (rea de la contratacin administrativaG.
=o obstante6 encuentra Cue someter a la %T&'$ a un T!250=$) D%
$!52T!$&%=T.6 Cue al modo de ver de esta empresa6 no es competente6 con
ra<ones Cue el jue< encuentra sustentadas jur+dicamente pues se basan en Cue
Hno est( vigente un documento contractual Cue faculte u obligue a su
representante legal a designar un amigable componedorG6 ser+a negarle el
derecho a $**%D%! $ )$ $D&2=23T!$*2.= D% ;03T2*2$ ? $) D%52D.
-!.*%3..
%#presa la sentencia de instancia Cue Ftal procedimiento implicar+a Cue la
%T&'$ se viera abocada a un tr(mite Cue6 aunCue reconoce Cue pact6 ahora
aduce Cue fue modificado y no es el indicado en este momento para Cue se
tramite lo atinente a las reclamaciones 1 a 1F. -ermitir Cue dicho tr(mite
continDe significa $D&2T2! T$*2T$&%=T% Cue la cl(usula octava del
contrato adicional suscrito en 1EE2 %3T$ '21%=T% y por lo tanto Cue son
aplicables las normas de competencia en ella fijadas6 dejando a la %T&'$ como
parte contratante6 inconforme con tal interpretacin6 en total indefensin respecto
a los pasos a seguir en la definicin de sus controversias 1 a 1 con el *onsorcio
,ispano $lem(n6 cuando esta decisin de la vigencia6 derogatoria o
inaplicabilidad de las cl(usulas contractuales aludidas6 en nuestro sentir6
corresponde a la ;urisdiccin *ontencioso $dministrativa. /inalmente6 se
e#presa Cue la proteccin de tales derechos fundamentales6 se basa
principalmente en la garant+a de la 210$)D$D !%$) entre las partes6 de suerte
Cue de no concederse la proteccin demandada por v+a de Tutela se atentar+a
tambi4n contra este principio. 7/olio 1:M del e#pediente y -(g. 1: de la sentencia
del ;u<gado 1: *ivil del *ircuito de &edell+n8.
,.). Sentencia .e #e('n.a in#tancia.
$l conocer de la impugnacin6 el Tribunal 3uperior de &edell+n - 3ala *ivil-
resolvi revocar el amparo otorgado por el jue< de instancia y en su lugar declar

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la no prosperidad de la tutela Hcomo peticin principal6 ni como solicitud
subsidiariaG6 y dej sin efecto las actuaciones surtidas en cumplimiento del fallo.
Destaca Cue la peticin formulada por la entidad demandante es clara en el
sentido de solicitar Cue se ordene a la *(mara de *omercio de &edell+n6 *entro
de *onciliacin y $rbitraje6 la revocacin de la decisin de la propia *(mara
mediante la cual nombr un amigable componedor a la %T&'$ y6 por
consiguiente6 de abrir el espacio para Cue posteriormente se instale un Tribunal
de $rbitramento6 porCue con ello se violan los derechos constitucionales al
debido proceso y el acceso a la administracin de justicia. %n subsidio se solicit
al jue< Cue fuera 4l directamente Cuien procediera a revocar la decisin tomada
por la *(mara de *omercio de &edell+n.
%l Tribunal6 bajo la consideracin de Cue los profesionales del derecho6
designados sucesivamente por la *(mara como amigables componedores para
representar a %T&'$6 no aceptaron la misma6 decidi Cue por sustraccin de
materia no hab+a sobre Cue decidir.
$s+ mismo6 pone de presente el Tribunal Cue6 de acuerdo con el art+culo 11L de
la *onstitucin6 Cuienes est(n investidos de la funcin de administrar justicia son
los (rbitros y no el *entro de $rbitraje. ? Cue es necesario distinguir entre la
solicitud de convocatoria de un Tribunal y la demanda arbitral6 pues no son lo
mismo. )a funcin del *entro de $rbitraje la circunscribe el $rt+culo 1L del
decreto 2LK1 de 1EE1 a los actos propios del tr(mite inicialI los (rbitros6 de
acuerdo con el art+culo 1 del mismo decreto6 son los Cue deben resolver sobre
su propia competenciaI es a los (rbitros a Cuienes corresponde estudiar su
competencia en su condicin de jueces investidos transitoriamente.
*on cita de la sentencia del *onsejo de %stado 3ala de lo *ontencioso
$dministrativo6 3eccin Tercera6 del 2L de febrero de 1EE6 sostiene el Tribunal
3uperior de &edell+n Cue la amigable composicin es una transaccin lograda a
trav4s de terceros con facultades de comprometer contractualmente a las partes6
pero no tiene el car(cter de decisin judicial. %n cambio6 los (rbitros son
particulares investidos transitoriamente de funcin de administrar justicia6 para
emitir fallos en los t4rminos determinados en la ley.
De la misma manera6 se e#presa Cue los acuerdos concertados por las partes son
ley para dichas partes6 si en los contratos est(n regulados6 de manera alguna
podr( mediante una accin de tutela aDn antes de designar los amigables
componedores entrar a decidir6 a controlar6 previo el inicio del tr(mite
correspondiente6 si procede o no6 ni posteriormente6 en el tr(mite arbitral6 si las
pruebas son o no conducentes6 etc..
E
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&ediante la tutela6 e#presa el Tribunal6 no puede entrarse a controlar todos los
pasos dados en la etapa de amigable composicinI as+ mismo6 puntuali<a la
sentencia del Tribunal6 Cue en el proceso arbitral todas las decisiones tienen sus
recursos y Cue de manera alguna la institucin de la tutela se cre para se9alar
cual es el proceso Cue se debe tramitar en determinado asunto y aDn en la etapa
embrionaria entrar a resolver sobre un debido proceso de lo Cue apenas est( en la
etapa inicial.
)a parte demandante en la accin de tutela tiene sus recursos6 especialmente6 el
se9alado en el par(grafo del %statuto de *ontratacin $dministrativa.
II. CONSIDERACIONES Y 1UNDAMENTOS
1. C"%&etencia.
)a 3ala -lena de la *orte *onstitucional es competente para revisar las
providencias proferidas por el ;u<gado D4cimo del *ircuito de &edell+n y el
Tribunal 3uperior de &edell+n -3ala *ivil-6 en desarrollo de las atribuciones
conferidas en los art+culos L y 2416 numeral Eo de la *onstitucin -ol+tica6 en
concordancia con los art+culos 33 al 3L del Decreto 2KE1 de 1EE1 y en
cumplimiento del auto de L de septiembre de 1EEE e#pedido por la 3ala de
3eleccin =Dmero =ueve de esta *orporacin.
). La %ate*ia #'-eta a e2a%en.
%n armon+a con los antecedentes e#puestos6 la controversia planteada en el
presente proceso de tutela versa sobre la presunta vulneracin de los derechos
constitucionales fundamentales al Debido -roceso 7*.-.6 $rt. 2E8 y de acceso a la
administracin de justicia 7*.-.6 $rt. 22E8 en Cue pudo incurrirse por la *(mara
de *omercio de &edell+n6 cuando6 a solicitud del *onsorcio ,ispano $lem(n6
dentro del marco del contrato de 1E4 celebrado entre %T&'$ y el *onsorcio
,ispano $lem(n6 y en desarrollo de lo estipulado en el *ontrato adicional del 13
de febrero celebrado entre las mismas partes6 se design amigable componedor
para Cue represente a %T&'$ dentro de la amigable composicin pactada
contractualmente.
*on el fin de adoptar la decisin6 la *orte6 teniendo en cuenta el conte#to de las
relaciones dentro de las cuales ha surgido la demanda de proteccin de los
derechos constitucionales mencionados6 debe previamente e#aminar las
siguientes materias" -rocedencia de la accin de tutela6 habida consideracin del
origen privado de las entidades accionadasI la e#istencia o no de medios
jur+dicos de proteccinI la subordinacin e indefensin de la %T&'$ frente a su
cocontratante y a la *(mara de *omercio de &edell+n I el car(cter irremediable
1:
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del perjuicio Cue se cause con la infraccin de los derechos fundamentales
invocados como transgredidos y la procedencia del amparo como medio
transitorio.
3. La &*"ce.encia .e 3a acci0n .e t'te3a 4 3a nat'*a3e5a .e 3a# enti.a.e#
acci"na.a# 4 3a# acti/i.a.e# a ca*(" .e 6#ta#.
De acuerdo con el art+culo L constitucional6 y tal como de manera reiterada ha
destacado esta *orporacin6 la accin de tutela puede ser ejercitada por cualCuier
persona6 natural o jur+dica6 en todo momento y lugar6 para obtener la proteccin
de sus derechos constitucionales fundamentales cuando Cuiera Cue 4stos resulten
vulnerados o amena<ados por la accin de cualCuier autoridad pDblica.
$s+ mismo6 conforme a la norma fundamental6 y en los casos determinados en la
ley 7Decreto 2KE16 $rt. 4286 la accin de tutela procede contra particulares en
cualCuiera de estos supuestos" Cue se trate 718 de particulares encargados de la
prestacin de un servicio pDblico6 o 728 cuya conducta afecte grave y
directamente el inter4s colectivo o 738 respecto de Cuienes el solicitante se halle
en estado de subordinacin o indefensin.
