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DERECHO CONSTITUCIONAL III



Leccin 1: Los derechos fundamentales y la Constitucin espaola.

1. Significado y funcin de los derechos fundamentales. El ttulo I de la
Constitucin espaola y su eficacia.
2. La estructura de las normas de derechos fundamentales.
2.1 Objeto y contenido de los derechos fundamentales
2.2 Titularidad y ejercicio de los derechos fundamentales: edad,
nacionalidad, personas fsicas y personas jurdicas.
2.3 Lmites de los derechos fundamentales.
3. Interpretacin de los derechos fundamentales. El artculo 10.2
Constitucin espaola.
4. Nocin de deber constitucional.



1. Significado y funcin de los derechos fundamentales. El ttulo I de la Constitucin
espaola y su eficacia.

Los derechos fundamentales en la Constitucin espaola son una materia esencial, ya que dan
pleno sentido al ordenamiento jurdico democrtico. Toda la construccin del Estado de
derecho pivota sobre los derechos fundamentales. Este fenmeno fue detectado por los
impulsores del constitucionalismo a partir de los siglos XVII y XVIII. La plasmacin ms clara de
ese reconocimiento est dentro de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y el
ciudadano. En su artculo 16 se sostiene que existen dos ideas esenciales para el nuevo Estado
y la nueva configuracin social a partir de 1789: la separacin de poderes y la garanta de los
derechos de los ciudadanos.
Artculo 16 de la declaracin: Toda sociedad en la cual no est establecida la garanta de los
derechos, ni determinada la separacin de los poderes, carece de Constitucin.

El entramado jurdico-poltico que surge est concebido para lograr el desarrollo de la libertad,
de la igualdad, de la fraternidad. A su vez, esos valores esenciales, recogidos en el artculo 1.1
de la Constitucin espaola, estn dentro del pensamiento ilustrado para la conquista de la
felicidad, objetivo esencial (dos revoluciones: declaracin independencia y declaracin
francesa 1789).

Es importante tener presente que esos derechos tienen un alcance (Declaracin 1789) de toda
la humanidad, esa es la pretensin de los grandes revolucionarios. Cuando se formulan esas
declaraciones existen algunos lmites. Los destinatarios de esos derechos van a ser, no todas
las personas, sino que van a ser los varones. Adems, a partir de esos movimientos
revolucionarios se va a considerar que los titulares de los derechos sern los sectores que
demuestren estar capacitados para ejercer los derechos fundamentales (sufragio censitario).

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Fin del siglo XVIII: ideales ms limitaciones. A partir del siglo XX se superan las limitaciones.
Derechos Humanos: son aquellos que poseen las personas fsicas precisamente por el hecho
de serlo. Cualquier ser humano es titular de los mismos.

A su vez, stos se vinculan y adquieren su pleno sentido con la idea de dignidad de la persona
por el simple hecho de serlo. Es una cualidad que permite afirmar que las personas son fines
en s mismas que no pueden subordinarse a otro tipo de objetivos (Kant). Personas: seres
respetables con un valor intrnseco. Que sean dignas no elimina que sean capaces de lo mejor
y de lo peor.

La historia de la humanidad es un gigantesco matadero Hegel. (Nazis, Stalin, etc.)
Hay tambin manifestaciones extraordinarias de la bondad (mrtires, santos, hroes).

Esa dignidad es el pilar bsico para la construccin de los derechos fundamentales y de esa
idea emanan valores, principios y derechos. Por ejemplo, artculo 1.1 de la CE Espaa se
constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores
superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo
poltico.
Principios recogidos dentro del ordenamiento jurdico de manera explcita (artculo 9.3
Constitucin espaola) o implcita. Artculo 9.3 de la CE La Constitucin garantiza el
principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad
de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la
seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes
pblicos.
Adems, la idea de dignidad, que en sus orgenes no es jurdica ni poltica, sino una nocin
filosfica, tiene una serie de dimensiones. La dignidad aporta una serie de notas
diferenciadoras propias de ella, formuladas por corrientes humanistas:
1. Los seres humanos son capaces de construir conceptos generales y de razonar.
2. Capacidad para reproducir sentimientos, afectos y emociones.
3. Capacidad para dialogar y comunicarse.
4. Sociabilidad.
1) Los seres humanos son capaces de construir conceptos generales y de razonar. Las
personas pueden crear pensamientos en todas las rdenes de la vida, especialmente
en terrenos filosficos, cientficos y tcnicos, y permiten el progreso de los seres
humanos. Esos pensamientos dan lugar al saber, que abarca un mbito ilimitado.
2) Capacidad para reproducir sentimientos, afectos y emociones. A travs de valores
estticos yt ello permite la creacin de una obra variada a nivel artstico y es una
proyeccin de la dignidad humana que nos distingue de otros animales.
3) Capacidad para dialogar y comunicarse. Va a potenciar las dos notas anteriores y
significa que ese dilogo va a facilitar la relacin de los seres humanos.
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4) Sociabilidad. Los seres humanos viven en comunidad y en ella son capaces de
colaborar, de expresar solidaridad para lograr objetivos comunes. Esa sociabilidad
debe basarse y respetar la dignidad individual.

Esas dimensiones se van a ver potenciadas por los derechos fundamentales. Cuando no se
respetan esas nociones bsicas, de la persona como fin en s mismo se degradan los seres
humanos y la idea de la dignidad. Tambin pasa cuando se justifica la muerte por ideales, por
ejemplo religiosos.
Desde la perspectiva jurdica, el reconocimiento de los derechos fundamentales a nivel
mundial queda resuelto por la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de la ONU en
Pars el 1948. A partir de ese momento la Comunidad Internacional reconoce su existencia en
todo el mundo (otra cosa es su eficacia). La positivacin de la declaracin se produce a nivel
mundial en 1966 al firmarse dos grandes pactos dentro de la organizacin de Naciones Unidas:
El pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos (Nueva York) y en paralelo se firma el
pacto internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (tambin en Nueva York).
Al firmarse los pactos estamos en plena Guerra Fra y hay dos bloques: el capitalista y el
comunista. Hay un debate doctrinal que se potencia con la guerra fra, la existencia para unos
de libertados formales (derechos clsicos) y para los otros de libertades reales (derechos
econmicos, sociales y culturales), que permiten acceder a las formales. Hoy da ese debate
est superado, al menos en la teora, al considerarlos fundamentales a ambos, dado que se
apoyan las unos en las otros.
Los derechos de los pactos son esenciales para la dignidad de las personas, es imprescindible
su integracin en un sistema nico.
EL TTULO I DE LA CONSTITUCIN ESPAOLA Y SU EFICACIA:
Es un tanto complejo desde la perspectiva de su eficacia, estructura y significado. El legislador
otorg una gran relevancia a la legislacin de los derechos fundamentales y los situ en el
primer ttulo de la Constitucin espaola y ello hace que sea la materia ms relevante de la
Constitucin.
La estructura es una construccin sumamente compleja. EL ttulo I consta de cinco captulos y
la ordenacin de los derechos fundamentales no es demasiado clara. El captulo primero es de
los espaoles y los extranjeros: nacionalidad, rgimen de extranjera en Espaa.
El captulo segundo trata de los derechos y libertades y ste es probablemente el corazn de la
regulacin de los derechos fundamentales. Se funda en dos secciones precedidas por un
precepto del artculo 14 (igualdad), primera seccin: artculos 15 al 29 derechos
fundamentales y libertades pblicas. Segunda seccin: derechos y libertades de los ciudadanos
(derechos y deberes de los ciudadanos) artculos 29 a 39.
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El captulo tercero (artculos del 39 al 52) regulo los principios rectores de la poltica social y
econmica. Se incluyen derechos econmicos, sociales y culturales con una matizacin: se
incluyen algunos de difcil aplicacin prctica (vivienda digna). No son exigibles por los
ciudadanos ante una instancia jurisdiccional.
Para finalizar, (artculos 53 y 54) se incluyen las garantas de los derechos fundamentales en el
captulo cuarto y en el captulo cinco se regula la suspensin de los derechos fundamentales,
tanto general (artculo 116 CE y Estados de alarma, excepcin y sitio) como individual (Cdigo
Penal).
Los derechos fundamentales son una materia que no se ha percibido con claridad desde el
primer momento de promulgacin de la Constitucin espaola. Existen tres posiciones: hay
quien mantiene que los derechos fundamentales son todos los incluidos en el Ttulo I de la
Constitucin. Esta corriente se basa en la rbrica de ese Ttulo I Derechos y deberes
fundamentales. Se equiparara derechos fundamentales y humanos. Este criterio cuenta con
la oposicin del Tribunal Constitucional, que se basa en considerar que cuando en el captulo
tercero se regulan esos principios rectores, stos deben orientar las polticas de los poderes
pblicos, los cuales no generan por s mismos derechos judicialmente exigibles
La segunda posicin es la que mantiene que los derechos fundamentales seran slo los
protegidos por el recurso de amparo (artculo 53.2 Constitucin espaola Cualquier
ciudadano podr recabar la tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artculo 14 y la
Seccin primera del Captulo II ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en
los principios de preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el
Tribunal Constitucional. Este ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia
reconocida en el artculo 30.) Seran los derechos de los artculos 14 a 30 de la Constitucin. El
inconveniente de esa tesis es que quedaran fuera algunos derechos y libertades importantes
(libertad de trabajo, derecho de propiedad). Hasta el ao 1987 el Tribunal Constitucional
mantuvo esta tesis.
En tercer lugar est la tesis vlida, al estar secundada por el Tribunal Supremo. Son derechos
fundamentales aquellos que vinculan al legislador (le obligan). El legislador debe respetar la
existencia y el contenido mnimo de los derechos fundamentales y ello lo importa de
Alemania. El captulo segundo del Ttulo I (artculos 14-38) son los derechos fundamentales.
Eficacia del Ttulo I: en trminos generales es grande ya que todos los poderes pblicos estn
vinculados, cuenta con la garanta normativa de la necesidad de regular la materia de los
derechos fundamentales a travs de una Ley Orgnica que necesita la aprobacin del Congreso
de los Diputados y la necesidad de respetar el contenido esencial del derecho fundamental.
Adems, el Ttulo I est respaldado por la posibilidad de usar el recurso de inconstitucionalidad
por la infraccin (artculo 16.1 a).
Tambin cuentan con el amparo constitucional los artculos 14-30 de la Constitucin
(proteccin particular) y con un procedimiento precedente y sumario (153.1 CE) ante los
tribunales de justicia.
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FUNCIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES
De proteccin: misin de defender la dignidad de las personas frente a los poderes pblicos.
Desde los orgenes de los derechos fundamentales se encuentra esta funcin dirigida frente a
la accin de los poderes pblicos (legislativo, ejecutivo, judicial y administraciones).
Artculo 53.1 de la Constitucin Los derechos y libertades reconocidos en el Captulo II del
presente Ttulo vinculan a todos los poderes pblicos. Esta funcin se cumple, pero el mbito
de proteccin es mucho ms amplio.
Para los liberales, la labor puramente protectora era vlida, pero la evolucin de los derechos
fundamentales ha determinado la ampliacin, ya que no slo son los derechos de autonoma
(libertad), sino tambin los derechos de prestacin: papel de poderes pblicos, requiere
actuacin positiva (derecho a seguridad social).
Esa plenitud de la proteccin se alcanza cuando existe el cierre del sistema a travs de un
efectivo control de constitucionalidad (no siempre). Ejemplo: Gran Bretaa no tiene control de
constitucionalidad.
De legitimacin: es una funcin de mucha importancia dentro de cualquier sistema poltico. Se
conecta con la idea de legitimidad tratada por Max Webber: legitimidad tradicional,
legitimidad carismtica y legitimidad racional.
La legitimidad tradicional se suele relacionar con la monarqua. Mientras que la legitimidad
carismtica se basa en el reconocimiento de las virtudes extraordinarias de quien est en el
poder (Binato, Borgia, el Papa). Sin embargo, la legitimidad racional se suele vincular a
sistemas democrticos.

La idea de legitimidad sirve para distinguir lo justo de lo injusto y la aceptacin de esos
derechos fundamentales hace que sea una postura justa la elegida. Todo el entramado del
Estado slo tiene sentido cuando ste pretende preservar y potenciar los derechos
fundamentales y slo cuando ello ocurre los ciudadanos se ven reconocidos en los
gobernantes y se da la legitimacin y la legitimidad.

Artculo 10.1 de la Constitucin espaola: La dignidad de la persona, los derechos inviolables
que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la Ley y a los derechos
de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social.
Esta opcin adoptada por el constituyente no es aislada, sino que se reconoce a nivel
internacional. La idea de soberana ha cambiado desde que se le establecen lmites y porque
los derechos fundamentales permiten la injerencia en asuntos internos de otros pases. Esta
doctrina se empieza a formular en 1991: en la ONU se utiliza este argumento para justificar la
intervencin en la primera Guerra del Golfo, liderada por Estados Unidos y secundada por
diferentes pases debido a la invasin de Kuwait por parte de Irak. Lo mismo cabe decir de la
intervencin de la OTAN en Bosnia (sin respaldo de la ONU).
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Esa funcin de legitimidad se realiza de forma clara a nivel internacional y el artculo 6 del
Tratado de la Unin Europea establece la necesidad de respeto a la libertad, democracia, etc.
La Carta de derechos fundamentales tambin se manifiesta as.
En definitiva, el respeto a los derechos fundamentales determina la aceptabilidad de un
rgimen poltico por sus ciudadanos y la respetabilidad internacional de un pas.

2. La estructura de las normas de derechos fundamentales.
Debemos tener en cuenta que este apartado est vinculado a la interpretacin de los derechos
fundamentales. As como debemos tener en cuenta:
- Reglas: supuesto de hecho - consecuencia jurdica. Aplicacin por subsuncin.
- Principios: mandato hacia un bien jurdico protegible. Aplicacin por
ponderacin.
2.1 Objeto y contenido de los derechos fundamentales.
El objeto de cada derecho fundamental ser el bien jurdico protegido, el cual es recogido por
el propio artculo. Y el contenido, constar de:
- Rgimen jurdico: CE, leyes orgnicas, otras leyes
- Sujetos.
- Caractersticas del derecho.
- Bien jurdico protegido.
- Facultades.
- Lmites.
- Garantas.
- Problemas, criterios interpretativos.
2.2 La titularidad y ejercicio de los derechos fundamentales.
Se recogen en el Ttulo I de la CE ms que derechos fundamentales, se recogen tambin las
condiciones bsicas para su ejercicio: edad y nacionalidad. Adems se realiza una
diferenciacin civil entre capacidad jurdica y capacidad de obrar dentro de los artculos de la
CE, as como una diferenciacin sobre la capacidad jurdica en funcin de la nacionalidad. A su
vez se observa la regulacin de una de las condiciones generales de la capacidad de obrar: la
edad.
La titularidad se refiere a la capacidad jurdica, es decir a la aptitud exigida por el
ordenamiento jurdico para ser titular de derecho, no admite graduaciones, pero puede ser
individual o colectiva. Mientras que el ejercicio de los derechos implica la capacidad de obrar,
es decir, es requisito exigible para poder ejercitar un derecho, admite graduaciones.
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Edad:
Rubio Llorente la titularidad corresponde en principio a todos los espaoles y se produce
con el nacimiento y se pierde cuando se deja de ser persona. Este tipo de derechos
fundamentales se ven condicionados con el tipo de capacidad: jurdica aptitud de ser titular
de derechos fundamentales, capacidad de obrar aptitud para poder ejercer esos derechos
fundamentales.
En trminos penales, esa aptitud se establece en los 18 aos. Cuando se adquiere la mayora
de edad. El Tribunal Constitucional dice que existe un deber estatal de proteger la vida del
nasciturus, basada en el aspecto objetivo del derecho a la vida, no a la existencia de un
derecho subjetivo que no existe al no ser una persona. En la generalidad de los casos existe un
derecho al honor de las personas fallecidas y para su amparo estn legitimados los familiares.
El menor ve reconocida su capacidad de obrar en mayor o menor grado en funcin de su
madurez y en ciertos supuestos. En principio se encuentran dentro de la esfera de proteccin
de padres o tutores pero esa insuficiencia de capacidad se puede ver sustituida si se
manifiestan ciertas condiciones de madurez. Las limitaciones se deben respetar de acuerdo
con lo dispuestos por la Ley Orgnica de Proteccin Jurdica del Menor. Existen ciertos
derechos fundamentales que el menor puede utilizar. Ejemplos: Libertad de expresin,
ideolgica, de conciencia, derechos de participacin.
Pero hay mbitos en los que prevalece la voluntad de su representante legal, derechos
fundamentales relacionados con la orientacin religiosa o con la educacin. Cuando concurren
motivos que limitad esa capacidad como una enfermedad, deficiencias persistentes de
carcter fsico o psquico, por las que se puede producir la incapacitacin de la persona, se
requiere una sentencia judicial declarativa (lmites, rgimen de tutela, etc.)
Nacionalidad:
Condicin para el ejercicio de determinados derechos fundamentales. La regulacin parte del
artculo 13 de la Constitucin espaola Los extranjeros gozarn en Espaa de las libertades
pblicas que garantiza el presente Ttulo en los trminos que establezcan los Tratados y la Ley.
La Ley a la que nos remite este artculo es la Ley Orgnica 4/2000.
En el artculo 13 se determina que nicamente los espaoles sern titulares de los derechos de
participacin poltica, con un matiz, se conceden a ciudadanos extranjeros si as viene recogido
en un convenio con su pas de origen y basndose en la reciprocidad. Artculo 13.2 (nica
reforma constitucional de Espaa) Solamente los espaoles sern titulares de los derechos
reconocidos en el artculo 23, salvo lo que, atendiendo a criterios de reciprocidad, pueda
establecerse por Tratado o Ley para el derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones
municipal.
Tambin reconoce el derecho pasivo, es decir, derecho a que los extranjeros sean elegidos
en las elecciones municipales (modificacin Tratado de Maastricht).
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Segn el Tribunal Constitucional, los derechos fundamentales en Espaa tienen el contenido
definido por ley y los tratados internacionales; aunque el legislador tiene potestad para regular
esta materia, esa libertad de configuracin no es total, dado que hay derechos fundamentales
para preservar la dignidad humana. En la medida en que esos derechos fundamentales
corresponden a todos, el legislador no puede intervenir. Debe tenerse presente que a la hora
de configura esos derechos fundamentales el legislador puede considerar relevante la
nacionalidad y puede establecer diferencias entre espaoles y extranjeros (pero con lmites).
Determinados derechos son idnticos tanto para espaoles como para extranjeros: derecho a
la vida, integridad fsica, intimidad, libertad ideolgica, personal, derecho a la tutela judicial
efectiva. El Tribunal Constitucional se ha manifestado expresamente sobre estos derechos. El
derecho al honor y el derecho a la propia imagen tambin corresponden a extranjeros, aunque
no lo haya dicho expresamente. Existen otros derechos respecto de los cuales los extranjeros
no se encuentran en la misma situacin: derecho de educacin, libre circulacin, derecho de
trabajo, libertad de reunin.
Personas jurdicas:
No est regulado claramente en determinados supuestos. La Ley fundamental de Bonn
(Alemania 1919), lo zanja cuando dice que los derechos fundamentales rigen tambin para las
personas jurdicas nacionales (19.3).
El Tribunal Constitucional se hace eco de la regulacin de la Ley alemana y seala que en
Espaa como principio puede ser aceptable, pero introduce un matiz muy importante: existe
esa titularidad en la medida en la que por su naturaleza le resulten aplicables esos derechos
fundamentales. La cuestin no deja de ser problemtica.
Personas jurdicas privadas: se viene reconociendo algunos derechos (inviolabilidad del
domicilio y derecho al honor). Se reconoce una cierta dignidad, que permite restringir la
libertad de expresin. Se suele reconocer el derecho a la igualdad (sindicatos) en las personas
jurdicas privadas. Tambin el derecho a la tutela judicial efectiva (artculo 24 CE) y el de
presentar recurso de amparo (162 CE)
Personas jurdicas pblicas: se reconoce el derecho a la tutela judicial efectiva.
Por ltimo, cabe mencionar la posibilidad de que existan grupos que no ostentan personalidad
jurdica pero son comunidades delimitadas, por lo que tendran legitimacin para actuar ante
jueces y tribunales. Ejemplo: pueblo judo.
2.3 Lmites de los derechos fundamentales.
Todos los derechos fundamentales son susceptibles de limitacin, ya que operan como un
sistema completo y por ello deben coordinarse de tal manera que sus contenidos alcancen la
mayor amplitud posible.
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La sentencia del Tribunal Constitucional 2/1982 establece que no existen derechos
fundamentales absolutos. El concepto de lmite sera una reduccin impuesta exteriormente
al contenido del derecho o libertad.
Elementos de los lmites (definicin tcnica):
1- Carcter externo.
2- Proyeccin sobre el objeto del Derecho Internacional.
3- Necesidad de que la Constitucin espaola habilite al poder pblico para restringir
derechos fundamentales.
Los lmites a los derechos fundamentales pueden ser clasificados en puramente internos o
externos.
Lmites internos: los derechos fundamentales no pueden dar cobertura a vulneraciones de
otras normas constitucionales.
- Lmites lgicos o inmanentes: se manifiestan de manera contina en la vida diaria
(libertad de expresin no protege cualquier formulacin de ideas, ya que no abarca el
insulto o la vejacin o los daos a propiedad privada)
- Lmites positivos: expectativas de conducta incluidas en un derecho fundamental a las
que la propia Constitucin priva de proteccin. La libertad ideolgica y religiosa no se
pueden ejercitar hasta tal punto que se vulnere el orden pblico (artculo 16.1 CE).
La libertad personal del artculo 17 encuentra un lmite cuando los rganos
jurisdiccionales pueden detener a ciertas personas en los supuestos previsto por la
Ley. La inviolabilidad del domicilio encuentra sus lmites en el caso de que se est
cometiendo un delito flagrante. La libertad de informacin tiene como lmite la
exigencia de veracidad (artculo 20.1 d).
El derecho de asociacin (artculo 22 CE) encuentra lmite, como la prohibicin de
formar asociaciones secretas o de carcter paramilitar.
Son una parte esencial de la delimitacin del objeto fundamental. El lesgilador no
puede disponer de esos derechos fundamentales, pero puede determinar su alcance
(de los lmites). El juez no puede crear lmites internos que no estn dentro de la
Constitucin espaola.
Lmites externos: restricciones que la Constitucin espaola, para su establecimiento, habilita
a un poder pblico, normalmente el legislador.
Requisitos: debe existir una habilitacin constitucional, Ley permitir la restriccin (artculo
17.1 CE libertad personal).
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Los parmetros se contienen en la Constitucin. En el caso del derecho a la vida y la pena de
muerte, que se prohbe en el artculo 15 con la salvedad de las leyes militares para tiempos de
guerra (LO 11/1995 ya no existe pena de muerte ni siquiera en tiempos de guerra).
En la libre circulacin la ley puede regular los lmites, pero no puede condicionar esa
regulacin por motivos polticos e ideolgicos (el legislador).
Alcance de la limitacin: el Tribunal Constitucional se ha pronunciado. El poder pblico decide
que bienes o intereses jurdicos pueden limitar esos derechos fundamentales a sabiendas de
que el legislador no puede entrar en su contenido esencial.
En estas restricciones deben incluirse normas con rango de ley y estas restricciones no deben
ser arbitrarias y se debe respetar el principio de seguridad jurdica y el bien jurdico.
STC 292/2000 Quedan prohibidos los lmites implcitos a los derechos constitucionales,
deben ser precisos.
3. Interpretacin de los derechos fundamentales. El artculo 10. 2 de la Constitucin
espaola.
Concepto interpretar: desentraar el verdadero significado de una norma jurdica.
Sentido amplio: asignar un significado a expresiones del lenguaje jurdico. Aislar un
determinado enunciado para otorgarle su sentido.
Sentido estricto: determinar el sentido de una expresin jurdico dudosa.
La labor interpretativa est sujeta a condicionantes:
1- Lenguaje: concebido como un conjunto de signos que permite la comunicacin entre
seres humanos. Tiene una textura abierta y no siempre es capaz de expresar en
trminos lingsticos con exactitud el alcance de una idea. Jurdicamente el lenguaje
general se vale de sus expresiones para formular enunciados jurdicos, por lo que se
dan las mismas limitaciones que en el lenguaje general. La labor interpretativa no
siempre es fcil, hay zonas grises del lenguaje muy difciles de dilucidar.
2- La existencia de un marco normativo: interpretacin dentro de un ordenamiento
jurdico que fija unas pautas, reglas de interpretacin jurdica. Artculo 3.1 del Cdigo
civil Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en
relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social
del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y
finalidad de aqullas. Existe tambin autoridades normativas dentro de los
ordenamientos jurdicos, como el legislador, que tambin precisa el alcance de la
interpretacin.
3- La argumentacin jurdica: la labor de interpretacin jurdica no deja de ser siempre
problemtica. Las peculiaridades en materia de derechos fundamentales se centran en
la accin interpretativa. Se debe tener en cuenta que las libertades pblicas tienen
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enorme relevancia social e individual. Existe la conviccin de que conviene favorecer el
contenido del derecho, el derecho subjetiva. Cuando se trata del estudio de los
derechos fundamentales desde el ordenamiento jurdico s hay reglas para favorecer
una mxima eficacia.
Problemtica: en toda tarea interpretativa nos encontramos con problemas
lingsticos y derivados dependiendo de la perspectiva tomada en cada caso.
Se debe tener en cuenta la carga emotiva en torno a la lingstica y tambin la
vaguedad, generalidad, indeterminacin o imprecisin de los enunciados (notas
comunes con la interpretacin constitucional). Los derechos fundamentales dentro de
la Constitucin estn contaminados por esos problemas.
Al mismo tiempo, el legislador, suele dar un significado ms concreto a los derechos
fundamentales, al interpretar la Constitucin. Los problemas de interpretacin de los
derechos fundamentales aumentan se tengan en cuenta distintos enfoques de esta
labor interpretativa, y en funcin del momento en el que se adopte la misma.
Iusnaturalista / Positivista
Perspectiva Liberal / Socialista
tica / puramente jurdica
Objetivista / Subjetivista
La interpretacin de los derechos fundamentales al mismo tiempo obliga al intrprete
por razones de coherencia a adoptar una perspectiva de conjunto, ya que el
ordenamiento jurdico es un sistema y los derechos humanos un subsistema. Eso
complica la tarea y, adems, se debe tener en cuenta el ordenamiento jurdico
internacional si vincula a Espaa.
Si del artculo 3.1 del Cdigo civil se deducen criterio de interpretacin, ste se ha
criticado pero es til al aportar criterios que ayudan a la interpretacin jurdica
(preferible la interpretacin objetiva).
Criterios especficos de derechos fundamentales: (reglas bsicas que afectan al mbito
de derechos y libertades pblicas, con un fuerte respaldo en el ordenamiento jurdico)
Se deducen del artculo 10.2 de la Constitucin y del 53.1.
Artculo 10.2 Constitucin espaola Las normas relativas a los derechos
fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de
conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los Tratados y
acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.
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Sienta un criterio de interpretacin en derechos fundamentales. Es una llamada para
que el intrprete vaya al ordenamiento jurdico internacional. Podra haberse
suprimido, no era esencial, ya que la referencia a tratados internacionales era
vinculante sin que sea preciso recordarlo. Pero las constituciones desempean una
funcin ideolgica, el constituyente mencion con insistencia la adecuacin a las
normas internacionales en materias de tratados.
Los ms importantes son:
- Pacto internacional de derechos civiles y polticos de 1966
- Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales de 1966.
- Convencin de Roma.
- Todos los tratados incluidos en el orden jurdico espaol.
Artculo 53.1 de la Constitucin espaola Los derechos y libertades reconocidos en
el Captulo II del presente Ttulo vinculan a todos los poderes pblicos.
Slo por Ley, que en todo caso deber respetar su contenido esencial, podr regularse el
ejercicio de tales derechos y libertades que se tutelarn de acuerdo con lo previsto en
el artculo 161,1 a).
Este artculo establece la obligatoriedad de esos derechos y libertades para los poderes
pblicos, el principio de legalidad y reserva de Ley. Lmite para el legislador respeto del
contenido esencial de derechos fundamental.
Hay otros criterios tpicos no slo de la particular interpretacin de derechos fundamentales,
sino de la Constitucin en general:
Criterio de unidad de la Constitucin: la labor interpretativa debe realizarse teniendo presente
que la norma suprema es un nico texto. Deben evitarse interpretaciones que den lugar a
antinomias contradictorias e incoherentes.
Criterio de armonizacin de las normas constitucionales:
Criterio de proporcionalidad: exige que la interpretacin jurdica (de derechos fundamentales)
exprese un significado necesario para alcanzar un fin legtimo, con una condicin importante:
habindose evaluado previamente las ventajas y sacrificios que esa decisin produce en el
ordenamiento jurdico.
Todos estos criterios son reconducibles a los generales del Cdigo civil y son herramientas
tiles para justificar la decisin interpretativa. La motivacin es con arreglo a derecho, dentro
de las pautas que existe dentro del ordenamiento jurdico, deben vincularse a normas
jurdicas. Esta motivacin es el elemento que permite el control de las decisiones de los
poderes pblicos y que los ciudadanos conozcan los argumentos.
4. Nocin de deber constitucional.
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Est todava por realizar, no ha tenido mucho inters. Una de las causas de este abandono, es
que normalmente es ms agradecido el derecho que el deber.
Razn general: se conecta con el concepto de Estado de Derecho, una forma de articulacin de
poderes polticos que persigue el establecimiento de una organizacin social basada en la
libertad. La nocin de deber es un elemento discordante.
Razn especfica: circunstancia histrica de Espaa, que vio desaparecer al dictador Franco en
el 75 y el recuerdo de ste se hallaba muy presente en la mente de los autores de la
Constitucin espaola.
Sera una necesidad el estudio de esas situaciones jurdicas pasivas de los particulares. Dentro
de ese marco general se va a situar el deber constitucional, comenzando por el deber bsico
del artculo 9.1 de la Constitucin Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la
Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico. Fue debatido dentro del proceso
constituyente. Se sostena que su incorporacin a la Constitucin no aada nada de relieve a
la misma. Era superfluo, ya que la Constitucin no necesita de ese recordatorio.
Sin embargo, estamos ante la funcin pedaggica de la Constitucin y de ah que el
constituyente insertara ese precepto para dejar claro que la Constitucin es una norma
jurdica, que se impone a todos (diferente a la concepcin decimonnica de constitucin).
La afirmacin del deber de sujecin supone reconocer esa fuerza vinculante para todos los
operadores jurdicos. Este precepto tiene una transcendencia importante pero remarca esa
fuerza vinculante de nuestra ley de leyes. Esa vinculacin no es tanto a nivel material como de
procedimiento. Ese principio de sujecin es el primer deber constitucional.
Vara algo la situacin en relacin a los ciudadanos participantes, al ser destinatarios de otros
deberes formulados en la Constitucin. La identificacin de esos deberes es importante, ya
que en principio no se encuentran a lo largo del Ttulo I de los derechos y deberes
fundamentales.
Primer deber: Artculo 27.1 de la Constitucin Todos tienen el derecho a la educacin. Se
reconoce la libertad de enseanza. Obligatoriedad de la enseanza bsica.
Segundo deber: Artculo 30 Los espaoles tienen el derecho y el deber de defender a Espaa.
Tercer deber: Artculo 31.1 Todos contribuirn al sostenimiento de los gastos pblicos de
acuerdo con su capacidad econmica mediante un sistema tributario justo inspirado en los
principios de igualdad y progresividad que, en ningn caso, tendr alcance confiscatorio. Deber
tributario.
Cuarto deber: Artculo 32.2 La Ley regular las formas de matrimonio, la edad y capacidad
para contraerlo, los derechos y deberes de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y
sus efectos. Deberes conyugales.
14

Quinto deber: Artculo 35.1 Todos los espaoles tienen el deber de trabajar y el derecho al
trabajo, a la libre eleccin de profesin u oficio, a la promocin a travs del trabajo y a una
remuneracin suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia, sin que en ningn
caso pueda hacerse discriminacin por razn de sexo.
Sexto deber: Artculo 39.3 Los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos
habidos dentro o fuera del matrimonio, durante su minora de edad y en los dems casos en
que legalmente proceda.
Sptimo deber: Artculo 43.2 Compete a los poderes pblicos organizar y tutelar la salud
pblica a travs de medidas preventivas y de las prestaciones y servicios necesarios. La Ley
establecer los derechos y deberes de todos al respecto.
Octavo deber: Artculo 45.1 Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio ambiente
adecuado para el desarrollo de la persona, as como el deber de conservarlo.
Hay ms deberes fuera del Ttulo I, como el artculo 3.1 de la Constitucin El castellano es la
lengua espaola oficial del Estado. Todos los espaoles tienen el deber de conocerla y el
derecho a usarla.
Artculo 76.2 Ser obligatorio comparecer a requerimiento de las Cmaras. La Ley regular
las sanciones que puedan imponerse por incumplimiento de esta obligacin.
Artculo 118 Es obligado cumplir las sentencias y dems resoluciones firmes de los Jueces y
Tribunales, as como prestar la colaboracin requerida por stos en el curso del proceso y en la
ejecucin de lo resuelto.
Se puede deducir que en trminos amplios van a precisar de una norma de desarrollo, no son
autosuficientes. (Artculos 30, 32.2, 45.1, 76.2). Aunque no existe una remisin expresa a la ley
de desarrollo.
Conclusin: cada deber configurado por la Constitucin va a precisar de una norma de
desarrollo que delimite su alcance.
DERECHOS DEBERES
Derechos que a su vez son deberes.
Artculo 30 Los espaoles tienen el derecho y el deber de defender a Espaa.
Artculo 35.1 Todos los espaoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo, a la
libre eleccin de profesin u oficio, a la promocin a travs del trabajo y a una remuneracin
suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia, sin que en ningn caso pueda
hacerse discriminacin por razn de sexo. Derecho y deber de trabajar.
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Artculo 45.1 Todos tienen el derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado para el
desarrollo de la persona, as como el deber de conservarlo. Derecho a disfrutar y deber de
proteger.
Artculo 27.1 Todos tienen el derecho a la educacin. Se reconoce la libertad de enseanza.
Las constituciones tienen un significado ideolgico y a veces se incluyen contenidos por
motivos morales o meta jurdicos
Ejemplos:
Artculo 16.3 Constitucin de Weimar (1919): Sin perjuicio de su libertad personal, todo
alemn tiene el deber moral de emplear sus fuerzas intelectuales y fsicas conforme lo exija el
bien de la Comunidad.
Artculo 6 de la Constitucin de 1812: El amor de la patria es una de las principales
obligaciones de todos los espaoles y as mismo el ser justos y benficos.
Esos deberes encierran unos criterios para la organizacin jurdico-poltica de una sociedad y
tambin incluyen directivas a los poderes pblicos a la hora de establecer sanciones para el
cumplimiento de esos deberes.
Tambin es importante la existencia de la virtud cvica (Montesquieu), respaldo general de la
ciudadana para la aplicacin de deberes (muy necesaria).




















