Contratos del Sector Pblico

La Fundacin Isabelina, fundacin creada por un Ayuntamiento para colaborar en la poltica de difusin y
conocimiento de su patrimonio histrico tiene la necesidad de construir una nueva sede para el desarrollo
de su actividad.

Tiene un presupuesto de 500 millones de euros que proceden de los cursos y las acciones que realiza y
decide la celebracin de un contrato de obra.

Le solicitan un informe sobre las siguientes cuestiones:




Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la
Ley de Contratos del Sector Pblico


1.- Al ser una fundacin creada por un Ayuntamiento la misma se encuentra en el
mbito de aplicacin de la Ley de Contratos del Sector Pblico. Justificar en su caso la
posicin afirmativa o negativa.



En el art 3 del Real Decreto Legislativo 3/2011, que regula el mbito subjetivo:

f) Las fundaciones que se constituyan con una aportacin mayoritaria, directa o indirecta, de una o
varias entidades integradas en el sector pblico, o cuyo patrimonio fundacional, con un carcter de
permanencia, est formado en ms de un 50 por 100 por bienes o derechos aportados o cedidos por las
referidas entidades.

Por tanto, la Fundacin Isabelina s se encuentra en el mbito de aplicacin de la ley de contratos del
sector pblico (siempre que cumpla con los requisitos del apartado f), (en este caso parece que es as).


2.- Cual es naturaleza del contrato que realiza es un contrato administrativo o es un
contrato privado?

Las fundaciones no pueden realizar contratos administrativos, ya que aunque forman parte del sector
pblico no tienen la consideracin de AP, por tanto es un contrato privado.

Artculo 20. Contratos privados.

1. Tendrn la consideracin de contratos privados los celebrados por los entes, organismos y
entidades del sector pblico que no renan la condicin de Administraciones Pblicas


Puedes hablar un poco de los contratos privados, aptdo 2) Los contratos privados se regirn, en cuanto a
su preparacin y adjudicacin, en defecto de normas especficas, por la presente ley y sus disposiciones
de desarrollo, aplicndose supletoriamente las restantes normas de derecho administrativo o, en su caso,
las normas de derecho privado, segn corresponda por razn del sujeto o entidad contratante. En cuanto
a sus efectos y extincin, estos contratos se regirn por el derecho privado.


3.- En todo caso es un contrato armonizado y cuales son las principales consecuencias
de ser un contrato armonizado.

Los contratos sujetos a regulacin armonizada.
A los contratos antes referidos realizados por entes privados (fundaciones pblicas) se les aplica la LCSP
slo en cuanto se trate de contratos sujetos a regulacin armonizada, es decir, aquellos contemplados en la
Directiva 2004/18/CE. Esta clase de contratos del sector pblico viene delimitada por dos factores: en
primer lugar, que se limita a aquellos contratos a los que se aplica la Directiva citada, es decir, no a todos
los contratos del sector pblico. As se aplica a los contratos de obras, concesin de obras pblicas, de
suministros y de servicios (aqu limitada a su vez a los comprendidos en las categoras 1 a 16 del Anexo
II de la LCSP) (30). La LCSP ha aadido, por su cuenta, como contrato sometido a regulacin
armonizada el contrato de colaboracin entre el sector pblico y privado, que no se halla previsto en la
Directiva.


Justificacin de por qu es un contrato armonizado Artculo 14 Contratos de obras y de concesin de
obras pblicas sujetos a una regulacin armonizada: umbral

1. Estn sujetos a regulacin armonizada los contratos de obras y los contratos de concesin de
obras pblicas cuyo valor estimado sea igual o superior a 5.186.000 euros.

Principales consecuencias es una categora sometida a las directrices europeas sobre contratacin
pblica.



En cuanto a control por la jurisdiccin contencioso administrativa:

Artculo 21. Jurisdiccin competente.

