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19).-Los sistemas notariales en el mundo.

(Latino,
Anglosajn y Religioso)
Notarios medievales.
Introduccin.
En la actualidad en mundo, esta claro que la economa y sociedad en general sus
avatares se ha mundializado y las relaciones comerciales tienden a extenderse a todos
los pases del mundo.
Como consecuencia los pases del mundo estrechan sus relaciones y surgen
instituciones tendentes a abrir los mercados y poner en relacin a los pases y a las
personas y empresas de ellos. Es el famoso lema que puso en marcha la Comunidad
Econmica Europea en siglo XX que trata de conseguir la triple libre circulacin de
personas capitales y servicios.
!i el mundo se estrecha haci"ndose una aldea provinciana y la economa se uni#ca
alcanzando con sus rami#caciones y consecuencias a los m$s ale%ados y remotos
lugares del planeta el &erecho no puede quedar al margen de estos movimientos de
uni#cacin y en consecuencia tambi"n hay hoy un importante proceso de
acercamiento de instituciones %urdicas.
Con esta idea vamos a estudiar los llamados sistemas notariales mundiales. En
realidad este modo de hablar es una simpli#cacin pues notariado propiamente dicho
no hay m$s que uno el nuestrosistema notarial latino los otros o bien resuelven
los problemas de la prueba %udicial por otros procedimientos %udiciciales el sistema
anglosajn o bien mantienen un mero sistema fedatario o certi#cante sistema
totalitario o de mero funcionario.
Tres sistemas notariales en mundo moderno.
En el mundo tradicionalmente se separan tres sistemas distintos que
son' anglosajn, estatal y el latino.
1).-Sistema notarial estatal.
&e notariados estatalizados en los que el notario es un empleado p(blico conocemos
dos e%emplos. )no el de los pases colectivistas y otros algunos residuos de pases
autoritarios. *arece oportuno se+alar que como veremos luego tras la cada del
comunismo en la ),!! y pases llamados estados del socialismo real este tipo de
notariado est$ en franca regresin han desaparecido.
-. El notariado de los pases colectivistas
/a misin desempe+ada en estos pases colectivistas por el notario ha sido doble. *or
una parte asegurar el control del Estado en el estrecho $mbito reconocido a los
derechos y la autonoma de los particulares y por otra llevar a cabo la #scalizacin de
las operaciones de las empresas y personas %urdicas de &erecho p(blico
monopolizadoras pr$cticamente de la economa del pas respectivo.
En la Ex0 ),!! por e%emplo la (ltima ley del notariado estatal de 12 de %unio de 1234
deca en su artculo 1 que 5la funcin del notariado estatal consiste en la proteccin de
la propiedad socialista, de los legtimos derechos e intereses de los ciudadanos,
establecimientos del Estado, empresas y organizaciones, granjas colectiva y otras
entidades de carcter pblico, la consolidacin de una legalidad socialista, la ley y el
orden, y la prevencin de violaciones de la ley por medio de una correcta y oportuna
certifcacin de las transacciones 5 y en el arto 12 al establecer las medidas a tomar
por los notarios estatales ordenaba' 5!l determinar, en el ejercicio de sus funciones,
violaciones a la ley, por ciudadanos o funcionarios, el notario o, "uien desempe#e
funciones de tal, deber informarlo a la ofcina, empresa, organizacin o al fscal
competente$
)na situacin similar es la del notariado chino cuya ley comienza poniendo claramente
la institucin al servicio de los intereses del Estado y de educacin del pueblo y los
particulares en la doctrina socialista. En consecuencia el notario cuando los
particulares le piden autorizar un documento en el que por e%emplo el precio es
inferior al que se supone real tiene obligacin de ponerlo en conocimiento del #scal
para que incoe las oportunas diligencias sancionatorias.
)n notariado similar por desgracia es el cubano pas como saben fue fundador de
nuestra )nin 6nternacional y que se rige por una ley de 1278 que recoge en su
articulado rasgos de la vie%a legislacin espa+ola sin embargo ya en su exposicin de
motivos dice claramente que el notario tiene encomendadas importantes funciones
5relacionadas con el cumplimiento de la legalidad socialista5. 9 efectivamente en su
arto 8 dice que el notario en el e%ercicio de sus funciones debe obediencia a la /ey y
cumple en sus actuaciones con la legalidad socialista5.
En estos pases como puede verse la funcin notarial cambia de ob%etivo y de ser una
institucin al servicio de los ciudadanos para ayudarles a la obtencin de sus #nes
naturalmente dentro de las exigencias del ordenamiento %urdico se convierte en una
institucin policial que est$ al servicio de los #nes del Estado. /gicamente la labor de
conse%o y asesoramiento del notario desaparece pr$cticamente porque desaparece la
con#anza del particular en "l.
:. *ases autoritarios.