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Leccin 2: Garantas de los derechos fundamentales.

1. Garantas normativas
1.1 La reserva de ley
1.2 El respeto del contenido esencial
2. Instituciones de proteccin de los derechos fundamentales: el Defensor del
Pueblo y las figuras autonmicas afines.
3. Garantas jurisdiccionales
3.1 El amparo judicial ordinario
3.2 El amparo constitucional: naturaleza del amparo constitucional;
legitimacin para recurrir, objeto, fases procesales y sentencia.
4. Garantas en el mbito internacional.


1. Garantas normativas

Elemento bsico para el respeto de los derechos y libertades pblicas, que valen lo que sus
garantas. Eso es cierto hasta el punto que cuando no se han reconocido las garantas de los
derechos fundamentales, las libertades pblicas no han existido en la prctica.

En la Constitucin espaola abundan las garantas de los derechos fundamentales, se debe
recordar que la opcin del constituyente se funda en la experiencia histrica del franquismo.
No quiso que exista la posibilidad de volver a esa situacin.

En la Constitucin hay tres tipos de garantas de los derechos fundamentales:

1. Garantas normativas
2. Garantas institucionales
3. Garantas jurisdiccionales

1. Garantas normativas: engloba a su vez una serie de medidas que giran en torno a la
norma jurdica: reserva de ley, respeto del contenido esencial, etc.

1.1Reserva de ley:
Una figura tpica del Derecho Constitucional y Administrativo. Consiste en atribuir en exclusiva
a las normas que tienen ese rango y fuerza la regulacin de los derechos fundamentales. En
Espaa esa reserva de ley determina que la regulacin de los derechos fundamentales en los
artculos 14 a 38 debe efectuarse mediante una ley (artculo 53.1 Los derechos y libertades
reconocidos en el Captulo II del presente Ttulo vinculan a todos los poderes pblicos.
17

Slo por Ley, que en todo caso deber respetar su contenido esencial, podr regularse el
ejercicio de tales derechos y libertades que se tutelarn de acuerdo con lo previsto en
el artculo 161,1 a).).
Slo las Cortes Generales pueden regular derechos fundamentales. Esa opcin supone otorgar
al Parlamento esa funcin de una manera exclusiva. Se asegura que la regulacin de estas
disposiciones se realizar a travs de un debate pblico (publicidad opcin son suficientes
fundamentos de derecho).
La reserva de ley es fundamental, sin dudar que la ley sigue siendo la expresin de la voluntad
general (Rousseau) y se sigue confiando en ella para regular las principales cuestiones de la
vida de un pas, como los derechos fundamentales.
El artculo 53.1 de la Constitucin es muy claro a ese respecto. Esa reserva de ley habr de ser
no slo una ley ordinaria, sino una ley orgnica (aprobacin final del Congreso por mayora
absoluta) (artculo 81). Esa ley orgnica alcanza los artculos 14 a 29 de la Constitucin, el resto
de los artculos (30 a 38) no necesitan ley orgnica, sino ley ordinaria.
1.2 Respeto del contenido esencial de los derechos fundamentales.
El legislador tiene la necesidad de respetar el contenido esencial de esos derechos
fundamentales, un complemento a la reserva de ley. El artculo 53.1 establece esa necesidad
del respeto al contenido esencial, la ltima defensa de los derechos fundamentales, un ltimo
recurso frente al legislador si se vulnera, se producir la inconstitucionalidad del acto que
traspase la barrera.
El contenido esencial viene de la Constitucin alemana, su artculo 19.2 dice que en ningn
caso un derecho fundamental podr ser afectado en su contenido esencial. La clave de este
asunto es determinar cules son los rasgos bsicos del contenido esencial.
El Tribunal Constitucional de sus primeras sentencias, la 11/1981 en el fundamento jurdico
octavo expone:
- El contenido esencial abarca los elementos mnimos que permiten reconocer a un
derecho fundamental.
- El contenido esencial se ve determinado de manera insuficiente por la Constitucin
espaola. La delimitacin de ste tiene que indagarse dentro de la esfera de los
conceptos jurdicos tradicionales.
El contenido esencial no coincide necesariamente con el contenido constitucionalmente
declarado STC 341/1993.
- El concepto de contenido esencial tiene un valor absoluto: cualesquiera que fueran las
circunstancias invocadas para la limitacin del derecho, el derecho fundamental debe
conservar sus rasgos esenciales, que no se pueden alterar (esfera de intangibilidad).
- El contenido esencial es propio y diferenciado para cada derecho fundamental.
18

El contenido esencial es la expresin jurdica del valor intrnseco de cada uno de esos derechos
fundamentales y a su vez son el ncleo radical propio de cada derecho y libertad.
Vinculacin general de las normas constitucionales en materia de derechos fundamentales: la
regulacin de esta cuestin, que comprende los derechos fundamentales del artculo 14 al 38
de la Constitucin, se encuentra en los preceptos 9.1 y 53.1 de la Constitucin espaola.
Artculo 9.1 Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto
del ordenamiento jurdico.
Artculo 53 Los derechos y libertades reconocidos en el Captulo II del presente
Ttulo vinculan a todos los poderes pblicos.
Slo por Ley, que en todo caso deber respetar su contenido esencial, podr regularse el
ejercicio de tales derechos y libertades que se tutelarn de acuerdo con lo previsto en
el artculo 161,1 a).
Existe una obligacin de todos los mandatos en materia de derechos fundamentales a todos
los ciudadanos y poderes pblicos. Esa vinculacin conlleva al menos dos obligaciones bsicas:
1. Los poderes pblicos no deben lesionar la esfera institucional e individual protegidos
por los derechos fundamentales.
2. Los poderes pblicos deben proteger y contribuir a la efectividad de esos derechos
fundamentales. Es una obligacin que existe aun cuando no haya sido reclamado por
los ciudadanos. STC 53/1985. El artculo 7 de la LOPJ reconoce estas obligaciones.
Aplicabilidad directa de los derechos fundamentales: una nota que declar el Tribunal
Constitucional en la STC 21/1981. Esa aplicacin directa significa que los derechos
fundamentales establecen obligaciones, son origen inmediato de derechos y obligaciones sin
que sea preciso su desarrollo en muchos casos. Los derechos fundamentales no son meros
enunciados programticos. Supone la superacin de los derechos fundamentales como meros
enunciados retricos.
Garanta interpretativa: los derechos fundamentales deben ser interpretados no slo de
conformidad con las previsiones de la Constitucin espaola, sino tambin con las
disposiciones de los Tratados Internacionales y Convenios validamente firmados por Espaa.
As lo establece el artculo 10.2 Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las
libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la Declaracin
Universal de Derechos Humanos y los Tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas
materias ratificados por Espaa.

Garanta de rigidez de la norma constitucional: Los artculos 14 a 29 estn protegidos por un
procedimiento de reforma que se equipara la reforma total de la Constitucin (pasos
especialmente complejos, artculo 168)
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Pasos: procedimiento especialmente agravado.
- Aprobacin del principio de reforma por mayora absoluta de 2/3 Congreso de los
Diputados y Senado.
- Disolucin de las cmaras.
- Nuevas cmaras ratifican el principio.
- Aprobacin de 2/3 de las cmaras.
- Referndum.
2. Instituciones de proteccin de los derechos fundamentales: el Defensor del Pueblo y
las figuras autonmicas afines.
Abarcan el Defensor del Pueblo y garantas que se refieren a la existencia de otras instituciones
(cuerpos y fuerzas de seguridad del estado y Ministerio Fiscal y la fiscalizacin del Parlamento
en materia de derechos fundamentales).
Artculo 8 de la Constitucin Las Fuerzas Armadas, constituidas por el Ejrcito de Tierra, la
Armada y el Ejrcito del Aire, tienen como misin garantizar la soberana e independencia de
Espaa, defender su integridad territorial y el ordenamiento constitucional.
El Ministerio Fiscal recibe la importancia funcional de asegurar el respeto de la legalidad y
dentro de ese conjunto de funciones est la promocin de la defensa de los derechos
fundamentales de los ciudadanos.
Defensor del pueblo: Artculo 54 de la Constitucin Una Ley orgnica regular la institucin
del Defensor del Pueblo, como alto comisionado de las Cortes Generales, designado por stas
para la defensa de los derechos comprendidos en este Ttulo, a cuyo efecto podr supervisar la
actividad de la Administracin, dando cuenta a las Cortes Generales. (LO 3/1981).
Segn el artculo 54 es el alto comisionado de las Cortes Generales designado por stas para la
defensa de los derechos contenidos en el Ttulo I de la Constitucin, a cuyo efecto podr
supervisar la actuacin de la Administracin, dando cuenta a las Cortes Generales.
Surge por primera vez en Suecia a partir de 1809 y se llama Ombudsman, el cual va
extendindose por los pases cercanos y ms tarde por ejemplo a Francia, donde se llama
mediateur. El Defensor del Pueblo es designado por mayora de 3/5 de cada cmara, para que
esa figura cuente con prestigio y un alto respaldo dentro del Parlamento. Su mandato es de
cinco aos (Joaqun Ruiz Jimnez fue el primero, despus: lvaro Gil Robles, lvarez de
Miranda, Enrique Mgica, el nico reelegido para dos mandatos).
El Defensor del Pueblo se encarga de las funciones que le encomienda la Constitucin con
plena autonoma y est protegido por la inviolabilidad de sus opiniones y actos en su cargo,
tiene un rgimen de incompatibilidades muy estricto.
Cuenta con dos adjuntos: Adjunto 1 y 2, que le sustituyen en caso de necesidad o el
Defensor del Pueblo puede delegar funciones en los mismos. El Defensor cuenta con una
20

estructura organizativa propia con su propio personal nombrado por l mismo por va digital.
Aspecto criticable: el Defensor se convierte en el nico ncleo que nombra segn su propio
parecer y no por mritos y capacidades.
Ese personal cuenta con administracin, personal, secretara, etc. Esta encabezado por la
Secretara General que dirige la administracin.
El nombramiento responde a un pacto poltico entre los dos grandes partidos al menos. El
nombre de los Adjuntos supone que el 1 ser de un signo poltico distinto del Defensor del
Pueblo y el 2 coincidir. El Secretario General debe pertenecer al sector distinto del Defensor.
Ejemplo: Mgica PSOE.
Adjunta primera PP
Adjunta segunda PSOE
Secretaria General PP
El Defensor cuenta con un presupuesto especfico, situado dentro del de las Cortes Generales
(10.000.000 ). Tutela de las Cortes Generales. Por lo dems tiene autonoma, pero no
independencia. Las mesas conjuntas tienen una labor de supervisin del uso del presupuesto.
Funciones del Defensor del Pueblo:
- El Defensor supervisar la actividad de todo funcionario o persona al servicio de
cualquier administracin.
- Tiene facultades de inspeccin, que incluyen la obligacin legal de todo poder pblico
de prestarle con carcter preferente colaboracin en cualquier momento.
- Las actuaciones del Defensor se pueden plasmar en unos instrumentos variados:
puede formular sugerencias, atendidas o no, denuncias ante el Fiscal General del
Estado, propuestas de modificacin normativa ante la Administracin Pblica,
advertencias, recomendaciones y recordatorios.
- Con carcter anual realiza un informe, que resume sus actividades con la
particularidad de que se eleva a las Cortes Generales. La comunicacin con stas se
concreta con la Comisin mixta del Defensor del Pueblo, que puede llamar al Defensor
o ste puede solicitar ser odo por ella. El informe primero es odo por la Comisin y
luego es elevado a los Plenos del Congreso de los Diputados y al Senado.
- El Defensor puede formular informes sobre cuestiones particulares en materia de
derechos fundamentales.
- El Defensor tiene legitimacin para interponer recursos de inconstitucionalidad y de
amparo ante el Tribunal Constitucional (artculo 16.2 a) y b) CE) frente a actos de la
Administracin Pblica.
El Defensor del Pueblo se relaciona con instituciones similares de las Comunidades
Autnomas. La ley 36/1985 regula sus relaciones. El Defensor del Pueblo tiene competencias
21

para actuar dentro del territorio nacional a diferencia de esas figuras de las Comunidades
Autnomas. Lo fundamental es la coordinacin. Las figuras de las Comunidades Autnomas
tienen una estructura y una funcin parecida al Defensor del Pueblo a nivel estatal.
3. Garantas jurisdiccionales:
Papel fundamental para la proteccin de derechos fundamentales en nuestro pas. Su
regulacin bsica es el artculo 53.2 de la Constitucin Cualquier ciudadano podr recabar la
tutela de las libertades y derechos reconocidos en el artculo 14 y la Seccin primera del
Captulo II ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de
preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal
Constitucional. Este ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia reconocida en
el artculo 30.
Esas garantas son instrumentos reactivos a disposicin de los ciudadanos para que en cada
caso singular en que se repute producida una vulneracin de un derecho fundamental puedan
acudirse a ellos. Tienen su fundamento en el derecho a la tutela judicial efectiva del artculo
24.1 de la Constitucin Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los
que jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn
caso, pueda producirse indefensin. El Poder Judicial se establece as como el garante natural
de los derechos fundamentales. Los jueces y tribunales son el lugar e institucin adecuados
para la proteccin de los derechos fundamentales.
3.1 Amparo judicial ordinario.
El instrumento procesal es el amparo judicial ordinario, que est previsto en el artculo 53.2 de
la Constitucin. Sin embargo, la diccin constitucional est desarrollada en una legislacin
dispersa, encabezada por la ley 62/1978 de proteccin jurisdiccional de los derechos de las
personas. Con el tiempo se fue sustituyendo por otras normas, como el decreto legislativo
521/1995 Ley de procedimiento laboral, sustituida por la ley 2/1995.
Ley orgnica 2/1984, Ley orgnica 6/1984 (habeas corpus), objecin de conciencia
electoral. Esta regulacin dispersa se ve ampliada por la de los diferentes mbitos
jurisdiccionales.
Naturaleza y objeto del amparo judicial ordinario: se vincula al derecho protegido por
el artculo 24 de la Constitucin y esa proteccin 53.2 se dispensa por la jurisdiccin
ordinaria, con la particularidad de que el amparo judicial ordinario se limita a los
derechos fundamentales de los artculos 14 a 29 de la Constitucin espaola, no del
30 (recurso de amparo constitucional).
Caractersticas (Ley 62/1978artculo 53.2 CE)
1- Carcter preferente
2- Carcter sumario
3- Especialidad
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4- Alternatividad
1- Carcter preferente: supone que existe un mandato dirigido a los rganos
jurisdiccionales ordinarios para que antepongan el conocimiento del litigio
concreto que les suscita respecto a otros asuntos que estn en tramitacin en la
medida en que puedan verse afectados derechos y libertades STC 81/1998.
2- Carcter sumario: implica a su vez brevedad o celeridad en el desarrollo del
proceso cuando se tramite un recurso de amparo ordinario a travs del
acortamiento de los plazos y la supresin de trmites. El objeto del
procedimiento se limita a remediar la situacin de vulneracin del derecho o
libertad.
3- Especialidad: este procedimiento se centra en exclusiva en la proteccin del
derecho fundamental. Slo se tratan derechos fundamentales de los artculos 14
a 29.
4- Alternatividad: la persona legitimada puede usar esta va o los procedimientos
comunes, eso queda en manos de la persona afectada.
Esta situacin ha sido muy criticada, por la gran dispersin de la regulacin, ya que es poco
sistemtica sera conveniente regular un procedimiento nico de tutela en la jurisdiccin
ordinaria.
El amparo judicial ordinario se plasma en lo Contencioso-Administrativo, Civil y Penal.
Contencioso- Administrativo: el amparo judicial ordinario se regula en la ley 29/1998
reguladora de la jurisdiccin Contencioso-administrativo. Se dirige contra los actos expresos de
la Administracin Pblica, disposiciones de carcter general de rango reglamentario que
pongan fin a la inactividad de la Administracin o a la vulneracin de derechos fundamentales.
Ley 62/1978: el procedimiento es ciertamente insatisfactorio, al no ser rpido y lesionar
adems el derecho a un procedimiento sin dilaciones indebidas.
Civil: Ley 1/2000 de Enjuiciamiento Civil, se establece la necesidad de que intervenga el
Ministerio Fiscal. No hay sumariedad, el proceso se va a dilatar y no se cumplen las previsiones
constitucionales. Se resuelven las demandas que pretendan la tutela del derecho al honor, a la
intimidad y propia imagen, aunque no exclusivamente (artculo 249 LEC). Las demandas
referidas al derecho de rectificacin no estn incluidas en el mbito civil (excepcin).
Penal: la regulacin se contiene en una modificacin del Cdigo penal del ao 2002, en la Ley
orgnica 38/2002. Esta regulacin incluye un procedimiento abreviado y un juicio rpido para
los delitos castigados con una pena inferior a 9 aos (artculo 757 Ley Enjuiciamiento Criminal).
Se pretende acortar los plazos para los delitos menos graves. En cambio, los delitos que
preservan los bienes jurdicos ms importantes estn tipificados con sanciones ms graves
(vida, libertad).
3.2 Amparo constitucional.
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Artculo 53.2 de la Constitucin Cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las
libertades y derechos reconocidos en el artculo 14 y la Seccin primera del Captulo II ante los
Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y
sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. Este
ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia reconocida en el artculo 30.
Artculo 161.1 de la Constitucin El Tribunal Constitucional tiene jurisdiccin en todo el
territorio espaol y es competente para conocer.
a. Del recurso de inconstitucionalidad contra Leyes y disposiciones normativas con fuerza
de Ley. La declaracin de inconstitucionalidad de una norma jurdica con rango de Ley,
interpretada por la jurisprudencia, afectara a esta, si bien la sentencia o sentencias
recadas no perdern el valor de cosa juzgada.
b. Del recurso de amparo por violacin de los derechos y libertades referidos en el artculo
53,2, de esta Constitucin, en los casos y formas que la Ley establezca.
c. De los conflictos de competencia entre el Estado y las Comunidades Autnomas o de
los de estas entre si.
d. De las dems materias que le atribuyan la Constitucin o las Leyes orgnicas.
La Ley orgnica del Tribunal Constitucional desarrolla el derecho de amparo. Es la proteccin
ms enrgica de los derechos fundamentales desde la perspectiva jurisdiccional, al encargarse
al intrprete supremo de la Constitucin.
Desde la perspectiva prctica plantea problemas muy serios, es el que ms se utiliza ante el
Tribunal Constitucional y el problema es cuando ello se hace de manera excesiva. El Tribunal
Constitucional queda bloqueado por la gran cantidad de recursos de amparo. El 90 % de
asuntos que recibe son recursos de amparo y esto impide que el Tribunal Constitucional pueda
funcionar con una cierta fluidez y que realmente pueda ocuparse en la resolucin de los
recursos de amparo en la mayora de su tiempo.
El legislador ha intentado introducir algunas medidas para salvar estos problemas. El casi
colapso del Tribunal Constitucional con motivo de la gran cantidad de recursos de amparo es lo
importante. Cuando se elabor la Constitucin se produjo un debate muy intenso sobre la
conveniencia de la inclusin o no del recurso de amparo en nuestro ordenamiento jurdico.
A favor
1- Si se parte de la base de que la Constitucin es una norma jurdica se deduce que la
Constitucin sea una fuente inmediata de derechos y obligaciones y nada mejor que incluir el
recurso de amparo para preservarlos.
2- Si el Tribunal Constitucional es el rgano que expresa la jurisdiccin constitucional de la
libertad parece razonable incluir un procedimiento que garantice los derechos fundamentales.
24

3- El recurso de amparo persigue la eliminacin de zonas exentas al imperio de los derechos
fundamentales. Derechos fundamentales frente a vulneraciones que provengan de las Cortes
Generales o del Poder Judicial.
4- En 1978 cuando se elabora nuestra Constitucin haba un contexto particular, ya que haba
existido una larga dictadura durante casi 40 aos. Aunque se hubieran celebrado elecciones en
Junio del 77 no haba dado tiempo para revisar ni cambiar a los titulares de los cargos pblicos,
afines a la dictadura. En el Poder Judicial haba personas con poca simpata por los derechos
fundamentales y por ello se confi en el Tribunal Constitucional para la salvaguarda en ltima
instancia.
En contra Hubo quien se opuso manejando dos argumentos principales:
1- La funcin de proteccin de los derechos fundamentales a nivel jurisdiccional
debe ser llevada a cabo por la jurisdiccin ordinaria.
2- Considerar que habida cuenta de la conexin de las materias propias de
derechos fundamentales de la jurisdiccin ordinaria y constitucional, era
previsible que sucediera lo que se haba producido en otros pases como Italia
(guerra de las Cortes), es decir, que chocaran las jurisdicciones. En la prctica
no ha habido choques en situaciones puntuales entre la ordinaria y la
constitucional, como excepcin.
3- Era previsible que se produjera una avalancha de recursos de amparo y se
bloquease el Tribunal Constitucional.
En nuestro ordenamiento jurdico la resolucin funciona de manera dificultosa, en torno a los
4 aos, pero se confa en su mejora tras las medidas del 2007.
Antecedentes del recurso de amparo:
- Se remonta a la Edad Media, pero ello es excesivo. (Justicia Mayor de Aragn y el Fuero
1265).
- Constitucin mexicana de 1917, muy avanzada para la poca, que reconoce derechos
econmicos, sociales y culturales, adems del amparo.
- Constitucin 1920 Austria reforma de 1928 impulsada por Kelsen.
- Constitucin 1931 Espaa importante la influencia austraca y mexicana (Jurista Rodolfo
Reyes). Desarrollada por una Ley orgnica 1933 tuvo una virtualidad muy limitada, por el
perodo convulso de nuestro pas, el cual impide aplicar con plena vigencia.
Los constituyentes deciden incorporar esta figura al tener presentes estos antecedentes.
Naturaleza del amparo constitucional:
25

Pretende la proteccin de los derechos fundamentales de los artculos 14 a 29 de la
Constitucin, adems de la objecin de conciencia del artculo 30.2. De manera indirecta se
salvaguarda el texto de la Constitucin espaola. Su naturaleza es una cuestin muy debatida,
pero el rasgo predominante es considerar la subsidiariedad como nota bsica del amparo
constitucional.
El amparo constitucional es subsidiario en la medida en que se exige el agotamiento de los
recursos previos antes de la demanda ante el Tribunal Constitucional. El Tribunal
Constitucional no puede entrar en el fondo de las cuestiones debatidas en esas instancias
judiciales previas, acota sus funciones a la verificacin de la existencia de una vulneracin de
los derechos fundamentales. Por tanto, la subsidiariedad es un requisito imprescindible para
acceder al recurso de amparo. Se pensaba que ste sera un filtro para evitar la avalancha ante
el Tribunal Constitucional, pero no ha funcionado como debiera.
Hay algunos supuestos donde la nota de subsidiariedad no se cumple, en algunos amparos
especiales. As suceden con el recurso de amparo frente a actos parlamentarios no legislativos
(artculo 42 LOTC). Cuando se produce una vulneracin dentro del Parlamento, las personas
que crean que se ha vulnerado un derecho fundamental pueden presentar directamente un
recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional.
Artculo 42 Ley orgnica del Tribunal Constitucional Las decisiones o actos sin valor de Ley,
emanados de las Cortes o de cualquiera de sus rganos, o de las Asambleas Legislativas de las
Comunidades Autnomas, o de sus rganos, que violen los derechos y libertades susceptibles
de amparo constitucional, podrn ser recurridos dentro del plazo de tres meses desde que, con
arreglo a las normas internas de las Cmaras y Asambleas, sean firmes.
El recurso de amparo reconocido por la ley de iniciativa legislativa popular (3/1984). Las
personas pueden impugnar acudiendo directamente.
La LOREG posee en sus artculos 49 y 114 otro caso de vulneracin, que se demanda
directamente ante el Tribunal Constitucional. En el caso de la Ley orgnica 6/2002 de Partidos
Polticos se prev la posibilidad de un amparo especfico en el artculo 11.7.
Susceptibles disposiciones generales
De proteccin Actos jurdicos concretos
Por el amparo Va de hecho.


LEGITIMACIN:
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Activa: pueden interponer recurso de amparo constitucional cualquier persona natural o
jurdica con un inters legtimo, el Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal, dado que se
deduce del artculo 162.1 b) de la Constitucin espaola.

Fases Demanda, admisin, vista, sentencia.
1- Demanda: (artculo 48 a 52 LOTC) debe reunir una serie de requisitos: claridad,
concisin en la expresin de los hechos, debe determinar con precisin el derecho
vulnerado, debe incluir la pretensin de lo que se solicita y se debe explicar la
trascendencia constitucional del recurso (inters general del recurso de amparo que se
formula ante el Tribunal Constitucional).
2- Admisin: se decide si esa demanda es susceptible de tramitacin ante el Tribunal
Constitucional. Ese criterio se decide por la seccin competente (Pleno, 2 salas y 4
secciones), normalmente por unanimidad. Si no la hay, decidir la Sala. La inadmisin
se decreta si se incumplen algunos de los requisitos explicados anteriormente. Es
causa de inadmisin el que no exista trascendencia para la general eficacia o
interpretacin de la Constitucin espaola (criterio para filtrar la avalancha de
recursos ante el Tribunal Constitucional).
La admisin se decide mediante providencia, es decir, mediante una resolucin de
puro trmite con motivacin mnima o inexistente (facilita la tarea del Tribunal
Constitucional).
3- Vista: tiene lugar previa la obtencin de la documentacin del acto que se haya
impugnado y se hace por escrito en el amparo. Hay una fase de alegaciones de las
partes.
4- Sentencia: es emitida por la Sala o tambin por la seccin (reforma LOTC) en los
supuestos del artculo 53 de la LOTC, cuando se lo pida la Sala en los supuestos en que
existe una doctrina consolidada el Tribunal Constitucional para la resolucin del caso
concreto.
La sentencia normalmente tiene un contenido muy preciso, especificado en el artculo
55 de la LOTC. Esa sentencia puede otorgar o denegar el amparo. En todo caso, en
caso de otorgamiento, la sentencia, en primer lugar, declarar la nulidad del acto o
resolucin (demandados: poder pblico, administracin, poder legislativo, rgano
jurisdiccional) de que se trate. En segundo lugar, reconocer el derecho fundamental o
libertad pblica que ha sido vulnerado y en tercer lugar, se proceder al
restablecimiento del derecho de recurrente con la adopcin de las medidas adecuadas
para su salvaguarda.
Las medidas son perfectas, pero en la prctica tiene poco sentido que a un ciudadano
le reconozcan un derecho fundamental cuatro o cinco aos ms tarde. Tiene valor
tcnico, al sentar doctrina sobre ciertas cuestiones. Por ello es importante reformar el
recurso de amparo constitucional para que sea gil y eficaz.
27

4. Garantas De Los Derechos Fundamentales En El mbito Internacional
Son dbiles e insuficientes, muy condicionadas por el hecho de se pretenden aplicar en un
mundo dominado todava por la soberana estatal.
Esas garantas internacionales son un avance en la preservacin de los derechos
fundamentales, pero deben ser mejoradas y ampliadas. Las garantas internacionales se
despliegan a nivel universal y a nivel regional (dentro del mbito territorial de una diversidad
estatal).
Garantas universales:
Operan en el mbito de la ONU, sobre todo. La dificultad deriva de la propia carta de la ONU,
donde se hace la advertencia de la prohibicin de la injerencia interna en el mbito de la
jurisdiccin propia de los Estados.
En la prctica, cuando se vulneran derechos fundamentales en el Consejo de Seguridad se
permite esa injerencia: 1 guerra de Irak, alegndose la injerencia por razones humanitarias.
Dentro de la ONU existen rganos a los que se les encarga la proteccin de los derechos
fundamentales: Divisin, Comisin, Alto Comisionado.
La declaracin de los derechos humanos del ao 1945 no tiene un valor jurdico pero s un
valor interpretativo. Va a intentar darse vigencia a travs de los Pactos Internacionales del 66,
ya que a raz de su aprobacin se establecieron procedimientos para garantizar la proteccin
de los derechos fundamentales:
- Va de control a travs de informes: pretende velar por el respeto de esos derechos
contenidos en los Pactos del 66. Los informes son elaborados y estudiados por la
Comisin de Derechos Humanos y por el Consejo Econmico y Social. Son
instrumentos que pueden servir para presionar polticamente en situaciones de
violacin de los derechos fundamentales, no son jurdicamente vinculantes.
- Va de denuncias: entre Estados y entre individuos frente a Estados. Entre Estados se
solventan a travs de conciliacin o arbitraje de litigios participativos. Las denuncias
entre individuos frente a Estados se caracterizan por la necesidad de agotar los
recursos internos del pas demandado y la resolucin final dentro de la ONU no es
jurdicamente vinculante (dbil papel de la garanta).
Existen otras garantas plasmadas a travs del Tribunal Penal Internacional, que ha recibido el
aval de numerosos pases de la ONU y no as de grandes potencias como China. Esta clase de
rganos condicionan el mbito de actuacin a los territorios que hayan firmado el Tratado.
Garantas regionales:
Europa: Tribunal Europeo de Derechos Humanos, cuyo fundamento jurdico es el Convenio del
50 (de Roma) para la proteccin de los Derechos Humanos. Fue ratificado por Espaa en 1979.
28

Este Convenio reconoce la posibilidad de interposicin de un recurso individual para la
proteccin de los derechos reconocidos en el Convenio del 50 y resuelve ese caso concreto el
Tribunal europeo de Derechos Humanos. Sus resoluciones tienen un carcter declarativo y no
suponen la nulidad de los actos declarados contrarios al Convenio.
La doctrina dice que las sentencias del Tribunal europeo de Derechos Humanos son
jurdicamente obligatorias pero no ejecutorias, y sera preciso la aprobacin de normas que lo
permitiesen.
Espaa Caso Barber, Meseguer y Jabarro. Lleg ante el Tribunal Constitucional tras la
sentencia del europeo de Derechos Humanos, el cual oblig a la ejecucin prctica de la
sentencia del Tribunal europeo de Derechos Humanos. (STC 245/1991).
Tribunal Justicia de las Comunidades Europeas (TJCE): fiscaliza/garantiza el respeto a las
libertades derivadas del acervo comn.
Cuatro libertades econmicas personas, capitales, bienes y servicios.
El conjunto de los derechos fundamentales son un conjunto comn para los pases del la Unin
Europea. Carta europea de los derechos fundamentales (90): marco concreto pero sin carcter
vinculante al no incorporarse la Constitucin europea.
Nos encontramos con ese papel incipiente del TJCE.


