1. El orden jurisdiccional contencioso-administrativo ser el competente para resolver las cuestiones
litigiosas relativas a la preparacin, adjudicacin, efectos, cumplimiento y extincin de los contratos
administrativos. Igualmente corresponder a este orden jurisdiccional el conocimiento de las cuestiones
que se susciten en relacin con la preparacin y adjudicacin de los contratos privados de las
Administraciones Pblicas y de los contratos sujetos a regulacin armonizada,


La aplicacin de la LCSP obedece solamente a tres aspectos: la preparacin del contrato, la adjudicacin
del contrato y el rgimen de recursos y medidas cautelares para velar por el cumplimiento de la normativa
de contratacin pblica.


4.- Tiene que ser publicado en Diarios Oficiales cules y por qu?

En el BOE y en el Diario Oficial de la UE. Lete los siguientes artculos.

v. imp: la publicidad en el Boletn de la UE debe preceder a cualquier otra El envo del anuncio al
Diario Oficial de la Unin Europea deber preceder a cualquier otra publicidad. Los anuncios que se
publiquen en otros diarios o boletines debern indicar la fecha de aquel envo, de la que el rgano de
contratacin dejar prueba suficiente en el expediente, y no podrn contener indicaciones distintas a las
incluidas en dicho anuncio.

-artculo 141: anuncio previo (no es obligatorio, pero si se hace se tiene que comunicar a la UE) En el
caso de que la publicacin vaya a efectuarse en el perfil de contratante del rgano de contratacin, ste
deber comunicarlo previamente a la Comisin Europea y al Boletn Oficial del Estado por medios
electrnicos, con arreglo al formato y a las modalidades de transmisin que se establezcan. En el
anuncio previo se indicar la fecha en que se haya enviado esta comunicacin.

-artculo 142: convocatoria de la licitacin 1. Los procedimientos para la adjudicacin de contratos de
las Administraciones Pblicas, a excepcin de los negociados que se sigan en casos distintos de los
contemplados en los apartados 1 y 2 del artculo 177, debern anunciarse en el Boletn Oficial del
Estado. No obstante, cuando se trate de contratos de las Comunidades Autnomas, entidades locales u
organismos o entidades de derecho pblico dependientes de las mismas, se podr sustituir la publicidad
en el Boletn Oficial del Estado por la que se realice en los diarios o boletines oficiales autonmicos o
provinciales.


Artculo 142 Convocatoria de licitaciones


Cuando los contratos estn sujetos a regulacin armonizada, la licitacin deber publicarse, adems,
en el Diario Oficial de la Unin Europea, sin que en este caso la publicidad efectuada en los diarios
oficiales autonmicos o provinciales pueda sustituir a la que debe hacerse en el Boletn Oficial del
Estado. imp

2. Cuando el rgano de contratacin lo estime conveniente, los procedimientos para la adjudicacin de
contratos de obras, suministros o servicios no sujetos a regulacin armonizada podrn ser anunciados,
adems, en el Diario Oficial de la Unin Europea.


3. El envo del anuncio al Diario Oficial de la Unin Europea deber preceder a cualquier otra
publicidad. Los anuncios que se publiquen en otros diarios o boletines debern indicar la fecha de aquel
envo, de la que el rgano de contratacin dejar prueba suficiente en el expediente, y no podrn
contener indicaciones distintas a las incluidas en dicho anuncio.

4. Los anuncios de licitacin se publicarn, asimismo, en el perfil de contratante del rgano de
contratacin. En los procedimientos negociados seguidos en los casos previstos en el artculo 177.2, esta
publicidad podr sustituir a la que debe efectuarse en el Boletn Oficial del Estado o en los diarios
oficiales autonmicos o provinciales.


5.- Pueden un miembro del patronato de la fundacin y un concejal del Ayuntamiento
impugnar el acuerdo sobre la celebracin del contrato y, en su caso, determinacin de
las vas de impugnacin.


v. imp: hablar sobre las vas de impugnacin en materia de contratacin:

-vas de impugnacin posibles:

1-recurso especial en materia de contratacin (lo resuelve un rgano administrativo creado al efecto). Este
recurso se introdujo por primera vez en Espaa en la ley 30/2007, LCSP, y es previa a la interposicin de
recurso contencioso administrativo.