)a procedencia de la v+a de amparo6 finalmente6 h(llase condicionada a Cue el
afectado no disponga de otros medio de defensa judicial6 salvo Cue aCuella se
utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
)a *orporacin deber(6 entonces6 determinar la procedencia de la proteccin
propia de la accin de tutela en el presente caso6 ya sea como remedio definitivo
o como mecanismo transitorio6 para lo cual es pertinente6 siguiendo el te#to de la
disposicin constitucional6 el an(lisis de los siguientes aspectos"
,.1. La nat'*a3e5a .e enti.a.e# &*i/a.a# .e 3a# .e#tinata*ia# .e 3a acci0n
.e t'te3a.
%n el presente caso6 como ya se e#pres6 la accin de tutela ha sido formulada
contra la *(mara de *omercio de &edell+n y el *onsorcio ,ispano $lem(n6 por
considerar el accionante Cue la actuacin de la *(mara de designar6 por solicitud
del *onsorcio ,ispano $lem(n6 el amigable componedor para Cue actDe dentro
de la amigable composicin prevista en el contrato adicional del 13 febrero de
1EE2 Cue complement y modific en este aspecto el contrato original nDmero
:4E de 1E4 se violaron sus derechos al debido proceso y de acceso a la
administracin de justicia.
11
T-241.13
3iguiendo la jurisprudencia de esta *orporacin
1
6 la *(mara de *omercio de
&edell+n6 debe catalogarse como una institucin Cue6 adem(s de sus funciones y
actividades como entidad gremial de derecho privado sin finalidad lucrativa6
ejerce funciones administrativas en los t4rminos del *digo de *omercio y
legislacin complementaria.
%l consorcio ,ispano $lem(n es6 como su denominacin lo indica6 una unin de
empresas pactada con el fin el celebrar y ejecutar el contrato :4E de 1E4
integrado por las firmas ya rese9adas.
$hora bien6 siendo las accionadas entidades particulares6 sujetas por principio al
derecho privado6 cabe determinar6 de acuerdo con la disposicin constitucional y
la jurisprudencia de esta *orte6 si tales entidades6 sin perjuicio de su condicin
jur+dica6 est(n encargadas de la prestacin de un servicio pDblico o del ejercicio
de funciones administrativas o si frente a ellas la accionante est( en condicin de
subordinacin o indefensin.
De antemano6 por lo Cue toca con las relaciones de la accionante con el
*onsorcio6 debe indicarse Cue ellas se hallan plasmadas en el contrato :4E de
1E4 y sus adicionales.
De las cl(usulas contractuales6 evidentemente6 no surge6 en principio6 y con las
salvedades Cue en esta misma providencia se precisar(n6 situacin alguna de
indefensin o de relacin de subordinacin de la %T&'$ hacia el consorcio.
%n efecto6 las cl(usulas contractuales derivadas de la autonom+a contractual6
dentro del marco legal de la contratacin de las entidades estatales6 no permiten
establecer situaciones como las e#igidas por la *onstitucin y la ley para la
procedencia de la accin de tutela. -or el contrario6 en el (mbito de la legislacin
propia de la contratacin de las entidades estatales6 y con mayor 4nfasis en la
legislacin bajo la cual se celebr el contrato :4E de 1E4 - Decreto ley 222 de
1E3-6 el ejercicio de potestades y prerrogativas en la relacin contractual como
garant+a del cumplimiento del objeto contractual6 se hallaba claramente
establecido6 de manera e#cluyente en favor de la entidad pDblica contratante
7*l(usula de caducidad6 principios de interpretacin6 modificacin y terminacin
unilateral del contrato6 etc8
2
.
!especto de la relacin de la %T&'$ con la *(mara de *omercio de &edell+n6
por principio6 cabe indicar Cue en el presente caso ella se deriva e#clusivamente
del encargo Cue las partes en el contrato :4E de 1E4 convinieron libremente
1 %ntre otras sentencias *-144NE36 &.-. Dr. %duardo *ifuentes &u9o<I *-1LKNEK &.-. Dr. ,ernando ,errera 'ergara I*-
1LMNEK6 &.-. Dr. /abio &orn D+a<I *-3EK. &.-. Dr. ;os4 1regorio ,ern(nde< I *-:MMNEM &.-. Dr. $ntonio 5arrera
*arbonell.
2
12
T-241.13
asignarle para Cue en caso de desacuerdo en la designacin de los amigables
componedores o de renuencia de una de ellas6 pudiere la *(mara suplirlas.
,abida cuenta Cue las *(maras de *omercio6 sin perjuicio de su condicin de
entidades privadas6 pueden ejercer funciones pDblicas Cue la ley les encomienda6
es pertinente establecer si la actividad desarrollada por la *(mara de *omercio
de &edell+n6 en el presente caso - nombramiento de amigable componedor para
lograr el acuerdo de las partes en litigio - corresponde a actividades propias de su
objeto legal6 como entidad privada de car(cter gremial6 o si por el contrario debe
catalogarse como actividad de car(cter pDblico6 otorgada por la ley.
*on ese propsito es necesario6 entonces6 desentra9ar las caracter+sticas de la
amigable composicin en el derecho colombiano y las del encargo Cue pueden
conferir las partes de un contrato para Cue terceros designen directamente a
Cuienes hayan de actuar como Hamigables componedoresG.
,.).Ca*acte*7#tica# .e 3a a%i(a+3e c"%&"#ici0n en e3 .e*ec!" c"3"%+ian".
*omo lo se9al el *onsejo de %stado en la providencia de 2L de febrero de 1.EE
-3ala de lo *ontencioso $dministrativo6 3eccin Tercera- Cue puso fin a un
proceso Cue buscaba precisamente la declaratoria de la nulidad de la cl(usula
octava del contrato de febrero de 1EE46 y Cue obra en el e#pediente6 la amigable
composicin es simplemente una transaccin lograda a trav4s de terceros con
facultades para comprometer contractualmente a las partes.
!ecuerda el *onsejo de %stado en la sentencia en cita Cue"
H..........desde el decreto :1 de 1.E4 art+culo 216 se autori< a las
entidades estatales para transigir en asuntos relacionados con
controversias contractuales. %s decir6 Cue la amigable composicin no
fue establecida por primera ve< en el Decreto 22ME de 1.EE6 sino Cue
ese decreto se limit a retomar la figura para reglamentarla6 dicho sea
de paso6 en forma incipiente. -or otra parte el *digo de
-rocedimiento *ivil 7Decretos 14:: y 2:1E de 1.EM:8 ya contemplaba
la figura de la amigable composicin al prever en el art+culo LMM6
luego tomado por el art+culo K1 del Decreto 22ME de 1.EE6 Cue en las
controversias susceptibles de transaccin Cue surgieran entre personas
capaces de transigir6 pod+an los interesados someter sus diferencias a
amigables componedores. *omo consecuencia de las consideraciones
Cue anteceden6 fuer<a es concluir Cue la amigable composicin no se
sustent por primera ve< en el Decreto 22MENE sino en normas
vigentes por la 4poca en la cual se celebr el contrato. F7-(g. 28
$s+ mismo6 precis el *onsejo Cue"
13
T-241.13
HDesde el *digo de -rocedimiento *ivil de 1.EM:6 la legislacin ha
previsto la amigable omposicinI en aCuella normatividad en el
art+culo LMM6 luego adoptada por los art+culos K1 y K2 del Decreto
22ME de 1.EE6 adicionada por el art+culo 1L de la ley 23 de 1.EE1. =o
resulta e#tica a la legislacin colombiana6 el pacto de amigable
composicin en los t4rminos acordados en el convenio demandado.
$ntes de celebrarse el acuerdo6 en el momento de su celebracin y
hoy6 ha e#istido norma positiva Cue permite acudir a tal procedimiento
como medio e#trajudicial de solucin de conflictos.7p(g. 328
-or otro aspecto tampoco se desnaturali<a la figura de la amigable
composicin6 cuando las partes convienen frente a la intervencin de
tres amigables componedores6 Cue las decisiones se tomar(n por
mayor+aG.
%n relacin con el car(cter meramente contractual de la amigable composicin y
la funcin de los amigables componedores6 siguiendo la providencia en cita6
debe advertirse Cue a las partes asiste libertad para pactar lo Cue estimen
conveniente en cuanto a la forma como ha de adelantarse6 en cada caso6 la
amigable composicin6 pues este aspecto no est( regulado por la ley. )a
circunstancia de Cue se estable<ca en el correspondiente contrato Cue la decisin
Cue tomen deba serlo por mayor+a6 en manera alguna implica Cue la decisin
adCuiera car(cter judicial6 Hdado Cue los amigables componedores obligan
contractualmente a las partes porCue actDan por mandato de 4stas6 y no con la
fuer<a procesal de sentenciaG6 conforme lo e#presa el *onsejo de %stado en la
referida sentencia.
2gualmente6 no puede perderse de vista Cue6 en la actualidad6 siguiendo las
disposiciones legales6 la amigable composicin responde a lineamientos Cue se
avienen con la comprensin tradicionalmente dada a la amigable composicin
como mecanismo convencional de solucin de diferencias y discrepancias entre
las partes de un contrato
3
.