-quellos pases donde han existido regimenes autoritarios como ocurri durante
muchos a+os en Espa+a y *ortugal han sido siempre proclives a la burocratizacin del
notariado. En Espa+a el gran prestigio del notariado espa+ol supo evitarlo pero no as
en *ortugal donde ;liveira !alazar por in<uencia del profesor Caetano burocratiz el
notariado mediante un &ecreto /ey 12=1 convirtiendo al notario en un empleado
p(blico.
/as consecuencias de esta burocratizacin dice ,odrguez -drados ha dado en
*ortugal malos resultados que eran de prever. >a desaparecido la con#anza en el
notario y las partes van previamente a una o#cina paralela con frecuencia ligada y
llevada por personas a#nes al notario donde se redactan las minutas de los
documentos que el notario se limita luego a autorizar ha aparecido tambi"n lo que los
autores portugueses llaman el corru to que sirve de intermediario entre los particulares
y la notara para conseguir la r$pida solucin de los problemas.
En los dos supuestos de notariado burcrata que hemos visto desaparecen las
caractersticas esenciales al notariado tal y como nosotros lo conocemos y se pierden
las virtudes esenciales que hacen al notariado (til convirti"ndolo en un engrana%e m$s
de la maquinaria estatal.
-mbos tipos de notariado al socaire de los acontecimientos polticos de los (ltimos
tiempos est$n en franca regresin. /os pases de allende el antiguo teln de acero han
reaccionado r$pidamente hacia formas de tipo latino ya establecidas en >ungra y
*olonia y en trance de establecimiento en las ,ep(blicas Checa y Eslovaca Eslovenia
/ituania y la propia ,usia am"n de la -lemania del Este r$pidamente incorporada al
notariado alem$n.
En *ortugal se viven momentos de incertidumbre hay una interpelacin realizada en
el *arlamento Europeo por un diputado socialista portugu"s hacia un sistema
homologable a la de los otros pases de la CEE pero parece que son los propios
notarios instalados en una cmoda penuria los que temen la evolucin que en mi
opinin debe ser cuestin de tiempo.
2).- El notariado anglosajn.
?$s importancia tiene para nosotros el sistema llamado anglosa%n dado la prepotencia
de 6nglaterra primero y en este momento norteamericana sobre todo si se tiene en
cuenta la especial idiosincrasia del anglosa%n que convencido de su superioridad trata
de imponer sus modos y hasta sus costumbres en todo el mundo. No dudo de la
importancia y prosperidad que emana de los Estados )nidos sobre todo para ellos
mismos pero en ning(n caso signi#ca esto que sus leyes y costumbres sean por
de#nicin superiores a las de otros pases.
En materia %urdica hay que tener en cuenta que lo que tenemos que comparar no son
sistemas de notariado sino sistemas %urdicos pues el notariado tal y como lo
conocemos entre nosotros no existe en el mundo anglosa%n.
&eteng$monos en cmo funciona el tema de las pruebas y de la contratacin en
general tanto en 6nglaterra como en los Estados )nidos.
En 6nglaterra en el $mbito de las relaciones %urdicas entre particulares es desconocido
el concepto de documento p(blico@ no existe la autenticidad o fe p(blica que va ligada
a los documentos notariales que nosotros conocemos. En este sentido puede decirse
que todos los documentos son privados y que su e#cacia en %uicio depende de la
prueba que se realiza a trav"s de testigos. /a prueba es por tanto primordialmente
oral. !i nos #%amos en las transmisiones inmobiliarias por buscar un punto de
referencia interviene por lo com(n un solicitor que es el persona%e ingl"s que m$s se
podra acercar al notario latino pero que en realidad tanto por su formacin como por la
naturaleza de su intervencin es muy diferente a aqu"l.
El solicitor, en efecto aunque suele ser el perito que redacta el documento ni lo #rma
ni interviene en "l act(a pues como mero asesor o abogado pero no como notario. Es
m$s aunque el solicitor es normalmente abogado no necesita en realidad serlo.
-ct(a pues por cuenta de un cliente y no es he aqu otra distincin fundamental con
el notario 5asesor imparcialA... *or ello en las compraventas es normal que
intervengan dos solicitores asesorando a cada una de las partes. El solicitor del
comprador entra en contacto con el del vendedor examina la titulacin comprueba la
existencia o no de cargas trata con los posibles acreedores y redacta %unto con el del
vendedor el contrato.
)na excepcin curiosa que rati#ca la radical diferencia entre el solicitor y el notario es
la existencia de los llamados notary public de /ondres que por designacin del
arzobispo de Canterbury y como sucesores de ciertos notarios continentales de
nombramiento papal que llegaron a 6nglaterra en la (ltima etapa de la Edad ?edia
est$n encargados de redactar documentos que hayan de producir efectos
exclusivamente en el extran%ero y lo hacen conforme a las leyes del lugar de destino.
