Extincion de Las Obligaciones-Meza

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I. GENERALIDADES
480. Concepto y enumeracin. Los
modos de extinguir las obligaciones son
los actos o hechos jurdicos que operan
la liberacin del deudor de la prestacin
a que se encuentra obligado.
Seala el art. 1567 cules son estos
modos:
11. El mutuo consentimiento;
12. El pago;
13. La novacin;
14. La transaccin;
15. La remisin;
16. La compensacin;
17. La confusin;
18. La prdida de la cosa que se debe;
19. La declaracin de nulidad o resci-
sin;
10. El evento de la condicin resolu-
toria;
11. La prescripcin.
Pero la disposicin no seala todos
los modos de extinguirse las obligaciones
y es, por consiguiente, incompleta. En
efecto, adems de los modos indicados,
extinguen las obligaciones:
1. La dacin en pago;
2. El plazo extintivo;
3. La muerte del acreedor o deudor.
Es de advertir que la prdida de la
cosa que se debe no es, en verdad, sino
un caso particular de un modo ms ge-
neral de extincin de las obligaciones: la
imposibilidad en la ejecucin.
Trata el Cdigo, sistemticamente, en t-
tulos sucesivos (Ttulos XIV a XX) del pago,
de la novacin, de la remisin, de la com-
pensacin, de la confusin, de la prdida
de la cosa debida y de la nulidad o rescisin.
C a p t u l o I X
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
De la transaccin se ocupa el Ttulo
XL; del evento de la condicin resoluto-
ria, el Ttulo IV; de la prescripcin, el
Ttulo XLII. El Cdigo no ha reglamen-
tado la dacin en pago, el trmino extin-
tivo, la muerte del deudor o del acreedor.
481. Clasificacin. Los modos de ex-
tincin de las obligaciones se suelen cla-
sificar desde diversos puntos de vista.
a) En efecto, hay modos que extin-
guen la obligacin, satisfaciendo al acree-
dor con la ejecucin de la prestacin
debida u otra anloga o equivalente. Hay
modos que extinguen la obligacin sin
procurar al acreedor ventaja alguna.
Al primer grupo pertenecen el pago,
la dacin en pago, la novacin, la com-
pensacin; al segundo, la prdida de la
cosa debida, la prescripcin.
149
b) Por otra parte, algunos modos ex-
tinguen la obligacin misma y actan por
va directa; otros destruyen la fuente de
la obligacin y la extinguen por va con-
secuencial.
A la primera categora pertenecen la
prescripcin, el pago, la prdida de la cosa
debida; a la segunda, la nulidad o resci-
sin, el evento de la condicin resolutoria.
II. EL MUTUO CONSENTIMIENTO
482. Concepto. El art. 1567, inc. 1,
previene que toda obligacin puede ex-
tinguirse por una convencin en que las
partes interesadas, siendo capaces de dis-
149
Para percatarse de que la distincin no es
ociosa, vase el N 246.
166
Manual de Derecho Civil. De las obligaciones
poner libremente de lo suyo, consienten
en darla por nula.
Tratndose de obligaciones contrac-
tuales, el mutuo consentimiento no es
sino una aplicacin de un conocido afo-
rismo: las cosas se deshacen de la misma
manera como se hacen.
En armona con el inc. 1 del art. 1567,
el art. 1545 establece que el contrato vli-
damente celebrado puede invalidarse por
consentimiento mutuo.
483. La revocacin. Por excepcin, un
contrato que es el fruto de un acuerdo de
voluntades, puede dejarse sin efecto por
la voluntad de uno de los contratantes,
mediante la revocacin.
Tal cosa sucede en el mandato que
termina por la revocacin del mandan-
te, as como por la renuncia del manda-
tario (art. 2163, N
os
3 y 4). Igual cosa
sucede en el arrendamiento, en que la re-
vocacin toma el nombre de desahucio.
150
484. Sentido de la expresin darla
por nula. Con la expresin darla por
nula el art. 1567 ha querido significar
que se tiene por no contrada la obliga-
cin, por inexistente.
Pero la expresin no es afortunada
porque, notoriamente, no hay nulidad.
La obligacin no adolece de ningn vi-
cio que la anule y es, por lo tanto, plena-
mente vlida.
485. Capacidad de las partes. El mu-
tuo consentimiento para dejar sin efecto
un contrato importa para el acreedor la
renuncia de un derecho y de las ventajas
que el contrato poda reportarle. Ha de
ser, por lo mismo, capaz de disponer li-
bremente.
Como el contrato, a menudo, genera
derechos para ambos contratantes, ser
menester que ambas partes sean capaces
para otorgar la nueva convencin que in-
valida la anterior y extingue las corres-
pondientes obligaciones.
486. Obligaciones que se extinguen
por mutuo consentimiento. En verdad
toda obligacin puede dejarse sin efec-
to por mutuo acuerdo de las partes.
De este modo se extinguen las obli-
gaciones, cualquiera que sea su fuente,
ya provengan de un contrato, de un cua-
sicontrato, de un delito, de un cuasideli-
to o de la ley.
Excepcionalmente las partes no pue-
den convenir en la abolicin de ciertas
obligaciones. Por ejemplo, el matrimonio
no puede dejarse sin efecto por mutuo
consentimiento y no es posible que se
extingan de este modo las obligaciones
que derivan de dicho contrato.
III. EL PAGO
1. LA SOLUCIN O PAGO EFECTIVO
487. Concepto. La obligacin es un
vnculo jurdico que liga a acreedor y deu-
dor. La forma natural de deshacer el
vnculo es el cumplimiento de la obliga-
cin que, de esta manera, se extingue.
El pago efectivo, de acuerdo con el
art. 1568, es la prestacin de lo que se
debe. Paga el que da, hace o no hace
aquello a que est obligado.
En el lenguaje vulgar el pago es la
entrega de una suma de dinero. Jurdica-
mente paga el que da la cosa debida, eje-
cuta el hecho prometido o se abstiene
del hecho prohibido.
El pago efectivo se llama tambin
solucin, del latn solvere, que signifi-
ca desligar; mediante el pago el deudor
se desliga del vnculo que le ataba al
acreedor.
488. Necesidad de una obligacin
preexistente. El pago, prestacin de lo
que se debe, presupone una obligacin
llamada a extinguirse. Si as no fuera, el
pago carecera de causa, sera un pago
indebido, sujeto a repeticin.
La obligacin que sirva de causa al
pago puede ser civil o natural; la existen-
cia de una obligacin natural justifica o
150
Vase el N 169.
167
Extincin de las obligaciones
legitima el pago que, por lo tanto, no es
un pago indebido.
489. Divisin de la materia. El estu-
dio de este fundamental modo de ex-
tinguir las obligaciones hace necesario
examinar, desde luego, por quin pue-
de hacerse el pago; ser preciso inqui-
rir, en seguida, los requisitos que debe
reunir; es menester estudiar a quin
debe hacerse el pago, para estudiar, a
continuacin, dnde y cmo ha de ve-
rificarse; en fin, habrn de examinarse
las reglas que rigen la imputacin y la
prueba del pago.
1) Por quin puede hacerse el pago
490. Principio fundamental. Importa
al acreedor recibir el pago y le es indife-
rente, de ordinario, quien lo realiza.
Por este motivo, el art. 1572 estable-
ce, como regla general, que puede pa-
gar por el deudor cualquiera persona a
nombre del deudor.
No le es lcito al acreedor rehusar el
pago, a pretexto de que no lo verifica el
deudor mismo. La satisfaccin de la obli-
gacin representa una clara ventaja para
el acreedor y slo un capricho suyo po-
dra inducirle a rechazar el pago. El pago
puede hacerse por una persona ajena a
la obligacin, aun a pesar del acreedor.
Slo en un caso la ley reputa legtima
la resistencia del acreedor para recibir el
pago de otro que el mismo deudor. En
efecto, si la obligacin es de hacer, y si
para la obra de que se trata se ha tomado
en consideracin la aptitud o talento del
deudor, no podr ejecutarse la obra por
otra persona contra la voluntad del acree-
dor (art. 1572, inc. 2).
