SEMINARIO TALLER I. Interaccin y creacin de proyectos con la infancia- BERNAL GARCA ALEJANDRO BOGOT, MARZO 13 DE 2014
Ley de Infancia y Adolescencia Un anlisis a la Ley actual desde el Libro I Proteccin Integral
La filosofa de la historia demuestra que los pueblos ms cultos debieron se grandeza a la solicitud con que cuidaban a sus nios. La decadencia de un pueblo comienza cuando se agotan las posibilidades de renovacin, es decir, cuando los nios son seres biolgica y espiritualmente inferiores Luis Felipe Gonzlez Flrez
Este documento es una reflexin crtica alrededor de los derechos de infancia y la adolescencia desde lo consignado en el Libro I: Proteccin Integral de la Ley 1098 de 2006. Para esto, partimos de dos premisas: la primera, gira alrededor del papel del Estado, como garante, y su relacin con los derechos como productos culturales y bienes sociales y en la segunda, basados en los principios de concurrencia 1 , subsidiariedad 2 y solidaridad contrastamos la Ley actual de Infancia y Adolescencia con la realidad poltica, social, econmica y administrativa local.
Por lo expuesto, desarrollamos el escrito en tres partes: la primera, nios como sujetos de derechos gira alrededor del concepto de nios, nias y adolescentes como sujetos y los cambios normativos que sto trajo, la segunda, realidades institucionales indaga principalmente por los retos institucionales que ste cambio de enfoque trae y, finalmente, realidades sociales que generan debate, es un subttulo, en el cual, a manera de conclusin, indagamos por esas realidades que en la actualidad la Ley de Infancia y Adolescencia no contempla y que sobrepasan los cambios institucionales al requerir procesos normativos ms amplios sobre el
1 Para fines de este trabajo, el PRINCIPIO DE CONCURRENCIA fue entendido como el problema de aplicacin que se presenta cuando una misma situacin o hecho es regida simultneamente por dos o ms disposiciones legales. (Aplicacin temporo-espacial de la Ley). 2 Para fines de este trabajo, el PRINCIPIO DE SUBSIDARIEDAD fue comprendido como aquel principio mediante el cual, se garantiza una toma de decisiones lo ms cerca posible del ciudadano, comprobndose constantemente que la accin que se deba emprender a escala comunitaria se justifica en relacin con las posibilidades que ofrece el nivel nacional, regional o local. trmino de proteccin integral.
NIOS COMO SUJ ETOS DE DERECHOS. Consideraciones iniciales de la normatividad actual
Si partimos de aceptar, que el concepto de niez y adolescencia es histrico y es el resultado de un proceso de construccin social, podramos inferir, que los derechos han sido una construccin humana, por lo que son personas quienes los implementan y demandan su titularidad desde lo que se comprende como dignidad humana pues,
(...) los derechos humanos son productos sociales basados en necesidades radicales que son intrnsecas a la persona humana, se define el desarrollo de la persona como una necesidad radical bsica para el desarrollo de la dignidad del ser persona, es decir en libertad, conciencia y con facultades para actuar en el mundo. Dado lo anterior los derechos de los nios, las nias y los adolescentes son interdependientes, es decir, el derecho a la vida y calidad de vida estn relacionados con el derecho al desarrollo de las potencialidades, al derecho a la proteccin y a la participacin en sociedad. 3
En suma, un derecho no slo es tener una necesidad que requiere ser satisfecha, sino, que desde el orden jurdico, requieren de una norma que lo legitime y permita la exigencia de ste por lo que, el avance en la garanta de los derechos se mide a travs del examen a la normatividad y los mecanismos que se tienen para la custodia y la efectividad de los mismos. As:
() el ejercicio de politizacin de las necesidades de la infancia y la adolescencia es fruto de un primer consenso plasmado en una norma jurdica, (que para) su implementacin exige nuevos consensos en los que se ejercite la accin comunicativa y por lo tanto el concepto pueda ser anclado como nuevo conocimiento modificado, producto de la movilizacin de los preconceptos que propician acciones vulneradoras de los derechos de la niez y la juventud en los distintos escenarios: sociales, familiares, institucionales. De ah que las representaciones frente a los derechos sean variables en el tiempo, modificables por la interaccin entre las externalidades y los sujetos que conforman un colectivo social. 4
En esta lnea, el proceso histrico que culmin con la sancin de la Ley 1098 de 2006, fue la aceptacin del ser persona 5 en los nios, las nias y los jvenes lo cual, anteriormente era negado de manera implcita en el cdigo del menor el cual mantena y replicaba una institucionalidad, unos procedimiento y una cultura que no correspondan con los principios de