3 3obre las caracter+sticas de la amigable composicin en el derecho colombiano6 y por su utilidad para el
entendimiento de la misma en el caso sub e+amine, es pertinente traer lo Cue al respecto ense9aba el tratadista
,ernando &orales &olina"
H4:. %n los mismos casos6 en Cue procede el arbitraje6 podr(n los interesados someter sus diferencias a
amigables componedores6 cuya declaracin tiene valor contractual entre ellos6 pero no produce efectos de laudo
arbitral 7$rt. LMM8. 3e trata de Cue dos personas Cue tienen una diferencia de las Cue podr+an ser objeto de
arbitramento o sea cuestiones declarativas y no ejecutivas6 en ve< de celebrar un compromiso resuelven6 de
comDn acuerdo6 someterla a otra u otras personas6 cuyo nDmero no tiene l+mite6 Cue escogen del consuno y se
obligan a aceptar su decisin6 Cue no proviniendo del deudor6 en su caso jam(s puede ser t+tulo ejecutivo.
=o es entonces un tribunal sino6 como su nombre lo indica6 la composicin de la diferencia por terceros no
investidos de jurisdiccin6 por la cual su fallo carece de fuer<a jurisdiccional y solo obliga a las partes
contractualmente6 vale decir Cue 4stas pueden cumplirlo o no6 y su incumplimiento slo acarrea la indemni<acin
de perjuicios6 pues a la decisin no puede hacerse producir efectos ante la justicia ordinaria.
-or tanto6 en este caso la cuestin litigiosa Cueda viva6 y podr( plantearse ante los jueces comunes o ante un
tribunal de arbitramento legalmente constitu+do6 no obstante la vigencia de la amigable composicin6 pues 4sta no
es proceso.
)os amigables componedores son autnomos para o+r a las partes en la forma Cue lo consideren adecuado6 y si
fuere el caso para recibir las pruebas Cue ellas les presenten I tambi4n pueden resolver de plano la diferencia y
hacerles saber a las partes lo decidido por escrito6 para Cue 4stas cono<can la solucin. )os amigables
14
T-241.13
%n efecto6 la )ey 44L de 1EE6 en esta materia de la amigable composicin
subroga la legislacin anterior y reitera Cue tal institucin es un mecanismo de
solucin de conflictos cuyas caracter+sticas6 siguiendo los art+culos 13: a 1326
ibidem6 pueden tipificarse as+" 7i8 delegacin Cue hacen dos o m(s particulares
7ii8 en un tercero6 denominado amigable componedor - Cue podr( ser singular o
plural-6 7 iii8 de la facultad de precisar con fuer<a vinculante para ellas y con los
efectos legales de la transaccin6 7iiii8 el estado6 las partes y la forma de
cumplimiento de un negocio jur+dico particular. )as partes 7iiiii8 pueden hacer la
designacin del amigable componedor directamente o delegarla en un tercero6
Cue puede ser persona natural o jur+dica.
-ara la *orte6 entonces6 la actividad cumplida por la *(mara de *omercio de
&edell+n6 al efectuar el encargo derivado del acuerdo de las partes contratantes6
se enmarca dentro de su rbita de actividad particular6 no significa ejercicio de
funcin pDblica de aCuellas Cue las entidades de su categor+a tienen
encomendadas por la propia ley6 como las de llevar el registro mercantil 7$rt. L6
*. de *o.86 o la inscripcin y registro de personas jur+dicas sin fin lucrativo y de
ciertos actos de 4stas 7Decreto ley 21K: de 1EEK6 $rt. 4: a 4K8 o el registro de
proponentes para la contratacin de las entidades estatales 7)ey : de 1EE38.
$s+ mismo6 es claro6 en armon+a con lo arriba e#puesto6 Cue la actividad de los
amigables componedores no tiene el car(cter de funcin pDblicaI ella se enmarca
dentro del (mbito contractual y e#teriori<a la estipulacin derivada de la
autonom+a de la voluntad.
$l respecto6 la 3ala estima conveniente distinguir el supuesto Cue ocupa su
atencin6 de otros en los cuales la actividad cumplida por particulares6 en
general6 y por los centros de conciliacin6 como el de la *(mara de *omercio de
&edell+n6 en especial6 si ha de encasillarse en el (mbito de las funciones
pDblicas6 tal como puso de presente esta misma *orporacin6 al resolver la
accin de tutela interpuesta contra la *(mara de *omercio de 5ogot(6 en
relacin con la actuacin cumplida por esa entidad dirigida a la organi<acin y
funcionamiento de un Tribunal de $rbitramento.
$ll+ precis la *orporacin"
H%n particular6 la etapa pre-arbitral aunCue sea conducida por los
directores de los centros de arbitraje6 es objeto de estricta regulacin
por parte de la ley6 Cue como se ha visto proyecta en ella un conjunto
de normas imperativas Cue no pueden dejar de ser aplicadas por
aCu4llos. %sta fase inicial est( compuesta por una serie de actos de
componedores no reCuieren ser colombiano6 ni abogados aunCue la cuestin fuere de puro derecho. ? para
decidir no los obliga sino la eCuidadG.
1K
T-241.13
car(cter procesal6 a los Cue se adicionan otros de naturale<a puramente
material u operativa6 necesarios unos y otros para la conformacin
ulterior del Tribunal. %n este tramo preliminar tienen lugar actos tan
significativos como el de la admisin o recha<o de la solicitud de
convocatoria al Tribunal de $rbitramento6 el traslado y la contestacin
de la demanda arbitral.
De esta forma de acuerdo a la normatividad vigente - Decreto 2LK1 de
1EE16 derogado por la )ey 44L de 1EE6 compilada en el Decreto 11
de 1EE -6 Hlas partes pueden dirigir su solicitud de convocatoria al
centro de arbitraje acordado y a falta de 4ste a uno del lugar de
domicilio de la otra parte6 es decir6 del demandadoG. )uego de
presentada la solicitud6 segDn el art+culo 121 de la ley 44L de 1EE6
Cue hace remisin a los art+culos 42 a 43: del *digo de
-rocedimiento *ivil6 el director del *entro de $rbitraje debe
pronunciarse sobre la admisin de la demanda. Teniendo la
posibilidad de admitirla6 inadmitirla o recha<arla la demanda6 y la
obligacin de resolver el recurso de reposicin Cue pueda ser
interpuesto.
2gualmente6 en este estadio al director del *entro de $rbitraje incumbe
ejercer poderes procesales Cue traslucen una clara e indubitable
funcin pDblica como son los relacionados con las diligencias de
notificacin6 admisin y recha<o de la solicitud de convocatoria6
decisin de los recursos de reposicin6 conduccin de la audiencia de
conciliacin etc. H73entencia 30-L:: de 1EEE6 &.-. Dr. %duardo
*ifuentes &u9o<8 -3ubrayas fuera de te#to-.
De manera sucinta se puede6 entonces6 precisar en torno de la amigable
composicin6 el arbitramento y la accin Cue pueden desplegar los particulares
para la integracin de una y otro6 lo siguiente"
- )a amigable composicin es un procedimiento eminentemente contractualI el
arbitramento es un procedimiento judicial6 aunCue tenga fundamento inmediato
en un acuerdo de voluntades6 Cue se comprometen a Cue particulares habilitados
por ministerio de la ley ejer<an la funcin estatal de dirimir un conflicto de
intereses generando derogatoria de la jurisdiccin estatal6 para el caso concreto.
- )os amigables componedores6 por principio6 no ejercen funcin estatal judicialI
por el contrario6 los (rbitros s+6 conforme lo establece directamente la
*onstitucin -ol+tica 7$rt. 11L8.
- )a amigable composicin es un mecanismo de autocomposicin6 los amigables
componedores son representantes de las partes contratantesI el arbitramento es
mecanismo de heterocomposicin.
1L
T-241.13
- )a amigable composicin se desarrolla en la forma acordada autnomamente
por las partesI por el contrario6 el arbitramento en cuanto a su tramitacin se
halla sujeto a regulacin legal espec+fica.
- )a amigable composicin concluye en un acuerdo o convencin Cue tiene los
efectos de transaccinI el arbitramento concluye en laudo Cue produce los
efectos propios de las sentencias judiciales.
%n atencin a las caracter+sticas diferenciales enunciadas6 se puede concluir
entonces Cue6 mientras la amigable composicin surge plenamente del contrato6
el arbitramento lo hace de la propia *onstitucin y la ley Cue dan eficacia al
acuerdo de voluntades para Cue mediante 4l se derogue la jurisdiccin6 por
principio6 privativa del %stado.
De las caracter+sticas de una y otra institucin6 cabe deducir particularidades
acerca de las condiciones Cue han de reunir los particulares a Cuienes se
encomiende la misin de escoger a los amigables componedores y a los
miembros de un Tribunal de $rbitramento6 respectivamente.
)a integracin de la amigable composicin puede confiarse a HtercerosG ajenos a
los contratantes6 sean aCuellos personas naturales o jur+dicas6 no est(n sometidos
a calificacin especialI en cambio6 la integracin y puesta en marcha de los
Tribunales de $rbitramento6 y del proceso arbitral6 ha de efectuarse con
observancia de procedimientos especialmente ordenados por la ley6 ante las
entidades privadas Cue tengan autori<acin estatal para tal efecto6 la cual se
otorga previo el cumplimiento de condiciones legalmente previstas para su
organi<acin y funcionamiento 7*entros de *onciliacin y $rbitraje8 y en los
casos previstos en la ley6 en el respectivo contrato o en el compromiso.