Lgico es que si se ha cometido a un
artista famoso la pintura de un cuadro,
por ejemplo, no sea posible que otra per-
sona, sino el artista mismo, lleve a cabo
la obra, sin consentimiento del acreedor.
491. Pago hecho por el deudor. Puede
pagar, en primer trmino, el propio deu-
dor; ello es tan obvio que el legislador
juzg innecesario expresarlo.
Por el deudor no se entiende slo la
persona misma del obligado. Se conside-
rar como hecho por el deudor el pago
que efecten sus mandatarios o represen-
tantes legales, puesto que lo que una per-
sona ejecuta a nombre de otra, estando
por ella o por la ley facultada para repre-
sentarla, produce iguales efectos para el
representado que si hubiere obrado l
mismo (art. 1448).
Se reputa ejecutado por el deudor el
pago que realicen sus herederos, conti-
nuadores de su personalidad, para suce-
derle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles y el que realice un legata-
rio a quien el testador ha impuesto ex-
presamente la obligacin de pagar una
deuda suya.
492. Efectos del pago hecho por el
deudor. El pago efectuado por el deu-
dor, por su representante, mandatario,
heredero o legatario a quien se impuso
el gravamen de pagar la deuda, no ofre-
ce ninguna peculiaridad.
Lisa y llanamente se extingue la obli-
gacin, sin ninguna consecuencia ulterior.
493. Pago hecho por una persona
interesada. El pago puede efectuarlo una
persona interesada en extinguir la obli-
gacin, distinta del deudor mismo.
Tal es el caso del fiador, del codeudor
solidario, del tercer poseedor de la finca
hipotecada. Todos ellos son deudores, pero
en circunstancias bien peculiares.
El fiador debe, pero la obligacin es,
en verdad, ajena. El codeudor solidario
est obligado inclusive a pagar el total de
la deuda, pero la obligacin puede ser
total o parcialmente extraa y pagar ms
de lo que efectivamente y en ltimo tr-
mino debe. El tercer poseedor es deudor
propter rem et occasione rei, en razn de po-
seer una cosa afecta a un gravamen real.
494. Efectos del pago que hace una
persona interesada. El pago extingue
todo vnculo jurdico entre acreedor y
168
deudor; a su respecto la obligacin se ex-
tingue. Pero no queda terminada toda
relacin jurdica, como cuando lo efec-
ta el deudor.
El fiador que paga tiene derecho a
que se le reembolse lo pagado (art. 2370)
y, aun, se subroga en los derechos del
acreedor a quien pag (art. 1610, N 3).
En virtud del pago con subrogacin, la
obligacin se extingue entre acreedor y
deudor, pero subsiste ntegramente en-
tre el deudor y el fiador.
Lo mismo sucede si el pago lo verifica
un codeudor solidario (arts. 1522 y 1610,
N 3) o el tercer poseedor de la finca hi-
potecada (arts. 1610, N 2, y 2429).
495. Pago hecho por un extrao.
Distincin. El pago, en fin, puede ha-
cerlo un extrao, con la salvedad apun-
tada de las obligaciones de hacer en que
es determinante la aptitud o talento del
deudor.
El tercero extrao que paga puede
hacerlo:
a) con el consentimiento del deudor;
b) sin conocimiento del deudor;
c) contra la voluntad del deudor.
El art. 1572 dispone que el pago pue-
de hacerlo cualquiera persona por el deu-
dor, aun sin su conocimiento o contra
su voluntad; demasiado evidente es que
puede igualmente hacerlo con el asenti-
miento del deudor.
496. Pago con el consentimiento del
deudor. Sus efectos. Si el pago lo efec-
ta un tercero con el consentimiento del
deudor, media entre ambos un mandato.
El tercero es un diputado para el pago.
La obligacin se extingue respecto
del acreedor, pero sobrevienen ulterio-
res consecuencias. El tercero se subroga
en los derechos del acreedor a quien
pag. Se opera la subrogacin en favor
del que paga una deuda ajena consin-
tindolo expresa o tcitamente el deu-
dor (art. 1610, N 5). El crdito cam-
bia de titular y pasa del acreedor al
tercero que hizo el pago para conseguir,
as, el reintegro de lo pagado.
Pero el tercero tiene todava otro me-
dio para obtener que se le reembolse; pue-
de, con tal objeto, ejercitar las acciones
del mandato. El mandante tiene, entre
otras, la obligacin de reembolsar al man-
datario los gastos causados en la ejecucin
del mandato y los anticipos de dinero que
haya hecho, con intereses corrientes
(art. 2158).
Para reembolsarse, el tercero podr
elegir entre la accin del mandato y la
accin subrogatoria.
497. Pago sin conocimiento del deu-
dor. Efectos. El tercero que paga sin el
conocimiento del deudor es un agente
oficioso.
La obligacin se extingue respecto del
acreedor; pero el tercero que ha procu-
rado al deudor la liberacin de la deuda,
brindndole un beneficio evidente, debe
ser reembolsado. El art. 1573 dispone que
el que paga sin el conocimiento del deu-
dor no tendr sino accin para que ste
le reembolse lo pagado.
Pero al contrario del tercero que paga
con anuencia del deudor, no se enten-
der subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor. Tampoco puede
compeler al acreedor a que le subrogue
(art. 1573).
Nada impide que, por acuerdo entre
el acreedor y el tercero que paga, se ope-
re una subrogacin convencional.
498. Pago contra la voluntad del deu-
dor. Sus efectos. La obligacin se extin-
gue respecto del acreedor satisfecho de
su crdito y una vez ms se trata de averi-
guar qu consecuencias se siguen entre
el deudor y el tercero que paga.
El art. 1574 dispone: El que paga con-
tra la voluntad del deudor, no tiene dere-
cho para que el deudor le reembolse lo
pagado; a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su accin.
La disposicin es perentoria; salvo que
el acreedor le ceda su crdito o le subro-
gue convencionalmente, no puede pre-
tender el tercero que se le reembolse lo
que pag.
169
Pero el art. 2291, por su parte, ha ex-
presado: El que administra un negocio
ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l,
sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad
al tiempo de la demanda; por ejemplo, si
de la gestin ha resultado la extincin de
una deuda.
Cmo resolver la contradiccin en-
tre ambas disposiciones legales?
Don Leopoldo Urrutia piensa que la regla
del art. 2291 es aplicable cuando el pago es til
al deudor, mientras que si no lo es ser aplica-
ble la norma del art. 1574. No sera til el pago
a un acreedor benvolo, en tanto que el terce-
ro que paga se propone ejecutar al deudor. Se-
ra til al deudor el pago que evita una accin
judicial.
Para don Ruperto Bahamondes, el art. 1574
es aplicable cuando se trata de pagos aislados; el
art. 2291 lo es, en cambio, cuando el pago es par-
te de un conjunto de actos de administracin de
un negocio ajeno.
Para Claro Solar
151
no hay contradic-
cin entre ambas disposiciones. El art. 1574
dispone que el tercero no tiene derecho
para que se le reembolse lo pagado. El
art. 2291 no estatuye que lo pagado deba
reembolsarse, sino que otorga una accin
in rem verso para demandar aquello en
que el pago haya sido realmente til y
que podr ser inferior a lo pagado por el
tercero.
2) Condiciones requeridas para
la validez del pago
499. Enunciacin. El art. 1575 seala
los requisitos que debe reunir el pago
en que se debe transferir la propiedad,
esto es, en las obligaciones de dar. El pago
de esta clase de obligaciones es la tradi-
cin de lo que se debe.
Para que sea eficaz el pago es me-
nester:
a) que el que paga sea dueo de la
cosa pagada o pague con el consentimien-
to del dueo;
b) que tenga capacidad para enajenar;
c) que se verifique con las solemnida-
des legales.