3 . Retos y desafos en el ciclo de Poltica Pblica de Infancia y Adolescencia en los entes territoriales a partir de la Ley 1098 del 2006 y 1122 de 2007. En: http://blog.utp.edu.co/maternoinfantil/files/2010/08/Retos-y-Desafios-en-Politicas-de-Infancia.pdf. (S.FS.P) 4 Ibd. 5 Cabe hacer aqu la anotacin que con esto se proscribe el trmino menor para dar paso al concepto de nio como persona autnoma e independiente a quien se debe proteger de manera integral mediante la garanta de todos y cada uno de sus derechos, reconocidos en los instrumentos jurdicos internacionales de derechos humanos generales y especficos. (Tomado de: Ibd) reconocimiento a la dignidad humana del nio y la nia como sujeto titular de derechos, y por lo tanto, impeda el avance nacional hacia la construccin de una sociedad garante de derechos y de personas capaces de ejercer su ciudadana. No obstante, es clave tener presente que
(...hay) dos niveles en el reconocimiento de derechos: si el reconocimiento es jurdico-poltico, es por parte del Estado si el reconocimiento es personal y social, es por parte de la sociedad. En el caso de los derechos de los nios, las nias y los adolescentes, la Ley incluye la necesidad de reconocimiento tanto del Estado, como de la sociedad y la familia. 6
Por esto, la actual Ley de Infancia y Adolescencia se convirti en un hito histrico que adems de lo expuesto, puso a Colombia a tono con los tratados internacionales al enfocarse hacia la infancia en general y no slo hacia quienes atraviesan circunstancias difciles, adems de, jerarquizar la funcin judicial, determinar personas e instituciones responsables por accin u omisin, garantizar el principio bsico de igualdad ante la Ley e, incorporar principios constitucionales relativos a la seguridad de la persona.
Gracias lo expuesto, se considera que la Ley tiene un fuerte enfoque hacia la proteccin integral de la niez y la adolescencia y, que es una normatividad donde el reconocimiento de derechos es responsabilidad no slo del Estado, sino de la sociedad y la familia, lo cual refuerza lo expuesto en el Artculo 44 de nuestra Constitucin Poltica, donde se afirma que: la familia, la sociedad y el Estado tienen la obligacin de asistir y proteger al nio para garantizar su desarrollo armnico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos.
En suma, de all se deriva el compromiso estatal de formular polticas pblicas nacionales y locales que visibilicen el compromiso de gobernantes, ciudadanos y familias alrededor de la proteccin integral de la niez y la adolescencia, adems, de garantizar la prevencin de amenazas o vulneracin de los derechos de esta poblacin y, garantizar la inversin social de los recursos del Estado. As, el Estado como representante principal del conjunto de instituciones creadas para la modulacin de las funciones de los componentes de la normatividad vigente, la regulacin de las relaciones entre actores y, la resolucin de conflictos y de intereses es el principal responsable de las medidas de restablecimiento de derechos y del procedimiento por el cual se da curso a lo administrativo y judicial como lo esboza el Libro I: Proteccin Integral de la Ley 1098 de 2006, en sus principios, alcances y contenidos sobre los derechos y las libertades, la garanta de los derechos y su prevencin.
REALIDADES INSTITUCIONALES
La ley 1098 de 2006, al ser de rden Pblico, es actualmente considerada como la principal orientadora de las acciones de los diferentes sectores y sistemas encaminados a la proteccin integral de la niez y la adolescencia. No obstante, ocho aos despus, su implementacin sigue estando relacionada con procesos ineficientes e ineficaces en relacin con la capacidad
6 Ibdim de respuesta del Estado 7 dadas las limitaciones financieras, tcnicas, institucionales y culturales que padecen las instituciones locales y nacionales, lo cual, nos pone ante en un panorama conocido, en el que es claro que no sirve de nada la promulgacin de una Ley, si de manera explcita, no se cuenta con una ruta o mapa de navegacin en el que todos los actores y sectores de la sociedad confluyen en pro del reconocimiento de la infancia y la juventud como sujetos de derechos.
En esta lnea, es claro que actualmente las Polticas Pblicas de Niez y Adolescencia carecen de presupuestos significativos que permita la implementacin de obras y acciones dirigidas hacia la promocin de derechos, la prevencin de su vulneracin y la restitucin inmediata en caso de vulneracin, adems, desde los enfoques: redes, diferencial y territorial que consagra la Ley la Constitucin Poltica no se cuenta con actores claros para la formulacin, la implementacin, la evaluacin y el ajuste.