Dentro del tr(mite impulsado para designar los amigables componedores6 el
particular a Cuien tal actividad se haya encomendado no puede hacer calificacin
alguna sobre su aptitud para efectuarlo6 ni puede emitir acto vinculante6 salvo la
propia escogencia del componedor o componedores I mientras Cue en el tr(mite
encaminado a la integracin del Tribunal de $rbitramento6 s+.

*omo se destac por esta *orporacin en la ya citada sentencia 30-L:: de 1EEE"
H7...8 )a regulacin procesal de la etapa pre-arbitral le atribuye
suficientes facultades al director del *entro de $rbitraje con el objeto
de Cue pueda tomar la decisin sobre su propia competencia como
*entro de $rbitraje6 la cual no se puede confundir con la jurisdiccin
o competencia del Tribunal de $rbitramento
1M
T-241.13
13. %l e#amen jur+dico Cue necesariamente ha de reali<ar el *entro
para fijar su competencia como institucin arbitral6 debe ser
suficientemente riguroso y diligente como para permitirle afirmar de
manera fundada Cue aCu4l corresponde al *entro de $rbitraje
acordado y Cue concurren6 de otro lado6 los elementos formales
indispensables para impulsar la etapa pre-arbitral. =o es admisible
sostener Cue el *entro se encuentre impedido para efectuar este
escrutinio de su competencia. ,acerlo obedece a un imperativo
jur+dico y prudencial6 Cue en modo alguno significa dirimir la
controversia ni tiene por efecto resolver sobre la valide< de los pactos
convenidos. $tendida la finalidad de este ejercicio y su alcance
restringido al propsito perseguido O fijacin de la competencia del
*entro de $rbitraje para tramitar por su conducto e impulsar la
conformacin de un Tribunal de $rbitramento -6 la fuente de
legitimidad de la actuacin del *entro no es distinta de la ley Cue le
asigna distintas funciones a lo largo de la etapa pre-arbitral6 entre ellas
la de admitir la solicitud convocatoria a un Tribunal de $rbitramento y
la de recha<arla6 cuyo ejercicio diligente debe ajustarse a las normas
legales.F 7 -ag 1E y 2:8
=o siendo6 entonces6 actividad pDblica Cue trasunta ejercicio de funciones
administrativas o la prestacin de servicio pDblico6 la actividad Cue desarrolla un
particular -*entro de $rbitraje o no6 persona natural o jur+dica- al designar por
virtud de acuerdo autnomo de las partes de un contrato6 amigables
componedores6 encuentra la *orte Cue no se cumplen6 por este aspecto6 en el
caso presente de designacin del amigable componedor efectuada por la *(mara
de *omercio de &edell+n6 los supuestos legales b(sicos e#igidos para la
procedencia de la tutela contra particulares6 en armon+a con el art+culo L de la
*onstitucin6 pues como ha Cuedado establecido6 las entidades accionadas son
entidades de car(cter privado Cue no ejercen funciones administrativas6 o Cue
tengan a cargo la prestacin de servicios pDblicos.
%mpero6 la *orte debe anali<ar si la %T&'$ se encuentra en estado de
subordinacin respecto de la *(mara de *omercio de &edell+n6 de tal manera
Cue 4sta entidad pueda ejercitar potestades Cue le permitan imponer de manera
irresistible para 4sta obligaciones a la %T&'$.
*omo ya se ha e#presado6 para la *orte6 la actividad de los amigables
componedores surge del acuerdo de voluntades de las partes en un contrato
donde se obligan rec+procamente y Cue autnomamente pueden determinar
mecanismos de autocomposicin de las controversias Cue se susciten con
ocasin del contrato.
)as partes pueden convenir en resolver ellas directamente las controversias o
encomendar a una o m(s personas Cue les presenten frmulas de arreglo o Cue
las adopten6 siempre a nombre y en representacin de las partes contratantes. )a
fuer<a de su decisin proviene e#clusivamente del *ontrato. %sa caracter+stica
1
T-241.13
comporta la ausencia de formalidades legalmente imperativas tanto para la
escogencia de los amigables componedores6 como para el desarrollo del trabajo a
4stos encomendado. %l encargo de la *(mara de *omercio y el HpoderG de
designacin surgen directamente de la voluntad de las partes y en ella misma se
agota6 por lo Cue no puede predicarse potestad alguna de la *(mara6 y en general
de los terceros Cue reciban encargo similar6 para imponer a las partes dicha
designacin. )a aceptacin viene dada por el acuerdo de voluntades de los
contratantes.
)a subordinacin6 en cambio6 como lo ha precisado de manera permanente esta
*orporacin6 Halude a la e#istencia de una relacin jur+dica de dependencia6
como ocurre por ejemplo6 con los trabajadores respecto de sus patronos6 o con
los estudiantes frente a sus profesores o ante los directivos del establecimiento al
Cue pertenecenG.
4
)a configuracin de la indefensin del accionante y su incidencia en el presente
caso se anali<ar( por la *orte a propsito de la procedencia de la tutela como
mecanismo transitorio de salvaguarda de los derechos fundamentales 7 =o. K8.
8.La e2i#tencia 4 &*"ce.encia .e "t*a /7a -'.icia3.
3i bien es cierto Cue las consideraciones Cue se han enunciado llevan a la clara
conclusin de la improcedencia de la tutela como mecanismo definitivo de
proteccin de los derechos constitucionales fundamentales invocados por el
accionante no es impertinente Cue la *orte analice a continuacin lo relativo a la
e#istencia y procedencia de otra v+a judicial.
*onforme a la constitucin y a la ley6 la procedencia de la accin de tutela se
halla condicionada a Cue el afectado no disponga de otro medio de defensa
judicial6 salvo Cue la tutela se utilice como mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio irremediable 7$rt. L8.
%ntonces6 se debe precisar si en el presente caso el afectado6 la %T&'$6 cuenta
con otro medio de defensa judicial.
*omo se ha establecido en los antecedentes6 la proteccin solicitada ha surgido
dentro del (mbito contractual y precisamente con ocasin de la peticin Cue hi<o
el *onsorcio a la *(mara de *omercio de &edell+n6 la cual se funda en la
vigencia del acuerdo contractual del 13 de febrero de 1EE2 y en los acuerdos de
desarrollo de 1EE2.
4 3entencia T- 2E:NE36 &.-. Dr. ;os4 1regorio ,ern(nde< 1alindo.
1E
T-241.13
De otra parte6 la posicin de la %T&'$6 al interponer la accin de tutela contra
el acto de nombramiento del amigable componedor6 se fundamenta en Cue6 a su
juicio6 lo acordado en el contrato adicional de febrero 14 de 1EE2 fue
e#pl+citamente superado por las mismas partes en el acuerdo adicional de 1EE4.
%stos convenios han sido celebrados por las partes en desarrollo del contrato :4E
de 1E4 celebrado en el marco de las normas sobre contratacin de la
$dministracin -Dblica 7Decreto ley 222 de 1E38 segDn se evidencia en los
enunciados y contenido del mismo6 al cual se hi<o alusin.
*omo es sabido6 por principio6 el jue< de los litigios Cue surjan con ocasin de
los contratos de la administracin es el jue< de la jurisdiccin de lo *ontencioso
$dministrativo 7)ey : de 1EE36 $rt. MK8. =o obstante6 como se recuerda en la
sentencia citada del *onsejo de %stado del 2L de febrero de 1EE6 ya durante la
vigencia del Decreto 222 de 1E3 se autori<aba a las partes de los contratos de la
administracin la inclusin de cl(usulas compromisorias o la celebracin de
compromisos o pactos comisorios6 con el fin de someter a la decisin de (rbitros
los litigios surgidos del contrato6 as+ como la posibilidad de acudir a mecanismos
de arreglo directo de los litigios como el significado por la amigable
composicin. %sas posibilidades han sido reiteradas por la legislacin posterior6
como se constata en la )ey : de 1EE3 y en la )ey 44L de 1EE6 Cue en los
mencionados aspectos subrog la )ey : de 1EE36 donde se dispone Cue las
entidades estatales han de buscar en forma (gil6 r(pida y directa la solucin a las
diferencias y discrepancias surgidas de la actividad contractual. ? con tal fin se
autori<a a tales entidades a acudir6 entre otros mecanismos6 a la conciliacin6
amigable composicin y transaccin 7)ey : de 1EE36 $rt. L8.
%n el presente caso6 como se ha destacado6 la discusin entre las partes ha
surgido en torno del contenido de una cl(usula contractual y de la vigencia de la
misma6 teniendo en cuenta Cue las partes6 adem(s del contrato principal donde se
incluy originariamente un mecanismo derogatorio de la jurisdiccin del
contrato6 han celebrado convenios adicionales de aCuel mediante los cuales6
aparentemente6 han modificado los mecanismos de solucin de los conflictos Cue
surjan con ocasin de su relacin contractual. 3e est( frente a un asunto Cue toca
de manera directa con la interpretacin del contrato y la vigencia o no de las
cl(usulas del mismo Cue han de guiar la conducta de las partes6 en cuanto a los
mecanismos Cue ellas mismas han previsto6 con fundamento en la ley6 para la
solucin de los conflictos como medios de autocomposicin o
heterocomposicin6 alternativos a la accin del jue< en lo contencioso
administrativo.