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Leccin 3: La igualdad.

1. Significado de la clusula de igualdad.
2. Igualdad en la aplicacin de la ley.
3. Igualdad en la ley: la exigencia de justificacin objetiva y razonable del
tratamiento diferenciado; la discriminacin positiva.

1. Significado de la clusula de igualdad.

Idea bsica para entender la evolucin poltica y jurdica que surge tras las revoluciones
francesa y americana. La igualdad es un pivote bsico del nuevo Estado, al surgir como
reaccin al Estado absoluto.

Ortega y Gasset Igualdad es criticada por l.

La igualdad debe situarse en relacin con la reaccin ante el Estado Absoluto (antes de 1789).
Se propugna un tipo de igualdad ante la ley, que contrasta con los postulados del Estado
absoluto: clase, nacimiento, raza, sexo. De ah que en las grandes declaraciones liberales
(1776 y 1789) se haga un especial hincapi sobre la nocin de igualdad.

En Espaa, en la Constitucin de 1931 se reconoce la igualdad en unos trminos similares a la
de 1978. Artculo 25 No podrn ser fundamento de privilegio poltico() El Estado no
reconoce ni distinciones ni ttulos nobiliarios.

Ese esquema incluido en la Constitucin de 1931 sigue presente en los legisladores del 78 al
recoger el concepto de igualdad, que se refleja en la Constitucin como derecho fundamental
y de otras maneras. La igualdad aparece en el artculo 1.1 de la Constitucin como uno de los
valores superiores del ordenamiento jurdico.

Artculo 1.1 de la Constitucin espaola Espaa se constituye en un Estado social y
democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la
libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico.

Estos valores son una aportacin novedosa del constituyente espaol al constitucionalismo,
pero con un alcance limitado, al no deducirse ni derechos, ni deberes, ni obligaciones. En
segundo lugar, la igualdad aparece en el artculo 9.2 de la Constitucin espaola
Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la
igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los
obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin en la vida poltica,
econmica, cultural y social.

Este artculo recoge la idea de la funcin promocional del Derecho, es decir, corresponde a los
poderes pblicos las condiciones para que la libertad y la igualdad sean cumplidas. Se supera la
concepcin liberal respecto de las funciones del Derecho, al atribuir a los poderes pblicos el
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deber de una accin activa y positiva para hacer efectiva la igualdad y la libertad de la
ciudadana. No basta con una mera declaracin.
Esta previsin del artculo 9.2 de la Constitucin no es original del legislador constituyente
espaol, sino que la toma de Italia, de la clusula Lelio Basso (funcin prosocial del Derecho).

Finalmente, dentro del texto constitucional se recoge en el artculo 14, donde aparece como la
clusula general de igualdad.

Artculo 14 de la Constitucin espaola Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda
prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o
cualquier otra condicin o circunstancia personal o social.

La igualdad presenta una particularidad: no se concreta en una actividad determinada, sino
que tiene un contenido abstracto y de esa configuracin se deriva al mismo tiempo su
complejidad. La igualdad necesita ser puesta siempre en relacin con otros sujetos, adems de
su titular, de ah que se le atribuyan significados diferentes, que se encuentran dentro de la
clusula de igualdad del ordenamiento jurdico. La igualdad se relaciona con el Estado social y
democrtico de Derecho.

Esas diferentes dimensiones de la igualdad hacen que el concepto de igualdad tenga un
alcance y consecuencias diversas dentro del ordenamiento jurdico en funcin de la
perspectiva adoptada.

La igualdad es uno de los objetivos de la Ilustracin y las revoluciones a partir del siglo XVIII, se
afirma frente a las situaciones del Antiguo Rgimen. Se debe poner en relacin con la situacin
que se viva en la poca. La igualdad (ms la libertad) significa la necesidad de establecer un
nuevo orden social completamente diferente del que rega en Europa hasta el siglo XVIII. Esa
igualdad pretende derribar el orden estamental (Burguesa).

Haba ordenamientos jurdicos diferentes para los distintos estamentos en funcin de la
religin, raza, lugar de nacimiento, etc. El objetivo es la desaparicin de todas las diferencias
por razn de los diferentes orgenes, de manera que la aplicacin de la ley fuera comn para
todos y que se estableciera un solo ordenamiento jurdico aplicable al conjunto de la
ciudadana. Supone un ataque directo a las bases del Antiguo Rgimen.

La ley es el instrumento bsico para establecer ese principio fundamental que es la igualdad.
La ley es capaz de dar vida a las pretensiones del conjunto de miembros de una comunidad
poltica.

Al ser expresin de la voluntad general, nadie va a ser injusto consigo mismo.

La ley va a ser general y abstracta, lo que pretende la ley es ser aplicable a todos los
ciudadanos, nadie est por encima ni por debajo. Sus destinatarios sern todos los ciudadanos,
lo cual es una diferencia respecto del Antiguo Rgimen. Adems de la generalidad, las leyes
generales son abstractas y ello supone que la ley va a ser redactada por el Parlamento y va a
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regular el conjunto de las conductas sin excepcin alguna, de tal manera que esas leyes se van
a aplicar a todos por igual. Se realiza abstraccin de cualquier circunstancia. La aplicacin de la
ley ser inexorable para todos.

En el caso francs se observan con gran claridad esas caractersticas, ya que se experimentan
distintos modelos de gobiernos y constituciones. En lo que se refiere a la igualdad, el modelo
queda perfectamente delimitado en el ascenso de Napolen, que es el portador de las ideas
revolucionarias que trata de imponer por la fuerza en los pases europeos (misioneros
guerreros). En el caso espaol da lugar a la Guerra de Independencia (1808) y la reaccin
frente a esa imposicin es el rechazo a esas ideas, que en muchos aspectos representaban la
modernidad.

Francia se organiza sobre esas ideas de libertad e igualdad. La ltima se concreta en la
articulacin del pas de forma uniforme, al quedar dividida Francia en Departamentos, regidos
por Prefectos, con municipios. Son unidades administrativas equivalentes a las provincias
espaolas. Lo que persigue es garantizar la igualdad en todo el territorio nacional.

Las revoluciones francesas pretenden establecer un rgimen unitario y centralista basado en la
igualdad para superar la situacin de fragmentacin del Antiguo Rgimen. En la Declaracin de
1789 se haca una referencia a la igualdad en el artculo 1: Los hombres nacen y permanecen
libres e iguales en derechos, la diferencias sociales slo pueden fundarse en el bien comn y
la Declaracin de derechos de 1796 crea un camnio seguido por toda Europa.

La igualdad se convierte en un principio vinculante para los poderes pblicos, pero no es un
derecho fundamental, tras el siglo XIX. Los poderes pblicos deben guiarse por ese principio de
igualdad, pero al no ser derecho fundamental, los ciudadanos no pueden exigir su
cumplimiento ante rganos jurisdiccionales. De una manera lenta se ir conquistando ese
derecho fundamental. El primer paso se produce cuando la igualdad comienza a obligar al
legislador. Esta nocin de vinculacin se extiende desde finales del siglo XIX en Europa. El
Estado liberal se basaba en el proyecto que pretenda evitar la interferencia en la autonoma
de la libertad de las personas particulares. La aplicacin prctica da lugar a enormes
desigualdades a situaciones de miseria e injusticia, se va abriendo paso, no de una forma
lineal, como consecuencia de la accin del movimiento obrero (socialismo utpico, cientfico
Owen, Fourier, LaSalle / Hegel, Marx, Engels).

Los pensadores de ese movimiento obrero van a ir generando los partidos obreros, que van a
reivindicar una nueva organizacin social que tenga en cuenta el valor de la igualdad.
La presin de las nuevas ideas hace que surja un Estado social, su aproximacin. El principio de
igualdad en el Estado Social va a reorientarse en la medida en que el Estado va a tener un
nuevo objetivo. El Estado Social (segn Garca Pelayo) sera aquella figura que pretende la
conformacin del orden social y econmico por los poderes pblicos sin vulnerar los derechos
fundamentales, (lo que se considera una diferencia con los regmenes comunistas), con la
pretensin bsica de alcanzar la igualdad real y efectiva, diferente de la igualdad formal.
32

En esa situacin, es el modelo que existe en Europa y que no alcanza a todos los rincones del
mundo. La necesidad de que los poderes pblicos no permanezcan ajenos a la organizacin
econmica es esencial, al haber mucho en juego.
Del principio de igualdad se van a derivar dos mandatos cuyos destinatarios son los poderes
pblicos: la igualdad formal y la igualdad material.
Igualdad formal
Es el contenido clsico del principio de igualdad, significa la igualdad de trato ante la ley. Ese
principio obliga a tratar a todos de la misma forma. La igualdad formal, al mismo tiempo
supone que si existe una situacin diferente se debe dar un trato distinto a esas situaciones
diferentes. Lo que exige, en todo caso, es contar con un trmino de comparacin, es necesario
tener una referencia determinada, ya que puede afirmar que dos situaciones son iguales o
diferentes en relacin con un rasgo o caracterstica. Opera dentro de una relacin, que conecta
al menos dos trminos de comparacin. La igualdad formal, en esos trminos descritos, opera
por primera vez dentro del moderno sistema tributario, en el cual se incorpora la nocin de
trato diferenciado justificado.
El sistema fiscal puede articularse sobre bases muy diferentes (criterio de proporcionalidad,
progresividad, igualdad). Principio de igualdad: todos los ciudadanos deben contribuir con la
misma cantidad, al aplicarse la igualdad estricta. Ello provocara tremendas injusticias.
El sistema basado en el principio de proporcionalidad establece un determinado porcentaje,
aplicado a todos por igual. Probablemente no es el sistema ms adecuado.
El sistema de progresividad, que determina que las cargas tributarias se establecen de acuerdo
con el patrimonio de cada persona, con una particularidad: aporta ms el que tiene ms. Lo
que sucede es que en principio es el ms justo, pero al mismo tiempo debe tener ciertos
lmites, ya que si no se establecen topes se desincentiva la actividad econmica. (El mejor
remedio frente a los impuestos es la pereza). Se deben establecer criterios de equilibrio.
En ningn caso debe producirse arbitrariedad, que los poderes pblicos acten sin cortapisa
(igualdad entre los iguales y desigualdad entre los desiguales).
Igualdad material
Igualdad sustantiva real. Mandato recogido en el artculo 9.2 de la Constitucin 2.
Corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad
del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos
que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la
vida poltica, econmica, cultural y social.
Este artculo tiene un objetivo: tener en cuenta los factores de hecho que condicionan la
posicin de los ciudadanos, no tiene en cuenta los factores jurdicos, aunque puede haber
conexin entre los factores de hecho y jurdicos. Los poderes pblicos deben tener en cuenta
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la realidad y las diferencias de hecho que se dan en cada colectivo, deben tener presente la
necesidad de evaluar las desigualdades existentes. Es esencial para realizar una labor que haga
cumplir el artculo 9.2 de la Constitucin. El instrumento que se suele utilizar con ms
frecuencia para velar por la igualdad material es la medida de accin positiva, que persigue
lograr una mayor igualdad entre los grupos y los colectivos. Esas medidas tienen su respaldo
constitucional en el artculo 9.2 y su justificacin en que algunas personas estn en situacin
ms ventajosa.
Espaa las medidas de accin positiva se han adoptado por motivos variados (becas, etc.)
Las instituciones que integran el Estado Social (educacin, sanidad, seguridad social y
dependencia) tratan de lograr la igualdad.
Los motivos variados pueden ser la discapacidad fsica o psquica en el mbito laboral etc.
Deben ser medidas de incentivacin y el mbito polmico son las medidas de discriminacin
positiva o inversa, dirigidas a determinados colectivos en los casos en los que el acceso a un
bien es escaso o esos colectivos no pueden acceder (ley de paridad, modificacin de las
medidas de proteccin integral contra la violencia de gnero LO 1/2004 y LO 3/2007). Las
medidas de accin positiva pueden ser tiles para alcanzar la igualdad material y su
fundamento se basa en la necesidad de posibilitar el acceso a ciertos bienes por parte de
personas que no pueden. El trato favorable es hacia las personas con menos posibilidades de
lograr ese bien. En ocasiones existen aspectos de esas medidas con un difcil encaje
constitucional. Ejemplo: promocin de la mujer en el sector pblico.
Las medidas de accin positiva tienen su fundamento constitucional en el artculo 9.2 y son la
respuesta de los poderes pblicos al mandato de hacer real la igualdad material.
Igualdad como derecho
Va surgiendo a partir de la Constitucin Mexicana de 1917, la Constitucin de Weimar 1920,
etc. La igualdad como derecho fundamental va a suponer un avance en la realizacin de esta
nocin. La igualdad se reconoce como derecho fundamental frente a los aplicadores de la ley y
frente al legislador. En concreto, en la Constitucin espaola se reconoce el derecho general a
la igualdad en el artculo 14 Los espaoles son iguales ante la Ley, sin que pueda prevalecer
discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra
condicin o circunstancia personal o social.
En otros preceptos se reconocen derechos especficos a la igualdad:
Artculo 23.2 2. Asimismo, tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las
funciones y cargos pblicos, con los requisitos que sealen las Leyes.
Artculo 32.1 El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad
jurdica.
Artculo 39.1 Los poderes pblicos aseguran la proteccin social, econmica y jurdica de la
familia.
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Naturaleza jurdica del derecho de igualdad:
Es un derecho subjetivo con un carcter especial, al ser relacionado. No es un derecho
autnomo, que se ejerce en una relacin jurdica concreta. Este derecho fundamental no
puede lesionarse en abstracto, sino slo en situaciones concretas. Ejemplo: el acceso a un
cargo no puede vulnerarse en abstracto, debe producirse una vulneracin concreta.
En definitiva, para detectar la lesin del derecho de igualdad es necesario acudir a esa
comparacin en una determinada situacin donde se aprecie esa vulneracin. Esto no es un
criterio slo avalado por la doctrina, sino que el Tribunal Constitucional ha tratado esta
cuestin desde sus primeras sentencias: STC 73/1983: el derecho de igualdad no es un derecho
subjetivo autnomo, sino que su contenido se deduce de situaciones jurdicas concretas. Las
consecuencias de esta naturaleza es que el derecho de igualdad no va a precisar de un
desarrollo por ley orgnica (se excluye expresamente el artculo 14 de su desarrollo por ley
orgnica), ya que no puede ser objeto de un desarrollo normativo de carcter general, hay que
tomar relaciones jurdicas concretas.
En segundo lugar, la proteccin jurisdiccional de la igualdad se realiza a travs de un
procedimiento preferente y sumario y ante el Tribunal Constitucional a travs del recurso de
amparo (artculo 53.2 de la Constitucin), pero este derecho slo puede ampararse en la
medida en que se cuestione si se ha vulnerado en una relacin jurdica, ya que slo en ese
supuesto concreto se pueden establecer trminos de comparacin. La lesin del derecho de
igualdad tiene aparejada la vulneracin de otro derecho y para alegar esa lesin hace falta
invocar ese derecho distinto que se ha vulnerado.
Titulares del derecho a la igualdad:
Tal y como aparece en el artculo 14 de la Constitucin corresponde a toda la ciudadana
espaola. Los extranjeros en Espaa tienen derecho a la igualdad en la medida en que as se
reconozca por la ley y los Tratados internacionales, se funda en el principio de reciprocidad
internacional. Lo que sucede en esta materia es que el legislador espaol tiene un cierto
margen de maniobra para regular de manera diferente los derechos y libertades de los
extranjeros en nuestro pas (LO de derechos y libertades de los extranjeros en Espaa).
En el caso de las personas jurdicas privadas, pueden ser titulares de derechos fundamentales
en la medida en que por su naturaleza se puedan predicar determinados derechos (artculo
14). Pero en trminos generales no son titulares del derecho a la igualdad frente al legislador.
Las personas jurdicas pblicas en principio no son titulares de ningn derecho fundamental
porque esos derechos fundamentales se suelen reconocer para hacerlos exigibles frente al
Estado. Excepcionalmente s se ha reconocido alguno, como el derecho ala tutela judicial
efectiva (Auto TC 106/1978).
Obligados por el derecho de igualdad:
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Todos los poderes pblicos, pero no significa que no tengan mrgenes para la interpretacin o
la elaboracin de las normas referidas a la igualdad.
Constitucin espaola mandato general para los poderes pblicos que deben velar para que
todos los ciudadanos tengan igualdad de derechos y obligaciones (139.1 de la Constitucin) en
todo el territorio. Una obligacin del Estado es asegurar la igualdad de todos los espaoles en
el ejercicio de sus derechos y en el cumplimiento de sus obligaciones. Esa previsin conjunta
de los artculos 139.1 y 149.1 prrafo 1 no implica que la normativa sea igual para todos. No
existen diferencias discriminatorias, se prohben diferencias que conduzcan a la discriminacin
STC 37/1981.
El diseo constitucional es muy interesante, pero la aplicacin prctica no es fcil. Se puede
detectar en el establecimiento de sistemas fiscales especficos o diferentes en el territorio
espaol: Pas Vasco y Navarra, con el sistema de concierto basado en el cupo y el resto de la
recaudacin es utilizada de la manera que quieren (asuntos externos, comercios, sanidad
exterior). Se pueden considerar discriminatorios, pero Hasta qu punto? (sistemas fiscales
propios).
Los particulares plantean alguna duda, como principio general se debe partir del
reconocimiento constitucional de la autonoma de la voluntad para establecer relaciones
jurdicas que afectan a sus propios intereses. Ese principio de autonoma de la voluntad est
reconocido en nuestro ordenamiento jurdico, en la Constitucin espaola y en el Cdigo civil,
norma bsica general que lo regula. La autonoma de la voluntad debe ser puesta en conexin
con el derecho de igualdad. Como cualquier norma jurdica, la autonoma de la voluntad debe
ser puesta en relacin con otras disposiciones y de ah que deba matizarse el reconocimiento
de la autonoma de la voluntad cuando se pone en conexin con el derecho de igualdad. Los
lmites de la autonoma de la voluntad vienen dados por la previsin constitucional de no
establecer discriminaciones por raza, religin, cultura, etc.


Contenido bsico del derecho de igualdad:
Permite a sus titulares reaccionar frente a actos de los poderes pblicos que introduzcan un
trato diferente respecto del dado a otra persona y debe ser injustificado y discriminatorio. Ello
lo declara el Tribunal Constitucional en su STC 49/1982.
En el contenido de ese derecho se tiene que precisar que no atribuye la facultad de exigir un
trato diferente, ni la de exigir una determinada actuacin tendente a conseguir la igualdad real
y efectiva, a pesar de estar recogido en el artculo 9 de la Constitucin. Lo nico que faculta es
que sus titulares puedan reaccionar por va jurisdiccional frente a un trato diferente e
injustificado. Ahora bien, para determinar si existe un tratamiento diferente e injustificado que
sea arbitrario y discriminatorio hay que distinguir segn se trate de la igualdad en la aplicacin
de la ley y la igualdad en la ley.
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La aplicacin de la ley supone el cumplimiento de las previsiones de la ley por los operadores
jurdicos.
La igualdad de la ley se limita a la determinacin y la verificacin acerca de si dentro de la ley
se respeta ese derecho de igualdad.
2. Igualdad en la aplicacin de la ley:
Destinatarios
- Administracin pblica
- rdenes jurisdiccionales
El contenido del mandato constitucional significa que esa obligacin de interpretar y aplicar la
ley debe ser igual en supuestos iguales, pero ese mandato no implica que la ley reciba siempre
la misma interpretacin. Lo que se prohbe es la emisin, la adopcin de pronunciamientos
arbitrarios (artculo 9.3 de la Constitucin prohibido arbitrar), al incurrir en desigualdad no
justificada en un cambio de criterio. Los dos poderes (Judicial y Ejecutivo) desempearan dos
formas distintas de aplicacin de la ley.
Aplicacin administrativa de la ley:
Regla bsica: la administracin pblica acta sujeta a ley, al ordenamiento jurdico, y comete
una infraccin en la aplicacin de la ley cuando implica de forma arbitraria un precedente
administrativo sin fundamentacin. El procedimiento administrativo no debe llevar a la
petrificacin de la Administracin, ya que puede haber circunstancias que modifiquen la
actuacin.
Al impedir que esto no suceda, los ciudadanos cuentan con la posibilidad de acudir a los
Tribunales de Justicia, a la va Contencioso-Administrativo. La garanta de la igualdad reside en
ltima instancia dentro del Poder Judicial (separacin de poderes: control del Poder Ejecutivo).
Siempre se debe tener en cuenta el trmino de comparacin que permita saber si
verdaderamente se respeta el derecho de igualdad y se deber ser consciente de que ese
precedente debe haber sido ratificado judicialmente, ya que el precedente aislado no es vlido
para establecer ese trmino de reclamacin.
En trminos prcticos, resulta muy difcil corregir desigualdades que tengan su origen en la
alegacin de un trato dispensado por parte de la Administracin. Muy pocos casos de
alegacin de desigualdad llegan ante el Tribunal Constitucional.
Aplicacin judicial de la ley
Jueces y Tribunales estn sujetos a la ley, cometen una infraccin de la igualdad cuando en la
interpretacin y aplicacin de la ley adoptan una decisin judicial que introduce un trato
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diferenciado y arbitrario. Existe una serie de presupuestos para entender estas situaciones de
aplicacin desigual y ellos se pueden resumir en tres:
1- Los rganos jurisdiccionales actan bajo otro principio constitucional, el de
independencia judicial, que les permite obrar con ciertos mrgenes (siempre sujetos al
ordenamiento jurdico).
2- La posibilidad de interpretar normas en un sentido diferente, ya que la interpretacin
jurdica permite, en ocasiones, alcanzar conclusiones diferentes dentro de los
mrgenes.
3- Los rganos jurisdiccionales tienen la facultad de rectificar su propia y precedente
interpretacin de una norma, porque cada caso para el mismo juzgador puede
merecer una consideracin distinta por las peculiaridades que se puedan dar. Las
resoluciones deben estar amparadas por normas jurdicas. De acuerdo con los
presupuestos sealados el juez puede decidir de la manera que le parezca ms
adecuada al caso, dentro del respeto a las normas jurdicas de aplicacin. Queda
prohibida que un mismo rgano jurisdiccional pueda modificar arbitrariamente sus
decisiones en casos sustancialmente iguales. Tambin se permite que se aporte el
rgano judicial de sus precedentes, si ofrece una fundamentacin suficiente y
razonable (STC 63/1984).
Existe una serie de requisitos imprescindibles para que pueda detectarse la existencia de
vulneracin del derecho de igualdad, deducidos del Tribunal Constitucional por los rganos
judiciales:
1- Para que se detecte una vulneracin del derecho de igualdad por un rgano judicial
tiene que aportarse un trmino de comparacin, que debe identificarse con precisin.
El juicio de igualdad debe realizarse por comparacin entre una sentencia que se haya
impugnado y otra anterior en casos sustancialmente iguales.
2- Deben tratarse dos situaciones de hecho iguales, supuestos resueltos de forma
contradictoria (STC 47/2003).
3- Se exige que haya identidad del rgano judicial respecto del que dict la decisin
anterior (mismo rgano judicial). No hay lesin del derecho de igualdad si son rganos
jurisdiccionales diferentes se exige que haya identidad no slo de Sala, sino tambin
de seccin, al considerarse que son rganos jurisdiccionales diferentes, con una
entidad particular y que esa diferencia es suficiente para desvirtuar una desigualdad
en la aplicacin de la ley.
4- Cabe que se modifiquen los criterios sostenidos por el rgano jurisdiccional sin incurrir
en vulneracin del derecho de igualdad. Se admite esa vulneracin siempre que se
motive esa resolucin y que el nuevo criterio sea de aplicacin general. En otro
supuesto, la modificacin de los criterios sera susceptible de anulacin, al incurrir en
arbitrariedad.
Al principio el Tribunal Constitucional exiga que la motivacin fuera expresa (STC
63/1984), con el paso del tiempo el Tribunal Constitucional considera suficiente que
esa motivacin sea deducible, implcita del contexto de una manera razonable.
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3. Igualdad en la ley: la exigencia de justificacin objetiva y razonable del
tratamiento diferenciado; la discriminacin positiva
Artculo 14 de la Constitucin Los espaoles son iguales ante la Ley, sin que pueda
prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o
cualquier otra condicin o circunstancia personal o social.
Incluye este derecho subjetivo de los ciudadanos a obtener un trato igual, que obliga y limita a
los poderes pblicos y exige que supuestos de hecho iguales tengan las mismas consecuencias
jurdicas. Para introducir diferencias en estos supuestos debe existir una justificacin
suficiente, fundada, razonable con criterios de valor aceptados. Esas consecuencias no deben
resultar desproporcionadas (juicio de proporcionalidad).
Esa igualdad en la ley est sometida a una serie de exigencias para determinar si estamos ante
un trato de la ley diferente pero justificado en supuestos de hecho en principio similares.
Requisitos:
1- Debe existir una desigualdad de supuestos de hecho, para que el trato diferente est
justificado. Quienes estn en situaciones iguales deben ser tratados igual, por eso es
tan importante cuando alguien alega discriminacin lo debe hacer con una
comparacin. Por eso es esencial la definicin concreta de ese trmino de
comparacin, lo que nos permite precisar si hay vulneracin del derecho de igualdad.
Debe existir una cualidad comn que permita establecer esa comparacin.
2- Exige que concurra una finalidad constitucionalmente legtima para poder constatar
que el trato diferente que aparece en la ley est justificada. Ello supone que la medida
introducida en la ley debe ser una finalidad que est justificada y motivada desde la
perspectiva constitucional. Esa finalidad debe ser lcita de acuerdo con la Constitucin
espaola.
3- La necesidad de que haya congruencia entre el trato desigual y la finalidad perseguida.
El medio que se utiliza tiene que adecuarse a los fines perseguidos, con una conexin
coherente y efectiva entre el trato dado y la finalidad perseguida por la ley
constitucionalmente.
4- La adecuacin a la proporcionalidad es esencial. Tiene que existir una relacin de
proporcionalidad entre el fin perseguido en la ley y los efectos de la medida, que
introduce un trato diferente de tal manera que en ese trato diferente se deben evitar
los resultados especialmente gravosos o desmedidos.
Siempre operamos con criterios valorativos que pueden ser dudosos constitucionalmente.
La concurrencia de estos cuatro requisitos permite afirmar que la medida es correcta desde la
perspectiva constitucional y respeta el derecho a la igualdad en la ley.
Prohibicin de discriminacin (artculo 14)
Raza, sexo, cultura, lugar de nacimiento
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Son criterios internacionalmente reconocidos y especialmente odiosos porque histricamente
han servido para construir normas que permitan una grave discriminacin. Ese tipo de
motivos quedan vetados constitucionalmente de forma radical en el artculo 14 que son
sospechosos a priori, ya que estos criterios pueden dar lugar a la vulneracin de la igualdad, la
discriminacin por estas causas se considera contraria al ordenamiento pblico y vincula a
poderes pblicos y ciudadanos. La vulneracin dar lugar a la nulidad del ordenamiento que
los incorpore.
El Tribunal Constitucional se ha manifestado en la STC 126/1986. Resuelve una alegacin sobre
la posible discriminacin. Investigacin policial sobre un delito de trfico de drogas y en el
informe policial aparece que se realiza por familias gitanas. El Tribunal Constitucional estima
que no vulnera el derecho a la igualdad, sino que se usa un rasgo identificador til, pero
considera que debe evitarse ya que pueden prestarse a malentendidos o a alentar prejuicios
irracionales presentes en nuestra sociedad.
STC 207/1987: distinta edad de jubilacin para auxiliares de vuelo masculino y femenino,
adelantndose la edad de las mujeres. La sentencia que se impugna dice que la mujer necesita
una presencia atractiva. El Tribunal Constitucional se basa en que ese argumento es
inaceptable, ya que la importancia del aspecto fsico no es tal.
Discriminacin positiva
Existe otra serie de lmites del derecho de igualdad, esas medidas de accin positiva que
introducen un trato diferente deben adecuarse a los cuatro requisitos anteriores para que
sean lcitas constitucionalmente. Pero esta es una materia muy polmica (doctrina Tribunal
Supremo de Estados Unidos), de tal manera que no existe un gran consenso en relacin hasta
dnde puede llegarse en la adopcin de esas medidas de discriminacin positiva.
Es necesario tener en cuenta el derecho comparado para deducir hasta qu punto puede ser
aceptable. Se puede intentar establecer un principio general: no puede considerarse
discriminacin y constitucionalmente prohibida la accin de favorecimiento que los poderes
pblicos dispongan en beneficio de determinados colectivos histricamente marginados, a fin
de que esa medida establezca un trato especial y, de esa manera, vean suavizada o corregida
su situacin de desigual sustancial.
STC 128/1987
STC 216/1991
Esas medidas deben someterse a ese test de proporcionalidad, idoneidad, etc. Requiere
revisar si verdaderamente es preciso (juicio de proporcionalidad). Si no supera ese test, esa
medida discriminatoria ser considerada ilcita desde la perspectiva constitucional y podr ser
declarada nula esa medida que podra querer un fin loable pero no se ajustaba a los requisitos.

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Leccin 4: derechos de libertad I

1. Derecho a la vida y a la integridad fsica.
2. Libertad ideolgica y libertad religiosa.
3. Libertad de enseanza y derecho a la educacin.
4. Libertad y seguridad personal:
4.1 Las Libertades de residencia y desplazamiento.
4.2 La detencin preventiva y la prisin provisional; el procedimiento
de habeas corpus.
4.3 El principio de legalidad en relacin con las sanciones penales y la
potestad sancionadora de la Administracin.



1. Derecho a la vida y a la integridad fsica.

El derecho a la vida est en relacin con el derecho a la integridad fsica. La regulacin esencial
est dentro del artculo 15 de la Constitucin espaola Todos tienen derecho a la vida y a la
integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o
tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan
disponer las Leyes penales militares para tiempos de guerra.