500. El que paga debe ser propieta-
rio de la cosa. El deudor de la obliga-
cin de dar se obliga a transferir el
dominio. Es indispensable, por lo tanto,
que sea dueo de la cosa, porque nadie
puede transferir ms derechos que los que
tiene.
Es la aplicacin de las reglas generales
de la tradicin: el tradente debe ser due-
o de la cosa entregada para que surta su
efecto natural de transferir el dominio.
Si el deudor no es dueo de la cosa,
no transfiere ms derechos que los trans-
feribles que tuviere en ella (art. 682); no
transfiere el dominio que es a lo que se
oblig y el pago, prestacin de lo que se
debe, no puede ser capaz de extinguir
la obligacin. El deudor, en verdad, ha
dado cosa diversa de la que deba.
501. Efectos del pago hecho por quien
no es dueo de la cosa. El art. 1575 ex-
presa que el pago no es vlido y con
ello sugiere que adolece de nulidad. Pero
el pago por quien no es dueo no adole-
ce de nulidad, como no es nula la tradi-
cin hecha por quien no es propietario.
Como la tradicin no produce su efecto
normal de transferir el dominio, el pago
no produce, tampoco, su efecto natural
de extinguir la obligacin.
a) Se sigue como una lgica conse-
cuencia que el acreedor podr deman-
dar del deudor un nuevo pago, porque
el que recibi no fue apto para solucio-
nar la obligacin. Se comprende que el
acreedor que reclama un nuevo pago
debe restituir lo que recibi por el pri-
mero, que nada le autoriza para retener.
b) Por su parte, el deudor podr re-
petir la cosa que ha pagado, ofreciendo
pagar otra de que sea verdaderamente
dueo. De esta manera pondr trmino
a una situacin incierta, podr satisfacer
151
Ob. cit., t. XII, N 1327, nota 30. Vase R.
de D. y J., t. XXXIX, 1 parte, pg. 99.
170
las reclamaciones del dueo de la cosa y
reemplazar un pago ineficaz que no le
libera por otro capaz de extinguir la obli-
gacin.
c) Por lo que toca al dueo de la cosa,
el pago es para l res inter alios acta y con-
serva su dominio. Podr, por lo tanto,
reivindicar la cosa pagada. La accin rei-
vindicatoria se dirigir contra el acree-
dor que posee la cosa y aun contra el
deudor para la restitucin de lo que hu-
biere recibido por ella y el pago de los
perjuicios (art. 898).
El pago hecho por quien no era pro-
pietario permitir al acreedor ganar la
cosa por prescripcin (art. 683) y recha-
zar la accin reivindicatoria. Correspon-
de al acreedor decidir si invoca la
prescripcin adquisitiva frente al propie-
tario o reclama del deudor un nuevo
pago, ofreciendo restituir la cosa que re-
cibi, y optar por este ltimo camino si
repugna a su conciencia conservar una
cosa que sabe ajena.
502. El que paga debe ser capaz de
enajenar. El inc. 2 del art. 1575 dispone:
Tampoco es vlido el pago en que se debe
transferir la propiedad sino en cuanto el
que paga tiene facultad de enajenar.
La disposicin es una nueva aplicacin
de las normas generales de la tradicin
que requiere, en el tradente, la facultad
e intencin de transferir el dominio.
503. El pago debe hacerse con las for-
malidades legales. Las formas del pago son
las que la ley seala para la tradicin.
La tradicin suele ser solemne y el
art. 679 dispone que si la ley exige so-
lemnidades especiales para la enajena-
cin, no se transfiere el dominio sin ellas.
El pago de la obligacin de dar un
bien raz deber hacerse, regularmente,
por la inscripcin del ttulo en el Regis-
tro del Conservador (art. 686).
504. Casos en que es vlido el pago
hecho por quien no es dueo. El pago
hecho por quien no es dueo puede ser
no obstante, vlido y eficaz.
a) En efecto, es vlido el pago que
hace quien no es propietario si se verifi-
ca con el consentimiento del dueo
(art. 1575, inc. 1).
El consentimiento del dueo puede
prestarse a priori o a posteriori; en otros
trminos, el dueo puede autorizar el
pago o ratificarlo y la ratificacin lo hace
retroactivamente eficaz. El art. 672 pre-
viene: Una tradicin que al principio fue
invlida por haberse hecho sin voluntad
del tradente o de su representante, se va-
lida retroactivamente por la ratificacin
del que tiene facultad de enajenar la cosa
como dueo o como representante del
dueo.
El art. 1818 aplica esta regla general al caso
particular de la compraventa: La venta de cosa
ajena, ratificada despus por el dueo, confiere
al comprador los derechos de tal desde la fecha
de la venta.
b) Del mismo modo, es vlido el pago
que se verifica por quien no es dueo de
la cosa, si adquiere posteriormente el do-
minio.
El art. 682, inc. 2, previene que si el
tradente adquiere despus el dominio, se
entender haberse ste transferido desde
el momento de la tradicin. En suma, la
adquisicin ulterior del dominio por el
deudor que pag sin ser dueo, valida
retroactivamente el pago.
Aplica la misma regla a la compraventa el
art. 1819. Vendida y entregada a otro una cosa
ajena, si el vendedor adquiere despus el domi-
nio de ella, se mirar al comprador como verda-
dero dueo desde la fecha de la tradicin. Por
consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra per-
sona despus de adquirido el dominio, subsistir
el dominio de ella en el primer comprador.
c) Por ltimo, es vlido el pago cuan-
do la cosa pagada es fungible y el acree-
dor la ha consumido de buena fe, aunque
haya sido hecho por el que no era due-
o.
Para la validez del pago es indispen-
sable la concurrencia copulativa de dos
requisitos: a) que el pago sea de cosa fun-
gible, y b) que el acreedor la haya consu-
mido de buena fe. La buena fe consiste,
171
como se comprende, en la ignorancia del
acreedor de que la cosa fuese ajena.
505. Casos en que es vlido el pago
hecho por el incapaz de enajenar. El pago
hecho por una persona incapaz de enaje-
nar puede tambin llegar a ser vlido.
a) El pago adolece de nulidad abso-
luta o relativa, segn la naturaleza de la
incapacidad que afecte al deudor. La nu-
lidad absoluta puede sanearse por la pres-
cripcin, y la nulidad relativa, por este
medio y por la ratificacin, hecha con-
forme a la ley.
Saneada la nulidad, el pago habr de
reputarse vlido.
b) Asimismo, de acuerdo con la regla
del art. 1575, es vlido el pago de cosa
fungible, consumida de buena fe por el
acreedor, hecho por quien no tuvo la
facultad de enajenar.
3) A quin debe hacerse el pago
506. Importancia de la cuestin. De-
terminar a quin debe hacerse el pago es
cuestin de importancia capital. Es indi-
ferente, de ordinario, quin hace el pago;
es siempre fundamental establecer a
quin debe hacerse.
Si el deudor paga a quien no corres-
ponde, el pago no extinguir su obliga-
cin. A instancias del acreedor puede
verse colocado en la necesidad de pagar
de nuevo, sin perjuicio de su derecho de
repetir lo pagado indebidamente.
A pag equivocadamente a B lo que
debi pagar a C; C tiene derecho para
demandar un nuevo pago de A, sin per-
juicio del derecho de ste para reclamar
de B el reintegro de lo que indebidamen-
te pag.
Estos principios fundamentales se
enuncian en un conocido aforismo: el que
paga mal, paga dos veces.
507. A quines debe hacerse el pago. El
art. 1576 establece: Para que el pago sea
vlido, debe hacerse o al acreedor mismo
(bajo cuyo nombre se entienden todos los
que le hayan sucedido en el crdito, aun
a ttulo singular), o a la persona que la ley
o el juez autoricen a recibir por l, o a la
persona diputada por el acreedor para el
cobro. El pago hecho de buena fe a la
persona que estaba entonces en posesin
del crdito, es vlido, aunque despus apa-
rezca que el crdito no le perteneca.