-recisamente6 las partes del contrato6 y en especial la entidad accionante en
tutela6 as+ lo han entendido al poner en marcha la jurisdiccin para Cue estudiara
y resolviera acerca de la valide< de la cl(usula octava del convenio o contrato
adicional al :4E de 1E4 Cue ellas suscribieron el 13 de febrero de 1EE2 y
respecto del cual se pronunci el *onsejo de %stado6 en segunda instancia6 en el
sentido de revocar la decisin del Tribunal $dministrativo de $ntioCuia6 Cue
2:
T-241.13
hab+a declarado la nulidad de la citada cl(usula y en su lugar6 declarar la
improcedencia de la peticin de nulidad.
%n la actualidad6 como se e#pres en los antecedentes6 la propia accionante6
dentro del proceso iniciado por virtud de demanda presentada por el *onsorcio
contratista contra decisiones de terminacin unilateral del contrato6 tiene
planteada6 dentro de demanda de reconvencin pendiente de resolucin por parte
del Tribunal $dministrativo de $ntioCuia6 la peticin de ine#istencia de la
cl(usula octava del pluricitado convenio adicional de 13 de febrero de 1EE2.
)as anteriores consideraciones han de ser suficientes para llevar a la *orte al
entendimiento de Cue no solo e#iste una v+a alternativa para Cue las partes
contractuales6 y en especial la accionante6 obtengan solucin de sus conflictos
contractuales acerca6 no e#clusivamente6 de la normatividad HcontractualG
aplicable6 conforme a lo pactado por ellas mismas6 y en relacin con las
diferencias y discrepancias surgidas de la ejecucin del v+nculo convencional
Cue en desarrollo de su autonom+a las une6 sino Cue est( en plena actividad
propuesta por la accionante. )a circunstancia de Cue el jue< de segunda instancia
dentro del proceso de tutela haya ordenado dejar sin efecto las medidas
adoptadas por el a quo en cuanto a la tutela transitoria6 condicionada por este
Dltimo a la formulacin ante el jue< administrativo de demanda orientada a la
solucin en el fondo del litigio6 no altera la situacin actualmente vigente en
cuanto al sometimiento a la definicin Cue haga el jue< administrativo6 como
jue< del contrato6 pues el proceso respectivo ha de seguir su marcha hasta la
culminacin con sentencia Cue resuelva de manera definitiva la controversia
entre las partes.
=o sobra recordar en este punto la permanente jurisprudencia de la *orporacin6
en cuanto a la falta de idoneidad6 por principio6 de la accin de tutela para la
bDsCueda de solucin de conflictos contractuales y de la proteccin de derechos
fundamentales Cue pudieren eventualmente resultar afectados.
%sta *orte siempre ha e#presado Cue la circunstancia de Cue las relaciones
contractuales est4n regidas por los principios y valores constitucionales6 no
significa la constitucionali<acin de los derechos de las partes6 ni de las
situaciones subjetivas Cue de all+ surjan "
H%l derecho fundamental objeto de una accin de tutela debe
corresponder a una consagracin e#presa y positiva efectuada
directamente por el *onstituyente Cue decide reservar (mbitos de la
persona de la intromisin estatal o establece prestaciones o garant+as
Cue se incorporan como situaciones activas de poder de los sujetos
oponibles al mismo. =o tienen ese origen y mal puede pretender
confer+rseles ese car(cter6 las s+tuaciones subjetivas activas y pasivas
21
T-241.13
derivadas de la concesin rec+proca de facultades Cue intercambian
entre s+ las partes de un contrato y Cue constituyen su contenidoG.
K
)a accin de tutela6 ha dicho tambi4n la *orte6 no procede para la resolucin de
los conflictos derivados de la actividad contractual6 pues el particular dispone de
otro medio de defensa judicial6 como lo es acudir a la jurisdiccin ordinaria
L
. ?
esa v+a ordinaria es6 adem(s de la directamente establecida en la ley6 la Cue en
ocasiones puede surgir de la voluntad de las partes contratantes6 conforme a las
disposiciones legales6 como sucede con la conciliacin6 la amigable
composicin6 el arbitraje etc.
$dem(s6 la v+a de la tutela es accin residual y subsidiaria Cue no est( llamada a
proceder como mecanismo alterno o sustituto de las v+as legales de proteccin de
derechos fundamentales
M
.
$hora bien6 la propia *orte ha reconocido Cue la regla de la improcedencia de la
accin de tutela en materia contractual 7administrativa6 civil6 comercial etc.8
conoce e#cepciones cuando se acredite la e#istencia de un perjuicio
irremediable

6 o cuando6 de manera general6 los dem(s medios de defensa Hse


revelen como insuficientes o inidneosG
E
. -or ello6 no obstante el car(cter
contractual de la relacin dentro de la cual ha surgido la controversia sujeta a
decisin6 a continuacin se anali<ar( la posible configuracin de situacin de
indefensin y el perjuicio irreparable.
9.La t'te3a c"%" %ecani#%" t*an#it"*i": 3a #it'aci0n .e in.e;en#i0n 4 3a
c"n;i('*aci0n .e3 &e*-'ici" i**e%e.ia+3e.
-rocede la *orte6 entonces6 a establecer si de la actuacin surtida por la *(mara
de *omercio de &edell+n puede configurarse una situacin de indefensin de la
%T&'$ Cue amerite la proteccin transitoria de la jurisdiccin constitucional
conforme al mandato del art+culo L constitucional6 en cuanto de aCuella se
genere un perjuicio irremediable en el (mbito de los derechos fundamentales
invocados por el accionante6 es decir los de debido proceso y de acceso a la
justicia.
9.1. Dentro de esta perspectiva es pertinente Cue la *orte se detenga de
antemano en el contenido de la cl(usula octava del contrato adicional del 13 de
febrero de 1EE2 en cuanto ella ha servido de base para desatar el instrumento en
torno del cual se suscita el ejercicio de la accin de tutela.
5 3entencia T- 242NE36 &.-. Dr. %duardo *ifuentes &u9o<.
6 'er6 entre otras6 las 3entencias T-231 de 1EEL6 &.-. Dr. %duardo *ifuentes &u9o<I T-34: de 1EEM6 &.-. Dr.
,ernando ,errera 'ergaraI T-:: de 1EE6 &.-. Dr. ,ernando ,errera 'ergara.
7 'er la 3entencia T 2M de 1EEM6 &.-. Dr. ;os4 1regorio ,ern(nde< 1alindo.
8 'er la 3entencia T- :: de 1EE6 &.-. Dr. ,ernando ,errera 'ergara.
9 'er la 3entencia T 231 de 1EEL6 &.-. Dr. %duardo *ifuentes &u9o<.
22
T-241.13
)as partes del contrato :4E de 1.E46 en ejercicio de su autnoma voluntad
acordaron Cue para los efectos de la solucin de reclamos presentados por el
*onsorcio - los Cue ellas mismas identifican como reclamos 1 a 1- acudir(n al
mecanismo de la amigable composicin. $l respecto previeron Cue las
decisiones de los amigables componedores se fundamentar(n en derecho y Cue si
por este procedimiento no se obtienen frmulas positivas Cue condu<can a
dirimir con fundamento en la ley y en el contrato las diferencias anotadas6
someter(n los asuntos pendientes a arbitraje internacional 6 en los t4rminos de la
convencin adoptada por la *onferencia de las =aciones 0nidas sobre
$rbitramento *omercial 2nternacional6 el 1: de junio de 1EK6 aprobado por el
*ongreso de la !epDblica de *olombia6 mediante la ley 3E de 1EE:.
)a %T&'$ y %) *.=3.!*2. ,23-$=. $)%&$= establecieron tambi4n Cue
en caso de Cue se omitiere por la parte interesada hacer el nombramiento de su
amigable componedor6 dentro del pla<o previsto en el documento sobre
Hprocedimiento acordado para la integracin y funcionamiento de los
componedoresG6 suscrito por las partes el 2 de junio de 1EE36 el nombramiento lo
habr( de reali<ar para la %&-!%3$ el *entro de *onciliacin y $rbitraje de la
*(mara de *omercio de &edell+n y para el *ontratista el -residente de la *orte
de $rbitraje de la *(mara de *omercio de &adrid. %l tercer componedor ser(
designado por acuerdo entre las partes y en defecto de 4ste una ve< superado el
pla<o establecido por las mismas partes ser( escogido por la *(mara de
*omercio 2nternacional de -ar+s 7*.*.2.8.
*omo se aprecia6 la amigable composicin est( destinada a la solucin de las
diferencias y discrepancias suscitadas entre las partes6 circunscrita a los
denominados reclamos 1 a 16 en t4rminos de Cue la decisin de los
componedores es obligatoria para las partes y genera entre 4stas los efectos
relativos de la transaccin6 Hde cosa ju<gada en Dltima instanciaG7 *.*.*.6
art+culo 24386 es decir6 la imposibilidad de debatir ulteriormente sobre las
soluciones adoptadas.
3i bien es cierto Cue de conformidad con la ley6 los acuerdos transaccionales
pueden ser ulteriormente impugnados6 esa posibilidad slo abarca los supuestos
espec+ficos de nulidad y rescisin6 en los t4rminos del *digo *ivil. %n el primer
caso6 si se ha obtenido por t+tulos falsificados y por dolo o violencia y6 en el
segundo6 si constare por t+tulos aut4nticos Cue una de las partes no ten+a derecho
al objeto sobre el cual se ha transigido y 4stos t+tulos al tiempo de la transaccin
eran desconocidos para la parte cuyos derechos favorecen 7$rt+culos 24ML y
242 del *.*.*.8.