Ante esto, entre los retos que impone esta Ley, sealaramos:
1. El relacionado con las concepciones y las prcticas. Este desafo apunta directamente a un cambio de mirada sobre los sujetos (nio, nia y/o adolescente) como titulares de derechos y dueos de una dignidad humana que debe ser expresada, reconocida y valorada coherente desde las acciones que se generen en pro del desarrollo integral de este grupo poblacional.
2. Transformaciones institucionales. Desde el marco conceptual que genera la Ley 1098 de 2006, se requiere mayor sustento operacional desde la teora de sistemas, proteccin social y gestin del riesgo, para as, engranar las acciones y procesos tericos y prcticos que se desarrollan en pro de la niez y la adolescencia en nuestro pas adems, de articular las acciones que los diferentes actores y sectores desarrollan para armonizar las prcticas locales y generar polticas pblicas viables, pertinentes y eficaces en su implementacin.
En esta lnea, es clave que la institucionalidad avance en la formulacin de Polticas Pblicas basadas en el concepto de proteccin integral, y sujeto titular de Derechos. sto, representa mayores responsabilidades frente a la construccin de indicadores, frente al estudio situacional de los problemas de la infancia, es decir, obliga a tener en cuenta la voz de los nios, las nias y los adolescentes, a tener en cuenta informacin cualitativa de los fenmenos, a realizar anlisis crticos de los datos que tenemos.
7 En este punto, consideramos clave sealar, que el Estado actual posee problemas estructurales y de institucionalidad, principalmente por la crisis institucional que genera la disminucin del aparato estatal, las cuotas burocrticas y la corrupcin, adems, de la crisis de confianza frente a los sistemas de informacin que dan cuenta de la magnitud de los problemas sociales, la crisis de confianza en los gobernantes, el fenmeno del narcotrfico y la descentralizacin estatal como escenario mediado por la crisis de los partidos polticos tradicionales, la emergencia de nuevos partidos con ciudadanos que ven amenazados sus derechos fundamentales de elegir libre y autnomamente sus gobernantes.
En resumen, el reto actual es justamente que las Polticas asuman una verdadera doctrina de proteccin integral y por ende, se hace urgente que desde la racionalidad pblica, se generen procesos de anlisis crtico alrededor de los fenmenos que vivencia la niez y la adolescencia colombiana para evidenciar el impacto que los problemas estructurales de nuestra sociedad generan en el desarrollo integral de las futuras generaciones, lo cual demanda una nueva construccin de la teora social reto en el que la academia y dems centros de produccin de conocimiento juegan un papel crucial.
REALIDADES SOCIALES QUE GENERAN DEBATE
Como subttulo final, y despus de una lectura entre lneas de la Ley 1098 de 2006 y desde el quehacer de las personas que conforman el presente grupo, consideramos importante iniciar el proceso de reflexin social, desde la pregunta quienes son ciudadanos?, dado que consideramos que alrededor de Ley y de la realidad nacional, este interrogante nos lleva a indagar por la forma como la normatividad define el sujeto de derechos. Al respecto, y con el fin de dejar abierto el debate, sealaremos algunos puntos crticos que nos llevaban a fortalecer mucho ms, la conclusin de que el panorama o escenario ideal direccionado desde la Ley actual de Infancia y Adolescencia, requiere para la plena implementacin de la misma, un accionar que va ms all de un proceso de modernizacin o reestructuracin institucional y centra el debate, en la conceptualizacin desde la realidad nacional de la proteccin integral. Al respecto:
1. La forma de acceso a la ciudadana est mediada por el porte del registro civil, lo cual de entrada choca con la realidad que algunos nios y adolescentes con problemas de accesibilidad y seguridad enfrentan a diario. Ante esto, no el Estado no es garante de derechos para aquellos que no cuentan con este documento y por ende parece que fueran invisibles para los procesos o acciones en pro de la proteccin integral y la construccin propia de sujetos de derechos.
2. Es fundamental entender que si bien la Ley de Infancia y Adolescencia habla de los nios y las nias como sujetos de derechos, la definicin que propone de sujetos de derechos no es concreta, cae en el reduccionismo jurdico que deja de lado estructuras mentales y de construccin social, vitales para entender al Sujeto multidimensional y la diferenciacin entre el trmino sujeto de derechos y la persona que posee derechos. Hablar de sujetos, implica reconocer todo un procesos de construccin de tipo social, caracterizar las condiciones por las cuales los nios y las nias desarrollan habilidades de pensamiento particular y que responden a las exigencias del medio, como mecanismos de supervivencia en muchos casos. As, no es lo mismo un nio cuyos padres le proveen de todo lo que necesita y cuyo aparato psquico, emocional y biolgico puede tomarse un tiempo largo en desarrollarse al nio cuyos padres le dejan bajo el cuidado de un tercero y que posiblemente de muy temprana edad debe asumir responsabilidades que obliga a sus sistemas a desarrollarse de forma acelerada. En el mismo sentido, la exposicin a estmulos sociales fuertes favorece el desarrollo de conductas adultas (Deval, 1994) 8 , esto explica por qu nios pequeos presentan conductas y razonamientos que aparentemente son superiores a su edad y tiene grandes implicaciones en el concepto de sujeto de derechos y deberes y, en la forma como concibe los nios, las nias y los adolescentes esta Ley.