?$s que notarios ingleses podra decirse que son notarios extran%eros con residencia
en /ondres y producen documentos aut"nticos pero que no producen efectos en
6nglaterra sino en el extran%ero. Claro que la validez y e#cacia de estos documentos
depender$ en de#nitiva de la que le reconozcan las legislaciones de los pases en los
que hayan de surtir efectos. !on en cierto modo un residuo de la arrogancia inglesa
que intenta imponer a otros pases lo que en el suyo no reconoce.
El sistema ingl"s paso a los Estados )nidos a trav"s de los colonos ingleses que
llegaron al continente en el siglo XB66 si bien ha sufrido ciertas modi#caciones. En
Estados )nidos como en 6nglaterra predomina el sistema %udicial tpico del com(n en
el que el %uez est$ investido de todas las prerrogativas y depende el resultado del %uicio
de su apreciacin libre de la prueba en ocasiones apoyado en la institucin del %urado
sin que existan pruebas tasadas o legales que deba tener en cuenta.
En materia inmobiliaria es normal la intervencin de un experto jurista o la%yer o
attorney-at-la% que asesora a cada parte pero no es imprescindible ni su intervencin
dota al documento de efecto alguno distinto del derivado de su bondad intrnseca
consecuencia de la competencia de su redactor incluso con frecuencia la
intervencindella%yer viene sustituida por la de agentes especializados o entidades
bancarias.
*ara llenar el vaco producido por esta situacin ha surgido la #gura del notary
publicque a pesar de su nombre tiene unas C caractersticas muy diferentes a las del
notario latino. El notary public tiene que ser un ciudadano americano con derecho a
voto tener m$s de 17 a+os y ser nombrado por el Dobernador o el Eribunal Fseg(n los
Estados. y de acuerdo con la /ey del Estado Fno federal. sin necesidad de ning(n tipo
de estudios ni conocimientos suele tener car$cter temporal y desde luego no tiene
car$cter profesional.
Es m$s habitualmente la profesin de notario suele ser una segunda o tercera
ocupacin de agentes de seguros empleados de banco comerciantes secretarios o
contables. !e trata no de un %urista sino de un hombre bueno dotado de integridad
moral e imparcialidad como requisito esencial lo que le distingue radicalmente del
abogado.
El notario debe abstenerse de dar conse%o legal e incluso en algunos Estados est$
prohibido al abogado ser notario. El notario tiene una actuacin muy limitada' reciben
%uramentos certi#can declaraciones o aGdavits protestan letras y sobre todo reciben
el reconocimiento de unos documentos FacHnoIledgement. sobre todo de transmisin
de bienes que ni redacta y en los que no interviene limit$ndose a recoger las
a#rmaciones de las partes sobre su #rma y en ocasiones sobre el hecho de que "sta es
libremente puesta y que conoce su contenido.
3).Notarios de tipo religioso.
No de%an de haber algunos sistemas distintos que pueden cali#carse de primitivos
como son los notariados de tipo religioso que suele haber en los pases isl$micos
concurriendo incluso como en ?arruecos con formas notariales latinas.
*or e%emplo en ?arruecos hay una gran cantidad de notarios religiosos F-dul. que
intervienen en las transacciones entre particulares normalmente asesorando cada uno
a una de las partes y redactando el documento que luego se lleva a la autoridad
religiosa para que le dote de los efectos procesales oportunos.
Este sistema que he cali#cado de primitivo est$ siendo paulatinamente sustituido en
?arruecos por el llamado Notariado moderno alentado por el gobierno marroqu y
tutelado por la )nin 6nternacional del Notariado que en un primer momento ha
surgido en las grandes capitales y se encarga preferentemente de las relaciones
internacionales pero que paulatinamente va extendi"ndose y no dudo que por la
superioridad de sus servicios terminar$ sustituyendo al notariado musulm$n.
En el derecho isl$mico Fque en ?arruecos convive con el derecho de tipo romano
y germ$nico. los adules son los equivalentes a los notarios p(blicos.
Esto es importante porque el derecho inmobiliario en ?arruecos es mixto' la
compraventa de bienes inscritos en el registro de la propiedad Flos bienes que tienen
un ttulo de propiedad. es tramitada por los notarios y la compraventa de bienes no
inscritos en el registro Flos bienes que tienen un documento llamado &mel'iaA. es
tramitada por los adules. En efecto los notarios no est$n autorizados a tramitar la
transferencia de los bienes melHia y slo un adul puede ser usado en estos casos.
En particular la mayora de las antiguas casas de las antiguas ciudades F5medina5.
suelen no estar registradas. *or lo tanto si usted quiere adquirir una de estas
propiedades tendr$ que recurrir a un adult. *ero no se preocupe este tipo de tr$mites
son muy habituales y si usted busca a un adul de prestigio el servicio estar$ a la
altura del de cualquier notario. *regunte a otras personas que ya hayan comprado en
la medina o pregunte a su agencia inmobiliaria que seguramente tendr$n alg(n adul
de con#anza.