9.). %l debido proceso se ha de aplicar en toda clase de actuaciones judiciales y
administrativas 7$rt+culo 2E de la *.-.8 y en el entendimiento Cue de tiempo
atr(s le ha dado esta *orporacin es aCuel Cue satisface todos los reCuerimientos6
23
T-241.13
condiciones y e#igencias necesarios para garanti<ar la efectividad del derecho
material y constituye garant+a de legalidad procesal Cue pretende dentro de sus
fines proteger a los individuos en su dignidad6 personalidad y desarrollo frente a
eventuales arbitrariedades amparadas en el ejercicio del poder
1:
.
-or otra parte6 el art+culo 22E de la *.-. garanti<a el derecho de toda persona para
acceder a la administracin de justicia. %mpero esa garant+a como tambi4n ha
precisado esta *orporacin ha de concebirse no solo desde una ptica
simplemente formal o restrictiva sino primordialmente material Hesto es6 como
la posibilidad Cue tiene toda persona de poner en marcha el aparato judicial6 en
el entendido -imprescindible para Cue se pueda hablar de la efectividad de
aCuella- de Cue la autoridad competente resuelva el asunto Cue le ha sido
planteado6 y de Cue lo haga oportunamenteG
11
.
%n armon+a con las caracter+sticas b(sicas enunciadas es claro Cue en el (mbito
estricto de la amigable composicin6 en principio no cabe deducir violacin
alguna de ninguno de los derechos Cue alega el accionante. %n efecto6 siendo la
amigable composicin actividad Cue no trasciende el conte#to meramente
contractual6 Cue no refleja ejercicio de funciones pDblicas6 es claro Cue no puede
hablarse de un proceso en el sentido pDblico y propio del t4rmino I corresponde a
las partes determinar cmo entienden Cue debe adelantarse ese mecanismo de
arreglo directo de sus controversias. )a ley como ya se e#pres solo otorga a la
amigable composicin los efectos de transaccin6 entre las partes.
-or lo anterior6 es claro6 entonces6 Cue del hecho de Cue las partes hayan
convenido acudir de antemano al mecanismo de la amigable composicin no se
sigue transgresin alguna del debido proceso ni de la garant+a de acceso a la
justicia. *ualCuier desviacin en Cue incurran las partes y sus delegados6 pues
ese car(cter tienen los amigables componedores6 habr( de solucionarse de
acuerdo con lo previsto en el propio contrato o por el jue< competente y no por el
jue< constitucional pues en esos casos no entran en juego derechos
constitucionales fundamentales.
$hora bien en el caso subjudice las partes pactaron Cue la amigable composicin
fuera paso previo necesario para acudir a la instancia judicial6 significada ya sea
por la sujecin de las controversias6 restantes a las resueltas por los amigables
compositores6 al arbitraje internacional -contrato adicional de 13 de febrero de
1.EE2- o a un comit4 conjunto y a ulterior arbitraje nacional- convenio de 14 de
junio de 1.EE4-. 0na ve< resuelto por el jue< del contrato el conflicto suscitado
entre las partes sobre cual de esos convenios haya de reputarse vigente y
aplicable ser(n de plena observancia tales derechos fundamentales pues en el
desarrollo de los procesos arbitrales si podr+an resultar efectivamente
transgredidos.
10 3entencia T-::1-E3. &.-. Doctor ;aime 3anin 1reiffenstein
11 Sentencia T-400/93. M.P. Doctor Jos Gregorio Hernandez Galindo
24
T-241.13
=o obstante6 para efecto de resolver sobre la procedencia de la tutela como
mecanismo transitorio6 cabe preguntar si la puesta en marcha de la amigable
composicin6 en la forma en Cue ha ocurrido en el presente caso6 como lo postula
el accionante6 puede lesionar6 con car(cter de irremediable el derecho al acceso a
la justicia.
$l respecto6 es evidente Cue del desarrollo de la dicha amigable composicin6
conforme al convenio adicional al contrato :4E de 1E4 invocado por el
*onsorcio ante la *(mara de *omercio de &edell+n6 se genera6 como
consecuencia inevitable e inescindible6 para la solucin de los reclamos no
resueltos por los amigables componedores6 la convocatoria del arbitraje
internacional. ? es precisamente esa consecuencia la Cue impugna el accionante
para Cuien la frmula contractualmente aplicable es6 como ya se ha repetido la
del arbitraje nacional6 previsto en el convenio adicional de 14 de junio de 1.EE4.
$s+ las cosas6 para la *orte la puesta en marcha de la amigable composicin6
estando pendiente de resolver por el jue< competente la peticin sobre definicin
de la v+a idnea para decidir los reclamos formulados por el *onsorcio ,ispano
$lem(n6 acarrea6 como lo entendi el jue< de primera instancia y lo postula la
accionante6 un perjuicio irremediable en contra de los derechos constitucionales
fundamentales de la %T&'$ al debido proceso y de acceso a la administracin
de justicia6 Cue amerita6 como medida transitoria6 Cue se acceda al amparo y se
adopten con ese car(cter medidas Cue suspendan el funcionamiento de la
amigable composicin.
%n efecto6 desatar el mecanismo de la amigable composicin6 con aplicacin
prevalente del contrato adicional de 13 de febrero de 1.EE2 puede llevar a Cue
mientras 4l se adelanta6 con las consecuencias contractuales establecidas de
continuar hacia la conformacin de un arbitraje internacional6 sobrevenga
decisin definitiva y Cue 4sta pudiere ser contraria a la vigencia y prevalencia de
ese mecanismo.
%ntonces6 en la medida en Cue hay disputa entre las partes del contrato :4E de
1.E4 acerca de la v+a de solucin de los conflictos surgidos de la ejecucin del
contrato sin Cue e#ista claridad sobre cual de las Cue aparecen pactadas es la
idnea6 conforme a la voluntad de ellas mismas6 resulta lesivo del debido
proceso y del derecho de acceso a la justicia en los t4rminos definidos por la
*orte6 el Cue se imponga sin Cue medie decisin definitiva del jue< del contrato6
el seguimiento del procedimiento previsto en el convenio adicional de 13 de
febrero de 1.EE2 y no el dispuesto en el convenio adicional de 14 de junio de
1.EE46 pues en este evento6 segDn ya se dio cuenta6 se genera para el accionante
una situacin de indefensin Cue lleva de manera ineluctable a la configuracin
de un perjuicio irremediable6 lo Cue amerita la actuacin del jue< constitucional a
trav4s de medidas transitorias de amparo.
2K
T-241.13
%n este punto ha de recordarse Cue6 como lo ha sostenido esta *orporacin desde
la sentencia T-2E: de 1.EE36 la indefensin Hno tiene su origen en la
obligatoriedad derivada de un orden jur+dico o social determinado sino en
situaciones de naturale<a f(ctica en cuya virtud la persona afectada en su
derecho carece de defensa6 entendida 4sta como posibilidad de respuesta efectiva
ante la violacin o amena<a de Cue se trateG.
9.,. *omo se ha relatado en los antecedentes6 el ;u<gado D4cimo *ivil del
*ircuito de &edell+n otorg la proteccin solicitada por el accionante como
mecanismo transitorio6 mientras se resuelve de manera definitiva por el jue<
competente sobre la idoneidad del instrumento de solucin de los conflictos
contractuales derivados del contrato :4E de 1.E4. %sa proteccin se ha
proyectado en el sentido de Cue la *(mara de *omercio de &edell+n6 mientras se
adelanta el proceso respectivo ante la jurisdiccin en lo contencioso
administrativo6 debe abstenerse de efectuar el nombramiento del amigable
componedor Cue de acuerdo con el propio convenio adicional suscrito entre las
partes el 13 de febrero de 1.EE2 tendr+a vocacin para actuar en nombre de la
%T'&$.
$parece dentro del e#pediente Cue efectivamente cursa ante el Tribunal
$dministrativo de $ntioCuia la demanda de reconvencin formulada por la
%T&'$ en la cual se incluye la peticin para Cue esa autoridad resuelva sobre el
mecanismo contractual idneo para la solucin del litigio contractual Cue
enfrenta a las partes del *ontrato :4E de 1.E4.
%n la sentencia de segunda instancia6 acerca del contenido de la peticin de
tutela tal como se formul por el accionante en el sentido de Cue Hel jue< de
tutela ordene la revocacin del nombramiento de amigable componedor6 o Cue la
efectDe directamente6 Cue se contiene en Hla decisin adoptada el pasado d+a 11
de mar<o de 1EE6 la cual fue confirmada el 3: de mar<o del mismo a9o y por
consiguiente de abrir el espacio para Cue posteriormente se instale un Tribunal de
$rbitramento 2nternacional porCue con ello se violan los derechos
constitucionales al debido proceso y el acceso a la administracin de justiciaG6 se
hace la observacin de Cue en la medida en Cue las personas designadas no han
aceptado no puede impartirse orden alguna de tutela.
3obre el particular la *orte precisa Cue la circunstancia de Cue las personas
designadas no hayan aceptado el nombramiento no releva al jue< de la medida
transitoria de proteccin6 pues se trata de precaver Cue no se genere la situacin
de indefensin Cue llevar+a a la violacin de los derechos fundamentales
invocados.
<. C"nc3'#i0n.