En suma, el pago debe hacerse:
a) al acreedor;
b) a su representante;
c) al poseedor del crdito.
508. Pago hecho al acreedor. Lo na-
tural es que el pago se haga al acreedor,
que es la persona en cuyo beneficio cede
la obligacin.
Pero la ley se cuida de aadir que
bajo este nombre se comprende a todas
las personas que hayan sucedido al acree-
dor en su crdito, a cualquier ttulo.
Fallecido el acreedor, el pago habr
de hacerse a sus herederos. Ser menes-
ter tener en cuenta que, siendo varios los
herederos, la obligacin se divide a pro-
rrata de sus cuotas y cada cual slo pue-
de reclamar la suya.
Bajo el nombre del acreedor se com-
prende, tambin, a los legatarios y cesio-
narios del crdito.
509. Casos en que no es vlido el pago
al acreedor. Por excepcin no es vlido y
adolece de nulidad el pago al acreedor;
el art. 1578 seala cules son estos casos:
1. Si el acreedor no tiene la adminis-
tracin de sus bienes; salvo en cuanto se
probare que la cosa pagada se ha em-
pleado en provecho del acreedor, y en
cuanto este provecho se justifique con
arreglo al art. 1688.
2. Si por el juez se ha embargado la
deuda o mandado retener su pago, y
3. Si se paga al deudor insolvente en
fraude de los acreedores a cuyo favor se
ha abierto concurso.
510. Nulidad del pago al acreedor que
no tiene la administracin de sus bienes. Si
el acreedor es incapaz, el legislador consi-
dera inconveniente que reciba el pago por
172
el razonable temor de que lo disipe. La
incapacidad es una medida de proteccin
legal.
Pero el pago al incapaz puede ser v-
lido; lo ser si se prueba que la cosa pa-
gada se ha empleado en provecho del
acreedor, en los trminos que seala el
art. 1688 (art. 1578, N 1).
El deudor deber acreditar, si se pre-
tende la nulidad del pago, que el incapaz
se ha hecho ms rico, esto es, que las
cosas pagadas o las adquiridas con ellas
le han sido necesarias o que las cosas ad-
quiridas subsisten y el incapaz quiere re-
tenerlas.
Vale el pago, en suma, si se demues-
tra que, en el hecho, no se han realizado
los temores que inspiran la sancin de la
ley, porque el incapaz ha dado una atina-
da inversin a las cosas pagadas.
511. Nulidad del pago en caso de em-
bargo o retencin judicial. Los crditos son
bienes integrantes del patrimonio a que
se extiende el derecho de prenda general
de los acreedores. Pueden, sobre tales bie-
nes, adoptar medidas conservativas o de
precaucin. El embargo y la medida pre-
cautoria de retencin son medidas de esta
ndole.
El crdito, como consecuencia de es-
tas medidas, deja de ser exigible. Le est
vedado al acreedor disponer de su crdi-
to, en cuya enajenacin hay objeto ilcito
(art. 1464, N 3).
Dichas medidas, por otra parte, im-
portan una prohibicin impuesta al deu-
dor para hacer el pago y su infraccin,
conforme al N 2 del art. 1578, acarrea
nulidad.
512. Nulidad del pago en fraude de
los acreedores del fallido. Declarada la
quiebra, los pagos deben hacerse al sn-
dico de quiebras, encargado de cobrar
los crditos del activo, para su ingreso a
la masa.
El art. 52 de la Ley de Quiebras dis-
pone que la resolucin que la declare de-
ber contener la advertencia al pblico
de que no debe pagar ni entregar merca-
deras al fallido, so pena de nulidad en
los pagos o entregas.
513. Pago al representante del acree-
dor. El pago a quien legtimamente re-
presenta al acreedor produce iguales
efectos que si se hiciera al acreedor mis-
mo.
La representacin puede emanar de
la ley, del juez o del acreedor y ser, por lo
tanto, legal, judicial o convencional.
La representacin legal tiene su ori-
gen en la ley. Prescribe el art. 1579 que
los tutores o curadores reciben legtima-
mente por sus pupilos; los maridos por
sus mujeres cuyos bienes administran; el
padre o madre por el hijo de familia, etc.
La representacin es judicial cuando
se origina en una resolucin judicial. Tal
es el caso de los secuestres depositarios,
administradores pro indiviso.
En fin, la representacin convencio-
nal tiene lugar cuando el acreedor confie-
re un mandato para recibir el pago, esto
es, diputa a una persona para el cobro.
514. Formas de la diputacin para el
pago. Atribuciones del diputado. El
art. 1580 previene: La diputacin para
recibir el pago puede conferirse por po-
der general para la libre administracin
de todos los negocios del acreedor, o por
poder especial para la libre administra-
cin del negocio o negocios en que est
comprendido el pago, o por un simple
mandato comunicado al deudor.
De consiguiente, la diputacin puede
adoptar una de estas tres formas: a) de
un poder general para la administracin
de todos los negocios del acreedor; b) de
un poder especial para la administracin
de ciertos y determinados negocios, y
c) de un poder especialsimo para reci-
bir el pago.
La diputacin resultante de un man-
dato general para la libre administracin
de todos los negocios del acreedor, a pe-
sar de la latitud de sus trminos, no otor-
ga al mandatario facultades omnmodas.
Por la clusula de libre administracin
se entender que el mandatario tiene
173
slo las facultades que la ley autoriza
(art. 2133, inc. 2).
Seala el art. 2132 cules son las fa-
cultades que el mandato confiere natu-
ralmente al mandatario y le autoriza para
cobrar los crditos del mandante y consi-
guientemente recibir el pago, siempre que
se trate de crditos pertenecientes al giro
administrativo ordinario.
Si la diputacin proviene de un man-
dato para la libre administracin de cier-
tos negocios del acreedor, podr el
diputado cobrar los crditos relacionados
con el giro ordinario del negocio o nego-
cios que se le han confiado.
515. Facultades del mandatario judi-
cial. El mandatario judicial requiere una
expresa autorizacin para recibir el pago.
El art. 1582 dispone que el poder
conferido por el acreedor a una persona
para demandar en juicio al deudor, no le
faculta por s solo para recibir el pago de
la deuda.
La disposicin concuerda con lo que
prescribe el inc. 2 del art. 7 del Cdigo
de Procedimiento Civil. No se entiende
concedida al procurador, sin especial
mencin, entre otras, la facultad de per-
cibir.
516. Capacidad en la diputacin para
el pago. La constitucin de un repre-
sentante voluntario del acreedor es un
contrato que requiere, por parte del
mandante, la capacidad necesaria para
contratar.
El mandatario, en cambio, puede ser
incapaz. Estatuye el art. 1581: Puede ser
diputado para el cobro y recibir vlida-
mente el pago, cualquiera persona a
quien el acreedor cometa este encargo,
aunque al tiempo de conferrselo no ten-
ga la administracin de sus bienes ni sea
capaz de tenerla.
La disposicin aplica, simplemente, el pre-
cepto general del art. 2128: Si se constituye
mandatario a un menor adulto o a una mujer
casada, los actos ejecutados por el mandatario
sern vlidos respecto de terceros en cuanto obli-
guen a stos y al mandante; pero las obligacio-
nes del mandatario para con el mandante y ter-
ceros no podrn tener efecto sino segn las re-
glas relativas a los menores y a las mujeres
casadas.
517. Trmino de la diputacin para
el pago. La diputacin para el pago ter-
mina por las causas que hacen expirar el
mandato.
El Cdigo se ha ocupado, en particu-
lar, de algunas de estas causales. Termina
la diputacin por la muerte o incapaci-
dad sobreviniente del diputado y por la
revocacin.
El mandato, contrato intuito personae,
termina por la muerte del mandatario
(art. 2163, N 5). El art. 1583 reproduce
esta regla: La facultad de recibir por el
acreedor no se transmite a los herederos,
a menos que lo haya expresado as el
acreedor.