3. La Ley 1098 de 2006, menciona un principio de corresponsabilidad entre Estado, familia y sociedad como garantes de derechos. Sin embargo, las polticas econmicas y sociales por las cuales funciona el pas, no son adecuadas para permitirle a la familia hacer presencia en el desarrollo de los nios, las nias y los adolescentes. Este aspecto, deja entre ver una deficiencia del Estado en la contextualizacin de las leyes y, en el anlisis de las caractersticas poblacionales y de desarrollo propias de la idiosincrasia colombiana para pensar la factibilidad de la norma y el impacto que sta pueda llegar a tener en trminos de territorialidad, cobertura e implementacin. Ante esto, es clave que el Estado desarrolle estrategias que propendan por la garanta de los derechos desde el carcter ecolgico, es decir, que contemplen a los nios, las nias y los adolescentes como miembros de un sistema en donde todos los factores inciden en su desarrollo y por ende, todos pueden o no ser analizados en torno a los derechos fundamentales. 9
4. Los derechos de la niez y la adolescencia, desde el enfoque diferencial, demanda medidas especiales en prevencin y restablecimiento, especialmente porque la vulneracin de derechos en esta etapa del ciclo vital, atenta contra la integridad personal y afecta su pleno desarrollo.
5. El Estado debe establecer formas pedaggicas para crear conciencia de ciudadana, y fomentar el reconocimiento de los derechos y cumplimiento de los deberes. En este sentido, la realidad muestra que los nios, las nias y los adolescentes cuentan con un amplio conocimiento de los derechos que la Ley les asigna y de las formas en las cules se les restablezcan los derechos, pero una ignorancia total en relacin con la competencia ciudadana. Por ende, a pesar de que la normatividad es regida para el castigo de las conductas jurdicas inapropiadas, podra pensarse en una ley de castigo y no de desarrollo de conciencia social, sabiendo que es sta la que a largo plazo forma sujetos de derecho en su sentido amplio, capaces de entender su rol dentro de la sociedad, adems de comprender los derechos que le pertenecen como ciudadano de un pas.
6. La Ley 1098 de 2006 en el ttulo 2: captulo 1: Artculo 39 mencionan las obligaciones de la familia, indicando que La familia tendr la obligacin de promover la igualdad de derechos, el afecto, la solidaridad y el respeto recproco entre todos sus integrantes. Sin
8 DEVAL. J. (1994) El Desarrollo Humano. Pag. 16 . Siglo XXI. Espaa 9 Los derechos son indivisibles, interdependientes y todos igualmente importantes. embargo, la realidad social del pas muestra que los ndices de pobreza superan el 32%. Sobre este porcentaje, el 42,7 % se encuentran ubicados en zonas rurales 10 lo que permite realizar un anlisis alrededor de las condiciones de vida de las familias y la priorizacin de necesidades a las que los miembros de sta atienden. En este sentido, las familias se han visto abocadas a delegar el cuidado y la proteccin de sus hijos a terceros para salir a buscar el sustento familiar, limitando la posibilidad que se generen espacios de reflexin en los que se construyan nociones de derecho y deber, adems, ha generado rupturas en la construccin de los afectos y apegos familiares que brindan a los nios, las nias y los adolescentes un sentido de pertenencia que, en el proceso de socializacin se generalizan y se convierten en la base del concepto de ciudadana participativa. Es all, donde la Ley de Infancia y Adolescencia carece de impacto para la formacin de ciudadanos conscientes de su rol dentro de la sociedad.