2L
T-241.13
%n armon+a con las consideraciones e#puestas y con fundamento en ellas6 la
*orte no encuentra procedente la accin ejercitada como mecanismo definitivo
de proteccin pero habr( de confirmar la decisin adoptada por el ;u<gado
D4cimo *ivil del *ircuito de &edell+n Cue concedi la tutela impetrada como
mecanismo transitorio de garant+a de los derechos fundamentales al debido
proceso y de acceso a la administracin de justicia.
III.DECISION
%n m4rito de lo e#puesto6 la 3ala -lena de la *orte *onstitucional administrando
justicia en nombre del -ueblo y por mandato de la *onstitucin6
RESUELVE=
-rimero.- CON1IRMAR6 por las ra<ones e#puestas en esta providencia6 la
sentencia de primera instancia proferida el d+a 2: de mayo de 1EEE por el
;u<gado D4cimo *ivil del *ircuito de &edell+n por medio de la cual concedi
como mecanismo transitorio de garant+a de los derechos fundamentales al debido
proceso y de acceso a la administracin de justicia la tutela impetrada por la
%mpresa de Transporte &asivo del 'alle de $burr( contra la *(mara de
*omercio de &edell+n y el *onsorcio ,ispano $lem(n. %sta medida
permanecer( en vigencia hasta tanto se profiera providencia definitiva por el jue<
competente de la controversia contractual entre las partes.
3egundo.- -or 3ecretar+a6 l+brese la comunicacin prevista en el art+culo 3L del
Decreto 2KE1 de 1EE1.
*omun+Cuese6 notif+Cuese6 cDmplase e ins4rtese en la 1aceta de la *orte
*onstitucional.
$)%;$=D!. &$!T2=%P *$5$))%!.
-residente
$=T.=2. 5$!!%!$ *$!5.=%))
&agistrado
$)/!%D. 5%)T!$= 32%!!$
&agistrado
2M
T-241.13
%D0$!D. *2/0%=T%3 &0Q.P
&agistrado
*$!).3 1$'2!2$ D2$P
&agistrado
;.3% 1!%1.!2. ,%!=$=D%P
1$)2=D.
&agistrado
/$52. &.!.= D2$P
&agistrado
')$D2&2!. =$!$=;. &%3$
&agistrado
$)'$!. T$/0! 1$)'23
&agistrado
&$!T,$ '2*T.!2$ 3$*,2*$ D% &.=*$)%$=.
3ecretaria 1eneral
2
T-241.13
Sa3/a%ent" .e /"t" a 3a Sentencia SU.091/00
PERJUICIO IRREMEDIABLE A EMPRESA DE TRANSPORTE
MASIVO DEL VALLE DE ABURRA-2ne#istencia 73alvamento de voto8
.l perjuicio irremediable distaba de configurarse, salvo que equivocadamente
se sostuviera que las decisiones judiciales #v. gr. del tribunal de arbitramento',
que suelen avizorarse en el horizonte de una relacin contractual como
ocurrencia ms o menos probable, generan per se un perjuicio irremediable.
/ampoco puede sostenerse la e+istencia de una situacin de indefensin, pues
ella no es predicable frente a las autoridades judiciales. 7inalmente, no podra
alegarse el desconocimiento del juez natural, dado que este e+tremo sera uno
de los aspectos a debatir en sede judicial.
ACCION DE TUTELA CONTRA CAMARA DE COMERCIO DE
MEDELLIN-*onducta Cue se censura es resultado de ejecucin de un
contrato 73alvamento de voto8
La conducta de la !mara de !omercio de *edelln que se censura es el
resultado de la ejecucin de un contrato, el cual se presume vlido mientras que
la autoridad judicial no disponga lo contrario. $s las cosas, la situacin
jurdica de ./*0$ se e+plica en los t5rminos del contrato suscrito. .n efecto, la
actuacin del !onsorcio -ispano $lemn y la conducta del !entro de $rbitraje
y !onciliacin de la !mara de !omercio de *edelln, se inscriben en el marco
del contrato estipulado, cuyo alcance puede discutirse entre las partes, sin que
la materia se transforme en un asunto constitucional. La conducta ajustada al
contrato es legtima; si, en cambio, una parte obra en sentido contrario, seg)n
el criterio del otro sujeto contractual, se suscita una diferencia contractual que
no permite al juez constitucional, antes de su resolucin, calificar como legtima
o ilegtima la actuacin objetada, salvo que decida perder su imparcialidad. La
)nica faceta de la controversia contractual que podra tener relevancia
constitucional, sera la aparente indefensin del actor ante la actuacin
contractual de la otra parte que, concretamente, podra conducir a la
conformacin de un tribunal de arbitramento internacional. 6e ha demostrado
que a)n en esta situacin - que no tiene el carcter de amenaza de violacin de
ning)n derecho fundamental, ya que pertenece a la dinmica de una relacin
contractual-, el actor de la tutela tendra suficientes oportunidades para objetar
la validez o vigencia de la clusula contractual y, en consecuencia, la
competencia misma del /ribunal de $rbitramento.
!eferencia" e#pediente T-241.13
$ccin de tutela instaurada por la %mpresa
de Transporte &asivo del 'alle de $burr(
)tda. -%T&'$- contra la *(mara de
*omercio de &edell+n -*entro de
*onciliacin y $rbitraje- y el *onsorcio
,ispano $lem(n.
2E
T-241.13
&agistrado -onente"
Dr. $)'$!. T$/0! 1R)'23
1. *on el acostumbrado respeto presento las ra<ones por las cuales me aparto de
la decisin mayoritaria. $ continuacin transcribo el argumento central de la
sentencia de la referencia6 el cual no comparto.
F$s+ las cosas6 para la *orte la puesta en marcha de la amigable
composicin6 estando pendiente de resolver por el jue< competente la
peticin sobre definicin de la v+a idnea para decidir los reclamos
formulados por el *onsorcio ,ispano $lem(n6 acarrea6 como lo entendi el
jue< de primera instancia y lo postula la accionante6 un perjuicio
irremediable en contra de los derechos constitucionales fundamentales de
%T&'$ al debido proceso y de acceso a la administracin de justicia6 Cue
amerita6 como medida transitoria6 Cue se acceda al amparo y se adopten con
ese car(cter medidas Cue suspendan el funcionamiento de la amigable
composicin.
%n efecto6 desatar el mecanismo de la amigable composicin6 con aplicacin
prevalente del contrato adicional de 13 de febrero de 1EE2 puede llevar a
Cue mientras 4l se adelanta6 con las consecuencias contractuales establecidas
de continuar hacia la conformacin de un arbitraje internacional6 sobrevenga
decisin definitiva y Cue 4sta pudiere ser contraria a la vigencia y
prevalencia de este mecanismo.
%ntonces6 en la medida en Cue hay disputa entre las partes del contrato :E de
1E4 acerca de la v+a de solucin de los conflictos surgidos de la ejecucin
del contrato sin Cue e#ista claridad sobre cual de las Cue aparecen pactadas
es la idnea6 conforme a la voluntad de las mismas6 resulta lesivo del debido
proceso y del derecho de acceso a la justicia en los t4rminos definidos por la
*orte6 el Cue se imponga sin Cue medie decisin definitiva del jue< del
contrato6 el seguimiento del procedimiento previsto en el convenio adicional
de 13 de febrero de 1EE2 y no el dispuesto en el convenio adicional de 14 de
junio de 1EE46 pues en este evento6 segDn ya se dio cuenta6 se genera para el
accionante una situacin de indefensin Cue lleva de manera ineluctable a la
configuracin de un perjuicio irremediable6 lo Cue amerita la actuacin del
jue< constitucional a trav4s de medidas transitorias de amparoF.
*omo se desprende de esta argumentacin6 la idea central Cue sustenta la
decisin reside en Cue se generar+a un perjuicio irremediable en caso de Cue la
controversia entre %T'&$ y el *onsorcio ,ispano $lem(n6 en un momento
dado6 pudiera ser resuelto por un tribunal de arbitramento. )a situacin de
indefensin es un argumento adicional Cue apoya esta tesis.
2. 3egDn se indica en los antecedentes de la sentencia6 la cl(usula octava del
acuerdo del 13 de febrero de 1EE2 dispon+a Cue en caso de fracasar la amigable
composicin6 se iniciar+a un proceso de arbitramento internacional6 en los
Ft4rminos de la *onvencin adoptada por la *onferencia de las =aciones 0nidas
sobre $rbitramento *omercial 2nternacional6 el 1: de junio de 1EK6 aprobado
por el *ongreso de la !epDblica mediante la ley 2E de 1EE:F.
3:
T-241.13
)a mencionada convencin tiene por objeto regular el reconocimiento y
ejecucin de las sentencias arbitrales e#tranjeras. %l art+culo ' de la convencin
prescribe"
F1. 3lo se podr( denegar el reconocimiento y la ejecucin de la sentencia6
a instancia de la parte contra la cual es invocada6 si esta prueba ante la
autoridad competente del pa+s en Cue se pide el reconocimiento y la
ejecucin"
7...8
d8 Jue la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se
han ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o6 en defecto de tal
acuerdo6 Cue la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral
no se han ajustado a la ley del pa+s donde se ha efectuado el arbitraje....F
De esta disposicin6 a la cual acordaron someter el arbitraje6 se desprende Cue
%T&'$ tiene la oportunidad de oponerse tanto a la eventual constitucin del
tribunal como a la ejecucin de la sentencia6 siempre y cuando el *onsejo de
%stado profiera su decisin en el sentido de Cue el contrato adicional del 13 de
febrero de 1EE3 no est( vigente6 puesto Cue ello indudablemente implicar+a Cue
FS)aT constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han
ajustado al acuerdo celebrado entre las partesF.