Art. 40.2. Podrn ser objeto del recurso los siguientes actos:

a) Los anuncios de licitacin, los pliegos y los documentos contractuales que establezcan las condiciones
que deban regir la contratacin.b) Los actos de trmite adoptados en el procedimiento de adjudicacin,
siempre que stos decidan directa o indirectamente sobre la adjudicacin, determinen la imposibilidad
de continuar el procedimiento o produzcan indefensin o perjuicio irreparable a derechos o intereses
legtimos. Se considerarn actos de trmite que determinan la imposibilidad de continuar el
procedimiento los actos de la Mesa de Contratacin por los que se acuerde la exclusin de licitadores.c)
Los acuerdos de adjudicacin adoptados por los poderes adjudicadores

Pues no se bien si es susceptible de recurso especial en materia de contratacin (pero creo que no, puesto
que creo que no se encuentra dentro del supuesto a.-) En el caso que s tendra legitimacin para
interponerlo ya que se encuentra dentro del grupo de los legitimados (art 42: inters legtimo)

2) impugnar ante la va contencioso-administrativa.


Impugnacin en va Judicial: recurso contencioso administrativo.
En primer lugar, hay que partir del hecho incontrovertido de que el orden jurisdiccional contencioso-
administrativo, tal y como establece el artculo 21 del TRRLCSP, ser el competente para resolver las
cuestiones litigiosas relativas a la preparacin, adjudicacin, efectos, cumplimiento y extincin de los
contratos administrativos. Igualmente corresponder a este orden jurisdiccional el conocimiento de las
cuestiones que se susciten en relacin con la preparacin y adjudicacin de los contratos privados de las
Administraciones Pblicas.
Idntico posicionamiento es el mantenido por el artculo 2.b) de la Ley 29/98, de 13 de julio, reguladora
de la Jurisdiccin Contencioso Administrativo (a partir de ahora LJCA), que dispone lo siguiente:
"El orden jurisdiccional contencioso-administrativo conocer de las cuestiones que se susciten en relacin
con los contratos administrativos y los actos de preparacin y adjudicacin de los dems contratos sujetos
a la legislacin de contratacin de las Administraciones Pblicas".
Sentado lo precedente, conviene afirmar, que slo es posible acudir a esta revisin jurisdiccional cuando
nos encontremos ante alguno de los siguientes actos administrativos:
Contra la resolucin dictada en el potestativo recurso especial en materia de contratacin conforme a lo
dispuesto en el artculo 49 TRLCSP y en el artculo 10, letras k) e I) del apartado 1, y en el artculo 11,
letra f) de su apartado 1 de la LJCA.
Contra los actos expresos y/o presuntos que pongan fin a la va administrativa11, ya sean definitivos o de
trmite, si stos ltimos, insistimos, deciden directa o indirectamente sobre el fondo del asunto, producen
indefensin o perjuicio irreparable a derechos o intereses legtimos. (artculo 25 LJCA).
Con respecto a la legitimacin, podrn interponer recurso contencioso administrativo las personas fsicas
y jurdicas, corporaciones o asociaciones, que ostenten un derecho o inters legtimo (artculo 19 LJCA).
A efectos de respetar de forma escrupulosa los tiempos y con ello evitar una posible extemporaneidad de
la accin, es preciso resear que dicho recurso debe interponerse en el plazo improrrogable de dos meses
contados desde el siguiente a la publicacin de la disposicin impugnada o de la notificacin o
publicacin del acto que ponga fin a la va administrativa, si fuera expreso. De ser presunto, el plazo ser
de seis meses, computados a partir del da siguiente al que se produzca el acto presunto. En este ltimo
caso, recurdese que el Tribunal Constitucional ha manifestado, reciente y reiteradamente, que ante el
silencio de la administracin, la va jurisdiccional queda expedita de forma ilimitada en el tiempo, sin que
su acceso pueda quedar coartado por plazo temporal alguno.
Por otro lado, como medida cautelar, la LRJCA regula la posibilidad de solicitar la suspensin para
asegurar la efectividad de la sentencia, si bien slo podr acordarse conforme al artculo 130, cuando la
ejecucin del acto o la aplicacin de la disposicin pudieran hacer perder la finalidad legtima del recurso,
aadiendo que podr denegarse cuando de la suspensin pueda seguirse perturbacin grave a los intereses
generales o de terceros.