El objeto bsico del artculo 15 de la Constitucin es la proteccin de un derecho individual que
protege la existencia misma del ser humano. El bien jurdico protegido es la vida humana, que
se protege desde su comienzo hasta su terminacin.

Existen problemas ticos, religiosos y jurdicos para delimitar el inicio y la finalizacin de la vida
humana. Hay sentencias del Tribunal Constitucional interesantes, al plantearse en otros pases
de nuestro entorno. Es muy importante contar con unos criterios que sean lo ms slidos
posibles para dilucidar con la mayor precisin cuando empieza y termina la vida humana.

La titularidad del derecho a la vida es una cuestin compleja. Todos tienen derecho a la vida
segn el artculo 15 de la Constitucin. La redaccin de este precepto no fue sencilla, ya que en
el debate se plantearon distintas cuestiones:

1- Las personas tienen derecho a la vida. Esa redaccin supona que desde el
nacimiento existe la personalidad. Se rechazo, al considerarse que sera admisible el
reconocimiento de las tesis favorables al aborto.
2- Todos tienen derecho a la vida. Tiene algunas ambigedades. El trmino todos
abarca al nasciturus o no, slo a las personas, por lo que el problema se mantiene.

Cuando en 1985 se reconocen supuestos de despenalizacin del aborto (9/85), se formul un
recurso previo de inconstitucionalidad por diputados de Alianza Popular, cuya tesis era que el
derecho a la vida corresponde al nasciturus. La sentencia 53/1985 dice que el nasciturus es un
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bien jurdico protegido y se deduce del artculo 15 de la Constitucin. Esa proteccin no
permite afirmar que el nasciturus sea un titular del derecho a la vida.






El aborto
Constitucionalmente no existe un pronunciamiento claro sobre esta materia, la redaccin de la
Constitucin espaola permite que el legislador elija. El nasciturus es un bien jurdico
protegido, pero no se deduce que sea titular.
Existen tres posturas:
- Un sector que defiende la inconstitucionalidad del aborto en todo caso.
- Un sector que considera que cabe su despenalizacin en algunos supuestos.
- Un sector que cree en la despenalizacin del aborto en todo caso.
Regulacin actual:
Derivada de la ley orgnica 9/1985 y se contiene dentro del Cdigo penal del 95, existen tres
supuestos:
- Aborto teraputico: en aquellos casos en los que existe un peligro grave para la vida o
la salud fsica o psquica de las embarazadas. Se precisa un dictamen mdico que
constate la existencia de esa causa y ese dictamen debe ser emitido por un mdico
distinto del que va a realizar el aborto.
- Aborto tico: en casos de violacin y se precisa haber denunciado el hecho y se
necesita que el aborte se practique dentro de las 12 primeras semanas.
- Aborto eugensico: cuando existen elementos claros que digan que el feto nacer con
graves taras fsicas o psquicas. Se necesita el dictamen de dos mdicos especializados
y debe realizarse en las dos primeras semanas.
Esta regulacin no ha satisfecho a abortistas ni a antiabortistas, pero es la legislacin que
impera desde 1985. El Gobierno anunci la creacin de una Comisin para quiz introducir el
aborto con plazos que imperan en Europa.
La eutanasia
La muerte dulce, es la ayuda que se presta para morir, por motivos estrictamente
humanitarios, a una persona incurable y sin calidad de vida alguna.
Es una figura compleja y pueden distinguirse tres tipos:
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1- Eutanasia activa indirecta: cuando se administran calmantes con la intencin principal
de aliviar los dolores a sabiendas de que con ello puede anticiparse el fallecimiento (se
usa con frecuencia en nuestro pas).
2- Eutanasia directa: tiene lugar cuando se administra cualquier producto con el nico
propsito de causar directamente la muerte. Es una frmula muy polmica que
plantea grandes problemas ticos y jurdicos. El elemento esencial es la finalidad de
producir la muerte de la persona enferma.
3- Eutanasia pasiva: cuando ante la situacin incurable del enfermo se le deja de
administrar los medicamentos o tratamientos correspondientes o se le desconecta de
los medios artificiales que le mantienen con vida. Origina ciertas tensiones, pero no
tantas como el anterior.
En nuestro ordenamiento jurdico no est penado el suicidio. Existe el derecho a una muerte
digna? El Tribunal Constitucional ha tratado esta cuestin en la STC 120/1990: alimentacin
forzosa a unos terroristas del GRAPO. Se afirma que las personas pueden disponer sobre su
propia muerte, pueden decidir cuando mueren, al no estar prohibido por la ley, pero de ah a
reconocer que ste sea un derecho hay un paso. El Tribunal Constitucional no lo reconoce
como derecho subjetivo y por ello no cabe exigir una actuacin positiva de los poderes
pblicos para favorecer esa conducta.
No se reconoce como derecho subjetivo y no se soluciona pero tampoco los poderes pblicos
lo facilitan.
Lo que debe defenderse es el derecho a una muerte digna y la clave es que cada persona
pueda decidir por s misma si desean seguir viviendo en condiciones de limitacin y que lo
expresen o ello lo hagan mediante testamento vital. En el testamento vital se incluyen
instrucciones para cuando las personas no estn en condiciones de explicarlo por s mismas
(ley 41/2002). No cabe incluir cualquier contenido, sino que se aceptan los que no son
contrarios al ordenamiento jurdico ni a la lex artis (buena prctica mdica). Ese testamento
vital no debe incluir previsiones contrarios a ello, ya que en ese caso ser un documento
invlido.
El Cdigo penal regula la materia y se considera como homicidio toda aquella conducta del que
causare o cooperare activamente con actos necesarios y directos a la muerte de otro por la
peticin expresa, serie e inequvoca (artculo 143.4 Cdigo penal).
Abolicin de la pena de muerte
Se contiene en el artculo 15 de la Constitucin Todos tienen derecho a la vida y a la
integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o
tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan
disponer las Leyes penales militares para tiempos de guerra.
Es un paso importante que da nuestra Constitucin. Es la privacin de la vida por el Estado
como sancin a determinados delitos o por encontrarse en estado de guerra.
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Es un tema muy polmico y debatido y no existe un criterio predominante en estos momentos.
Argumentos:
A favor Se conectan con la idea de carcter ejemplar de la pena de muerte (prevencin
general) y de prevencin especial. Hay un mayor incremento de la seguridad de la sociedad y
hay insuficiencia de privacin de la libertad en determinados delitos para disuadir de su
comisin (ejemplo: terrorismo).
En contra Ineficacia: no se ha demostrado que la pena de muerte reduzca el nmero de
delitos. Tambin es reprobable a nivel tico, el Estado se sita al mismo nivel que los
delincuentes. Adems, tiene un carcter irreversible en caso de equivocacin.
En Espaa se aplico la pena de muerte hasta 1975 con un instrumento conocido como garrote
vil.
Cuadro legal:
En el artculo 15 de la Constitucin queda abolida, pero hay una excepcin que queda
suprimida por la ley orgnica 11/1995 a nivel legislativo, que modifica el Cdigo de Justicia
Militar para abolir la pena de muerte incluso en tiempos de guerra.
Se suprime a nivel legal, por lo que se podra volver a aprobar.
Integridad fsica e integridad moral
Integridad fsica y moral: artculo 15 de la Constitucin, junto al derecho a la vida y los
trminos en los que se recoge son Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y
moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos
o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las Leyes
penales militares para tiempos de guerra.
El objeto se refiere a la necesidad de proteger a la persona frente a cualquier tipo de ataque
del poder pblico dirigido a menoscabar su integridad fsica o psquicamente.
Los principales destinatarios son los poderes pblicos, pero los ciudadanos tambin lo son. Los
sujetos privados deben respetar este bien jurdico y el Cdigo penal sanciona la aplicacin de
torturas o tratos inhumanos o degradantes.
Integridad fsica
Est muy relacionada con el concepto de torturas (artculo 15). La tortura es la figura que
aparece prohibida por la Comunidad Internacional a travs de instrumentos internacionales:
Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes (10 de
diciembre de 1984).
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STC 120/1990 alimentacin de los GRAPO. El Tribunal Constitucional recuerda qu se debe
entender por tortura. Esa definicin aparece en el texto de la convencin.
Tortura Tiene un carcter amplio, que significara todo acto por el cual se infrinja
intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves con el fin de obtener de ella o
de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido o se
sospeche que haya cometido o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otros o por
cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin cuando dichos dolores o
sufrimientos sean infligidos por cualquier funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de
funciones pblicas o instigacin suya o con su consentimiento o aquiescencia.
La existencia de torturas es un hecho del que se tiene noticias peridicamente, incluso en
Espaa hay hechos aislados. Amnista Internacional refleja la situacin de las torturas en el
mundo.
En ocasiones queda acreditada la existencia de torturas y esto produce ciertos efectos
jurdicos. Ejemplo: STC 7/2004.

mbito de proteccin:
Comprende todo tipo de actuacin fsica efectuada por los poderes pblicos sobre el cuerpo
de las personas sin su consentimiento.
Sectores implicados:
1- Cuerpos y Fuerzas de Seguridad del Estado y Juzgados de Instruccin.
2- Administracin penitenciaria.
3- Poder Judicial en el ejercicio de la administracin de justicia.

1- Cuerpos y Fuerzas de Seguridad del Estado y Juzgados de Instruccin: actuaciones
tendentes a averiguar el grado de implicacin de un sujeto en un ilcito penal.
Hay algunas actuaciones que pueden afectar a la integridad fsica como:
Extraccin de determinados elementos externos o internos para ser sometidos a
informes policiales (anlisis de sangre, corte de pelo o uas).
Sometimiento a determinadas pruebas que puedan afectar a la salud (TAC, Rayos X).
Doctrina del Tribunal Constitucional: todas las intervenciones que afectan a la
integridad fsica del sujeto son lcitas desde la perspectiva constitucional siempre que
superen el teste de proporcionalidad en sentido amplio:
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- Idoneidad: que esa medida adoptada sea susceptible de conseguir el objetivo
propuesto.
- Necesidad: que esa extraccin sea necesaria para la averiguacin del crimen,
que no exista una medida ms moderada.
- Juicio de proporcionalidad: esa prueba debe resultar equilibrada, por derivarse
ms beneficios que perjuicios para el inters general.
El Tribunal Constitucional insiste en la necesidad de que esas intervenciones se
realicen por personal capacitado y con respeto a la dignidad de la persona (derecho a
la intimidad). La administracin penitenciaria tambin se puede ver implicada.
2- Administracin penitenciaria: comprende un conjunto de instituciones que tienen
como principal objetivo la custodia de personas, a las que se le hayan encomendado.
Tiene una doble funcin: garantizar la vida y la integridad de las personas sometidas a
su custodia y, por otro lado, garantizar el buen funcionamiento de esas instituciones.
Para ello, en algunos casos deben adoptar medidas de seguridad que afectan a la
integridad fsica (Ejemplo: sometimiento a Rayos X).
El Tribunal Constitucional exige que esas pruebas se practiquen de forma
tcnicamente apropiada y con las garantas exigibles para no daar la integridad fsica
de las personas. Tambin, en cuanto a los alimentos forzosos destaca la STC 120/1990
con el caso de los terroristas del GRAPO: dice que estn sometidos a una sujecin
especial y la administracin tiene el derecho y el deber especial de garantizar la vida de
los reclusos y la integridad fsica. Por eso no se considera la alimentacin forzosa como
una violacin del derecho a la vida o a la integridad fsica.
La doctrina del Tribunal Constitucional se resume a la sentencia 48/1996 que admite la
excarcelacin de reclusos en supuestos de enfermedades muy graves, siempre que
suponga una mejora y evite episodios agudos.
3- Relacin con el poder judicial: el poder judicial puede incidir en el derecho a la
integridad fsica en algunos supuestos. Ejemplo: realizacin de las pruebas de
paternidad. Constitucionalmente son lcitas siempre que se realicen en los trminos
previstos por las leyes y cuando se acuerden de forma razonada por la autoridad
judicial. En estos casos, es lcito porque concurren otros bienes jurdicos superiores al
derecho a la intimidad o a la integridad fsica, como inters social para que se
produzca la relacin paterno-filial. Ese inters social puede llevar a hacer prevalecer la
necesidad de ese conocimiento y, por tanto, la intervencin fsica.
Ejemplo: esterilizacin de disminuidos psquicos. Se incide en el derecho a la integridad
fsica y debe ser autorizada judicialmente (artculo 428 del Cdigo penal).
Ejemplo: transfusiones de sangre, que puedan dar lugar a ciertos problemas de
interpretacin sobre su licitud constitucional. Motivos religiosos pueden llevar a
impedir su prctica y las resoluciones judiciales pueden imponer su realizacin aun en
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contra de la voluntad del sujeto afectado o de sus representantes legales. (Testigos de
Jeov).
Tribunal Constitucional: constitucionalmente lcito, al considerar la vida como valor
superior. STC 154/2002 el Tribunal Constitucional revoc la sentencia condenatoria
para los padres, al haber consentimiento del menor.
La integridad moral
Resulta de difcil definicin. Se refiere a la cuestin psicolgica de la personalidad y todo lo que
tiene esa caracterstica resulta de difcil comprobacin externa en ocasiones.
El concepto usado por la Constitucin es importante, al prohibir las penas y tratos inhumanos y
degradantes (artculo 15), es decir, aquellas situaciones en las que se humilla al individuo de
una forma grave, creando sentimientos de temor, angustia o inferioridad.
Son agresiones psquicas que pretenden humillar a las personas y normalmente la
administracin penitenciaria suele ser la ms implicada.
Nuestro pas est en una situacin bastante buena. Dependiendo de cmo se utilicen ciertas
tcnicas, pueden ser vulneratorias de la integridad moral:
- Aislamiento en celdas: es muy antiguo y puede vulnerar el derecho a la
integridad moral. Existen garantas que se pueden acreditar en cada caso,
especialmente las referidas a la duracin y a la frecuencia. El Tribunal
Constitucional considera que si se aplica respetando la proporcionalidad es
lcito. STC 2/1987.
- Privacin de relaciones sexuales de los presos: se considera por el Tribunal
Constitucional que tal privacin por s mismo no pone en peligro la integridad
fsica ni moral del sujeto ni supone un trato inhumano. STC 89/1987.
- Alimentacin forzosa: es necesario que un trato, para ser inhumano o
degradante debe ser de especial dureza, causando sensacin de inferioridad.
Ejemplo: GRAPO.

2. La libertad ideolgica y libertad religiosa.
Libertad ideolgica:
Artculo 16 de la Constitucin espaola 1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de
culto de los individuos y las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la
necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la Ley.
2. Nadie podr ser obligado a declarar sobre su ideologa, religin o creencias.
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3. Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las
creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de
cooperacin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones.
Hay quien considera que slo es una libertad y hay quien sostiene que estamos ante una
diversidad de derechos fundamentales (libertad de religin diferente libertad ideolgica).
Tribunal Constitucional existen dos derechos autnomos: la libertad ideolgica y la libertad
religiosa comprendiendo la libertad de culto. No obstante, estn relaciones entre s.
La libertad ideolgica tiene un alcance amplsimo, desde una perspectiva filosfica e integrara
a la religin.
Definicin La libertad ideolgica comprende todas las formas de pensamiento poltico,
cultural, cientfico, filosfico y de cualquier otro tipo que el individuo pueda representarse,
posibilidades infinitas de actividad intelectual. Posibilidad de forjar su propia ideologa sobre la
realidad social y poltica y sus implicaciones.
Dimensin interna: posibilitar la adopcin de una determinada posicin intelectual ante la vida
y sus distintas manifestaciones en todos los mbitos.
Dimensin externa: se produce cuando la persona manifiesta actos relacionados con su
ideologa y quedaran dentro del artculo 16.1 de la Constitucin todos los actos expresados a
travs de conductas no comprendidas dentro de la libertad de expresin (artculo 20 de la
Constitucin), por el uso de la palabra escrita u oral.
Ejemplo: llevar insignias, quemar banderas, vestir de una determinada manera
Esa personalidad externa puede tener un sentido negativo, en la medida en que dentro de la
libertad ideolgica no pueden intervenir los poderes pblicos. La libertad ideolgica garantiza
la inmunidad de coaccin, de ah que fuera uno de los primeros derechos protegidos por el
constitucionalismo liberal.

Libertad ideolgica y libertad de expresin
Van de la mano, ya que la libertad de difusin de ideas, est ntimamente relacionada con la
libertad ideolgica. Por ello se debe tener en cuenta que los derechos fundamentales tienen su
mbito propio, pero tienen una relacin de interdependencia.
Titulares del derecho a la libertad ideolgica:
La Constitucin espaola, en el artculo 16, afirma que se garantiza la libertad ideolgica,
religiosa y de culta de los individuos y las comunidades, es decir, personas fsicas y jurdicas.
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Adems, establece que nadie puede ser obligado a declarar sobre su ideologa, religin y
creencias.
La libertad ideolgica est sometida a ciertas limitaciones, que deben interpretarse de manera
restrictiva, de tal manera que slo podrn establecerse para el mantenimiento del orden
pblico protegido por la ley. La libertad ideolgica permite una diversidad de ideas en una
sociedad, que le dan vida desde la perspectiva democrtica.
La libertad ideolgica debe interpretarse lo ms ampliamente posible, slo con limitaciones de
seguridad, salubridad y moral pblica (orden pblico) y con los lmites del artculo 10.1 de la
Constitucin.
Esa libertad ideolgica no permite a los ciudadanos la omisin de otros deberes
constitucionales por motivos de conciencia.
Libertad religiosa
Artculo 16 de la Constitucin 1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de
los individuos y las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria
para el mantenimiento del orden pblico protegido por la Ley.
2. Nadie podr ser obligado a declarar sobre su ideologa, religin o creencias.
3. Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las
creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de
cooperacin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones.
Es un derecho autnomo respecto a la libertad ideolgica, aunque existen unas conexiones
claras.
Punto de vista filosfico: libertad ideolgica, gnero y libertad religiosa, manifestacin de la
libertad ideolgica.
STC 551/1985: la posibilidad jurdica garantizada de acomodar el sujeto su conducta religiosa y
su forma de vida a sus propias convicciones, con exclusin de cualquier intervencin por parte
del Estado, quien asume la proteccin del ejercicio de esa libertad frente a otras personas o
grupos sociales.
La libertad religiosa se manifiesta a travs de una serie de actos:
- Libertad para profesar las creencias religiosas o para no profesar ninguna.
- Cambiar de confesin o abandonar la que tena, apostatar.
- Manifestar libremente sus creencias religiosas o la ausencia de las mismas o
abstenerse de declarar sobre las mismas.
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El contenido de la libertad religiosa se refiere a la posibilidad de practicar actos de culto y
recibir asistencia religiosa de su propia confesin. Tambin comprende otra facultad
importante, que en Espaa es un derecho fundamental, el derecho a impartir y recibir
enseanza. Ms expresiones de su contenido es la facultad de reunirse o manifestarse
pblicamente con fines religiosos, de asociarse con fines religiosos y de establecer lugares de
culto o reuniones con fines religiosos.
Ley orgnica 7/1980 de libertad religiosa excluye de la aplicacin de sus previsiones las
actividades, finalidades y entidades relacionadas con el estudio y experimentacin de los
fenmenos psquicos o parapsicolgicos. En la prctica no es fcil establecer ese deslinde. Esto
nos lleva al tema de las relaciones entre la libertad religiosa y los modelos de articulacin del
Estado sobre esta materia.
Modelos de articulacin del Estado sobre la religin:
El Estado puede adoptar actitudes beligerantes, confesionales, aconfesionales o el modelo de
la laicidad.
Beligerancia conferida como oposicin. Ejemplo: URRS iglesias se convertan en museos del
atesmo durante la ideologa comunista.
Confesionalidad supone la adopcin de una religin como propia por parte del Estado (ms
en pases rabes). Ejemplo: Arabia Saud, Espaa desde 1812 hasta 1978, con la excepcin de
la Constitucin de 1931, consideraba que la religin oficial era la religin catlica. A partir de la
Constitucin espaola se modifica, en cierta medida, ya que la religin catlica deja de ser la
oficial del Estado espaol, adoptando la aconfesionalidad.
Aconfesionalidad inexistencia de una religin propia y oficial del Estado pero reconociendo
la existencia de religiones y estableciendo relaciones con las mismas. Ejemplo: acuerdos
Iglesia-Estado del 79 muy criticados. El Estado adelanta lo que se calcula que va a recibir la
Iglesia por el Impuesto sobre la renta de las personas fsicas en una partida de los
Presupuestos Generales del Estado. El Estado no exige la deuda a la Iglesia Catlica, ya que la
contribucin era menor de lo previsto.
Laicidad sistema opuesto a cualquier injerencia de las religiones en la vida pblica, parte del
modelo francs (1905) y se basa en la separacin de lo religioso, de lo poltico y de lo pblico.
Laos: pueblo ordinario y se opone al cleros, algo separado del pueblo. (Derecho Romano).
Lo pblico es lo comn a todos, el Estado se interesa slo por las cosas demostrables basadas
en la razn. De ah que en los centros docentes slo se ensee lo basado en la
experimentacin.
Las creencias quedaran fuera del modelo laico, fuera del inters de la educacin laica. Los
saberes son diferentes de las creencias.
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El Estado laico no se pronuncia sobre las virtudes privadas y se limita a instruir, no a educar,
siendo obligatorio los estudios sobre conocimientos. El fenmeno religioso no debe interferir
en la vida pblica. La laicidad se contrapone a las conferencias teocrticas de los pases rabes.
Nos interesa la aconfesionalidad, que implica la neutralidad del Estado, al no inmiscuirse en las
prcticas religiosas de ninguna confesin. Implica que el Estado no debe favorecer
positivamente ni excluir negativamente a algn tipo de confesin.
Dudosamente se cumple en nuestro pas, por los acuerdos del 79, que son criticables por la
preferencia que se le da a la Iglesia Catlica.
El Estado espaol es aconfesional, pero mantiene relaciones con otras confesiones religiosas.
Dentro del artculo 16.3 se prev la cooperacin del Estado con la Iglesia catlica y dems
confesiones (artculo muy polmico). Se prevn ayudas econmicas, exenciones fiscales hasta
fechas recientes (no IVA) para la Iglesia Catlica. Se prev la aprobacin religiosa por centros
de enseanza sostenidos por el Estado mediante fondos pblicos.
Titulares:
Personas fsicas y jurdicas, en particular las comunidades u rdenes religiosas, y se incluyen
espaoles y extranjeros. La prctica religiosa tiene lmites: artculo 10 de la Constitucin y ley
orgnica de libertad religiosa artculo 3.1, relacionados con la necesidad de proteger los
derechos de los dems y el orden pblico en el sentido democrtico del trmino (seguridad,
salubridad y paz).
Libertad de culto:
Dentro del artculo 16 de la Constitucin, conectada ntimamente con la libertad religiosa,
garantizada por la ley orgnica y la Constitucin espaola. Su naturaleza es la de un derecho
fundamental y se incluye como la principal manifestacin de la libertad religiosa.
La libertad de culto comprende manifestaciones:
- Derecho a practicar los actos propios de cada religin.
- Derecho a establecer lugares de culto, incluyendo la formacin y la actividad
religiosa.
- Recibir sepultura digna segn las convicciones.
- Celebrar festividades religiosas y matrimonios.
Definicin el conjunto de actos y ceremonias por las que se tributa homenaje al ser
supremo o a personas o cosas tenidas por sagradas en una determinada religin. La ley
orgnica de libertad religiosa: concrecin de actos y ceremonias religiosas. Supone el derecho
a practicar la religin que se elija y el derecho a rendir culto. Derecho a recibir asistencia
religiosa, etc.

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Titulares:
Todas las personas fsicas o jurdicas. Adquiere ms relevancia por grupos o comunidades.
Lmites:
La libertad de culto preserva el orden pblico en el sentido de seguridad. Por tanto, queda
prohibida cualquier accin que ponga en peligro los principios morales del conjunto de la
sociedad. Ejemplo: canibalismo.
Objecin de conciencia
Tiene una naturaleza jurdica vinculada al artculo 16 de la Constitucin espaola (libertad
ideolgica y religiosa). La objecin de conciencia no es un derecho fundamental, aunque s un
derecho reconocido dentro del servicio militar obligatorio.
Parte de un presupuesto bsico: debe existir conflicto entre una norma de obligado
cumplimiento y normas morales dictadas individualmente.
Desde la perspectiva jurdica, debe tener un respaldo legal y en ese reconocimiento tiene que
admitirse la posibilidad de exencin del deber jurdico por razones morales. Ese
reconocimiento exige una normativa que especifique el proceso para acogerse a la objecin de
conciencia, que debe ser seria y fundada.
Slo aparece recogida en la Constitucin espaola la objecin de conciencia en el servicio
militar. Cuando exista el servicio militar obligatorio, se sustitua el servicio militar por acciones
sociales (Cruz Roja, bibliotecas, etc.)
A partir del 31 de diciembre de 2001 se elimin la obligatoriedad del servicio militar, quedando
artculos del Cdigo penal invalidados, que tipificaban el delito de no cumplir el servicio militar.
Se profesionalizaron las Fuerzas Armadas.
Existen otros casos donde se manifiesta la objecin de conciencia. En unos casos es real y en
otros aparente.
En el caso del aborto, se plantea la objecin de conciencia del personal que est llamado a
llevar a cabo el aborto. La doctrina del Tribunal Constitucional ha admitido esa objecin de
conciencia, que es supuesto de despenalizacin del aborto (STC 53/1985).
Se admite la objecin sin que existe o sea precisa una norma de desarrollo de la cuestin. El
Cdigo deontolgico mdico admite la posibilidad de abstenerse de practicar el aborto.
Algunos autores consideran que en el caso del aborto debe hablarse de objecin de legalidad,
porque el mdico que se niega a practicarlo opta por el mantenimiento de la regla general,
que es la prohibicin de la prctica del aborto.
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Hay ms manifestaciones de la objecin: las transfusiones de sangre por los testigos de Jehov.
En este supuesto, se trata de una objecin de conciencia aparente, pues entre la colisin del
derecho a la vida y el derecho a la libertad religiosa, debe primar el derecho a la vida (STC
154/2004).
De igual manera, se da objecin de conciencia en mesas electorales. Muchas veces, las
personas intentan eludir ese deber. La Junta Electoral rechaza casi todos. En particular, el
Tribunal Supremo pronunci en un caso de objecin de conciencia por testigos de Jehov y lo
rechaz.
Dudosa es la objecin de conciencia en los Jurados, que debe resolver determinados asuntos.
Los Jurados han suscitado la oposicin de pertenencia, pero aqu cabra hablar de objecin
real, pues la ley que la regula prev una clusula (artculo 12.7 de la LO 5/1995) para aquellos
que aleguen una objecin de conciencia con motivos serios y fundamentados.
Obligaciones de prestacin de juramento o promesa en la toma de posesin de funcionarios
pblicos, fidelidad a la bandera. Se duda de la objecin.
Farmacuticos a la hora de la administracin de la pldora del da despus. Es aparente, es
suministrar un servicio pblico aunque sea a travs de farmacias.
Objecin de conciencia para la enseanza de la asignatura Educacin para la Ciudadana, que
pretende fomentar la cohesin social. La cuestin no est clara, no se sabe si estamos ante una
objecin real o aparente. La objecin no tiene una previsin normativa. Hay casos de personas
que la han usado, pero no hay procedimiento expreso para ello.
Hay tribunales que se oponen a la objecin y otros que s recogen la posibilidad de alegarla.
En principio parecen ms fundamentados los criterios de los que se oponen a la objecin. En el
caso de admitir la objecin de conciencia, se abrir una puerta para declararse objetor en muy
diversas materias (impuestos, seales de trfico). Es un vlvula de escape que debe ser
administrada con cautela, pues no se puede dejar tan abierta la posibilidad de objecin de
conciencia.
Titulares:
Las personas fsicas slo, porque la objecin de conciencia no es predicable de las personas
jurdicas.
Tiene un carcter excepcional, no cabe alegar esta situacin para eludir el cumplimiento de
una norma obligatoria. La objecin de conciencia es una figura interesante que se conecta con
distintas actitudes frente a una obligacin normativa.
La desobediencia civil es el incumplimiento de normas jurdicas, aceptando la sancin. Por ello,
la finalidad es, por un lado, demostrar la injusticia de esa norma jurdica y, por otro, conseguir
53

un cambio en esa norma. Tambin tiene que cumplir dos requisitos: debe ser notoria, pblica y
debe estar fundada sobre el principio de la no violencia.
Thoreau consideraba que la esclavitud era motivo suficiente para no pagar impuestos. Las
guerras de Estados Unidos de aquella poca eran otro motivo. As como el trato que reciban
las minoras tnicas (indios). Se opuso al apartheid, normas diferentes segn el origen racial,
dando lugar a derechos diferentes y a la discriminacin de la raza negra por parte de los
blancos. Martir Luther King luch tambin contra la segregacin.
Es un derecho muy antiguo y que tiene una relevancia extraordinaria. La libertad y la seguridad
personal encuentran una serie de manifestaciones y es expresin de diferentes derechos
fundamentales.
La libertad personal, la libertad fsica, es reconocida por el Tribunal Supremo. Ausencia en la
autonoma de cada persona. Se regula por el artculo 17 de la Constitucin 1. Toda persona
tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser privado de su libertad, sino con la
observancia de lo establecido en este artculo y en los casos y en la forma previstos en la Ley.
2. La detencin preventiva no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario para la
realizacin de las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos, y, en todo caso,
en el plazo mximo de setenta y dos horas, el detenido deber ser puesto en libertad o a
disposicin de la autoridad judicial.
3. Toda persona detenida debe ser informada de forma inmediata, y de modo que le sea
comprensible, de sus derechos y de las razones de su detencin, no pudiendo ser obligada a
declarar. Se garantiza la asistencia de abogado al detenido en las diligencias policiales y
judiciales, en los trminos que la Ley establezca.
4. La Ley regular un procedimiento de habeas corpus para producir la inmediata puesta a
disposicin judicial de toda persona detenida ilegalmente. Asimismo, por la Ley se determinar
el plazo mximo de duracin de la prisin provisional.
El precepto revisa los requisitos para privar de libertad. Este precepto (STC 120/1990) hace
referencia a la prisin, condena o internamiento arbitrarios. Este derecho se encuentra
formulado en 1215. Juan sin tierra dicta la Magna Carta, en la que se reconoca una serie de
derechos a favor de algunas personas de Inglaterra. Se manifiesta as: ningn hombre ser
detenido, ni preso () ni arrestado, ni molestado de manera alguna y no podremos ni haremos
poner mano alguna sobre l a no ser. Este precepto tiene elementos modernos, pero est
sujeto a las condiciones del s. XIII, como es lgico.

Por ejemplo, el hombre libre no era todo hombre. Aquellos que estaban bajo dominio de
feudo no lo eran. Juicio de pares: slo poda ser juzgado por sus iguales. Normativa diferente.

Con el tiempo se reconoce este derecho en las grandes declaraciones del s. XVIII 26 de Agosto
de 1789 Nadie podr ser acusado, ni detenido, ni preso sino en los casos previstos por la ley.
Declaracin de Derechos del Hombre y el Ciudadano.
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En materia de Derechos Humanos Convencin de Roma (1950), tratados internacionales,
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 9.1). Se preserva aqu el derecho a
la seguridad personal, consistente en la ausencia de perturbaciones procedentes de medidas
de detencin o de cualquier tipo de actuacin que pretenda poner en peligro la libertad
personal. Puede restringirse en ciertos casos.

La libertad personal y seguridad pueden verse restringidas siempre que se den una serie de
garantas. La privacin de libertad debe ajustarse a una serie de requisitos. Esos requisitos se
deducen de las limitaciones de los preceptos constitucionales.