7. En una crtica fuerte e importante, se dice que la Ley 1098 de 2006 es ambivalente, concepcin que se ha generado por su carcter asistencialista y victimizador lo cual, desfigura la condicin de garante de derechos con la posicin pedaggica de prevencin que en teora debe tener la Ley. Por esto, la Ley de Infancia y Adolescencia pasa del extremo de victimizar a los nios, las nias y los adolescentes, a delegar las responsabilidades de los actos de los mismos, a la familia y la sociedad al establecer normativas rgidas de penalizacin de las conductas delictivas. Como menciona Uribe (2009) 11 , existe dentro de esta Ley una delgada lnea que con el tiempo se diluye entre el principio de la corresponsabilidad y el desvanecimiento de la responsabilidad del adolescente sobre sus comportamientos por lo que surge la pregunta sobre las implicaciones sociales de este desvanecimiento, especialmente, ante situaciones de violencia y delincuencia grupal las cuales confrontan el restablecimiento de derechos con la judicializacin de los mismos, y de forma reduccionista evita el anlisis de los comportamientos en trminos de inminentes causalidades.
8. El estudio de estas situaciones evidencian una inversin enorme en la construccin de rutas para el restablecimiento de los derechos en donde todos y todas somos responsables y garantes del cumplimiento de los mismos, pero, un olvido progresivo de la construccin de conciencia colectiva, de empoderamiento de los nios, las nias y los adolescentes sobre su rol en la colectividad. Si se piensa desde lo psicolgico, la Ley de infancia y adolescencia perpetua a los nios, las nias y los adolescentes en un estado centralizado de s mismo, le impide el reconocimiento del otro y de las consecuencias que sus actos traen para la vida en sociedad.
9. La familia, la sociedad y el Estado en una labor conjunta y transversal, deben cambiar el
10 DEPARTAMENTO NACIONAL DE PLANEACIN. Pobreza Monetaria y Desigualdad del Ingreso. Anlisis de los resultados 2011-2012. Prosperidad Para Todos. Colombia. En https://www.dnp.gov.co/LinkClick.aspx?fileticket=6gJu7j4dcPk%3d&tabid=337 11 URIBE. N. (2009) Problemas del tratamiento legal y teraputico de las transgresiones juveniles de la ley en Colombia. Pensamiento Psicolgico, vol. 6, nm. 13, 2009, pp. 173-191. Pontificia Universidad Javeriana. Colombia entorno social si este se encuentra deprimido o degradado para evitar que tanto nios como jvenes sucumban en bandas criminales y delictivas. Se ha comprobado que estos nios y adolescentes por s solos, por autonoma, no alcanzan a cambiar su entorno y hbitat y, fcilmente, son atrapados por la fuerza de estas agrupaciones. La inversin del Estado debe estar orientada a garantizar espacios de proteccin, ocupacin del tiempo libre, construccin de proyecto de vida, educacin de calidad que le brinden a los nios y adolescentes la posibilidad de desarrollarse en ambientes seguros y prometedores con condiciones de vida digna y la posibilidad de establecer lazos afectivos con sus familias. As, se debe comprender que, la pobreza no puede ser sancionada, ni asistencializada, debe ser transformada, debe ser parte de un proceso de justicia social que, contemple la sociedad como un conjunto de personas autnomas que construyen y deconstruyen sus recursos cuando el estado les permite acceder a las herramientas necesarias para liderar su propio proceso, como sujetos de derechos.
10. Bajo el reconocimiento de los nios, las nias y los adolescentes como sujetos de derechos, el Estado y la sociedad han dejado ver un gran avance en cuanto a la forma de intervenir desde lo jurdico las problemticas que pueden llegar a permear a la infancia. No obstante, y bajo la interdependencia de los derechos, el bache entre la normatividad y la realidad sigue siendo grande, ya que cada vez, son ms denunciados o conocidos los casos de abandono fsico, emocional y psicoafectivo, explotacin econmica, consumo de sustancias psicoactivas, abuso, explotacin sexual, secuestro, trata de personas, guerras y conflictos armados, reclutamiento forzado, desplazamiento, entre otros, donde un gran nmero de nios, nias y adolescentes colombianos son los protagonistas y los mecanismos e instituciones del Estado, no saben cmo atacar estas problemticas o cmo restituir de manera eficiente y efectiva los derechos a las poblaciones que han atravesado por estas situaciones.
11. Finalmente, es evidente que aunque por un lado se subsano, en parte, la deuda que tena el Estado con la infancia y la adolescencia al sancionar la Ley 1098 de 2006 y, en consecuencia, disponer de todo un aparato jurdico al servicio de la garanta de los derechos de nuestra niez y adolescencia, se carecen de procesos estables, eficientes y eficaces en relacin a la coercin de las acciones de los actores y por ende, no se ha generado el cambio requerido para comprender qu implica la proteccin integral y cmo en esta lnea se debe dar toda una ctransformacin conceptual y organizacional de las entidades estatales y de las organizaciones de la sociedad, especialmente en lo relacionado con los procesos y las acciones de corresponsabilidad.