Por anlogo motivo, salvo expresa au-
torizacin del acreedor, no es delegable
la diputacin para el pago (art. 1583).
En cuanto a la incapacidad sobrevi-
niente, el art. 1586 aade: La persona
diputada para recibir se hace inhbil por
la demencia o por la interdiccin, por
haber pasado a potestad de marido, por
haber hecho cesin de bienes o haberse
trabado ejecucin en todos ellos, y en ge-
neral por todas las causas que hacen ex-
pirar un mandato.
518. Revocacin de la diputacin. Como
contrato de confianza, el mandato es esen-
cialmente revocable. El acreedor puede uni-
lateralmente poner fin a la diputacin para
el pago.
Por excepcin no puede la diputacin
revocarse cuando se ha conferido al man-
datario la facultad de recibir por ambos
contratantes y cuando se ha convenido
que el pago pueda hacerse al acreedor
mismo o a un tercero.
a) Se comprende que si la diputacin
es fruto de un acuerdo de voluntades en-
tre el acreedor y el deudor, no sea posi-
ble al primero ponerle fin a su antojo.
Pero un acto semejante interesa so-
bre todo al acreedor; por ello la ley le
174
faculta para acudir a la justicia para que
le autorice para revocar el mandato, si
con ello no se lesionan los intereses del
deudor.
El art. 1584 dispone, en efecto: La
persona designada por ambos contratan-
tes para recibir, no pierde esta facultad
por la sola voluntad del acreedor; el cual,
sin embargo, podr ser autorizado por el
juez para revocar este encargo, en todos
los casos en que el deudor no tenga inte-
rs en oponerse a ello.
b) En caso de convenirse que el deu-
dor puede pagar al acreedor mismo o a
un tercero, por idntico motivo, no pue-
de el acreedor revocar el mandato, fruto
de un acuerdo de voluntades. El art. 1585
dispone que el pago hecho a cualquiera
de los dos es igualmente vlido y no
puede el acreedor prohibir que se haga
el pago al tercero.
Con todo, el acreedor podr oponer-
se a que se pague al tercero en estos dos
casos: a) cuando antes de la prohibicin
haya demandado en juicio al deudor, y
b) cuando prueba justo motivo para ello
(art. 1585).
519. Pago al poseedor del crdito. To-
dava vlido el pago que no se hace al
acreedor mismo, ni a su representante, si
es hecho de buena fe al poseedor del
crdito.
El pago hecho de buena fe a la per-
sona que estaba entonces en posesin del
crdito, es vlido, aunque despus apa-
rezca que el crdito no le perteneca
(art. 1576, inc. 2).
La validez del pago requiere, pues:
a) que sea hecho al poseedor del crdi-
to, y b) que se haga de buena fe.
Poseedor del crdito es quien aparen-
ta ser su propietario, el acreedor putati-
vo. Esta apariencia induce al deudor a
reputarle verdadero acreedor sin serlo.
Justo es que el deudor pague bien, por-
que culpa es del acreedor verdadero no
haberse dado a conocer y dejado que otro
usurpe su lugar.
La buena fe del deudor, indispensa-
ble para la validez del pago, consiste, en
este caso, en la conviccin ntima de que
el pago lo hace al verdadero acreedor.
520. Validacin del pago hecho a per-
sona inhbil para recibirlo. El pago a per-
sona distinta de las sealadas es ineficaz,
no extingue la obligacin.
Con todo, el pago puede validarse en
los casos que seala el art. 1577, esto es,
por la ratificacin y por el hecho de su-
ceder el que recibi el pago en los dere-
chos del acreedor.
a) En efecto, el art. 1577 prescribe que
el pago hecho a una persona diversa de
las expresadas en el artculo precedente
es vlido, si el acreedor lo ratifica de un
modo expreso o tcito, pudiendo legti-
mamente hacerlo.
El pago se valida retroactivamente, o
sea, se mirar como vlido desde el prin-
cipio (art. 1577, inc. 2).
b) Se valida igualmente el pago si el
que lo recibi sucede en el crdito, como
heredero del acreedor, o bajo otro ttulo
cualquiera.
Por el hecho de suceder al acreedor,
el sucesor adquiere a posteriori una cali-
dad que le habilita para recibir el pago.
4) Lugar, poca y gastos del pago
521. Dnde debe hacerse el pago. Los
arts. 1587, 1588 y 1589 establecen las nor-
mas que determinan el lugar en que debe
hacerse el pago.
El pago debe hacerse, en primer tr-
mino, en el lugar que las partes hayan
acordado, solucin que consagra el
art. 1587: El pago deber hacerse en el
lugar designado por la convencin.
Suple la ley la falta de estipulacin de
las partes y el art. 1588 plantea una distin-
cin entre obligaciones de especie o cuer-
po cierto y obligaciones de gnero.
a) La obligacin de especie o cuerpo
cierto debe cumplirse en el lugar en que
se encontraba cuando la obligacin se
contrajo. Si no se ha estipulado lugar
para el pago y se trata de un cuerpo cier-
to, se har el pago en el lugar en que
175
dicho cuerpo exista al tiempo de consti-
tuirse la obligacin.
b) Si, como dice el art. 1588, se trata
de otra cosa, es decir, de una deuda de
gnero, se har el pago en el domicilio
del deudor.
Ha precisado el art. 1589 que el do-
micilio del deudor y del acreedor ser, a
menos de convenirse otra cosa, el que
tenan al tiempo de constituirse la obli-
gacin. Si hubiere mudado de domicilio
el acreedor o el deudor entre la celebra-
cin del contrato y el pago, se har siem-
pre ste en el lugar que sin esa mudanza
correspondera, salvo que las partes dis-
pongan de comn acuerdo otra cosa.
522. El lugar del pago determina la
competencia de los tribunales. El lugar
en que debe hacerse el pago determina,
por regla general, la competencia de los
tribunales que deben conocer de las ac-
ciones que el acreedor entable para el
cobro de su crdito.
El Cdigo Orgnico de Tribunales dis-
tingue si la cosa que se debe es mueble o
inmueble.
a) Dispone el art. 135 que si la accin
es inmueble, es competente, a eleccin
del acreedor, el juez del lugar en que la
obligacin se contrajo, el del lugar en que
se encontrare la especie reclamada, o el
juez del lugar donde debe cumplirse la
obligacin, segn lo establecido por los
arts. 1587, 1588 y 1589 del Cdigo Civil.
b) Entre tanto, si la accin es mue-
ble, las disposiciones del Cdigo Civil ri-
gen sin atenuantes:
Si la accin entablada fuere de las
que se reputan muebles con arreglo a lo
prevenido en el art. 580 del Cdigo Civil,
ser competente para conocer del juicio
el juez del lugar donde debe cumplirse
la obligacin segn lo establecido por los
arts. 1587, 1588 y 1589 del mismo Cdi-
go (art. 138 del C. Orgnico de Tribu-
nales).
523. Cundo debe hacerse el pago. El
pago debe hacerse cuando la obligacin
se ha tornado exigible, esto es, inmedia-
tamente de contrada, si es pura y sim-
ple; vencido el trmino o cumplida la con-
dicin, si es a plazo o condicional.
Por ejemplo, el vendedor es obligado
a entregar la cosa vendida inmediatamen-
te despus del contrato o en la poca
prefijada en l (art. 1826).
524. Gastos del pago. El art. 1571 dis-
pone: Los gastos que ocasionare el pago
sern de cuenta del deudor, sin perjuicio
de lo estipulado y de lo que el juez orde-
nare acerca de las costas judiciales.
Por regla general, pues, los gastos del
pago corresponden al deudor, a quien
toca hacer lo necesario para cumplir la
obligacin. Entre estos gastos se compren-
den los que sea menester efectuar para
constatar el pago; el deudor deber abo-
nar los que demande el otorgamiento del
correspondiente recibo.
No obstante esto, tanto el acreedor
como el deudor pueden convenir otra
cosa y los gastos del pago se regularn,
entonces, en la forma acordada.