1- Interdiccin de la arbitrariedad: los poderes pblicos slo pueden privar de libertad en
los casos expresamente previstos por las normas legales. Cuando se acta fuera de las
normas legales se incurre en arbitrariedad.
2- Respeto de la integridad fsica: tanto por poderes pblicos como por particulares.
3- Respeto a las garantas constitucionales: (artculos 24, 25, 53 y 54 de la Constitucin
espaola).

Esas posibles limitaciones pueden tener carcter temporal, no indefinido, y siempre que exista
necesidad para ello, sabiendo que cada restriccin debe fundamentarse con derecho (no
moral). Deben estar motivadas, no caben actuaciones sin explicacin.

La libertad personal es un derecho fundamental y como tal est sujeto a la existencia de ley
orgnica. Slo a travs de una ley orgnica puede limitarse la libertad personal.

La prctica en la adopcin de esas medidas debe realizarse por los rganos competentes para
ello. Ser adoptada por los rganos jurisdiccionales en caso de detencin, por ejemplo. Debe
ser una medida que se adopte de forma motivada, explicando el fundamento de dicha medida
(STC 3/1992).

3. Libertad de enseanza y derecho a la educacin.

Artculo 27. 1. Todos tienen el derecho a la educacin. Se reconoce la libertad de enseanza.2.
La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a
los principios democrticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales.3. Los
poderes pblicos garantizan el derecho que asiste a los padres para que sus hijos reciban la
formacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones.4. La enseanza
bsica es obligatoria y gratuita.5. Los poderes pblicos garantizan el derecho de todos a la
educacin, mediante una programacin general de la enseanza, con participacin efectiva de
todos los sectores afectados y la creacin de centros docentes.6. Se reconoce a las personas
fsicas y jurdicas la libertad de creacin de centros docentes, dentro del respeto a los principios
constitucionales.7. Los profesores, los padres y, en su caso, los alumnos intervendrn en el
control y gestin de todos los centros sostenidos por la Administracin con fondos pblicos, en
los trminos que la Ley establezca.8. Los poderes pblicos inspeccionarn y homologarn el
sistema educativo para garantizar el cumplimiento de las Leyes.9. Los poderes pblicos
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ayudarn a los centros docentes que renan los requisitos que la Ley establezca.10. Se
reconoce la autonoma de las Universidades en los trminos que la Ley establezca.

Rgimen jurdico
o Artculo 27 CE
o LO 8/1985, de 3 de Julio, reguladora del derecho a la educacin LODE.
o LO 1/1990 de 3 de octubre, de ordenacin general del sistema educativo LOGSE.
o LO 11/1983 de 25 de agosto, de reforma universitaria LRU.

Origen

La extensin y naturaleza de los poderes del Estado sobre la educacin, los derechos de los
ciudadanos en relacin con la misma y las prerrogativas eclesiales en esta materia, son
cuestiones que desde los inicios del constitucionalismo han provocado un debate apasionado.
Esa controversia se origina por la pretensin liberal de llevar a cabo una modificacin esencial
del estatuto de la enseanza, para que sta dejara de ser responsabilidad casi exclusa de la
Iglesia y de otras corporaciones, como ocurra durante el Antiguo Rgimen. Nos encontramos,
por tanto, ante un elemento muy caracterizados del perfil ideolgico de las constituciones.

Concepto y Caractersticas
o Derecho a la Educacin: puede ser entendido como concepto genrico que denota
conjuntamente a todos los derechos y libertades reconocidos en ese precepto, pero esa
acepcin no debe hacer olvidas que, en sentido estricto, el derecho de todos a la educacin es
un derecho de prestacin especfico, es decir, un ttulo subjetivo para reclamar del estado un
servicio.

Tiene como objetivo la enseanza reglada, es decir, aqullas a las que se refiere la
programacin general, realizada por los poderes pblicos y que integran el sistema educativo,
inspeccionado y homologado por ellos. Adems el objeto del derecho a la educacin es
tambin la gratuidad de las enseanzas bsicas, para las edades de 3 a 18 aos, con exencin
de tasas acadmicas.

o Derecho a crear centros educativos: est en coherencia con la importancia de la oferta
educativa privada en Espaa. Derecho reconocido a las personas con nacionalidad espaola,
con la prohibicin de que sean titulares de centros privados las personas que presten servicios
a la Administracin educativa estatal, autonmica o local. Comprende la pretensin de
desarrollar las enseanzas del sistema educativo, sometido a un control administrativo
especial que no es excepcional en el panorama del Derecho comparado.
o Libertad de Ctedra: tiene su origen en el mbito universitario, como derecho de defensa de
los profesores frente a las intromisiones del Estado en su autonoma docente. La
constitucionalizacin de esta libertad tuvo lugar en 1931, junto con la extensin de su
titularidad a los docentes de todos los niveles de la enseanza pblica. La proclamacin en la
CE 1978 conlleva la ampliacin de su mbito, que se extiende ahora al conjunto del sistema
educativo.
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o Autonoma universitaria: exigiendo para ellas un modelo organizativo especfico, que se basa
en la idea de autonoma. A este respecto conviene matizar que la autonoma de los centros
docentes en un principio general del nuevo sistema educativo, que la LODE ya acoge en lo que
se refiere al respeto organizativo. Lo especial no es su autonoma, sino el fundamento de sta,
que deriva de una exigencia constitucional, y que tiene un desarrollo normativo especfico en
la Ley de Reforma universitaria de 1983.

Garantas: Artculo 53.1 y 2.

Sujetos: todos, nacionales y extranjeros residentes en Espaa.

Contenido

El artculo que regula dicho derecho es un precepto extenso, tiene diez apartados, y busca
equilibrio poltico, dando cabida a principios y derechos que se limitan recprocamente. Se
realiza un planteamiento abierto que evita la constitucionalizacin de un sistema educativo
preciso y preserva el poder configurados del legislador, que es a quien corresponde disear
ese sistema, respetando las distintas referencias constitucionales sobre la educacin. Contiene
asimismo derechos de prestacin, as como reconoce libertades pblicas. Por lo tanto es
fuente de derecho y libertades concretos que gozan del mximo de garantas, y son
directamente aplicables. As mismo los contenidos del derecho a la educacin recogen:

o Acceso a centros pblicos y privados concertados:

Pblicos: garanta de mnimos de calidad, es decir, principios pedaggicos fundamentales y
recursos materiales y humanos indispensables. Para garantizar el acceso se crean centros por
poderes pblicos.
Concertados: garanta mnimos de calidadSistemas de conciertos econmicos con centros
privados, lo que es igual al pleno respeto a los principios organizativos y funcionales impuestos
por la ley, particularmente, respecto de los criterios de admisin.

o Participacin: de padres, profesores y alumnos en la programacin general de la enseanza,
as como en la gestin de centros.

o Derechos acadmicos de alumnos: evaluacin objetiva, derecho de permanencia hasta los 18
aos y derecho a tratamiento disciplinario con garantas de interdiccin de la arbitrariedad.
o Derechos de los padres
A escoger el tipo de educacin pblica o privada, y si existe ms de una lengua oficial, se ofrece
la opcin.
A decidir sobre la formacin religiosa y moral
Otros como: recibir la informacin sobre el proceso de aprendizaje, ser odos en aquellas
decisiones que afectan la orientacin acadmica de sus hijos, proporcionar recursos para el
buen rendimiento escolar, adoptar medidas para garantizar asistencia a clase y participar en
las actividades previstas del centro.
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As mismo los contenidos del derecho a crear centros educativos:
o Creacin de centros educativos de otras enseanzas: precisa autorizacin que revise:
titulacin acadmica del profesorado, ratio de nmero de alumnos y profesores, y estado de
las instalaciones y materiales. Adems en lo que se refiere a la creacin de Universidades
privadas, precisa bien ley autonmica, bien ley estatal, ms acuerdo del Consejo de Gobierno
autonmico.
o Creacin de centros educativos de enseanza oficiales para la obtencin de ttulos oficiales,
tan slo controles relativos a polica, higiene y fiscalidad.
o Poder de direccin del centro: el cual puede modulado por ley, aunque no anulado. Las
potestades de dicha direccin son:
Presidir el Consejo Escolar
Ejercer la jefatura de personal
Visar las certificaciones y documentos
Resolver las cuestiones disciplinarias.
o Derecho al ideario: no slo moral y religioso, es eleccin del centro, con las limitaciones de
libertad de ctedra, libertad de asociacin, derecho de reunin y resto de derechos
fundamentales
o Ayudas econmicas pblicas: no existe derecho a la subvencin de financiacin de centros
aunque si existen amplias potestades para el establecimiento de lmites y requisitos para ello.

As mismo los contenidos de la libertad de ctedra:
o Libertad de Ctedra plena: catedrticos y profesores titulares de universidades, es decir
libertad para determinar el contenido y mtodo investigados y docentes. En todo caso,
sometimiento a los criterios de organizacin, gestin y eficacia del ejercicio de la docencia del
Centro correspondiente y respeto de los derechos fundamentales.
o Libertad de Ctedra limitada: resto de profesorado, es decir, sujecin a los principios
pedaggicos, mtodos de enseanza, modos de evaluacin, objetivos y contenidos
determinados por el legislador. Posible despido procedente por ataques claros y frontales al
ideario de los centros concertados.

As mismo los contenidos de la autonoma universitaria:
o Autonoma de Gobierno: la elaboracin de sus estatutos y en el caso de las universidades
Privadas, de sus propias normas de organizacin y funcionamiento, as como de las dems
normas de rgimen interno. La eleccin, designacin y remocin de los correspondientes
rganos de gobierno y representacin. El establecimiento de relaciones con otras entidades
para la promocin y desarrollo de sus fines institucionales.
o Autonoma acadmica: la creacin de estructuras especficas que acten como soporte de la
investigacin y de la docencia. As como la elaboracin y aprobacin de planes de estudio e
investigacin y de enseanza especficas de formacin a lao largo de toda la vida. Adems se
acepta la admisin, rgimen de permanencia y verificacin de conocimiento de los
estudiantes. Por ltimo encontramos la expedicin de los ttulos de carcter oficial y validez en
todo el territorio nacional y de sus diplomas y ttulos propios.
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o Autonoma financiera: elaboracin, aprobacin y gestin de sus presupuestos y la
administracin de sus bienes.
o Autonoma de carrera: la seleccin, formacin y promocin del personal docente e
investigador y de administracin y servicios, as como la determinacin de las condiciones en
que han de desarrollar sus actividades y el establecimiento y modificacin de sus relaciones de
puestos de trabajo

Lmites

Se pueden ver establecidos lmites en lo que se refiere a la autonoma universitaria:
o Evaluacin y acreditacin de planes de estudio
o Diseo de las estructuras de gobierno
o Rgimen econmico y financiero
o Habilitacin y acreditacin para el acceso a los concursos de provisin de plazas docentes
o Rgimen del personal de administracin y Servicios
o Lmites mximos en la admisin de estudiantes

4. Libertad y seguridad personal:

4.1 Las libertades de residencia y desplazamiento.

Artculo 19 de la Constitucin espaola Los espaoles tienen derecho a elegir libremente su
residencia y a circular por el territorio nacional.
Asimismo, tienen derecho a entrar y salir libremente de Espaa en los trminos que la Ley
establezca. Este derecho no podr ser limitado por motivos polticos o ideolgicos.
Derecho a elegir su residencia y a circular libremente por el territorio nacional. Tambin tienen
derecho a entrar y salir de Espaa, sin limitaciones polticas.

STC 72/2005 4 libertades: elegir residencia, circular por el territorio nacional, entrar a
Espaa y salir de Espaa.

Estas libertades se recogen en las constituciones del s. XIX y en Espaa por primera vez en la
de 1869 artculo 26 y la Constitucin de 1876 artculo 9 tambin las incluye. La Constitucin de
1931 en su artculo 31 tambin los recoge.

El reconocimiento a nivel internacional de estas libertades est generalizado. La Declaracin
Universal de Derechos Civiles y Polticos en su artculo 12 y el Convenio de Roma de 1950 en su
protocolo nmero 4.

Fundamento bsico: necesidad de garantizar un espacio de libertad del ciudadano frente a las
injerencias de los poderes pblicos. Ese espacio permite al titular de estos derechos prohibir
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las intervenciones de los poderes pblicos que tiendan a impedir la circulacin o que
impongan una determinada residencia.

Los textos liberales (76 y 79) consideran esencial afirmar el contenido de estas libertades
porque en el Antiguo Rgimen se restringan esas capacidades con frecuencia. El caso de la
poca feudal es significativo, pero en el Antiguo Rgimen se prohbe el desplazamiento.

Entre los fundamentos del reconocimiento de estas libertades haba razones de ndole
econmico. La burguesa pretenda crear un espacio donde pudiera operar un mercado nico
sin trabas en ese sentido. En ese espacio nico desapareca la imposicin de tributos, aduanas
interiores, etc. muy propios del Antiguo Rgimen.

En la Unin Europea estas cuatro libertades son esenciales para su funcionamiento. No slo
razones econmicas explican estas libertades, sino tambin la necesidad de afirmar la
existencia de espacios libres de injerencias de los poderes pblicos, conectados a la autonoma
personal en lo que se refiere a la libre adopcin de decisiones que afecten a las personas.
Titulares:

Artculo 19: los espaoles. La redaccin de este precepto no impide que otras personas fsicas
o jurdicas puedan ser tambin titulares, si se deduce de los tratados internacionales o de la
aplicacin de la reciprocidad. Esas personas pueden ser titulares con algunas particularidades
en su rgimen de aplicacin. Los nacionales de la Unin Europea son titulares en condicin
especial por obra de los tratados comunitarios.

Las personas jurdicas pueden ser titulares, aunque su trascendencia opera fundamentalmente
en el mbito de las actividades econmicas. Todas las personas estn en condiciones de
ejercer estos derechos, que les permite no tener intervencin de los poderes pblicos.

Libertad de residencia.

Derecho subjetivo, fundamental, que aparece consagrado en el artculo 19. Es un derecho de
defensa, de libertad. Su titular puede hacer o no hacer lo permitido por la ley, se dota a las
personas de un mbito de inmunidad para que los poderes pblicos no intervengan.

Exige la pura abstencin de los poderes pblicos para permitir su disfrute por el particular.
Basta la no injerencia de los poderes pblicos.

La libertad de residencia permite que sus titulares puedan elegir con libertad el lugar de
residencia y ello comprende las facultades de fijar, mantener y cambiar la residencia. La
residencia debe distinguirse respecto del domicilio.

Auto del Tribunal Constitucional 227/1983: la residencia es el lugar donde una persona se
asienta con carcter estable o de forma temporal. El domicilio tiene otro sentido jurdico, sera
la sede jurdica de la persona donde cumple sus derechos y obligaciones, por tener su
residencia habitual.
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La residencia es el lugar donde la persona puede encontrarse de forma accidental o habitual.
En el domicilio se imputa el cumplimiento de obligaciones y deberes verdaderamente la
residencia puede ser cualquier lugar, mientras que el domicilio tiene ese inters como lugar
donde se cumple lo previsto por la ley.

El Tribunal Constitucional ha tratado las facultades que integran el reconocimiento de esa
libertad de residencia desde una perspectiva negativa, ha tratado las facultades que no
integran la libertad de residencia. La libertad de residencia no comprende el derecho de
prorrogar el arrendamiento ms all de los lmites. Tampoco comprende esa libertad de
residencia la posibilidad de elegir de una manera absolutamente libre la instalacin de un local
de negocios. Ejemplo: el caso de las farmacias, no es libre. El Tribunal Constitucional considera
que no abarca la libertad de instalacin, traslado de establecimientos industriales, etc.

Esta libertad puede ser restringida si se supera el test de proporcionalidad. Lmites:

- La libertad de residencia se ha visto cercenada por la necesidad de respetos usos del mbito
urbanstico.
- Puede verse afectada por limitaciones derivadas del derecho penal como imposicin de
medidas de seguridad que pueden afectar a la libertad de residencia o de circulacin.

- Obligacin de que las personas llamadas a filas residieran en un espacio prximo al lugar de
acuartelamiento (hasta 2002).

- Construccin de un pantano, necesidad de desalojar.

- Medidas cautelares que pueden adoptar los jueces en relacin de la presentacin de una
persona ante un rgano jurisdiccional con carcter peridico. Abandono del lugar de
residencia por impago.

- Privaciones a la utilizacin de la propiedad horizontal, como en el caso de los vecinos
ruidosos.

Libertad de desplazamiento

Es un derecho fundamental y su naturaleza es la misma que en el caso anterior, mediante el
cual se define un mbito inmune a la injerencia de los poderes pblicos. Los poderse pblicos
deben abstenerse de intervenir en el ejercicio de esta libertad pblica.

Al no existir un derecho fundamental de carcter absoluto, esta libertad puede tener lmites
dependiendo de la proporcionalidad.

Dos dimensiones:

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1- Libertad interna de circulacin: supone que el objeto y el mbito protegido se refiere
al derecho a desplazarse por todo el mbito del territorio nacional (tierra firme, mar
territorial y espacio areo). Pero es una libertad sujeta a algunos lmites similares a los
de la libertad de residencia:

- Imposicin de penas privativas de libertad.
- Medidas de detencin.
- Prisin provisional.
- Servicio militar obligatorio.

Lmites propios de la libertad de circulacin:

- Restricciones a la libertad de circulacin fuera del mbito propio de esta libertad: por zonas
que son responsabilidad del Estado (defensa nacional) o propiedad de terceros. Hay terrenos
con servidumbre que no pueden restringir el paso.
- No cabe la circulacin por zonas donde haya zonas de inters militar, espacio areo.
- Afectan las medidas que se aplican a determinados medios de transporte, que deben aplicar
una normativa concreta. Hay limitaciones severas a la libertad de circulacin, como es el caso
de la ley de trfico, que permite cerrar la circulacin por carreteras y obligar a circular por
itinerarios concretos debido a una catstrofe natural, un atasco

La determinacin de espacios vetados a la circulacin de determinados vehculos, relacionada
con la prevencin del narcotrfico usando embarcaciones ms pequeas.

- La seguridad ciudadana permite la prohibicin de circulacin o permanencia en determinados
lugares cuando se ponga en peligro la convivencia ciudadana.
- En los casos de salud pblica, las normas prevn las medidas que limitan la libertad de
circulacin, como en los casos de peligro de contagio de determinadas enfermedades.
- En relacin con el ejercicio del derecho de manifestacin suele suceder que se restrinja
debido a la necesidad de compatibilizarlo con el derecho de circulacin con frecuencia es
preciso adoptar medidas que afectan a un derecho o al otro. Se debe optar por la medida
menos lesiva.
- Adopcin de penas y medidas de seguridad. El Cdigo penal permite su adopcin por los
rganos jurisdiccionales en ciertos casos: prohibicin de aproximarse a la vctima o a sus
familiares. Deben ser medidas contempladas dentro del Cdigo penal artculos 39, 40, 47, 96 y
105. Deben ser medidas ajustadas a derecho y adoptadas dentro del curso penal.

2- Libertad de entrada y salida del territorio nacional: la pertenencia de Espaa a la Unin
Europea y la adopcin de tratados ha hecho que los controles se modulen y cambien
de manera drstica. Los pases pueden volver a aplicar esos controles en determinadas
situaciones (crisis, temor).

Fundamento: especfico, en la medida en que sobrepasa el mbito interno de un Estado y
los controles se fundan en la necesidad de que los Estados puedan fiscalizar los lmites de sus
territorios. En todo caso, el artculo 19 de la Constitucin introduce una previsin imperativa al
62

matizar los trminos en los cuales puede ejercitarse este derecho por parte del legislador. Se
atribuye a las Cortes Generales la potestad para definir los detalles del ejercicio de ese
derecho fundamental (ley de seguridad ciudadana artculo 9 y 10).

Los extranjeros no son titulares de este derecho fundamental, tienen un rgimen particular
respecto de los espaoles, condicionado por la existencia de tratados internacionales y al
reconocimiento del principio de reciprocidad. Slo a los refugiados se les permite ejercer este
derecho (refugiados por motivos polticos).

La configuracin de este derecho va a estar condicionado a las polticas de inmigracin. No
cabe restringir este derecho por motivos polticos o ideolgicos, algo presente en los
legisladores constitucionales.

Los lmites al ejercicio de esta libertad son:

- Seguridad.
- Econmicos.
- Penal.

Deben ser razones recogidas por las leyes y deben estar justificadas, sin que se pueda limitar
por razones de carcter ideolgico y poltico.

4.2 Detencin preventiva y prisin provisional; el procedimiento de Habeas Corpus.

Son medidas restrictivas de derechos. No hay derecho fundamental que tenga carcter
absoluto, es necesario que se d una causa especfica. Sin esa causa el acto restrictivo ser
nulo.

La causa ha de explicarse, no vale un concepto general, tiene que explicarse porqu existe una
razn y tiene que incluirse una motivacin. El juez tiene que explicar el razonamiento que
sigue.

La restriccin de la libertad es un concepto genrico que no se agota con la prisin. La
imposicin de una sentencia privativa de libertad es suficiente, pero existen otros supuestos,
que son la detencin preventiva y la prisin provisional.

Detencin preventiva

Doctrina del Tribunal Constitucional: cualquier situacin en la que la persona se vea impedida
u obstaculizada para autodeterminar el ejercicio de una conducta lcita (STC 98/1986).

La caracterstica esencial es precisamente su limitacin temporal y supone que, desde el
momento de esa detencin, comienzan a operar derechos a favor del detenido. Esas garantas
son fundamentales en un Estado de Derecho.

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Cabe distinguir la detencin preventiva respecto de:

1- La retencin: es una momentnea privacin de libertad que permite el ejercicio de
diligencias policiales. Ley orgnica 1/1992 sobre proteccin y seguridad ciudadana. En
estos casos se permite que los agentes (Guardia civil, Mossos d Esquadra, etc) lleven a
dependencias policiales a quienes estimen oportuno. En cuanto a la prueba de
alcoholemia, no se considera retencin ni prueba incriminatorias (107/1985).
2- Internamiento preventivo de extranjeros: futura expulsin. Artculo 62 de la ley
orgnica de derechos y libertades de los extranjeros (LODLE).

El internamiento requiere autorizacin judicial y tiene carcter excepcional. Debe ser
motivado y tiene una limitacin temporal de 40 das por el momento (existe en la
Unin Europea la voluntad de ampliar estos plazos).

3- Internamiento de menores: puede producirse en el hecho de que se cometan actos
tipificados como delito. El internamiento tiene que regirse por el principio de
proporcionalidad (circunstancias personales del menor y hecho que se le imputa). El
Tribunal Constitucional considera que no se deben olvidar los intereses generales.

El detenido est asistido por una serie de derechos que garantizan su situacin en una
serie de circunstancias.

1- Derecho a ser informado inmediatamente y de manera comprensible de los hechos
que se le imputan.
2- Derecho a no declarar y guardar silencio.
3- Derecho a no declarar contra s mismo ni a declararse culpable.
4- Derecho a poner en conocimiento de un familiar o tercero el hecho.
5- Derecho a un reconocimiento mdico.
6- Derecho a la asistencia de un intrprete si desconoce la lengua oficial.
7- Derecho a asistencia letrada en tramitacin de diligencias judiciales o policiales (STC
29/1981).

El lmite temporal es esencial en esta figura, y opera en dos sentidos:

En primer lugar, la detencin slo durar el tiempo preciso para el establecimiento de los
hechos; en ese perodo se deben tramitar las diligencias necesarias para culpar a esa persona o
ponerla en libertad.

En segundo lugar, el plazo de 72 horas. Ese lmite es infranqueable con algunas excepciones.
En ese plazo, se dan dos opciones: se pone en libertad o se lleva delante de un juez. El juez lo
puede poner en libertad o prisin condicional.

La prisin provisional es una medida procesal, cautelar, excepcional, tendente a preparar el
buen fin de la causa judicial. El contenido se deduce de las previsiones del artculo 17 de la
Constitucin y est protegido por una serie de garantas:
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1- Deber del Estado de perseguir delitos y faltas.
2- Deber estatal de garantizar la igualdad de los ciudadanos.

Fines:

1- Evitar la sustraccin del detenido a la accin de la justicia.
2- Evitar la abstraccin de la instruccin del proceso. Esa abstraccin se puede producir
de formas variadas, como que la persona procesada pueda hacer desaparecer pruebas
del procedimiento.
3- Evitar la reiteracin del delito.

En todo caso, debemos tener en cuenta que la prisin condicional no es un pago por
adelantado de la pena, por eso debe tener una serie de requisitos:

1- Deben existir indicios racionales de criminalidad.
2- La prisin provisional debe cumplir la finalidad para la que est prevista.
3- Tiene que existir proporcionalidad entre la medida adoptada y la finalidad que se
pretende.

Esto nos lleva a tratar dos caractersticas:

1- Excepcionalidad: en esta materia hay una regla general, respetar la libertad del
imputado. Esa prisin provisional solamente puede aplicarse en los casos tratados por
la ley.
2- Proporcionalidad: como todos los derechos fundamentales, cuando se aplican medidas
restrictivas, stas deben aplicarse habiendo una proporcionalidad con los fines que
buscan. Por eso es tan importante que los jueces motiven esa medida de privacin de
libertad.

Un concepto clave es la duracin razonable, acuado por la Jurisprudencia en torno a los
derechos fundamentales y que ha sido acuado tambin por el Convenio de Roma de 1950. En
ese tratado se recoge el derecho de cualquier persona que sea detenida a ser juzgada en un
plazo razonable.

Este concepto se basa en cuatro puntos:

1- Razonabilidad.
2- Complejidad del asunto.
3- Valoracin de la actividad del rgano jurisdiccional. La actividad de ste es
imprescindible para ver si es un tiempo razonable. Grado de dinamismo: muchas o
pocas diligencias.
4- Actitud del imputado. Es importante para valorar si la prisin provisional excede de ese
concepto de lo razonable.

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La legislacin espaola prev sobre los plazos, en el artculo 50 de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal. En este precepto se establece que la prisin preventiva debe durar el tiempo
imprescindible para alcanzar los fines para los que est concedida. Esa prisin preventiva no
debe durar ms de un ao cuando la pena prevista sea igual o inferior a 3 aos ni tampoco
puede superar 2 aos si el delito aconteciera una pena superior a 3 aos. Hay excepciones,
como en el caso de penas superiores a tres aos, que los plazos son prorrogables.

Habeas Corpus

Es una garanta muy antigua, que se ha sentido como una necesidad bsica desde la Edad
Media. En el Antiguo Rgimen se aplic frente a detenciones arbitrarias. Aparece en primer
lugar en el Derecho anglosajn (Common Law), derecho de base consuetudinaria que se basa
en su flexibilidad.

Esas costumbres se condensan en una ley especfica de 1879. En Espaa, en la Corona de
Aragn, se vinculaba con el Justicia Mayor aragons. Y las constituciones espaolas la recogen
en 1869 o 1876.

Aparece recogido en el artculo 17.4 de la Constitucin espaola 4. La Ley regular un
procedimiento de habeas corpus para producir la inmediata puesta a disposicin judicial de
toda persona detenida ilegalmente. Asimismo, por la Ley se determinar el plazo mximo de
duracin de la prisin provisional.

Remedio eficaz y rpido para hacer frente a situaciones de detenciones ilegales de las
personas. Se traduce en un acto muy bsico, como es la exigencia de presentar al detenido
ante un juez cuando lo requiera.

Su naturaleza es una garanta, no un derecho fundamental, sirve para preservar la libertad
individual. El habeas corpus se regula en la ley orgnica 6/1984.

Se caracteriza por ser un procedimiento especial que se limita a juzgar si una determinada
privacin de libertad se ha realizado con arreglo a Derecho. De ah que se encamine en la
preservacin de la libertad individual. En base a los principios de rapidez, celeridad y
formalismo. Slo le interesa la legalidad de la detencin de una persona determinada.

El objetivo es poner fin de forma inmediata a una detencin irregular.

Principios:

1- Agilidad: el habeas corpus es un procedimiento sumario y extraordinariamente rpido
(24 b).
2- Sencillez: este proceso prescinde de cualquier formalismo. No hace falta ni la
presencia de abogado o procurador. Se tramita a travs de una comparecencia ante el
juez.
66

3- Generalidad: ningn agente de la autoridad puede substraer a este control judicial de
la legalidad de la detencin. Adems implica que cualquier persona que tenga una
condicin con el detenido pueda interponerlo. Ministerio Fiscal.

Competencia:

Adems, las autoridades que tengan detenidas a personas que exijan ese procedimiento deben
tramitarlas con la mayor diligencia posible. La declaracin judicial puede poner en libertad al
detenido, puede decidir que contine la detencin pero en un establecimiento penitenciario
distinto o bajo un personal que lo custodia diferente. Y tambin que la persona sea puesta a
disposicin judicial si ya se ha pasado el plazo. El habeas corpus opera tanto en la detencin
preventiva como en la prisin provisional.

4.3 El principio de legalidad en relacin con las sanciones penales y la potestad sancionadora
de la administracin.

El principio de legalidad en relacin con las sanciones penales pretende preservar la seguridad
jurdica y, al mismo tiempo, que el ius puniendi del Estado no se utilice de una manera
arbitraria. Aparece con importancia de la mano de los revolucionarios en el siglo XVIII. Los
monarcas juzgaban a su libre albedro, de ah la reclamacin de los revolucionarios de recoger
los delitos tasados en la ley, para garantizar los derechos de los ciudadanos.

La ley emana del Parlamento y se convierte en un instrumento idneo para definir los delitos y
las faltas. Beccaria (jurista italiano) escribi uno de los tratados ms importantes, el Tratado de
delitos y sus penas del siglo XVIII.

El principio de legalidad se manifiesta tambin en la potestad sancionadora de la
Administracin. El imperio de la ley debe respetarse en todo caso cuando se acta sobre
bienes jurdicos de los ciudadanos, se garantiza as la no arbitrariedad.

El principio de legalidad se recoge en el artculo 25 de la Constitucin 1. Nadie puede ser
condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no
constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en aquel
momento.
2. Las penas privativas de libertad y las medidas de seguridad estarn orientadas hacia la
reeducacin y reinsercin social y no podrn consistir en trabajos forzados.
El condenado a pena de prisin que estuviere cumpliendo la misma gozar de los derechos
fundamentales de este Captulo, a excepcin de los que se vean expresamente limitados por el
contenido del fallo condenatorio, el sentido de la pena y la Ley penitenciaria. En todo caso,
tendr derecho a un trabajo remunerado y a los beneficios correspondientes de la Seguridad
Social, as como al acceso a la cultura y al desarrollo integral de su personalidad.
67

3. La Administracin civil no podr imponer sanciones que, directa o subsidiariamente,
impliquen privacin de libertad.
En este precepto se prohbe que la Administracin imponga sanciones privativas de libertad
(esto no era as en el Antiguo Rgimen). Conexin artculo 24 de la Constitucin, de garantas
procesales.
Reserva de ley: slo a travs de una ley cabe regular todas las penas privativas de libertad.
La irretroactividad de las disposiciones sancionadoras desfavorables: este principio se recoge
en el artculo 9.3 de la Constitucin y la retroactividad de las disposiciones sancionadoras
favorables. Adems, en esta materia opera el principio de legalidad, se excluye de una forma
radical la costumbre o principios generales analgicos (analoga), solamente a partir de leyes
expresas y ciertas.
Tambin, significa que en las leyes penales debe existir una perfecta descripcin de los
elementos penales, de tal manera que no quepa la arbitrariedad de los Jueces. La seguridad
jurdica se manifiesta como un principio esencial de esta materia.
El principio de legalidad opera en el Derecho Penal, pero se extiende a otros mbitos de la
Administracin. Es imprescindible una ley estricta, previa a la comisin de la infraccin, delito
o falta (que estuviera vigente antes del acto) y lex certa: no puede considerarse infraccin ms
que aquellos actos perfectamente definidos por la ley como tal.
De ello se deducen cuatro garantas que asisten a las personas a quienes se les imputa la
comisin de un acto ilcito:
1- Garanta criminal: no existe delito sin una ley que especifique en qu consiste la
conducta delictiva. Adems, esa conducta debe estar perfectamente acotada dentro
de la ley penal.
2- Garanta penal: no cabe que el castigo por delito o falta ms que con una pena
establecida en una ley anterior al momento de perpetracin de ese acto ilcito.
3- Garanta del proceso penal: la imposicin de una pena o una falta slo puede tener
lugar siguiendo el procedimiento establecido por la ley. La garanta del proceso
debido (no caben las sanciones de plano).
En ese procedimiento ocupan un lugar primordial las garantas de la necesidad de audiencia
del acusado o imputado. La garanta estrictamente jurisdiccional tiene una significacin
diferente. Supone que esa sancin slo puede imponerse a travs de ese procedimiento
debido y a travs del rgano jurisdiccional competente.
4- Garanta de ejecucin: esas sanciones y las penas solamente deben cumplirse en la
forma prescrita por la ley. Es importante esta garanta en la medida en que asegura que se
respetarn las prescripciones legales, que la imposicin de una pena se adecuar a lo descrito
por la ley.
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Tribunal Constitucional: el principio de legalidad penal se lleva al rango de derecho
fundamental. Habra que realizar una referencia a la potestad sancionadora de la
Administracin, donde la imposicin le corresponde a la propia Administracin. Ejemplo:
multas de trfico, urbanismo, energa.