)o anterior es prueba suficiente de Cue aDn en el evento de Cue el tribunal
internacional de arbitramento dictara su laudo6 no cabe desde ahora afirmar la
e#istencia de un perjuicio irremediable. $ntes y despu4s de este acontecimiento
puramente hipot4tico6 el actor tiene suficientes defensas jur+dicas para ejecutar
sus derechos y sustentar sus pretensiones.
3. 3i lo anterior no fuera bastante como para haber denegado la tutela6 faltar+a
se9alar Cue en el contrato adicional del 13 de febrero de 1EE3 se dispuso someter
las disputas a la amigable composicin y6 en caso de Cue dicho mecanismo no
tuviere 4#ito6 se convino Cue entonces se convocar+a un tribunal de arbitramento
en los Ft4rminos de la *onvencin adoptada por la *onferencia de las =aciones
0nidas sobre $rbitramento *omercial 2nternacional6 el 1: de junio de 1EK6
aprobado por el *ongreso de la !epDblica mediante la ley 2E de 1EE:F. Dicho
tribunal de arbitramento se ajustar+a al Freglamento de arbitraje de la comisin de
las naciones unidasF.
)a *omisin de las =aciones 0nidas para el Derecho &ercantil 2nternacional
e#pidi la resolucin 31NE6 aprobada por la $samblea 1eneral de las =aciones
0nidas el 1K de diciembre de 1EML6 mediante la cual se adopt el reglamento de
arbitraje de la *=0D&2. %l art+culo 21 del reglamento est( destinado a regular
lo relativo a la Fdeclinatoria de la competencia del Tribunal $rbitralF"
>A*t7c'3" )1.
1. %l tribunal arbitral estar( facultado para decidir acerca de las objeciones
de Cue carece de competencia6 incluso las objeciones respecto de la
e#istencia o la valide< de la cl(usula compromisoria o del acuerdo de
arbitraje separado.
31
T-241.13
2. %l tribunal arbitral estar( facultado para determinar la e#istencia o la
valide< del contrato del Cue forma parte una cl(usula compromisoria. $ los
efectos del art+culo 216 una cl(usula compromisoria Cue forme parte de un
contrato y Cue disponga la celebracin del arbitraje con arreglo al presente
!eglamento se considerar( como un acuerdo independiente de las dem(s
estipulaciones del contrato. )a decisin del tribunal arbitral de Cue el
contrato es nulo no entra9a ipso jure la invalide< de la cl(usula
compromisoria.
3. )a e#cepcin de incompetencia del tribunal deber( ser opuesta a m(s
tardar en la contestacin o6 con respecto a una reconvencin6 en la r4plica a
esta reconvencin.
4. %n general6 el tribunal arbitral deber( decidir6 como cuestin previa6 las
objeciones relativas a su competencia. 3in embargo6 el tribunal podr( seguir
adelante en las actuaciones y decidir acerca de tales objeciones en el laudo
final.F
*omo se puede apreciar6 uno de los asuntos Cue le compete al tribunal resolver
es lo atinente a determinar su propia competencia. %llo implica Cue e#ist+a6 aDn
antes de apelar a la F*onvencin adoptada por la *onferencia de las =aciones
0nidas sobre $rbitramento *omercial 2nternacional6 el 1: de junio de 1EK6
aprobado por el *ongreso de la !epDblica mediante la ley 2E de 1EE:F6 la
posibilidad de Cue6 por v+a judicial -no puede desconocerse el car(cter judicial
del arbitramento-6 se objetara la valide< y los efectos del contrato adicional del
13 de febrero de 1EE3.
-or lo e#puesto6 el perjuicio irremediable distaba de configurarse6 salvo Cue
eCuivocadamente se sostuviera Cue las decisiones judiciales 7v. gr. del tribunal de
arbitramento86 Cue suelen avi<orarse en el hori<onte de una relacin contractual
como ocurrencia m(s o menos probable6 generan per se un perjuicio
irremediable. Tampoco puede sostenerse la e#istencia de una situacin de
indefensin6 pues ella no es predicable frente a las autoridades judiciales.
/inalmente6 no podr+a alegarse el desconocimiento del jue< natural6 dado Cue
este e#tremo ser+a uno de los aspectos a debatir en sede judicial.
4. De conformidad con lo dispuesto en el contrato adicional del 13 de febrero de
1EE36 en caso de Cue %T&'$ no nombrara a su amigable componedor6 le
corresponder+a a la *(mara de *omercio de &edell+n designarlo. De acuerdo a
lo se9alado en los antecedentes de la sentencia6 el d+a 11 de mar<o de 1EEE6 el
*entro de $rbitraje y *onciliacin de la *(mara de *omercio de &edell+n6 a
instancias del *onsorcio ,ispano $lem(n6 procedi a designar un amigable
componedor6 a fin de Cue se iniciara el tr(mite de la composicin. %ste hecho6
en opinin de la mayor+a6 coloca a %T&'$ en estado de indefensin6 por la
ausencia de Fposibilidad de respuesta efectiva ante la violacin o amena<a deF
sus derechos constitucionales.
)a conducta de la *(mara de *omercio de &edell+n Cue se censura es el
resultado de la ejecucin de un contrato6 el cual se presume v(lido mientras Cue
la autoridad judicial no disponga lo contrario. $s+ las cosas6 la situacin jur+dica
de %T&'$ se e#plica en los t4rminos del contrato suscrito. %n efecto6 la
actuacin del *onsorcio ,ispano $lem(n y la conducta del *entro de $rbitraje y
*onciliacin de la *(mara de *omercio de &edell+n6 se inscriben en el marco
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del contrato estipulado6 cuyo alcance puede discutirse entre las partes6 sin Cue la
materia se transforme en un asunto constitucional.
)a conducta ajustada al contrato es leg+timaI si6 en cambio6 una parte obra en
sentido contrario6 segDn el criterio del otro sujeto contractual6 se suscita una
diferencia contractual Cue no permite al jue< constitucional6 antes de su
resolucin6 calificar como leg+tima o ileg+tima la actuacin objetada6 salvo Cue
decida perder su imparcialidad.
)a Dnica faceta de la controversia contractual Cue podr+a tener relevancia
constitucional6 ser+a la aparente indefensin del actor ante la actuacin
contractual de la otra parte Cue6 concretamente6 podr+a conducir a la
conformacin de un tribunal de arbitramento internacional. 3e ha demostrado
Cue aDn en esta situacin - Cue no tiene el car(cter de amena<a de violacin de
ningDn derecho fundamental6 ya Cue pertenece a la din(mica de una relacin
contractual-6 el actor de la tutela tendr+a suficientes oportunidades para objetar la
valide< o vigencia de la cl(usula contractual y6 en consecuencia6 la competencia
misma del Tribunal de $rbitramento.
)a tutela pierde su esencia tuitiva de los derechos fundamentales6 cuando meros
intereses y posiciones contractuales se convierten en derechos de esa estirpe.
-or el aspecto procesal6 tambi4n se desnaturali<a la tutela cuando artificialmente
se construyen soluciones ad hoc para resolver diferencias contractuales Cue
deben definirse por la v+a ordinaria o arbitral Cue6 adem(s6 no tienen de suyo
ninguna relevancia constitucional.
)a *orte6 por v+a pretoriana6 simplemente se ha dado a la tarea de construir un
dispositivo procesal para parali<ar la actuacin contractual de una parte6 mientras
el jue< administrativo define la valide< de la cl(usula contractual pertinente. %n
ausencia de una norma legal Cue asocie a la instauracin de un proceso judicial
ordinario6 la autom(tica suspensin de la cl(usula contractual controvertida6 la
*orte ha resuelto Cue la tutela puede cumplir esa funcin. 3e asume Cue6 de lo
contrario6 el futuro fallo judicial podr+a ser inocuo. $rtificialmente se iluminan
escenarios hipot4ticos Cue conducen a una aparente indefensin. 3e advierte una
violacin al debido proceso ine#istente6 puesto Cue ninguna autoridad judicial lo
ha vulnerado y6 obviamente6 el Cuebranto sobre el Cue se conjetura no puede ser
imputado a un simple sujeto contractual particular. -ero6 incluso6 si este
particular se empe9a en sujetarse a la cl(usula Cue el actor estima sin vigencia6
puede el actor ejercitar en sede judicial o arbitral la debida defensa de la posicin
contraria.
!esulta e#tra9o al mecanismo judicial de la tutela Cue por ra<ones de
conveniencia contractual Cue favorecen a una de las partes de un contrato6 se le
asigne una funcin Cue nada tiene Cue ver con la proteccin de los derechos
fundamentales" parali<ar el comportamiento contractual de un sujeto contractual6
mientras se decide en un proceso judicial una pretensin elevada por la otra parte
y referida al mismo contrato.
)a tutela no puede convertirse en la arcilla f(cil para crear soluciones procesales
Cue son del resorte del legislador y Cue se adaptan a la conveniencia de los
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intereses contractuales de una persona jur+dica. 3e ha abierto un cap+tulo de la
tutela corporativa6 alejada por completo de lo Cue debe ser el eje de esta accin"
la defensa de los derechos fundamentales.
/echa ut supra6
%D0$!D. *2/0%=T%3 &0Q.P
&agistrado
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