La regla debe entenderse, aun, sin
perjuicio de lo que resuelva el juez sobre
costas judiciales.
Por ltimo, la ley altera el precepto
general en el caso del pago por consig-
nacin. Los gastos de la oferta y consig-
nacin vlidas son de cargo del acreedor
(art. 1604). La excepcin se justifica, por-
que ha sido el acreedor con su negativa
de recibir el pago quien ha ocasionado
los gastos.
5) Cmo debe hacerse el pago
525. Principios generales. Dos nor-
mas fundamentales, consignadas en los
arts. 1569 y 1591, dominan la materia. La
primera de estas normas establece que el
pago debe hacerse con sujecin estricta
a los trminos convenidos; el deudor debe
dar, hacer o no hacer precisamente aque-
llo a que se oblig. La segunda de estas
normas previene que el pago ha de ser
total y satisfacerse la obligacin ntegra-
mente.
176
Sin perjuicio de estas normas funda-
mentales, para determinar la forma como
debe hacerse el pago es preciso exami-
nar la naturaleza de la obligacin, por-
que las reglas son diferentes, segn se
trate de obligaciones de especie o cuer-
po cierto, de obligaciones de gnero o
de aquella clase de obligaciones genri-
cas que consisten en el pago de una can-
tidad de dinero.
526. El pago debe hacerse con la mis-
ma cosa debida. Para cumplir la obliga-
cin el deudor debe ejecutar la prestacin
debida y no otra diversa.
El art. 1569 formula este principio: El
pago se har bajo todos respectos en con-
formidad al tenor de la obligacin, sin
perjuicio de lo que en casos especiales
dispongan las leyes.
Una lgica consecuencia se deriva de
este principio: el acreedor no podr ser
obligado a recibir otra cosa que lo que se
le deba, ni aun a pretexto de ser de igual o
mayor valor la ofrecida (art. 1569, inc. 2).
Por la inversa, al deudor no podr forzr-
sele a pagar otra cosa que la que debe.
He aqu una lgica consecuencia de
ser el contrato una verdadera ley para las
partes contratantes.
Nada impide que acreedor y deudor
consientan en que la obligacin se satis-
faga con una prestacin diversa. Enton-
ces no habr propiamente un pago sino
que una dacin en pago.
527. Excepciones. La regla no es ab-
soluta y el art. 1569 advierte que se en-
tender sin perjuicio de lo que en casos
especiales dispongan las leyes. Constitu-
yen una excepcin las obligaciones mo-
dales y facultativas.
a) En las obligaciones modales, si el
modo es imposible de cumplir en la for-
ma especial estatuida, podr cumplirse de
otra anloga que no altere su sustancia
(art. 1093); el pago de la obligacin mo-
dal, en otros trminos, puede hacerse por
equivalencia.
b) En las obligaciones facultativas se
debe una cosa, pero se otorga al deudor
la facultad de pagar con otra que se de-
signa (art. 1505).
528. El pago debe ser total. El deu-
dor debe ejecutar ntegramente la pres-
tacin convenida, regla que, en verdad,
es una consecuencia de que el pago debe
efectuarse, literalmente, en la forma con-
venida.
El art. 1591 establece este principio
de la indivisibilidad del pago: El deudor
no puede obligar al acreedor a que reci-
ba por partes lo que se le deba.... Aade
el inc. 2 que el pago total de la deuda
comprende el de los intereses e indemni-
zaciones que se deban.
La disposicin se refiere a las obliga-
ciones entre un solo deudor y un solo
acreedor. En efecto, si la obligacin es de
sujeto plural, se divide de manera que
cada acreedor slo pueda demandar su
cuota y cada deudor ha de pagar slo la
suya (arts. 1511 y 1526, inc. 2).
Se refiere, en seguida, a las obligacio-
nes aisladamente consideradas, a cada una
de las obligaciones que medien entre
acreedor y deudor; en otras palabras, si
median varias obligaciones, no est obli-
gado el deudor a satisfacerlas todas, a pre-
texto de que el pago debe ser total.
Por esto, el art. 1594 prescribe: Cuan-
do concurran entre unos mismos acree-
dor y deudor diferentes deudas, cada una
de ellas podr ser satisfecha separadamen-
te.
Para aclarar el concepto, seala el
art. 1594 un ejemplo: el deudor de mu-
chos aos de una pensin, renta o canon
podr obligar al acreedor a recibir el pago
de un ao, aunque no le pague al mismo
tiempo los otros.
Conviene anotar que la Ley N 18.092,
que regula las letras de cambio y paga-
rs, contiene una norma de excepcin
respecto del pago parcial de obligacio-
nes de esa clase, admitindolo y reguln-
dolo.
El art. 54 de esa ley dispone que el
portador de una letra o pagar, esto es,
su tenedor legtimo, no puede rehusar
un pago parcial. Despus de vencida la
177
letra podr rechazarlo si fuere inferior a
la mitad del valor del documento. El li-
brado puede exigir que se haga mencin
de este pago en la letra y, adems, que se
le otorgue recibo. El portador puede pro-
testar la letra por el saldo no pagado.
Estas normas, por su especialidad, no
se pueden aplicar por analoga a obliga-
ciones diversas a las que provienen de
una letra o pagar.
529. Derogacin convencional del
principio de la indivisibilidad del pago. El
principio de que el acreedor no puede
ser obligado a recibir por partes lo que
se le debe, tiene numerosas excepciones.
La primera excepcin resulta de la
voluntad de las partes; rige el principio,
salvo el caso de convencin contraria
(art. 1591).
Las partes podrn convenir que la
obligacin se pagar a plazo, expresando
o no la parte o cuota que debe pagarse
al cabo de cada trmino. El art. 1593 dice
sobre el particular: Si la obligacin es
de pagar a plazos, se entender dividido
el pago en partes iguales; a menos que
en el contrato se haya determinado la
parte o cuota que haya de pagarse a cada
plazo.
530. Derogaciones legales al princi-
pio de la indivisibilidad del pago. La mis-
ma ley suele derogar el principio de la
indivisibilidad y el art. 1591 previene que
es aplicable, sin perjuicio de lo que dis-
pongan las leyes en casos especiales.
a) Una importante excepcin consa-
gra el art. 1592: Si hay controversia so-
bre la cantidad de la deuda, o sobre sus
accesorios, podr el juez ordenar, mien-
tras se decide la cuestin, el pago de la
cantidad no disputada.
A sostiene que B le debe $ 10.000; B
pretende que debe slo $ 5.000. No hay
discusin, pues, de que B es deudor de A
de $ 5.000 que el juez puede, desde lue-
go, mandar pagar, y si, a la postre, se de-
cide que la suma adeudada es mayor, A
se habr visto obligado a recibir un pago
parcial.
b) Sufre la regla otra importante ex-
cepcin en caso de quiebra o cesin de
bienes. El pago, en trminos generales,
se verifica mediante el reparto de los fon-
dos que produzca la realizacin de los
bienes (arts. 147 y ss. de la Ley de Quie-
bras).
c) La regla encuentra en la compen-
sacin otra excepcin calificada. Las deu-
das recprocas se extinguen hasta la
concurrencia de la menor y el acreedor
de la obligacin de mayor valor, de este
modo, recibe slo una satisfaccin par-
cial de su crdito.
d) Tambin constituye una excepcin
el pago con beneficio de competencia,
privilegio que autoriza al deudor para no
pagar ms que lo que buenamente pue-
da, dejndose lo necesario para una mo-
desta subsistencia (art. 1625).
No importan una excepcin el beneficio de
divisin que pueden invocar los fiadores, ni la
divisin que se opera en favor de los varios he-
rederos del deudor y que fracciona la obligacin
a prorrata de sus cuotas.
En ambos casos la regla del art. 1591 es
inaplicable porque hay pluralidad de deudores.