El Tribunal Constitucional declara que ese derecho sancionador, aunque no coincide con el
Derecho Penal, debe tener las mismas garantas prcticamente en trminos muy similares.



































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Leccin 5: derechos de libertad III.

1. Derechos de la esfera personal y libertades de la comunicacin: los artculos
18 y 20 de la Constitucin espaola.
1.1 Derechos de la esfera personal:
1.1.1 El derecho a la intimidad.
1.1.2 El derecho al honor.
1.1.3 El derecho a la propia imagen.
1.1.4 El derecho a la proteccin de datos personales.
1.2 Libertades de expresin e informacin.
1.2.1 La libre comunicacin de hechos y opiniones: contenido y lmites.
1.2.2 El rgimen jurdico de los medios de comunicacin.
1.2.3 La clusula de conciencia y el secreto profesional de los periodistas.
2. Inviolabilidad del domicilio.
3. Secreto de las comunicaciones.


1. Derechos de la esfera personal y libertades de la comunicacin: los artculos 18 y 20
de la Constitucin espaola.
1.1 Derechos de la esfera personal:

Carcter personalsimo y se refieren a una serie de derechos como son el derecho a la
intimidad, a la propia imagen, al honor o a la proteccin de datos personales.

Artculo 18 de la Constitucin 1. Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y
familiar y a la propia imagen.
2. El domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en el sin consentimiento
del titular o resolucin judicial, salvo en caso de flagrante delito.
3. Se garantiza el secreto de las comunicaciones y, en especial, de las postales, telegrficas y
telefnicas, salvo resolucin judicial.
4. La Ley limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y
familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos.
Son derechos novedosos, no tienen la solera de derechos clsicos como la libertad personal,
son desconocidos hasta finales del siglo XIX porque la personalidad no se conceba como un
objeto susceptible de derecho.
La proteccin leve que encontramos en Espaa se realiza por la va del artculo 1902 del Cdigo
civil, una va indita. En este precepto, la nica forma de reclamar era que se hubieran
70

producido daos por culpa o negligencia (accindao). Otra va indirecta son las injurias y
calumnias del Cdigo penal.
Derecho al honor.
En Espaa es reconocido nicamente a travs de una sentencia del Tribunal Supremo de 6 de
diciembre de 1912. El asunto tena como base la huda de una seora muy conocida de
Zaragoza con un cura.
Derecho a la imagen.
Sentencia Audiencia territorial de Zaragoza de 9 de julio de 1977: deducciones de la aplicacin
de principios generales del Derecho.
Derecho a la intimidad.
Hasta 1978 no tiene un respaldo expreso, derecho independiente del derecho al honor,
autnomo.
Todos son subjetivos, fundamentales, constitutivos del fundamento del orden poltico y la paz
social (artculo 10.1 CE) al ser la base de la dignidad humana. Estamos ante derechos
irrenunciables, inalienables e imprescriptibles. La privacin de estos derechos fundamentales
afectara de una formad decisiva a las personas y los convertira en sbditos, como en el
Antiguo Rgimen.
Estos derechos fundamentales no tienen un carcter absoluto. Sus lmites son el ejercicio de la
libertad de expresin y de la libertad de informacin.
1.1.1 Derecho a la intimidad.
Slo se reconoce en nuestro ordenamiento jurdico a partir de la Constitucin de 1978.
Intimidad: la nocin de intimidad es verdaderamente compleja y la vaguedad la persigue en
muchos aspectos. Se ha tratado en el Derecho anglosajn y es interesante la jurisprudencia
norteamericana, con el trabajo de Warren y Brandeis (1890). Estos autores llaman la atencin
al decir que el derecho a la intimidad debe tomarse como un derecho autnomo y como una
necesidad de los seres humanos, imprescindible para el desarrollo de la personalidad en la vida
social. Se concibe como privacidad, se sita en el propio domicilio o con el secreto de
comunicaciones.
El Tribunal Supremo de los Estados Unidos reconoce el derecho a estar solo y permite prohibir
la vulneracin por parte de terceros. Se incluyen las vistas ilcitas, la reproduccin de
imgenes, la publicidad de hechos sin su consentimiento, derecho de anonimato en una
comunicacin o asociacin, derecho a tomar decisiones solo.
71

Ejemplo: Sentencia Grisvaldus Connecticut, la prohibicin de venta de anticonceptivos se
considera inconstitucional y vulnera el derecho a la intimidad en las relaciones conyugales.
Estas ideas se irn trasladando a Europa y se ve que es muy amplia.
Artculo 18.1 de la Constitucin y la ley orgnica 1/1982 de proteccin civil del derecho al
honor, a la intimidad y la propia imagen. Es relevante la regulacin que se incluye dentro de los
artculos 7 y 8 de la ley orgnica 1/1982.
En todo caso, nos encontramos con la cuestin de la determinacin del concepto de intimidad
en nuestro ordenamiento jurdico. Lo primero que llama la atencin es que no se proporciona
un concepto jurdico del derecho a la intimidad, ya que estamos ante una idea que es muy
resbaladiza, confusa en ocasiones, condicionada por las circunstancias del tiempo y el lugar y
el legislador no se decide a adoptar un concepto. Slo por aproximacin se puede determinar
cul es su contenido.
Derecho a la intimidad: permite a las personas reservar una esfera de la vida propia como
secreta e intangible frente a los dems y permite evitar su manipulacin relacionada con la
vida familiar, amorosa, el patrimonio econmico, las aficiones personales, etc. En conjunto,
engloba el derecho a no ser molestado, a la participacin y al control de las informaciones que
afecten a una persona en particular.
El derecho a la intimidad puede ser vulnerado de muchas maneras y la proliferacin de nuevas
tecnologas puede facilitar esa vulneracin.
La intimidad familiar est en la misma situacin respecto a la ausencia de un concepto legal. Lo
habitual es que se considere que la familia es aquella constituida por vnculos de
consanguinidad y afinidad y las nuevas formas de convivencia reconocidas por la ley. El
ordenamiento jurdico s que regula la posibilidad y los supuestos de vulneracin del derecho a
la intimidad y las formas de proteccin frente a las intromisiones.
Las intromisiones aparecen contempladas en el artculo 7 de la LO 1/1982 y contempla los
principales supuestos de intromisin en el derecho a la intimidad.
Artculo 7 de la ley orgnica 1/1982 Tendrn la consideracin de intromisiones ilegtimas en
el mbito de proteccin delimitado por el artculo segundo de esta Ley:
Uno. El emplazamiento en cualquier lugar de aparatos de escucha, de filmacin, de
dispositivos pticos o de cualquier otro medio apto para grabar o reproducir la vida
ntima de las personas.
Dos. La utilizacin de aparatos de escucha, dispositivos pticos, o de cualquier otro
medio para el conocimiento de la vida ntima de las personas o de manifestaciones o
cartas privadas no destinadas a quien haga uso de tales medios, as como su
grabacin, registro o reproduccin.
72

Tres. La divulgacin de hechos relativos a la vida privada de una persona o familia que
afecten a su reputacin y buen nombre, as como la revelacin o publicacin del
contenido de cartas, memorias u otros escritos personales de carcter ntimo.
Cuatro. La revelacin de datos privados de una persona o familia conocidos a travs de
la actividad profesional u oficial de quien los revela.
Cinco. La captacin, reproduccin o publicacin por fotografa, filme, o cualquier otro
procedimiento, de la imagen de una persona en lugares o momentos de su vida privada
o fuera de ellos, salvo los casos previstos en el artculo octavo, dos.
Seis. La utilizacin del nombre, de la voz o de la imagen de una persona para fines
publicitarios, comerciales o de naturaleza anloga.
Siete. La imputacin de hechos o la manifestacin de juicios de valor a travs de
acciones o expresiones que de cualquier modo lesionen la dignidad de otra persona,
menoscabando su fama o atentando contra su propia estimacin

El ordenamiento jurdico reconoce que la titularidad de este derecho le corresponde a las
personas fsicas, las personas jurdicas no lo tienen, al considerar su alcance como
personalsimo.

Se prevn instrumentos de proteccin a travs de la va civil (demandas que darn lugar a la
imposicin de sancin o indemnizacin) y penal (a travs de los delitos que pretenden amparar
frente al descubrimiento y revelacin de secretos). En el mbito penal hace falta que la
denuncia sea interpuesta por el agraviado, salvo que esa intromisin sea realizada por un
funcionario. Se permite el perdn del ofendido, que extingue la accin penal.

1.1.2 Derecho al honor.

Mismas circunstancias del derecho a la intimidad, no existe definicin, vara en funcin de las
circunstancias temporales y territoriales. En el concepto de honor la Real Academia de la
lengua en los 70, se refera al honor, en una de sus manifestaciones, como recato de las
mujeres para preservar su buena fama.

Es frecuente la necesidad de adaptar el concepto a las transformaciones sociales, por ello es
esencial la labor de los jueces para acotar el concepto de honor. (jueces: cultura y
sensibilidad).

Tribunal Constitucional: STC 223/1992 considera que el derecho al honor es lbil y fluido,
cambiante y en definitiva, dependiente de las normas, valores e ideas sociales vigentes en
cada momento. Se puede deducir que existen dos dimensiones del derecho al honor.

73

Dimensin subjetiva: el sentimiento de estimacin que una persona tiene de s misma en
relacin con la conciencia de la propia dignidad moral. Se conecta con la autoestima la idea de
dignidad moral.

Dimensin objetiva: el derecho al honor comprendera (RAE): la fama que goza una persona
ante los dems.

Son conceptos jurdicos indeterminados, que abundan en el ordenamiento jurdico, pero son
susceptibles de concrecin, la cual se produce en cada caso. De ah la existencia de una
incertidumbre a la hora de aplicar estas nociones en supuestos de litigios. Aumenta el poder
de los jueces y, en paralelo, la inseguridad jurdica, ya que no siempre coinciden sus ideas con
las ms extendidas dentro de una comunidad.

Criterios judiciales con inters para delinear el concepto del honor:

1- La forma y el contexto en que se enmarca una expresin que puede ser lesiva para el
derecho al honor.
2- Consideracin de que el derecho al honor incluye el prestigio profesional, fama y
consideracin social.
3- Discriminacin racial o actos contrarios a la dignidad humana.

1- STS 30 de abril de 1990: cualquier palabra puede ser o no injuria cuando se contrasta
dentro del contexto en que se enmarca.
2- Pero esa expresin debe ser matizada: STC 40/1992 cualquier crtica en la pericia
profesional no puede ser considerada automticamente como un atentado a la
honorabilidad personal (amparadas por la libertad de expresin). Se vulnera cuando
se usan insultos, vejaciones o injurias, pero el ejercicio de la crtica es necesario en una
sociedad libre y democrtica.
3- El derecho al honor protege tambin a colectividades.

1.2.1 El derecho a la proteccin de datos personales.

Rgimen Jurdico
o Artculo 18.4 CE
o Ley Orgnica 15/99, de 13 de diciembre de proteccin de datos de carcter personal.
o Regmenes especiales: Ley Orgnica 4/97, 4 agosto, de videocmaras por las
FFCCSSEE

Origen histrico:

Es un derecho de cuarta generacin, que se vincula directamente con la evolucin de la
informtica. Por estar en este mbito podemos decir que la legislacin es cambiante ante las
transformaciones que pueda sufrir dicho medio. CONTENIDO: PROBLEMAS: datos personales e
internet.

Concepto y Caractersticas
74


Como es bien sabido, su fundamento es el peligro real y efectivo que la acumulacin
informtica de datos sobre las personas puede representar sobre la libertad y derechos de los
ciudadanos y, en especial, sobre su vida privada. Espaa, adems, viene obligada a contemplar
esta proteccin en virtud de sus obligaciones derivadas de acuerdos internacionales y normas
comunitarias.
Sujetos: idem.

Bien Jurdico Protegido: intimidad: datos personales en ficheros automatizados o no.

Garantas: 53.1 y 2 CE y dems. Agencia y Registro de Proteccin de Datos

Contenido y lmites

o A ser informados sobre el tratamiento que se va a dar a sus datos personales, de forma
previa, expresa, precisa e inequvoca.
o A acceder a sus datos y obtener informacin sobre los mismos.
o A que los datos sean cancelados cuando hayan dejado de ser necesarios o pertinentes.
o A la rectificacin de sus datos.
o A que los datos recabados sean adecuados, pertinentes y no excesivos en relacin con el
mbito y las finalidades determinadas.
o Especial proteccin a los datos de: ideologa, religin, creencias, salud, vida sexual, comisin
de infracciones.
o A prestar su consentimiento antes de que se cedan a terceros.

Problemas: Datos en internet

1.3 Libertades de expresin e informacin.

Artculo 20. 1. Se reconocen y protegen los derechos: A expresar y difundir libremente los
pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito o cualquier otro medio de
reproduccin. A la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica. A la libertad de
ctedra. A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin.
La Ley regular el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de
estas libertades.2. El ejercicio de estos derechos no puede restringirse mediante ningn tipo de
censura previa. 3. La Ley regular la organizacin y el control parlamentario de los medios de
comunicacin social dependientes del Estado o de cualquier ente pblico y garantizar el
acceso a dichos medios de los grupos sociales y polticos significativos, respetando el pluralismo
de la sociedad y de las diversas lenguas de Espaa. 5. Solo podr acordarse el secuestro de
publicaciones, grabaciones y otros medios de informacin en virtud de resolucin judicial.

1.2.1La libre comunicacin de hechos y opiniones: contenido y limites.

Rgimen Jurdico
o Artculo 20 CE. Es un precepto heterogneo; cuatro derechos, dos garantas, lmites, rgimen
de medios de comunicacin. Podemos vincularlo al artculo 14 CE.
o Ley Orgnica 2/1984, de 26 de marzo, reguladora del derecho de rectificacin.
75


Origen histrico:
Derecho emblemtico del primer constitucionalismo. Libertad de imprenta en Cortes de
Cdiz. Pertenece al conjunto de derechos fundamentales que fueron reconocidos en el
constitucionalismo ms temprano, por medio de las declaraciones revolucionarias del siglo
XVIII.

Concepto y Caractersticas

Pertenece tambin a la esfera de Status libertatis del individuo. Su objeto es el de reconocer y
proteger la libertad de expresin en sus diversas manifestaciones, as como la previsin de los
aspectos esenciales de su marco jurdico constitucional. Debemos tener en cuenta que son
derechos distintos: comunicacin y expresin, auqnue no es fcil separar opiniones de hechos.
El constituyente prefiri formular de forma expresa los distintos derechos que integran la
libertad de expresin, que se configura, en su sentido amplio, como un conjunto de derechos
estrechamente relacionados entre s. Son cuatro las diferentes manifestaciones de la libertad
de expresin reconocidas de forma autnoma por la CE: la libertad de expresin en sentido
estricto, o derecho a manifestar libremente las propias ideas y opiniones, la libertad de
creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica, la libertad de ctedra o derecho a la libre
expresin de los docentes, y la libertad de informacin, o derecho a trasmitir y recibir
libremente informacin veraz.

Su dimensin institucional se observa en la STC 12/82, en lo que refiere a creacin de medios,
informacin a la sociedad

Sujetos: son amplios; medios, profesionales, colectividad, cada persona. Destacan los primeros
porque son instrumentos, adems de titulares del derecho

Bien Jurdico Protegido:
o Comunicacin: hechos externos, veraces (o con la diligencia suficiente), de trascendencia
pblica o noticiables.
o Expresin: pensamientos, ideas, opiniones, creencias, juicios de valor. Por lo tanto: carcter
subjetivo y funcin crtica.

Garantas: art. 53.1 y 2 y 20.2 y 20.5 (interdiccin de censura previa: no puede depender del
previo examen oficial del contenido, no as el veto del director y secuestro administrativo
prohibido s judicial si hay necesidad imperiosa, ppo de proporcionalidad) y CP.

Contenido
o Libertad de expresin:
Derecho a expresar: libre comunicacin de ideas canalizados dependiendo del medio de
reproduccin.
Derecho a difundir las anteriores.
Derecho a recibir ideas.
Proteccin frente a la discriminacin por razn de opinin.
No se protege el derecho al insulto de modo que se excluye del mbito de proteccin a todo
tipo de expresin formalmente injuriosa. Tampoco se protegen aquellas manifestaciones que
provocan de forma directa o indirecta la violencia.
o Libertad de comunicacin:
Derecho a comunicar.
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Derecho a criticar.
Derecho a recibir informacin (con ello se ampla el sujeto del derecho). Relevancia
institucional del derecho.
Derecho a buscar la informacin (con respeto a las normas, art. 105 CE y arts. 35 a 37 LRJAP).
Derecho a crear medios de comunicacin.
No existe un deber de informar, salvo en casos concretos: por Ej. parlamentarios.
o Libertad de ctedra:
Relacionada con los arts. 16 y 27 CE.
Diferencia entre centros pblicos y privados. STC 5/81.
o Libertad de creacin y produccin intelectual: cualquier creacin intelectual. Es algo previo a
los derechos de autor.

Lmites
o Art. 20.4 CE.
o Interpretacin restrictiva de los lmites: favor libertatis.
o Prohibicin de publicaciones o emisiones acordada por resolucin judicial (motivada y
ponderada)
o Secuestro de publicaciones, grabaciones y otros medios de informacin en virtud de
resolucin judicial
o Respeto de los derechos fundamentales reconocidos en el ttulo I CE y de las leyes que los
desarrollan. Especialmente al honor, la intimidad y la propia imagen.
o Proteccin de la juventud y de la infancia.
o Lmites impuestos a la libertad de creacin de medios de comunicacin.

1.2.2 El rgimen jurdico de los medios de comunicacin.

Rgimen Jurdico
o Artculo 20 CE.
o Rgimen disperso:
Ley de Prensa 1966,
Ley 17/2006, de 5 de junio de la radio y la televisin de titularidad estatal,
Ley 7/2010 General de Comunicacin Audiovisual

Algunas cuestiones especficas:
o Se discuti si dentro de este art. se inclua la creacin de medios. STC 12/ 82,en dicha
sentencia se llega a la conclusin de que si se incluye
o Debe ser regulada la profesin? Vertiente institucional.
o Verdadero cuarto poder.
o Cambios: paso de tv analgica a digital, retransmisin por satlite, internet
o TV y Radio como servicios pblicos: permiten algunas limitaciones (espacio
radioelectrctico).

1.2.3 La Clausula de conciencia y el secreto profesional de los periodistas.

Rgimen Jurdico
o Artculo 20.1 d) CE
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Sujetos: profesionales de los medios

Bien Jurdico Protegido: derechos de comunicacin y expresin

Garantas: dem
Contenido, lmites y problemas
o CLUSULA DE CONCIENCIA: tiene su origen en la Ley francesa de 1935. Surge en proteccin
de su integridad y dignidad profesional, tiene como objetivo evitar que el periodista tenga que
trabajar en un medio que se rige por principio ideolgicos contrarios a sus convicciones. Se
pretende dar garantas del informador frente a su empresa. Clusula implcita en el contrato
de trabajo: faculta al periodista a resolver su contrato, sin perjuicios econmicos, cuando la
poltica informativa comprometa su conciencia o libertad ideolgica o como consecuencia de
un cambio de orientacin ideolgica de su empresa.
o SECRETO PROFESIONAL: Garanta de la libertad del informador frente a la justicia. Consiste
en la obligacin de reserva sobre los datos que el profesional obtiene del cliente como
consecuencia de su relacin profesional. Tanto respecto a terceros como, tribunales. Lo que
trata de garantizar el secreto profesional de los periodistas es que no se conozca la fuente, en
razn de muy diversos factores: reserva sobre su vida privada, cuestiones de seguridad, evitar
acciones legalesPor lo tanto decimos que permite al periodista preservar el anonimato de sus
fuentes ante los rganos pblicos y, sobre todo, jurisdiccionales. Problema en relacin con los
hechos delictivos (la exencin de la obligacin de denuncia en materia penal por un lado y la
exencin de la obligacin de declarar ante rganos judiciales en general por otro). Por lo tanto
existe un conflicto entre el inters de la administracin de justicia y la institucin del secreto
profesional, por lo que nos conduce a ponderar la importancia y peso respectivo de ambos en
el caso concreto.

2 Inviolabilidad del domicilio.

Artculo 18.2. El domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en el sin
consentimiento del titular o resolucin judicial, salvo en caso de flagrante delito.

Rgimen Jurdico
o Artculo 18.2 CE.
o Artculos 12 DUDH

Origen histrico:

Es una garanta tradicional en Derecho constitucional histrico. Su fundamento ha
evolucionado considerablemente desde el primer constitucionalismo que la conceba ms bien
como una garanta de libertad del ciudadano, en el sentido de que no se poda aprehender al
mismo en su domicilio sin la correspondiente orden judicial. Su fundamento ser la proteccin
de la vida privada, hoy es una manifestacin de la intimidad.

Concepto y Caractersticas

Se utiliza el trmino domicilio en un sentido ms amplio que el civil (artculo 70 CC) o
administrativo (Artculos 15 a 18 LBRL): ser pues, el lugar donde se desarrolla la vida privada.
Se restringe por tanto a aquellos espacios habitables en los que el individuo desarrolla o puede
desarrollar su actividad sin injerencias ajenas. Son espacios sobre los cuales el individuo
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dispone de una amplia disponibilidad, excluyendo aquellos otros cuyo acceso y capacidad de
disposicin no corresponde en ltimo extremo al individuo.

Sujetos: Tambin las personas jurdicas aunque caben matizaciones. En cuanto a las personas
jurdicas, se puede entender la sede social

Bien Jurdico Protegido: intimidad (tambin en los hoteles).

Garantas: dem. Allanamiento de morada CP

Contenido
o Derecho ligado al derecho a la intimidad, dirigido a defender uno de los mbitos en que se
desarrolla la vida privada
o Derecho a impedir la entrada y registro en el propio domicilio llevada a cabo por terceras
personas.
o No se produce violacin cuando el titular consiente la entrada

Lmites y problemas
o Registro autorizado por resolucin judicial, con motivacin entendindose que no se cumple
ese requisito si la resolucin judicial no revisa que la intromisin en el derecho fundamental
persigue un fin constitucionalmente legtimo
o Flagrante delito: se exige de manera inexcusable una inmediata intervencin
o Supuestos de extrema y urgente necesidad: por necesidad de evitar daos inminente y
graves a las personas y a las cosas en supuestos de catstrofe, calamidad

3 Secreto de las comunicaciones.

Artculo 18.3. Se garantiza el secreto de las comunicaciones y, en especial, de las postales,
telegrficas y telefnicas, salvo resolucin judicial.

Rgimen Jurdico:
o Artculo 18.3 CE
o Ley de Servicios de la Sociedad de Informacin, LSSI 34/02, de 11 julio.

Origen histrico: especial importancia en la sociedad de la informacin

Concepto y Caractersticas : dem.

Sujetos: dem.

Bien Jurdico Protegido: intimidad, comunicaciones en sentido amplio.

Garantas: descubrimiento y revelacin de secretos

Contenido
o Imposibilidad de interceptacin e imposibilidad de conocimiento de su contenido salvo
resolucin judicial,
o Ilicitud de las pruebas obtenidas con vulneracin de DF.
o Protege tanto el proceso de comunicacin como el contenido de la misma.
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o Tambin protege frente a terceros ajenos a los propios comunicantes.

Lmites:

Toda limitacin de este derecho habr de cumplir con una serie de requisitos: intromisin
legamente prevista y precisa, que requerir previa autorizacin judicial, la ejecucin de la
medida debe atenerse a los previsto en la autorizacin judicial y debe llevarse a cabo bajo
control judicial y por ltimo, la autorizacin deber cumplir requisitos, ponderando las
concretas circunstancias concurrentes en cada momento, as como los datos obtenidos a
travs de la ejecucin de las medidas inicialmente previstas.



































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Leccin 6: Derechos Polticos I

1. Derecho de reunin: caracteres y condiciones de ejercicio; requisitos y lmites del
derecho de manifestacin.
2. Derecho de asociacin.
4.1 Las libertades positivas y negativas en relacin a la creacin,
organizacin y ejercicio de libertades asociativas.
4.2 El estatuto jurdico de los partidos polticos.

1. Derecho de reunin: caracteres y condiciones de ejercicio; requisitos y lmites del
derecho de manifestacin.

El derecho de reunin es un derecho clsico, que tiene sus orgenes dentro del
constitucionalismo de la primera poca, es esencial para el ideal de concurrencia democrtica.
Ya en el siglo XVIII los liberales defienden este derecho junto con el derecho de manifestacin
y el derecho de asociacin. Esa posicin del derecho de reunin lo conecta con los otros dos
derechos fundamentales mencionados y con el ncleo principal de la ideologa liberal.

Este conjunto de derechos son decisivos en cualquier sociedad democrtica, precedidos de la
libertad de expresin y la libertad ideolgica.

Naturaleza jurdica:

El derecho de reunin es subjetivo y fundamental, con una particularidad, ya que este derecho
es individual pero de ejercicio colectivo, es decir, es necesaria la concurrencia de varias
personas. Este tipo de derechos, individuales pero de ejercicio colectivo, operan en otros
mbitos como el derecho de huelga.

Artculo 21 de la Constitucin espaola 1. Se reconoce el derecho de reunin pacfica y sin
armas. El ejercicio de este derecho no necesitar autorizacin previa.
2. En los casos de reuniones en lugares de trnsito pblico y manifestaciones se dar
comunicacin previa a la autoridad, que solo podr prohibirlas cuando existan razones
fundadas de alteracin del orden pblico, con peligro para personas o bienes.
La regulacin de esta previsin constitucional la encontramos en la ley orgnica 9/1983. Lo
primero que haba que precisar es cuando estamos ante el ejercicio del derecho de reunin.
Acudiremos al precepto 1.2 de la mencionada ley orgnica, que establece: 2. A los efectos de
la presente Ley, se entiende por reunin la concurrencia concertada y temporal de ms de 20
personas, con finalidad determinada.
Este tipo de reuniones no estn sometidas a un rgimen de previa autorizacin, pero si se
realizan en lugares de utilizacin pblica, tienen que ser comunicados a las autoridades
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gubernativas, con una antelacin mnima de 10 das naturales y mxima de 30 das naturales
tambin.
En el derecho positivo espaol nos encontramos con un derecho de reunin con los siguientes
caracteres:
1- Que se cumpla la afirmacin de un rgimen de libertad, es decir, el derecho de reunin
no est sometido a un rgimen de autorizacin previa, sino que basta con la
comunicacin a la autoridad gubernativa. Este rgimen es el ms favorable para el
reconocimiento de este derecho con garantas mximas. Cuando se regula as, los
constituyentes tenan presente la experiencia franquista, donde el ejercicio del
derecho de reunin requera tantas exigencias que resultaba muy difcil su realizacin,
adems, el Rgimen se caracterizaba por someter a este derecho a una autorizacin
previa expresa.
2- Que la comunicacin previa se convierte en excepcin. A veces se solicita la
comunicacin cuando la reunin o la manifestacin vaya a realizarse en lugares
trnsito pblico, teniendo esta comunicacin fines exclusivamente informativos. No es
necesaria la comunicacin gubernativa.
3- Transitoriedad: significa que el ejercicio del derecho de reunin no tiene un carcter
permanente, es un derecho que se ejerce durante un perodo de tiempo limitado.
4- Concertacin previa: significa que para que la reunin se considere incluida y
protegida por la ley orgnica 9/1983 hace falta un mnimo de organizacin, es decir,
diferente al encuentro casual o aglomeracin. As lo seala la STC 85/1988.
5- Tiene que tener una finalidad determinada. En esa reunin se debe proceder a la
exposicin o intercambio de ideas y opiniones de las personas que acuden, como dice
la STC 90/2006. Y esta finalidad debe ser lcita, concreta y especfica.
Exclusiones:
Son aquellas actividades que pueden tener apariencia de reunin, pero no estn en el mbito
de aplicacin de la ley orgnica 9/1983 del derecho de reunin. Estn recogidas en el artculo 2
de la mencionada ley orgnica:
Reuniones que celebran las personas fsicas en sus domicilios, locales pblicos o
privados, por razones familiares, profesionales o de amistad. El fundamento de esta
exclusin sera la finalidad de ese tipo de actividad. Estn amparadas por el Derecho
Constitucional, no por la ley orgnica.
Reuniones que celebran los partidos polticos, sindicatos, organizaciones
empresariales, sociedades, cooperativas, fundaciones siempre que se celebren en
locales cerrados para sus propios fines y mediante un convocatoria que slo implique a
los miembros de dichas entidades.
Titularidad:
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El derecho de reunin, tal como aparece en el artculo 21 de la Constitucin, es un derecho
fundamental que corresponde tanto a espaoles como a extranjeros. La jurisprudencia
confirma esta lnea en la STC 15/1987.