531. El pago en las obligaciones de
especie o cuerpo cierto. El art. 1590 se
ocupa del pago en las obligaciones de
especie o cuerpo cierto y repite, sin obje-
to, diversas normas del Cdigo (arts. 1547,
1550, 1672, 1677, 1678).
a) La cosa debe entregarse en el esta-
do en que se encuentra, puesto que los
riesgos son de cargo del acreedor, con tal
que los deterioros provengan de caso for-
tuito o del hecho de un tercero por quien
no responde el deudor.
b) Si la cosa se ha deteriorado por
obra de un tercero de cuyo hecho el deu-
dor no responde, tiene derecho el acree-
dor a que el deudor le ceda sus acciones
contra el tercer autor del dao.
c) Si la cosa se deteriora por culpa o
durante la mora del deudor o por el he-
cho de personas por quienes es respon-
sable, puede el acreedor pedir la resolu-
cin del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
178
d) Si, en el mismo caso, los deterio-
ros parecieren de poca monta y el acree-
dor prefiere llevarse la especie o cuerpo
cierto en el estado en que se encuentra,
slo tendr derecho a que se le indemni-
cen los perjuicios.
gnero. El pago en las obligaciones de
gnero se sujeta a estas dos reglas que
consagra el art. 1509:
a) el acreedor no puede pedir deter-
minadamente un individuo del gnero
debido;
b) el deudor cumple la obligacin en-
tregando individuos del gnero, de cali-
dad a lo menos mediana.
152
dinero. Distincin. Las obligaciones de
dinero pueden revestir diversas formas
que ser menester examinar separada-
mente:
a) obligaciones simplemente de di-
nero;
b) obligaciones en moneda extranjera.
En lneas generales, estas obligacio-
nes constituyen una excepcin al princi-
pio general del art. 1569 en cuya virtud
el pago debe hacerse estrictamente al te-
nor de la obligacin y el acreedor no pue-
de ser forzado a recibir cosa diversa de la
que le es debida.
534. Obligaciones simplemente de di-
nero: criterio nominalista. El Cdigo Ci-
vil en el ahora derogado art. 2199
153
estableca el principio fundamental en la
materia: Si se ha prestado dinero, slo
se debe la suma numrica enunciada en
el contrato. Aunque dictada para el mu-
tuo, la regla era de carcter general.
De esta manera, el pago habra de
hacerse atenindose slo al valor nomi-
nal de la moneda, con prescindencia de
su valor real, sin consideracin a las va-
riaciones de dicho valor, en el tiempo
transcurrido entre la celebracin del con-
trato y el cumplimiento de la obligacin.
Este criterio presupone una relativa
estabilidad monetaria. Una aguda depre-
ciacin de la moneda, en un sistema que
permite al deudor satisfacer su deuda por
su valor nominal, altera gravemente la
equivalencia de las prestaciones de las par-
tes y engendra una notoria injusticia.
Variadas clusulas pretendieron garantizar al
acreedor contra la depreciacin monetaria: de
pago en moneda extranjera, de acuerdo con el
valor de ciertas mercaderas, en funcin de cier-
tos ndices de precios o de acuerdo con el alza
del costo de la vida.
Por otra parte, en nmero creciente, el le-
gislador ha establecido la reajustabilidad de de-
terminadas obligaciones. Tal es el caso, por
ejemplo, de los prstamos y depsitos en las Aso-
ciaciones de Ahorro y Prstamo (arts. 54 y 60 de
la Ley N 16.807).
154
535. Operaciones de crdito de
dinero. El hoy derogado art. 2199 del
Cdigo Civil estableca el nominalismo,
esto es, el deudor slo deba la suma nu-
mrica expresada en el contrato. Por lo
tanto, para la restitucin de la suma pres-
tada haba que estarse al valor nominal
de la moneda, con prescindencia de su
valor real, aunque por efecto de la de-
preciacin monetaria, al tiempo del pago
representara en la realidad una suma de
valor adquisitivo menor.
Esta norma presupona una relativa
estabilidad monetaria, lo que deriv en
injusticias, especialmente en perodos de
alta inflacin como los que ha vivido el
pas. La jurisprudencia originalmente
abri paso a la solucin de este proble-
ma.
El D.L. 455, del ao 1974, que dero-
g el art. 2199 del Cdigo Civil, abord
por primera vez, en una legislacin espe-
cial pero con caracteres generales, este
tema, en las que denomin operaciones
de crdito de dinero.
152
Vase el N 201.
153
Derogado por el art. 25 del Decreto Ley
N 455, de 13 de mayo de 1974.
154
Vase Sebastin Babra Lyon, Orientaciones del
Derecho Chileno, t. II, pgs. 11 y sigts.
179
536. Normativa de la Ley N 18.010 so-
bre operaciones de crdito de dinero. Di-
cho decreto ley fue derogado por la Ley
N 18.010. En conformidad al art. 1 de esa
ley, son operaciones de crdito de dinero
aquellas por las cuales una de las partes
entrega o se obliga a entregar una canti-
dad de dinero y la otra a pagarla en un
momento distinto de aquel en que se cele-
bra la convencin. Constituye tambin ope-
racin de crdito de dinero el descuento
de documentos representativos de dinero,
sea que lleve o no envuelta la responsabili-
dad del cedente. Para los efectos de esta
ley, se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero
pagaderos a la vista, a un plazo contado
desde la vista o a un plazo determinado.
El. D.L. 455, hoy derogado por la Ley
N 18.010, sobre operaciones de crdito
de dinero, resolvi expresamente este
tema para aquella clase de operaciones:
a) En conformidad a esta ltima ley,
toda suma de dinero que se adeude, sal-
vo pacto en contrario, devenga reajustes.
En efecto, como ya dijimos, en con-
formidad al art. 12 de la Ley N 18.010,
la gratuidad no se presume en las obliga-
ciones de dinero, y todas ellas devengan
intereses, distinguiendo la ley la forma
en que se ha pactado el crdito.
b) El art. 6 de la misma entrega a la
Superintendencia de Bancos e Institucio-
nes Financieras, la determinacin de las
tasas de inters corriente, distinguiendo
entre operaciones reajustables y las que
no lo son. El clculo se hace sobre la base
de promediar los intereses cobrados por
los bancos de la plaza en cada perodo.
c) En el clculo de las tasas para ope-
raciones no reajustables, los bancos in-
cluyen la tasa de desvalorizacin de
nuestra moneda (ocupando diversos n-
dices, especialmente el ndice de Precios
al Consumidor, que fija el Instituto Na-
cional de Estadsticas y Censos).
De esta manera, aun en las operacio-
nes de dinero en que no se han pactado
reajustes, stos se ganan igualmente, por
cuanto, en la tasa de inters aplicable,
ellos se incluyen de la manera indicada.
Finalmente, en conformidad al
art. 3, en las operaciones de crdito de
dinero en moneda nacional en que no
tenga la calidad de parte alguna empre-
sa bancaria, sociedad financiera o coo-
perativa de ahorro y crdito, podr
convenirse libremente cualquier forma
de reajuste. Si se hubiere pactado algu-
no de los sistemas de reajuste autoriza-
dos por el Banco Central de Chile y ste
se derogare o modificare, los contratos
vigentes continuarn rigindose por el
sistema convenido, salvo que las partes
acuerden sustituirlo por otro.
537. Tipos de inters. La ley distin-
gue claramente en la actualidad reajustes
e intereses, definiendo que slo son inte-
reses aquellos que se devengan por sobre
el capital reajustado. Esta distincin tie-
ne enorme importancia, segn lo vere-
mos a continuacin, puesto que la ley
limita el monto de los intereses. Igual-
mente, en materia tributaria, en general,
slo constituye renta y, por lo tanto, da
lugar a cobro de impuesto, lo percibido
a ttulo de intereses, con exclusin de lo
recibido por reajustes, que no constituye
ingreso afecto a impuesto a la renta.
En conformidad al art. 11 de la Ley
N 18.010, los intereses para operaciones
de crdito de dinero slo pueden estipu-
larse en dinero.