Procedimiento:
Es un procedimiento simple, por la naturaleza de los requisitos que se exigen, como son la
comunicacin previa, y la autoridad gubernativa se limitar a tomar las medidas necesarias
para que se realice el derecho fundamental con plena libertad.
Lmites:
El derecho de reunin plantea algunas cuestiones. Opera como cualquier libertad pblica y,
por tanto, no es un derecho absoluto. Se debe compatibilizar este derecho con otros derechos
fundamentales.
Algunos lmites se deducen del artculo 21 de la Constitucin, como el orden pblico o la
situacin de peligro para personas o bienes. Se debe intentar hacer factible la compatibilidad
de derechos fundamentales.
Cuando hay situaciones de peligro o falta de orden, las autoridades gubernativas pueden hacer
algunas restricciones, llegando a prohibir la manifestacin o realizando una propuesta para
que esa manifestacin cambie el lugar, el tiempo, la duracin o el itinerario. Es esencial que
esas resoluciones de la autoridad se hagan de forma motivada, segn defiende el Tribunal
Constitucional desde la STC 66/1995.
En todo caso, la prohibicin debe fundarse en datos objetivos suficientes para que pueda
llegarse a la conclusin racional de que la manifestacin producir desrdenes pblicos. El
Tribunal Constitucional ha sealado que no cabe prohibir estos derechos fundamentales
(reunin y manifestacin) por el puro hecho de que sus promotores se hayan manifestado de
manera reiterada en otras ocasiones. El Tribunal Constitucional as lo ha sealado en la STC
285/2005. En ese caso se haba dado lugar a su prohibicin. El Tribunal Constitucional dice que
en ningn momento se producira abuso de derecho, que es lo que haba alegado la autoridad
gubernativa para la prohibicin de ese derecho.
Responsabilidad y suspensin de reunin y manifestacin:
Esta cuestin nos lleva a tratar acerca de a quin cabe considerar responsable por los daos
que puedan causar el ejercicio de estos derechos fundamentales. La responsabilidad
corresponde a las organizaciones en lo que dae al buen orden la reunin o manifestacin. De
que se adopten las medidas necesarias para el buen funcionamiento de las mismas.
En esta materia, lo que sucede es que, aunque los organizadores sean los responsables del
buen orden, no significa que los participantes no tengan ninguna responsabilidad. Los
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participantes son responsables de sus actos frente a los daos que producen a terceros. Slo
son responsables subsidiarios los organizadores cuando stos no hayan puesto las medidas
necesarias para evitar los daos y perjuicios.
La suspensin de estas actividades se puede producir en una serie de supuestos que aparecen
en nuestro ordenamiento jurdico:
Cuando sean este tipo de manifestaciones y reuniones ilcitas dentro del mbito del
Derecho Penal, recogidas en el artculo 513 del Cdigo Penal. Son aquellas que
pretenden la comisin de algn tipo de delito o cuentan con objetivos peligrosos.
Cuando se produzcan alteraciones de orden pblico con peligro para personas o
bienes.
Cuando en el curso de la reunin o manifestacin, se hiciere uso de informes militares
o paramilitares de los participantes.
No es precisa la concurrencia de sentencia firme para la suspensin, basta con la accin
gubernativa. La alteracin del orden pblico es una situacin puramente fctica, y la
imposibilidad de mantenimiento del orden pblico opera en el mbito material. No significa la
alteracin de valores, de principios jurdicos, que no tienen trascendencia a la hora de ejecutar
la suspensin; tienen que ser actuaciones fsicas.
2. Derecho de asociacin.
Forma parte del grupo de derechos fundamentales clsicos (liberalismo) cuando se va
plasmando en textos constitucionales a finales del siglo XVIII.
Es una libertad pblica bsica para que las personas puedan desarrollar libremente su
voluntad, y est vinculado con dos derechos fundamentales: derecho re reunin y de
manifestacin. Tienen una conexin bsica con la libertad de expresin e informacin.
Particularidad respecto del derecho de reunin y manifestacin es que el de asociacin tiene
un carcter permanente, que se plasma en la necesidad de que la asociacin cuente con una
estructura propia para garantizar la continuidad de esa entidad.
Mediante la asociacin se crea un vnculo jurdico entre sus miembros y surge una especie de
solidaridad moral fundada en la confianza recproca y la adhesin a esa entidad y a los fines
para los cuales se constituye esa entidad asociativa.
Espaa:
Aparece su regulacin en la propia Constitucin espaola, que tiene la mxima proteccin en
nuestro ordenamiento jurdico y en el artculo 22.1 se reconoce expresamente este derecho
1. Se reconoce el derecho de asociacin.
2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito son ilegales.
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3. Las asociaciones constituidas al amparo de este artculo debern inscribirse en un registro a
los solos efectos de publicidad.
4. Las asociaciones solo podrn ser disueltas o suspendidas en sus actividades en virtud de
resolucin judicial motivada.
5. Se prohben las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar.
La ley orgnica 1/2002 regula tambin esta materia. Esto no quiere decir que hasta 2002 no se
regulara, sino que se aplicaba la ley de Asociaciones del 64 en la medida en que no se opusiera
a lo dispuesto en la Constitucin. La proteccin general se contempla en la Constitucin
espaola y la ley orgnica 1/2002. Ley orgnica en conformidad con la reserva del artculo 81.1
de la Constitucin.
La asociacin sera una facultad de los ciudadanos de aunar sus voluntades de manera
permanente para la consecucin de determinados fines en cualquier tipo de actividad sin
nimo de lucro.
Tocqueville es una personalidad que escribi acerca de la democracia en Amrica. A l le llama
la atencin que en Estados Unidos se ejercita mucho este derecho de asociacin y, por ello,
llega a la conclusin de que es una caracterstica de las sociedades democrticas.
La asociacin es uno de los pilares del Estado Democrtico, pese a que en sus inicios se vio con
desconfianza. En la Revolucin Francesa se decidi abolir el derecho de asociacin en los
primeros momentos, ya que los revolucionarios franceses partan de la necesidad de un
sistema poltico que garantizara la autonoma de la voluntad (Ilustracin) y se consideraba que
las asociaciones (gremiales) eran perjudiciales para el libre desarrollo de la voluntad de las
personas.
La ley orgnica del derecho de asociacin establece que determinadas entidades quedan
excluidas de su mbito de regulacin: entidades con fin lucrativo (sociedades mercantiles y
civiles), sociedades con una regulacin especfica (partidos polticos, sindicatos, iglesias,
federaciones deportivas, comunidades de propietarios). El carcter esencial del derecho de
asociacin reside en que es un tipo de derecho fundamental que es formal y es un derecho
fundamental de carcter permanente (diferente del de reunin y manifestacin). La asociacin
tiene una vocacin estable, de permanencia y una organizacin propia, que no est limitada a
un momento concreto.
Titulares:
Artculo 22. 1 de la Constitucin: todas las personas fsicas espaolas o extranjeras.
Artculo 3 de la LO 1/2002: incluye a espaoles y extranjeros, personas fsicas y jurdicas. Se
reconocen particularidades para magistrados, jueces, fiscales, fuerzas armadas, ya que se
deben introducir lmites para la asociacin con fines reivindicativos para el mbito laboral.
(Derecho de huelga limitado).
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Cuestin Guardia Civil, que es un cuerpo de seguridad que acta sometido a un rgimen
militar. Se plantea la necesidad de deslindar las ocasiones en las que acta como un cuerpo de
seguridad de carcter civil, o lo hace militarmente.
Requisitos:
1- Concurrencia de 3 o ms personas para constituir una asociacin.
2- Que esos promotores deben contar con capacidad de obrar, sin sujecin a ninguna
restriccin jurdica.
3- Que debe existir, en el caso de las personas jurdicas, el consentimiento expreso del
rgano rector de esas personas jurdicas legalmente constituidas.
Los menores de 14 aos no emancipados necesitan un documento. Los extranjeros deben
contar con un permiso de residencia o una autorizacin de estancia.
Contenido:
El derecho de asociacin se manifiesta en cuatro dimensiones:
1- Libertad de creacin y de adscripcin.
2- Libertad de no asociarse y de dejar de pertenecer a una asociacin ya creada.
3- Libertad de organizacin y funcionamiento interno.
4- Derechos y deberes de los asociados.
1- Libertad de creacin y de adscripcin: manifestacin de una vertiente positiva de este
derecho fundamental. Los ciudadanos cuentan con plena libertad a la hora de crear o
afiliarse, es una decisin libre y voluntaria de cada persona. Esta capacidad debe
formalizarse, es decir, debe cumplir unas exigencias: esa voluntad se tiene que
concretar en un determinado documento y ese documento es lo que se demoniza
acta fundacional, expedida cuando se crea una entidad asociativa. A travs de ella, la
asociacin logra su personalidad jurdica y su capacidad de obrar. Cuando alguien
decide incorporarse a una entidad ya creada, ello se plasmar tambin en un
documento escrito.
2- Libertad de no asociarse y de dejar de pertenecer a una asociacin ya creada: es una
manifestacin de la vertiente negativa del derecho de asociacin, que se funda en el
reconocimiento del derecho a no ser obligado a formar parte de una asociacin,
porque la integracin misma debe ser un acto libre y voluntario. Se funda en el respeto
a la voluntad individual, que difcilmente se puede considerar respetada cuando se
fuerza la incorporacin a una entidad asociativa.
El derecho a no asociarse se complemente con la facultad de dejar de pertenecer a
asociaciones ya creadas.
La faceta negativa es una garanta frente al dominio por el Estado o los dems poderes
pblicos, frente a su injerencia. Se pretende establecer la afiliacin obligatoria a
entidades de carcter pblico o semipblico a lo largo de la historia. Esta tendencia fue
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muy utilizada por el rgimen franquista y es el caso del sindicalismo vertical
democracia orgnica organizada, sin luchas ni conflictos. Para el ejercicio de
cualquier actividad profesional se deba estar afiliado al sindicato correspondiente. Ello
es propio de regmenes autoritarios o totalitarios.
En Espaa no plantea especiales dificultades, salvo en un supuesto: para el ejercicio de
ciertas profesiones se exige la afiliacin a determinados colegios profesionales
(abogados, procuradores, mdicos, arquitectos). Esta obligatoriedad plantea
problemas a nivel constitucional. La teora que avala esta colegiacin considera que se
persigue garantizar fines especficos de una determinada profesin, que coinciden con
intereses pblicos (disciplina profesional, normas, rgimen de sanciones
administrativas). La realizacin de ese fin pblico justificara la libre voluntad para no
afiliarse.
El Tribunal Constitucional avala la posibilidad de afiliacin obligatoria, no para los
periodistas, pero es una materia muy discutida.
3- Libertad de organizacin y de funcionamiento interno: significa la exclusin de las
injerencias exteriores, se reconoce que la libertad de asociacin es una forma de
manifestacin de la libertad personal. Slo existen lmites a tal libertad cuando stos
provienen de la ley, de la expresin de la voluntad general.
Libertad de actuacin: principio general. Esa capacidad de autoorganizacin slo
estara restringida por la exigencia de una organizacin y funcionamiento democrticas
(artculo 2.5 LO 1/2002). Se exige tambin que toda asociacin cuente con una
estructura organizativa mnima, que se concreta en que debe existir la Asamblea
General como rgano que comprende a todos los afiliados y debe contar con un
rgano de representacin que ser una Junta de Gobierno o directiva (rgano
ejecutivo). Cumplidas estas exigencias, existe una entidad asociativa.
4- Derecho y deberes de los asociados: estn perfilados en el artculo 2.1 de la ley
orgnica 1/2002 del derecho de asociacin:
1) Los asociados tienen un derecho de participacin en las actividades y en el
rgano de representacin, as como el derecho al voto en las decisiones de la
Asamblea General.
2) Derecho de informacin, que se refiere a la posibilidad de obtener datos
respecto de la representacin, de la composicin de los rganos de gobierno,
de la situacin financiera
3) Derecho de audiencia en el caso de la incoacin de un procedimiento
disciplinario a uno de sus afiliados. Su omisin dar lugar a la nulidad de la
sancin.
4) Derecho a impugnar los acuerdos contrarios a la ley o a los estatutos de la
asociacin.
Deberes:
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1) Compartir las finalidades de la asociacin y colaborar en sus objetivos.
2) Pagar las cuotas establecidas por la entidad.
3) Deben cumplir cualquier obligacin definida en los estatutos.
4) Deben acatar y cumplir los acuerdos dictados por los rganos que forman la
asociacin.
Registro de asociaciones:
Institucin que permite conocer en cada momento cules son las entidades asociativas que
existen y que renen las caractersticas dictadas por la ley.
Una vez creada la asociacin, debe inscribirse en el registro correspondiente, pero slo a
efectos de publicidad, ya que la entidad asociativa existe desde que se expide el acta
fundacional. La inscripcin registral no es imprescindible para el ejercicio del derecho de
asociacin. Esa falta de inscripcin tiene consecuencias:
La ausencia de inscripcin determina que no se produce la separacin entre el patrimonio de
la asociacin y de los miembros (responsabilidad de carcter solidario).
La administracin debe proceder a la inscripcin en 3 meses, que puede ser denegada si
concurren defectos formales o existen sospechas de ilicitud.
Lmites al derecho de asociacin:
Artculo 22 de la Constitucin espaola 2. Las asociaciones que persigan fines o utilicen
medios tipificados como delito son ilegales.
5. Se prohben las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar.
Asociaciones ilegales: aquellas cuyas actividades o los medios usados sean ilcitos, de acuerdo
con el artculo 515 del Cdigo penal. Todas aquellas entidades que promuevan la comisin de
algn delito son entidades ilcitas desde la perspectiva penal, pero desde la prctica no es
sencillo determinarlo, al existir problemas de prueba.
Asociaciones prohibidas: las secretas y las paramilitares. Las asociaciones secretas quieren
alcanzar esa figura legal de entidad asociativa pero manteniendo en secreto la identidad de sus
miembros y su propia existencia. Es una contradiccin en el sistema democrtico. El secreto
tambin lo es cuanto a sus fines.
Las asociaciones paramilitares adoptan formas de organizacin distintivas, adiestramiento o
comportamientos similares a los de los ejrcitos.
Rgimen que afecta a la disolucin y suspensin:
Disolucin: por acuerdo de los miembros y como consecuencia de un resolucin judicial
motivada. O cuando as lo dispongan sus estatutos (cumplimiento de fines). La resolucin
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judicial debe contener las previsiones del ordenamiento jurdico y esa disolucin judicial
determina la extincin de la personalidad jurdica de las asociaciones afectadas por la misma.
2.2 El estatuto jurdico de los partidos polticos.
El fundamento de los partidos polticos es la necesidad de articular la participacin poltica de
los ciudadanos a travs de estructuras de intermediacin entre la sociedad y el Estado.
La importancia de los partidos polticos es extraordinaria, ya que es un vehculo imprescindible
para expresar la voluntad de los ciudadanos. (Garca Pelayo: El Estado de Partidos.
Es la nota definitoria del Estado contemporneo. Los partidos polticos van experimentando
una evolucin, adquiriendo cada vez ms importancia. Triepel seala que en una primera fase
los partidos polticos son objeto de rechazo por parte del Estado liberal, ya que vulneran la
idea originaria de los revolucionarios (autonoma de la voluntad).
Hay una fase a continuacin a partir de principios del siglo XIX denominada de ignorancia de
los partidos polticos, de sus actividades, pero con cierta tolerancia respecto de su existencia.
La tercera fase es la de la legalizacin de los partidos polticos, que vara segn el pas
(Alemania partido socialdemcrata).
Finalmente llegamos al siglo XX, cuando esos partidos pasan a una fase de publificacin, que
supone que se reconocen como entidades legales y se les da un papel fundamental como
cauce de participacin poltica. En algunos casos se les otorga rango constitucional en ese
reconocimiento (Espaa, Alemania). Este fenmeno se intensifica a partir de la II Guerra
Mundial.
Marco jurdico espaol:
Coincide con la publificacin y el reconocimiento constitucional aparece en el artculo 6 de la
Constitucin espaola Los partidos polticos expresan el pluralismo poltico, concurren a la
formacin y manifestacin de la voluntad popular y son instrumento fundamental para la
participacin poltica. Su creacin y el ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la
Constitucin y a la Ley. Su estructura interna y funcionamiento debern ser democrticos.
El precepto sealado no define qu se entiende por partido poltico, pero expresa sus
funciones en el Estado democrtico. La Sentencia del Tribunal Constitucional 48/2003
establece que los partidos polticos son asociaciones de derecho privado cualificadas por la
relevancia constitucional de sus funciones.
Las misiones bsicas de los partidos polticos son:
1) Reclutar personal con vocacin poltica.
2) Formar a sus cuadros de manera que ese conjunto puede llegar a convertirse
en gestores de los asuntos pblicos.
89

3) Seleccionar a sus candidatos, que se puede realizar bien, regular o con
resultados nefastos (vara en la prctica).
4) Actan como filtros entre las demandas de las personas y los grupos sociales,
por una parte, y las autoridades. Los partidos polticos contribuyen a la
formacin de la manifestacin popular frente al Estado.
Creacin de los partidos polticos:
Se rige por un principio general libertad de creacin y de afiliacin. Ese partido creado
libremente debe ajustarse al marco constitucional y legal previsto.
Regulacin bsica: artculo 6 de la Constitucin y la ley orgnica 6/2002 (sustituye a la ley
54/1978 para hacer frente a la necesidad de prohibir y disolver determinados partidos
polticos relacionados con actividades terroristas).
Titulares: todos los ciudadanos espaoles, ya que se considera que es manifestacin del
ejercicio de la soberana nacional.
Promotores: personas fsicas, mayores de edad en la plenitud del ejercicio de sus derechos.
En el acuerdo de constitucin deben darse algunos requisitos:
1- Acta fundacional elevada a documento pblico: artculo 3 de la ley orgnica 6/2002
datos de los fundadores, denominacin, personas que forman los rganos
En la denominacin no se pueden incluir expresiones contrarias a las leyes o a los
derechos fundamentales o que induzcan a error. No cabe la coincidencia, ni siquiera
fontica, con otro partido poltico inscrito en el registro o declarado ilegal. Tampoco
cabe la denominacin que se identifique con personas fsicas, con entidades ya
registradas o con marcas.
Para adquirir la personalidad jurdica se requiere la inscripcin en el registro, el cual
depende del Ministerio del Interior. La Administracin tiene un plazo de 20 das para
pronunciarse al respecto. Si no se pronuncia, hay un silencio positivo entendindose
como producida la inscripcin. Cabe la suspensin de la inscripcin por defectos
formales en el acta fundacional o puede que sean subsanables.
Cabe la suspensin de la inscripcin cuando se deduzcan indicios racionales de ilicitud
penal de los partidos polticos.
Estructura:
Artculo 7 de la ley de partidos polticos 6/2002 Organizacin y funcionamiento.
1. La estructura interna y el funcionamiento de los partidos polticos debern ser democrticos.
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2. Sin perjuicio de su capacidad organizativa interna, los partidos debern tener una asamblea
general del conjunto de sus miembros, que podrn actuar directamente o por medio de
compromisarios, y a la que corresponder, en todo caso, en cuanto rgano superior de
gobierno del partido, la adopcin de los acuerdos ms importantes del mismo, incluida su
disolucin.
3. Los rganos directivos de los partidos se determinarn en los estatutos y debern ser
provistos mediante sufragio libre y secreto.
4. Los estatutos o los reglamentos internos que los desarrollen, debern fijar para los rganos
colegiados un plazo de convocatoria suficiente de las reuniones para preparar los asuntos a
debate, el nmero de miembros requerido para la inclusin de asuntos en el orden del da, unas
reglas de deliberacin que permitan el contraste de pareceres y la mayora requerida para la
adopcin de acuerdos. Esta ltima ser, por regla general, la mayora simple de presentes o
representados.
5. Los estatutos debern prever, asimismo, procedimientos de control democrtico de los
dirigentes elegidos.
Existe una Asamblea General, rganos directivos, estatutos del partido poltico (normas para la
adopcin de acuerdos, reglas para la deliberacin) y controles democrticos de los dirigentes
elegidos.
Los partidos polticos pueden aadir ms a estos requisitos mnimos. En general, el estatus de
los miembros se traduce en los mismos derechos y deberes que los miembros de las
asociaciones.
Ilegalizacin:
A partir de la ley orgnica 6/2002 se regula la ilegalizacin de los partidos polticos y ello es as
al verse impulsado por la actividad terrorista. Su objetivo es acabar con aquellas
organizaciones que ostentan su accin poltica basndose en el terror o en la violencia.
Hay problemas, dado que se requiere que el principio de libertad regule estas materias.
Adems existe cierta reticencia a que esto se lleve a cabo.
Saint Just No hay libertad para los enemigos de la libertad. Esta es la filosofa que impera
en la ley orgnica 6/2002. Se pretende conseguir que aquellas personas que no aceptan el
sistema democrtico y que lo rechazan mediante actos violentos queden expulsados de la vida
democrtica.
(Debe tenerse en cuenta lo explicado ms adelante y que se da una polmica respecto al
hecho de privar para siempre del derecho de participacin poltica).
A continuacin se enuncian una serie de conductas con carcter general que se consideran
ilegales y que deben determinar la declaracin de ilegalidad de un partido poltico.
91

Esas conductas genricas se contienen en tres apartados dentro del artculo 9 de la ley
orgnica 6/2002
2. Un partido poltico ser declarado ilegal cuando su actividad vulnere los principios
democrticos, particularmente cuando con la misma persiga deteriorar o destruir el rgimen de
libertades o imposibilitar o eliminar el sistema democrtico, mediante alguna de las siguientes
conductas, realizadas de forma reiterada y grave:
a. Vulnerar sistemticamente las libertades y derechos fundamentales, promoviendo,
justificando o exculpando los atentados contra la vida o la integridad de las personas, o
la exclusin o persecucin de personas por razn de su ideologa, religin o creencias,
nacionalidad, raza, sexo u orientacin sexual.
b. Fomentar, propiciar o legitimar la violencia como mtodo para la consecucin de
objetivos polticos o para hacer desaparecer las condiciones precisas para el ejercicio
de la democracia, del pluralismo y de las libertades polticas.
c. Complementar y apoyar polticamente la accin de organizaciones terroristas para la
consecucin de sus fines de subvertir el orden constitucional o alterar gravemente la
paz pblica, tratando de someter a un clima de terror a los poderes pblicos, a
determinadas personas o grupos de la sociedad o a la poblacin en general, o
contribuir a multiplicar los efectos de la violencia terrorista y del miedo y la
intimidacin generada por la misma.
3. Se entender que en un partido poltico concurren las circunstancias del apartado anterior
cuando se produzca la repeticin o acumulacin de alguna de las conductas siguientes:
a. Dar apoyo poltico expreso o tcito al terrorismo, legitimando las acciones terroristas
para la consecucin de fines polticos al margen de los cauces pacficos y democrticos,
o exculpando y minimizando su significado y la violacin de derechos fundamentales
que comporta.
b. Acompaar la accin de la violencia con programas y actuaciones que fomentan una
cultura de enfrentamiento y confrontacin civil ligada a la actividad de los terroristas, o
que persiguen intimidar, hacer desistir, neutralizar o aislar socialmente a quienes se
oponen a la misma, hacindoles vivir cotidianamente en un ambiente de coaccin,
miedo, exclusin o privacin bsica de las libertades y, en particular, de la libertad para
opinar y para participar libre y democrticamente en los asuntos pblicos.
c. Incluir regularmente en sus rganos directivos o en sus listas electorales personas
condenadas por delitos de terrorismo que no hayan rechazado pblicamente los fines y
los medios terroristas, o mantener un amplio nmero de sus afiliados doble militancia
en organizaciones o entidades vinculadas a un grupo terrorista o violento, salvo que
hayan adoptado medidas disciplinarias contra stos conducentes a su expulsin.
d. Utilizar como instrumentos de la actividad del partido, conjuntamente con los propios o
en sustitucin de los mismos, smbolos, mensajes o elementos que representen o se
identifiquen con el terrorismo o la violencia y con las conductas asociadas al mismo.
92

e. Ceder, en favor de los terroristas o de quienes colaboran con ellos, los derechos y
prerrogativas que el ordenamiento, y concretamente la legislacin electoral, conceden
a los partidos polticos.
f. Colaborar habitualmente con entidades o grupos que acten de forma sistemtica de
acuerdo con una organizacin terrorista o violenta, o que amparan o apoyan al
terrorismo o a los terroristas.
g. Apoyar desde las instituciones en las que se gobierna, con medidas administrativas,
econmicas o de cualquier otro orden, a las entidades mencionadas en el prrafo
anterior.
h. Promover, dar cobertura o participar en actividades que tengan por objeto
recompensar, homenajear o distinguir las acciones terroristas o violentas o a quienes
las cometen o colaboran con las mismas.
i. Dar cobertura a las acciones de desorden, intimidacin o coaccin social vinculadas al
terrorismo o la violencia.
En nuestro ordenamiento jurdico este tipo de actividades dar lugar a la prohibicin o
ilegalizacin del partido poltico y debe ser acordado por una autoridad judicial. Cabe primero
una suspensin temporal antes de la ilegalizacin.
Los supuestos de disolucin se pueden clasificar en tres bloques:
1- Cuando se incurra en supuestos de asociacin ilcita definidos por el Cdigo penal.
2- Cabe la disolucin por vulneracin de forma continua, reiterada y grave de la exigencia
de una estructura interna y un funcionamiento democrtico.
3- Por vulneracin de los principios democrticos o cuando se persiga deteriorar o
destruir el rgimen de libertades o imposibilitar o eliminar el sistema democrtico.
En el primer caso es competente el juez de lo penal correspondiente, mientras que en los otros
dos casos es competente un rgano especfico como es la Sala Especial del Tribunal Supremo
(artculo 61 LOPJ).
Se deben tener en cuenta los intentos para lograr continuar la actividad delictiva bajo otra
denominacin. Esos supuestos se encuentran prohibidos por la ley orgnica 6/2002 (marcas
blancasANV).
Hay que tener en cuenta que el procedimiento de ilegalizacin puede arrancar de una
iniciativa del Gobierno y del Ministerio Fiscal (artculo 11) en los casos de vulneracin de
principios democrticos o que persigan la destruccin del sistema democrtico.
Tambin est legitimado el Congreso de los Diputados o el Senado, que pueden instar al
Gobierno para que solicite la ilegalizacin. El Gobierno queda obligado por ello.
Aplicacin prctica de la ley orgnica 6/2002
93

A travs de la STS 27 de Marzo de 2003 se declara la ilegalizacin y disolucin de Herri
Batasuna (HB), E Herritarrok y Batasuna, que vulneran los principios democrticos, apoyan
acciones terroristas.
Auto especfico de la sal especial del Tribunal Supremo de 24 de Abril de 2003. Ha habido casos
en los que se ha pretendido presentar a las elecciones agrupaciones de electores vinculados a
terroristas. El Tribunal Constitucional, en la STC 110/2007 rechaza los recursos de amparo.
STC 48/2003: resuelve el recurso de inconstitucionalidad formulado por el Gobierno vasco
contra la ley de partidos polticos.
Habra que estar pendientes de los recursos de amparo de Accin Nacionalista Vasca y Partido
Comunista de las Tierras Vascas.
El artculo 12.1 b) de la LO 6/2002 encomienda al tribunal sentenciador a asegurarse del
respeto de sus resoluciones y de su ejecucin.
Hay un efecto polmico, que una vez ilegalizado una formacin poltica no cabe que sus
miembros formen parte de otro partido poltico en el futuro, ya que la ley quiere la expulsin
de la vida democrtica de esas personas vinculadas con formaciones polticas ilegalizadas.
(muy grave).













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Leccin 7: Derechos polticos II
1. Derecho de participacin en los asuntos pblicos.
2. Derecho de acceder a cargos y funciones pblicas en condiciones de
igualdad.
2.1 Las condiciones de acceso y permanencia en los cargos pblicos
electivos: el status de los representantes.
2.2 Las condiciones de acceso a la funcin pblica.
3. Derecho de peticin.
1. Derecho de participacin en los asuntos pblicos.
Introduccin:
Derecho subjetivo y fundamental consignado en el artculo 23 de la Constitucin espaola
1. Los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos pblicos directamente o por
medio de representantes, libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal.
2. Asimismo, tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos
pblicos, con los requisitos que sealen las Leyes.
Derecho a la participacin poltica y derecho de acceso al ejercicio de cargos pblicos en
condiciones de igualdad.
En nuestro sistema constitucional se opta por una Democracia Representativa, no directa
(Rousseau), ya que hay diversas causas a tratar, como el exceso de poblacin, etc. Esa
participacin se plasma, sobretodo, a travs de la participacin poltica, de ah que se
reconozca como un derecho fundamental.
Derecho de sufragio activo:
Se vincula a la idea de soberana popular (diferente de soberana nacional, ciudadanos titulares
del derecho de voto = sectores con mayor capacidad econmica siglo XIX).
El ejercicio del sufragio activo era una funcin, no un derecho, y ello determinaba la exclusin
de amplsimos sectores de la poblacin en la soberana nacional.
La soberana popular mantiene la consideracin de que la soberana corresponde al conjunto
de ciudadanos de una comunidad, y todos tienen la posibilidad de participar en la vida poltica.
La voluntad de la comunidad no la expresa la Nacin, sino cada uno de sus ciudadanos.
Sufragio activo como derecho individual, que debe ser atribuido a cada uno de los ciudadanos
en la plenitud de sus derechos polticos.
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En Espaa se usa una frmula que pretende integrar las dos formas: artculo 1.2 de la
Constitucin 2. La soberana nacional reside en el pueblo espaol, del que emanan los
poderes del Estado.
Titulares: espaoles mayores de edad.
Caractersticas del derecho de sufragio activo:
3.1.1 Derecho individual.
3.1.2 Caractersticas de los nacionales.
3.1.3 Exclusivamente poltico.
3.1.4 Derecho de ejercicio peridico.
1- Derecho individual: slo corresponde a las personas fsicas, a los ciudadanos y
ciudadanas. Las personas jurdicas no pueden ser titulares de este derecho
fundamental, ni tampoco los partidos polticos.
2- Derecho propio de los nacionales espaoles: persona con ciudadana espaola. Slo
con nacionalidad espaola se puede participar en las decisiones polticas del Estado.
Excepcin elecciones municipales. Los extranjeros residentes en Espaa pueden
participar en ellas atendiendo al criterio de reciprocidad y siempre que as lo disponga
la ley o un tratado internacional. (Modificacin del artculo 13.2 de la Constitucin) y
pasivo, que permita que, como consecuencia de la reforma de la legislacin
comunitaria, Masstricht, los ciudadanos extranjeros puedan participar en el mbito
municipal. Esta modificacin supone que en todos los pases de la Unin Europea se
permite la eleccin de ciudadanos miembros de la Unin Europea en el mbito
municipal. En referencia al Parlamento Europeo, se reconoce el derecho de voto a los
ciudadanos comunitarios residentes en Espaa.
3- Derecho exclusivamente poltico: contribuye a la formacin de la voluntad general en
cualquier mbito: estatal, econmico, municipal
4- Derecho de ejercicio peridico: no es un derecho que se ejercite constantemente, sino
slo en aquellos casos previstos por la normativa. Permite la renovacin de la
representacin poltica cada cierto tiempo y es la base del sistema democrtico.
Derecho comparado: en Estados Unidos, cada dos aos la Cmara se renueva; lo ms normal
es cada cuatro aos; 5 aos en Francia (7 aos hasta que se modific).
La ciudadana puede manifestar su voluntad respecto de la titularidad de los rganos. El
ciudadano recupera su porcin de soberana.
La posibilidad de revocacin tambin se tiene en cuenta en este sentido. Se permite al cuerpo
electoral revocar el mandato (ms extendido en Estados Unidos que en Europa).
Requisitos del derecho de sufragio activo:
1- Edad: 18 aos, edad mnima. Se considera que con esa edad se alcanza la madurez
suficiente, es una presuncin de derecho. En los debates constituyentes se plante la
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posibilidad de que la mayora de edad poltica fuera de 18 aos y la mayora de edad
civil de 21 aos, no obstante, se rechaz porque se daban situaciones incongruentes.
2- Inscripcin de la ciudadana en el correspondiente censo electoral: se realiza de oficio
y no necesita ningn acto especial. Hay casos en los que se exige que se solicite la
inscripcin: Estados Unidos (Derecho Comparado).
3- Encontrarse en pleno disfrute de los derechos polticos: en ocasiones los ciudadanos
pueden verse privados del derecho de sufragio por causas de indignidad
(normalmente, personas condenadas por sentencia judicial firme, pero tiene que
existir, adems, la imposicin de la sancin expresamente durante el cumplimiento de
la pena) o por causas de incapacidad (debe ser declarada mediante sentencia judicial
firme y un pronunciamiento expreso sobre la privacin de ese derecho, aquellas
personas internadas en establecimiento psiquitricos con autorizacin judicial se vern
privadas del derecho cuando as lo determine la autoridad judicial).
Derecho de sufragio pasivo:
Derecho a ser elegido representante poltico por el cuerpo electoral. Significa el
reconocimiento del derecho a la ciudadana para ser elegido en unas elecciones. La titularidad
corresponde a cualquier ciudadano espaol. Para elecciones municipales tambin pueden
participar extranjeros (se atendrn a los tratados internacionales y a la reciprocidad).
En cuanto a las elecciones al Parlamento Europeo, el artculo 19.2 del Tratado de la Unin
Europea confiere el derecho a todo ciudadano de la Unin residente en un Estado miembro
aunque no sea nacional. Tiene que ejercerse en condiciones de igualdad tanto para
presentarse como posibilidades de eleccin.
Los requisitos coinciden con los del sufragio pasivo. Se deben tener en cuenta una serie de
condiciones sobre inelegibilidad e incompatibilidad.
La inelegibilidad supone impedir que determinados ciudadanos puedan ser candidatos en un
proceso electoral. Los titulares de los rganos judiciales no pueden ejercer el derecho, as
como los miembros de la Casa Real. Tampoco los miembros del Tribunal Constitucional pueden
ejercerlo, ni los militares en activo. La inelegibilidad acta antes de la eleccin.
La Constitucin lo regula, pero aparece especialmente regulado en la LOREG en su artculo 6:
- Familia Real.
- Presidentes del Tribunal Constitucional, Consejo de Estado, Tribunal Supremo,
Consejo Econmico y Social, Tribunal de Cuentas.
- Defensor del Pueblo y sus dos adjuntos.
- Fiscal General del Estado.
- Miembros del Gobierno (excluyendo al Presidente y a los Ministros)
- Vocales del Consejo General del Poder Judicial
- Jefes de misin del Cuerpo Diplomtico.
- Militares y polica en activo.
- Miembros de la Administracin Electoral
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- Magistrados, Jueces y Fiscales en activo.
Etc.
Estas personas carecen del requisito bsico para poder ser elegidos. El fundamento es que
unas personas no puedan ejercer el derecho para as garantizar su independencia en el
ejercicio de su profesin.
La incompatibilidad opera en el momento posterior de esas personas. El objeto es impedir el
desempeo de dos o ms cargos de forma simultnea. El efecto fundamental es que la
persona que ostente los cargos debe renunciar a los dems, con el fin de asegurar la mayor
independencia del candidato (Ejemplo: Director de Empresa Pblica- Diputado). Debe elegir y,
si no lo hace, la ley supondr la renuncia al escao. (Artculo 155, 211, 205 LOREG).
El derecho de participacin directa es tpico de las sociedades donde se reconoce el derecho
de participacin indirecta tambin. Encuentra su principal manifestacin a travs del
referndum (consulta realizada al cuerpo electoral par que se pronuncie a favor o en contra de
un texto normativo o de una decisin poltica cuya articulacin jurdica se efectuar
dependiendo del resultado de la consulta).
El plebiscito es una consulta al cuerpo electoral para que se pronuncie sobre la continuidad de
una persona en un cargo pblico. Suele ser caracterstico de regmenes personalistas. Hoy en
da, no son muy utilizados. En aquellos lugares donde la personalidad est muy presente, se
llevan a cabo referndums, pero muy conectados con su personalidad.
Referndum constituyente: se utiliza como consulta al cuerpo electoral para que se pronuncie
a favor o en contra de una reforma constituyente. Vincula jurdicamente. En Espaa se regula
en dos supuestos: artculo 167 y 168 de la Constitucin.
El artculo 167 se refiere a la reforma constitucional parcial que afecta a partes no esenciales
de la Constitucin espaola. Es un referndum facultativo, puede celebrarse o no. Cuando lo
soliciten una dcima parte de los miembros de alguna de las dos cmaras dentro de 15 das
desde su aprobacin.
En casos de reforma total, tiene que someterse a consulta popular la aprobacin o no de la
reforma. Hasta ahora no se ha utilizado. (Slo el Presidente de Gobierno tiene potestad para
someter a consulta popular).
Referndum consultivo: le corresponde al Presidente del Gobierno llevarlo a cabo. En Espaa
se someti la entrada de Espaa en la OTAN en 1986.
Se intent poner en cuestin la facultad del Presidente del Gobierno de llevar a cabo el
referndum (el carcter vinculante o no de ese referndum consultivo). Desde la perspectiva
jurdica no se da carcter vinculante, pero desde la poltica, es impensable que se vaya a
oponer a la opinin general.
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Referndums autonmicos: se producen para la constitucin de determinadas Comunidades
Autnomas y tiene lugar en relacin a las reformas de las Comunidades Autnomas cuando as
sea preciso en cada caso. Catalua y Andaluca. Son jurdicamente vinculantes, hacen
referencia a una norma.

2. Derecho de acceso a cargos y funciones pblicas en condiciones de igualdad.
2.1 Las condiciones de acceso y permanencia en los cargos pblicos electivos: el status
de los representantes:
Se rigen por el artculo 67.2 de la Constitucin espaola 2. Los miembros de las Cortes
Generales no estarn ligados por mandato imperativo.
Del mismo se deduce un principio general, en lnea con las previsiones en esta materia del
Derecho Comparado. El mandato representativo se opone al mandato imperativo. Este ltimo
se sita en un momento histrico que se puede ubicar en la Edad Media. Este mandato
imperativo se asimila a las Asambleas de entonces.
El mandato representativo tiene un significado distinto. Tiene gran relevancia a partir de la
Revolucin Francesa. Este mandato significa la superacin de la fase anterior que consiste en
aqul por el cual los representantes no estn sujetos a sujecin alguna ni de responsabilidad
de ningn gnero en el cumplimiento de sus obligaciones. Su principal representante es Siges
(Tercer Estado).
Es el que predomina hoy en da, sin embargo se enfrenta a dos problemas:
1- Transfuguismo: se produce como consecuencia de la ruptura de la relacin con el
Partido bajo cuyas silgas ha sido elegido. Produce efectos sobre la relacin establecida
con los votantes.
2- Excesiva sumisin de los representantes a los partidos polticos: da lugar a un
fenmeno: Partidos de empleados. Esos afiliados a los Partidos Polticos ejercen muy
dbilmente su capacidad de crtica sobre los partidos. A pesar de que se reconozca la
existencia del mandato representativo, las organizaciones se ven obligadas a que sus
afiliados puedan ejercer libremente sus opiniones, por lo que sigue presente en cierta
medida el mandato imperativo.
En cuanto a la permanencia en el cargo se debe sealar que todos los representantes tienen
derecho a mantenerse en el ejercicio de su cargo, para el cual han sido elegidos.
La vulneracin del derecho fundamental se produce cuando al candidato proclamado electo no
se le permite acceder al mismo o se le impide ejercer sus funciones: vulneracin del derecho
de sufragio pasivo y activo.
En cuanto al derecho de desempeo de cargo pblico, se incluye en el derecho de
participacin. Deben practicar el ius in officium: todos los cargos pblicos emprenden una
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serie de derechos respecto a los cuales no son titulares, deben desempear la serie de
funciones que integran la tarea para la que han sido elegidos y viene limitado por normas
legales o reglamentarias.
La vulneracin de ese derecho fundamental se produce cuando se impide que pueda ejercitar
los derechos, pero se debe tener en cuenta que desde la perspectiva constitucional slo son
relevantes las vulneraciones que afecten al ncleo bsico del mismo. El ncleo bsico seran las
facultades esenciales para la funcin representativa (Ejemplo: parlamentarios con funciones
legislativas o de control del gobierno).

2.2 Las condiciones de acceso a la funcin pblica:
Artculo 23.2 de la Constitucin espaola

1. Los ciudadanos tienen el derecho a participar en los asuntos pblicos directamente o por
medio de representantes, libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal.
2. Asimismo, tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos
pblicos, con los requisitos que sealen las Leyes.
Esas condiciones permiten el derecho de acceso a las funciones y cargos pblicos en un plano
de igualdad con los dems. Ese acceso se refiere a cargos electivos y a los distintos puestos
existentes en la Administracin Pblica.
El Tribunal Constitucional seala que el cargo pblico sera aquel que se refiere a la funcin
pblica profesional y abarcara el conjunto de puestos que se rigen por una norma estatutaria
(Ejemplo: el estatuto general de las Cortes Generales).
Por tanto, quedaran excluidos de estos cargos los empleados contratados por empresas
privadas. Le corresponde al legislador establecer las condiciones, como el mrito y la
capacidad, no realizarse de manera arbitraria.
Tambin se prohbe que la regulacin de las condiciones de acceso se haga en trminos
concretos.
3. Derecho de peticin:
Es una figura que se conecta con el sistema poltico vigente en cada poca. Tuvo cierta
relevancia sobre todo en la Edad Media. Pero mantiene curiosamente su inters en
determinadas situaciones, donde existen regmenes autoritarios o anticuados (Monarquas
absolutas).
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Es un cauce de expresin en defensa de intereses concretos. En nuestra Constitucin espaola
se regula en el artculo 29 1. Todos los espaoles tendrn el derecho de peticin individual y
colectiva por escrito, en la forma y con los efectos que determine la Ley.
2. Los miembros de las Fuerzas o Institutos armados o de los Cuerpos sometidos a disciplina
militar podrn ejercer este derecho solo individualmente y con arreglo a lo dispuesto en su
legislacin especfica.
Se reconoce que todos los espaoles tienen el derecho de peticin individual o colectiva en los
efectos que determina la ley. Los miembros de las Fuerzas de Seguridad podrn ejercer este
derecho slo individualmente y atendiendo a su legislacin.
Este derecho se completa con la ley 4/2001. Se reconoce que el derecho de peticin es aqul
que permite dirigir peticiones a todos los poderes pblicos. El objeto de este derecho
amparara todas aquellas peticiones que pueden incluir sugerencias, iniciativas, informaciones,
quejas o splicas.
Por tanto, tiene un carcter amplio y puede referirse a cualquier asunto de inters general,
colectivo o particular. En cambio, se excluye de este derecho cualquier pretensin basada en la
alegacin de un derecho subjetivo o un inters legtimo protegido a travs de determinados
procedimientos (administrativos, judicial o parlamentario).
Estamos ante un elemento de participacin de los ciudadanos de carcter residual. El
contenido esencial lo encontramos en una peticin concreta que pretende actuar al amparo
constitucional. Esta peticin concreta pretende que se d cabida a una peticin no amparada
por el ordenamiento jurdico. La obligacin jurdica puede surgir cuando se frmula esa
peticin, pero a sabiendas de que los poderes pblicos pueden concederla o no.
Sujetos:
El artculo 29 establece como titulares a todos los ciudadanos espaoles. En cambio, la ley
orgnica 4/2001 reconoce la titularidad a toda persona natural o jurdica, prescindiendo de su
nacionalidad. Hay, por tanto, una cierta contradiccin entre ambos, que se puede solventar
acudiendo al artculo 13 de la Constitucin (derecho de sufragio). Se puede considerar que esa
aptitud coincide con el buenismo del legislador.
Destinatarios:
Sera cualquier poder pblico (autoridades, administraciones, etc.) Quedan excluidas aquellas
personas que pretendan formular una peticin al Defensor del Pueblo o instituciones anlogas,
ya que tiene que ajustarse a las pautas de las normas especficas que regulan estas
instituciones.
Algo similar ocurre con el Congreso de los Diputados y el Senado, que se regulan en el artculo
77 de la Constitucin: aunque coinciden bsicamente en su contenido, su regulacin atiende a
este precepto y a sus respectivos reglamentos.
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Tramitacin de la peticin:
Deben formularse por escrito a travs de cualquier medio, siendo fundamental la
identificacin del que realiza la peticin.
nicamente hay una excepcin, y es la que se refiere al rgimen penitenciario, que se permite
la formulacin de peticiones de manera verbal atendiendo al bajo nivel cultural de estas
personas.
Deben ser respondidas dentro del plazo de 3 meses y esta respuesta debe realizarse de
manera motivada tanto si se admite como si se deniega.


















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Leccin 8: Derecho a la tutela judicial efectiva.
1. Funcin de la tutela judicial.
2. Acceso a la jurisdiccin.
2.1. El derecho a ser parte en un proceso.
2.2 El acceso a los recursos jurisdiccionales.
2.3 El derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales.
3. Garantas generales del proceso.
3.1 El juez imparcial predeterminado por la ley.
3.2 La asistencia letrada.
3.3 El derecho a usar los medios de prueba pertinentes.
3.4 El derecho a un proceso sin dilaciones indebidas.
4. Garantas especficas del proceso penal, en especial las
derivadas de la presuncin de inocencia y el principio acusatorio.

1. Funcin de la tutela judicial.
Derecho fundamental muy importante que desde la perspectiva prctica es el derecho ms
alegado. Hay un predominio claro de este derecho dentro de las demandas de amparo.
La primera cuestin es establecer quin es el titular de este derecho. El artculo 24 de la
Constitucin espaola 1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de
los que jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en
ningn caso, pueda producirse indefensin.
2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la Ley, a la defensa y a
la asistencia de letrado, a ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso
pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas, a utilizar los medios de prueba
pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse culpables y a la
presuncin de inocencia.
La Ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se estar
obligado a declarar sobre hechos presuntamente delictivos.
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La afirmacin del artculo 24 todos son titulares del mismo no distingue entre personas
fsicas y jurdicas y tampoco se excluye a nadie por razn de nacionalidad. La Declaracin de los
derechos del Hombre, el Convenio de Roma, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos tambin lo reconocen.
La ley orgnica sobre Derechos y libertades de los extranjeros en su artculo 20 tambin se
equipara a espaoles y extranjeros en la titularidad de este derecho. Respecto a las personas
jurdicas, el Tribunal Constitucional ha sealado que su titularidad les corresponde, pero
matiza que en ocasiones no corresponde por igual a los sujetos pblicos y privados, sino que
corresponde con exclusividad a los sujetos pblicos.
La naturaleza jurdica es la de un derecho fundamental reconocida por el artculo 24 de la
Constitucin espaola y que en consecuencia cuenta con las garantas constitucionales y doble
(juicio procedente y sumario), especialmente protegido por nuestra Constitucin.
Es importante precisar el momento en el que opera el derecho a la tutela judicial efectiva. Es el
instante preciso anterior al proceso. Lo que permite este derecho fundamental es garantizar el
acceso a la jurisdiccin y que el proceso se desarrollar.
El artculo 24 incluye tambin las garantas procesales y en particular las garantas referidas al
proceso penal. Por tanto, este derecho comprende un conjunto de derechos y garantas que
muchos de ellos han sido desarrollados por la propia jurisprudencia del Tribunal
Constitucional.
El recurrente va a ser odo y va a obtener una resolucin favorable o desfavorable. Las
personas pueden promover que se acte por parte de la labor jurisdiccional y formar parte en
el proceso, mediante esa labor se dicta una resolucin.
El objeto, por tanto, es obtener la tutela y los intereses precisos. Lo que pretende es que en
ningn caso se produzca indefensin de la parte que acude a los tribunales. La indefensin es
el defecto ms grave del que puede adolecer la tutela judicial (Tribunal Constitucional).
Ha ido variando:
1- En una primera fase, el Tribunal Constitucional acept un concepto de indefensin
amplsimo. Cualquier aceptacin de derechos y garantas del artculo 24 poda dar
lugar a la vulneracin del derecho fundamental (STC 48/1984).
2- La situacin en la actualidad ha restringido de manera artstica este derecho. Se
produce indefensin cuando hay una legtima privacin o limitacin de los medios de
defensa en el curso de un proceso y que esta ilegtima privacin produzca al justiciable
un perjuicio irreparable.
Lo que se prohbe es la vulneracin de los requisitos procesales con el resultado de la
disminucin de esos intereses de defensa, y deben ser perjuicios reales, nunca potenciales o
abstractos.
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Requisitos:
1- Vulneracin de una garanta procesal.
2- Se tiene que privar o limitar el derecho de defensa.
3- Esa vulneracin debe ser imputable al rgano judicial (causa-efecto). El promotor debe
ser el rgano judicial.
4- Debe repercutir en el fallo de la resolucin judicial.
La prohibicin que establece la Constitucin espaola se produce en todas las fases del
proceso. Si ste siempre consiste en una contradiccin de pretensiones, las partes deben tener
una posicin de igualdad para alegar lo que estimen pertinente.
Todos esos elementos son los exigidos para garantizar la defensa de las personas y quedan
prohibidos aquellos que vulneren una serie de elementos esenciales:
1- Congruencia en las resoluciones.
2- Motivacin de las resoluciones judiciales que permitan valorar su adecuacin al
derecho.
3- Respeto al derecho de recurso.
4- Prohibicin de la reformateo in Prius (cuando alguien recurre no se puede agravar su
situacin, sobre todo en el Derecho Penal principio de seguridad jurdica).
2. Acceso a la jurisdiccin.
2.1 El derecho a ser parte en un proceso:
Cualquier ciudadano tiene derecho a ser odo por el rgano jurisdiccional competente. Lo que
no implica es una garanta sobre el pronunciamiento del fondo de la cuestin. Lo que garantiza
este proceso es que se va a estudiar la causa, aunque tal estudio pueda decidirse la inadmisin
de la demanda atendiendo a los requisitos que establezca el ordenamiento jurdico.
Implica la prohibicin a los poderes pblicos de limitar ese acceso ms all de lo razonable. Su
vulneracin se produce cuando se introducen requisitos empeditivos, excesivos y carentes de
razonabilidad. El Tribunal Constitucional rechaza las interpretaciones de los requisitos
procesales errneos. Siempre se exige la aplicacin de criterios de proporcionalidad.
2.2 El acceso a los recursos jurisdiccionales:
Naturaleza:
Es la de un derecho subjetivo derivado de la tutela judicial efectiva, pero es un derecho de
configuracin legal, que adems es distinto del derecho de acceso a la jurisdiccin y es un
derecho cuyo contenido corresponde definirlo al legislador para poder utilizar recursos.
105

Es, por tanto, un derecho constitucional indirecto. Lo que sucede es que ese derecho se va a
vulnerar si se impide ese acceso a las instancias superiores con accesos no previstos
legalmente o por un error.
Si se produce esa situacin, se vulnera el derecho de acceso a la jurisdiccin. Lo que significa es
que la posibilidad de obtener resoluciones por parte de un rgano superior depende de las
leyes procesales.
Tribunal Europeo de Derechos Humanos puede estar sometido a restricciones que
respondan a fines legtimos, como impedir el colapso judicial.
El Tribunal Constitucional insiste en que en esta materia de acceso no se deben realizar
interpretaciones infundadas y demasiado formalizadas.
2.3 El derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales.
Es un derecho fundamental englobado dentro del derecho a la tutela judicial efectiva y su
contenido se conecta con el derecho de acceder ante jueces y tribunales para hacer valer sus
pretensiones. Exige que el rgano jurisdiccional dicte una resolucin congruente y motivada,
en todos los rdenes jurisdiccionales para evitar la indefensin.
De nada servira tener derecho a una resolucin judicial si no se garantizara su cumplimiento.
De tal manera que este derecho se engloba en el artculo 24 y su garanta es esencial, ya que
sino las resoluciones seran puras declaraciones retricas sin ningn alcance prctico. Es una
pieza clave del Estado de Derecho.
Esas resoluciones judiciales deben cumplirse exactamente en sus trminos en el momento en
el que se alcanza firmeza y el rgano judicial debe tomar medidas sobre la ejecucin. El
Tribunal Constitucional se limita a comprobar si las decisiones se adoptan de forma razonable
y coherente con el contenido de la resolucin y puede declarar no conformidad con la
Constitucin en situaciones incongruentes, etc.
3. Garantas generales del proceso:
3.1 Juez imparcial predeterminado por la ley.
Tiene un papel bsico para asegurar la adecuacin del proceso a las normas jurdicas y en
particular a las constitucionales. El rgano encargado de impartir justicia es el denominado
juez natural/ordinario.
Concurrencia de requisitos:
1- El juez imparcial debe ser el juez predeterminado por la ley.
2- Supone la concurrencia de los requisitos de idoneidad e imparcialidad.
1- El juez imparcial debe ser el juez predeterminado por la ley: la predeterminacin legal
supone que el rgano jurisdiccional tiene que haber sido creado por una norma
106

jurdica y debe gozar de jurisdiccin y competencia, con una particularidad: esa
creacin debe haber sucedido con anterioridad al hecho que determina su actuacin.
Su rgimen orgnico es opuesto al de un juez excepcional.
Histricamente este principio no se ha respetado: el rgimen franquista con sistema
de tribunales de orden pblico o la Constitucin de 1958 en Francia cuando se crean
tribunales especiales para juzgar hechos de terrorismo de la Guerra con Argelia.
Estados Unidos y Guantnamo es un ejemplo ms actual (combatientes ilegales y
terroristas no americanos se crean comisiones militares).
Desde la perspectiva del ciudadano significa que el juez no se designar
caprichosamente y es un juez idneo. El Auto del 24 de Septiembre del Tribunal
Constitucional dice: juez desinteresado, ecunime
Estas cualidades requieren respetar el proceso establecido.
2- Supone la concurrencia de los requisitos de idoneidad e imparcialidad: la idoneidad e
imparcialidad supone el reconocimiento de una serie de garantas frente a las
personas exteriores y se protege la apariencia de independencia.
La idoneidad exige una cualificacin determinada, demostrada a travs de la oposicin
libre para el acceso a la jurisdiccin, el sistema vigente con carcter general que hace
prevalecer el elemento memorstico sobre las cualidades de argumentacin y no
garantiza el equilibrio psicolgico. La titularidad de los rganos jurisdiccionales se
otorga a sustitutos, que se van perpetuando: se realiza por nombramiento puro y
duro.
En cuanto a la imparcialidad, sta puede ser subjetiva, referida a la garanta de que el
juez no ha mantenido relaciones indebidas con las partes y objetiva, que pretende
garantizar que el juez o magistrado no ha mantenido ningn contacto previo con el
tema a resolver (no ha habido contaminacin). El juez va a resolver el asunto sin una
idea preconcebida o sin prevenciones de nimo.
Existen dos instituciones bsicas para asegurar el respeto a la imparcialidad:
1- Recusacin: permite a las partes solicitar la separacin en un caso concreto del
titular de un rgano jurisdiccional cuando concurran las causas establecidas por la
ley para que esa persona deje de resolver un caso concreto. Causas tipificadas y
debidamente constatadas.
2- Abstencin: es una facultad que permite al titular de un rgano jurisdiccional
apartarse de un determinado procedimiento. Se puede producir por cualquier
causa que le impida dictar una resolucin con imparcialidad (coinciden con las
causas de recusacin).
La coincidencia de los elementos de los casos concretos no deben impedir la justa
resolucin y la independencia. La abstencin debe partir propio rgano
107

jurisdiccional. La recusacin y la abstencin las encontramos en el Derecho
Administrativo, en los supuestos en los que un rgano llamado a resolver un caso
concreto puede verse en situaciones de no garantizar una situacin imparcial
como consecuencia de elementos perturbadores.
Pautas de proporcionalidad y racionalidad para ejercer recusaciones o
abstenciones.
Ejemplo: Prez Tremps recusacin.
3.2 La asistencia letrada.
Se sita en una clara conexin con el derecho a la tutela judicial efectiva al garantizarse la
defensa legal mediante abogado. Es imprescindible al permitir al ciudadano contar con el
debido asesoramiento para la defensa de sus intereses.
Esa defensa es exigible en casi todos los procedimientos, se funda en la concurrencia de la
confianza de la persona defendida en su abogado. Es esencial para esas circunstancias de
tramitacin de un procedimiento judicial.
Implica la presencia fsica del abogado en las actuaciones que as lo requieran y el consejo, la
direccin jurdica de ese caso concreto, abarcando la representacin judrica en el trmino ms
amplio. Esa asistencia debe ser real y efectiva y debe ser realizada por una persona idnea
para no incurrir en indefensin.
La gratuidad de la asistencia letrada se recoge en el artculo 119 de la Constitucin espaola
que exige acreditar la insuficiencia de recursos para litigar. Se deduce que la asistencia letrada
gratuita debe permitir el acceso a la Justicia a aquellas personas sin medios suficientes, pero
ese derecho es de configuracin legal, no es absoluto e ilimitado, se reserva a personas que
acrediten esa insuficiencia de medios. El legislador modula la gratuidad en funcin del orden
jurisdiccional para priorizar los medios disponibles.
En primer lugar se garantiza en la jurisdiccin penal, al tratarse la libertad de las personas o la
integridad de sus patrimonios. La jurisdiccin civil o Contencioso-Administrativo no se
considera tan importante. Las personas no pueden dejar de atender necesidades vitales y
familiares. Se reconoce a todas las personas fsicas sin distinguir entre nacionales y
extranjeros.
3.3 El derecho a usar los medios de prueba pertinentes:
La practicabilidad es esencial para demostrar ante el rgano jurisdiccional que una persona
tiene razn respecto de sus pretensiones.
Esa prueba se conecta con el derecho a la tutela judicial efectiva, con el derecho a la
presuncin de inocencia, que se vulnera si no se tiene en cuenta la prueba. Es un derecho
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fundamental de configuracin legal, el legislador debe desarrollar lo previsto en la
Constitucin espaola y debe ajustarse a las exigencias y condicionantes de estas garantas.
Lo esencial es que se permita a las partes la inclusin de las pruebas precisas y no estamos
ante un derecho absoluto, es un derecho de prueba ajustado a las pretensiones que se estn
ventilando en un procedimiento concreto.
Slo se admitirn las pruebas cuya falta de realizacin determine la indefensin, la pertinencia
se convierte en un concepto clave. Es la relacin que las pruebas guardan con el objeto del
juicio y con lo que constituye el tema a resolver por el Tribunal. Esa pertinencia expresa la
capacidad de los medios utilizados como prueba para formar la definitiva conviccin del
rgano judicial (STC 51/1985). La prueba persigue lograr la persuasin del rgano jurisdiccional
respecto de lo que se decide.
Esa pertinencia se decide de forma autnoma por los jueces y tribunales (razonabilidad). El
Tribunal Constitucional se limita a comprobar que la inadmisin de una prueba est motivada
y no incurre en manifiesta arbitrariedad o irracionalidad. Tambin relevante, es imprescindible
argumentar que la inadmisin es motivada, que era de la suficiente relevancia o no para
demostrar el fundamento de sus pretensiones.
La indefensin por denegacin de la prctica de prueba se producir siempre que haya una
denegacin no motivada y arbitraria, se abre la va del Recurso de Amparo constitucional.
3.4 El derecho a un proceso sin dilaciones indebidas:
No se puede considerar que el sistema espaol sea gil, al no ser raras las cuestiones que
tardan varios aos en solventarse. Ello conlleva la desconfianza del ciudadano en el sistema
jurdico.
En la consideracin del derecho a un procedimiento sin dilaciones indebidas nos encontramos
con un derecho fundamental, un derecho subjetivo de carcter racional en conexin con el
derecho a la tutela judicial efectiva.
Contenido clave: obligacin de resolver dentro de un plazo razonable las pretensiones de las
partes y de proceder sin demoras a la ejecucin de sus resoluciones. Se vulnera como
consecuencia de la omisin en la que incurre un rgano jurisdiccional y se puede producir por
actuaciones de las partes contrarias a la probidad y al principio de la buena fe procesal y
cuando se suscitan falsas incidencias que retrasan la emisin de las resoluciones o la ejecucin.
Estas situaciones se conectan con la necesidad de que los poderes pblicos doten a los rganos
jurdicos de medios naturalezas y personas para actuar con diligencia e introduzcan las
reformas procesales necesarias para que las resoluciones se dicten dentro de plazos
razonables.
Tribunal Europeo de Derechos Humanos y Tribunal Constitucional
109

Criterios de dilacin indebida:
1- Debe tenerse presente la complejidad del asunto. Enorme dificultad: puede demorarse
aos y no ser una vulneracin de un derecho.
2- Conducta de los litigantes: el TEDH considera que no se puede considerar como
dilacin indebida las demoras producidas por las partes, en especial por la parte que
reclama.
3- Actitud del rgano judicial: se debe analizar si el rgano ha actuado diligentemente o
no.
El Tribunal Constitucional en esa lnea ha venido afirmando que estamos ante un concepto
jurdico indeterminado y que se deben usar unos criterios: (en lnea con lo anterior).
1- Debe valorarse la naturaleza y circunstancias del litigio, en especial su complejidad.
2- Debe valorarse el inters del litigio para el demandante.
3- La conduzca procesal de los litigantes.
4- La actuacin del rgano judicial.
5- Valorar las consecuencias de la demora para los litigantes, si producen un grave
perjuicio o no.
6- La evaluacin de los medios disponibles por parte del rgano jurisdiccional, en especial
de los medios personales y materiales para satisfacer el derecho de los litigantes.
4. Garantas especficas del proceso penal, en especial las derivadas de la presuncin de
inocencia y el principio acusatorio.
Privacin de libertad, restriccin de derechos fundamentales, cuestiones que afectan al
patrimonio. De ah que tradicionalmente haya merecido un especial inters para preservar
derechos fundamentales.
Siglo XVII y XVIII Humanitarismo Penal de Ilustracin. Las garantas que se van asentando,
adems del Due Process of law y el Fair Trial, se asientan sobre la presuncin de inocencia y al
principio de acusatorio.
Presuncin de inocencia:
Derecho fundamental se deduce del artculo 24 de la Constitucin apartado 2 y recogido de
forma explcita en la jurisprudencia occidental. Es un derecho subjetivo, fundamental y es una
norma directa e invocable en cualquier procedimiento de carcter sancionador, que tenga
como consecuencia la privacin de la libertad. Debe informar como principio toda la actividad
jurisdiccional.
Los efectos se refieren a que el rgano jurisdiccional no debe dictar sentencia condenatoria
cuando no est convencido plenamente de la existencia de datos fehacientes acerca de la
culpabilidad de una persona In dubio pro reo.
Caractersticas: (STC 69/1986)
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1- Para destruir la presuncin de inocencia debe haber una prueba de cargo suficiente,
que sea capaz de destruir esa presuncin de inocencia.
2- Esa prueba debe haberse obtenido de forma ajustada a Derecho.
3- Cabe que esa prueba de cargo sea indicativa, judiciaria, no directa si se dan
condiciones:
1) Deben acreditarse los hechos de forma suficiente.
2) Relacin hecho-consecuencia deducible de manera racional.
3) El tribunal debe explicar el desarrollo lgico de la deduccin en los fundamentos de la
sentencia.
mbito de aplicacin
Todos los terrenos del ordenamiento jurdico, mbito administrativo y jurisdiccional.
La presuncin de inocencia es compatible con la prisin preventiva, que es una medida de
aseguramiento personal.
Principio acusatorio:
Dentro del Derecho Penal desempea un papel esencial, no existe un proceso penal sin
acusacin. Est relacionado con una idea que histricamente se ha opuesto al principio
acusatorio: el principio inquisitorio usado en largos perodos de la historia, pero que se quiere
o quera eliminar.
El principio acusatorio se opone al inquisitorio, el cual se basaba en su desarrollo, que
prescinda de cualquier informacin para el acusado respecto del procedimiento, de las causas
de su detencin, darle medios de defensa.
Es el resultado de una larga lucha lo que ocurre hoy en da.
No puede existir un proceso penal sin una acusacin. Cuando se prescinde de ella debe
extinguirse el proceso penal. El principio acusatorio se deduce del artculo 24.2 de la
Constitucin espaola, cuando se reconoce el derecho a ser informado de la acusacin que se
formule. En nuestro ordenamiento jurdico penal puede ejercer la acusacin:
1- Ministerio Fiscal en los trminos previstos por nuestra legislacin, que ejerce la
acusacin en supuestos donde existen indicios suficientes de criminalidad y de
poder imputar a una persona un delito, no es automtico.
2- Delitos perseguidos por querella, personas particulares en delitos de injurias o
calumnias. Los querellantes se convierten en los titulares de la accin penal y
pueden retirarla en cualquier momento.
3- Acusacin popular o particular.