En nuestro pas el cobro de intereses
est sujeto a la voluntad de las partes,
con ciertos lmites. Para establecer tales
lmites, la Ley N 18.010 consagra el in-
ters corriente, que es el promedio co-
brado por los bancos y las sociedades
financieras establecidos en Chile en las
operaciones que realicen en el pas. La
ley entrega a la Superintendencia de Ban-
cos e Instituciones Financieras determi-
nar dicho inters corriente, pudiendo
distinguir entre operaciones en moneda
nacional reajustables y no reajustables, o
segn los plazos pactados en tales opera-
ciones. Hoy da, atendiendo a la clase de
operaciones bancarias autorizadas, la Su-
perintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras considera las siguientes:
180
a) Operaciones no reajustables en
moneda nacional de menos de 90 das.
a. Operaciones inferiores o iguales
al equivalente de 5.000 unidades de
fomento.
b. Superiores al equivalente de
5.000 unidades de fomento.
b) Operaciones no reajustables en mo-
neda nacional 90 das o ms.
a. Inferiores o iguales al equivalen-
te de 200 unidades de fomento.
b. Inferiores o iguales al equivalen-
te de 5.000 unidades de fomento y
superiores al equivalente de 200.
c. Superiores al equivalente de 5.000
unidades de fomento.
c) Operaciones reajustables en mo-
neda nacional.
a. Menores a un ao.
b. De un ao o ms. Inferiores o
iguales al equivalente de 2.000 unida-
des de fomento.
c. De un ao o ms. Superiores al
equivalente de 2.000 unidades de fo-
mento.
d) Operaciones en dlares de EE.UU.
o expresadas en moneda extranjera.
Los promedios se establecen en rela-
cin con las operaciones efectuadas du-
rante cada mes calendario por los bancos
y sociedades financieras que operan en
el pas. Las tasas resultantes se publican
en el Diario Oficial durante la primera
quincena del mes siguiente, para tener
vigencia hasta el da anterior a la prxi-
ma publicacin.
Para determinar el promedio que co-
rresponda, la Superintendencia puede
omitir las operaciones sujetas a refinan-
ciamientos o subsidios u otras que, por
su naturaleza, distorsionen la tasa del
mercado.
538. Inters mximo convencional. No
puede estipularse un inters que exceda
en ms de un 50% al inters corriente
que rija al momento de la convencin, ya
sea que se pacte tasa fija o variable. Este
lmite de inters se denomina inters
mximo convencional.
539. Obligaciones contradas en mo-
neda extranjera. El cumplimiento de las
obligaciones contradas en moneda extran-
jera ha estado sometido a diversas normas.
a) Desde la vigencia del Cdigo hasta
la dictacin del Cdigo de Comercio, ri-
gi sin atenuantes la regla del art. 1569
del Cdigo Civil y, por consiguiente, el
pago haba de verificarse en la misma
moneda extranjera convenida.
b) El Cdigo de Comercio cambi sus-
tancialmente el sistema; dispuso en su
art. 114 que las obligaciones en moneda
extranjera seran reducidas por conve-
nio de las partes, o a juicio de peritos, a
las monedas o medidas legales de Chile,
al tiempo del cumplimiento.
En suma, el pago deba verificarse en
moneda nacional, a la paridad correspon-
diente.
c) La Ley de 10 de septiembre de 1892
mantuvo el sistema del Cdigo de Co-
mercio para las obligaciones contradas
en el extranjero para cumplirse en Chile.
En cambio, para las obligaciones con-
tradas en el pas, dispuso que seran exi-
gibles en la moneda convenida, salvo
estipulacin en contrario.
d) Los Decretos Leyes 486 y 606 de
1925 no modificaron el sistema estableci-
do por la Ley de 10 de septiembre de
1892. El art. 68 del Decreto Ley 486 dis-
puso que, no obstante el poder liberato-
rio atribuido a los billetes emitidos por el
Banco Central de Chile, podra convenir-
se por los particulares que el pago se efec-
tuara en otra clase de moneda.
e) La Ley N 5.107, de 19 de abril de
1932, como regla general, dispuso que las
obligaciones en moneda extranjera, con-
tradas con anterioridad a su vigencia, se-
ran exigibles previa autorizacin de la
Comisin de Control de Cambios que cre
y por las cantidades que sta sealara.
Para las obligaciones contradas en
moneda extranjera, con posterioridad a
su vigencia, el art. 14 de la Ley N 5.107
dispuso que podran ser pagadas en mo-
neda legal chilena, con el recargo de cam-
bio correspondiente a la fecha de los
respectivos vencimientos.
181
540. Situacin actual de las obligacio-
nes en moneda extranjera. El art. 20 de la
Ley N 18.010 dispone que las obligaciones
expresadas en moneda extranjera sern so-
lucionadas por su equivalente en moneda
chilena segn el tipo de cambio vendedor
del da del pago. En el caso de obligacio-
nes vencidas se aplicar el tipo de cambio
del da del vencimiento si fuera superior al
del da del pago. Para los efectos de este
artculo, se estar al tipo de cambio vende-
dor que certifique un banco de la plaza.
Tratndose de obligaciones cuyo pago
se ha pactado en moneda extranjera en
virtud de autorizacin de la ley o del Ban-
co Central de Chile, el acreedor podr
exigir su cumplimiento en la moneda es-
tipulada, o ejercer los derechos que para
el deudor se originan de la correspon-
diente autorizacin.
En las obligaciones expresadas en
moneda extranjera para pagarse en mo-
neda nacional no podr pactarse otra for-
ma de reajuste que la que llevan implcita.
Para el cobro en juicio ejecutivo de
una obligacin expresada o pagadera en
moneda extranjera, el acreedor deber
indicar en su demanda o solicitud la equi-
valencia en moneda corriente al tipo de
cambio vendedor, de la cantidad lquida
en moneda extranjera por la cual pide el
mandamiento, acompaando al efecto un
certificado emitido por un Banco de la
plaza, referido al da de la presentacin
de la demanda o a cualquiera de los diez
das precedentes, y el tribunal ordenar
despachar mandamiento por esa equiva-
lencia, sin que sea necesario proceder a
una avaluacin previa y sin perjuicio de
las reglas siguientes:
1. Se considerar justo motivo para
solicitar la ampliacin del embargo, el
mayor valor que experimente en el mer-
cado la moneda extranjera adeudada.
2. El ejecutante que ejercitare los de-
rechos que le conceden los artculos 499,
N 1, y 500, N 1, del Cdigo de Procedi-
miento Civil, deber pedir que se le li-
quide su crdito en moneda nacional, al
tipo de cambio que proceda en confor-
midad al art. 20.
3. El pago se har en moneda corrien-
te al tipo de cambio referido en el nme-
ro anterior.
4. Las cuestiones relativas a la equiva-
lencia de la moneda extranjera no po-
drn servir de fundamento para la
oposicin a la demanda y se ventilarn
por la va incidental al momento en que
se ejerciten los derechos sealados en los
dos nmeros precedentes, segn corres-
ponda.
541. Obligaciones contradas en mo-
neda oro. Ha dado lugar a serias dificul-
tades la estipulacin de la llamada
clusula oro, esto es, la estipulacin en
cuya virtud la obligacin debe pagarse en
moneda oro chilena.
a) La Ley de 10 de septiembre de
1892 dispuso que las obligaciones con-
tradas en moneda de oro o plata, nacio-
nal o extranjera, seran exigibles en la
moneda convenida, salvo estipulacin en
contrario.
En un rgimen de convertibilidad del
billete de banco el problema de la clu-
sula oro carece de inters prctico. El bi-
llete representa oro y quien lo recibe
puede canjearlo, a su presentacin, en la
institucin emisora.
Por este motivo no se suscit el pro-
blema mientras rigieron sin restriccin
las disposiciones de los Decretos Leyes
486 y 606 de 1925. La moneda chilena
era oro y el billete, representativo de ella,
convertible en oro.
b) Suspendida la convertibilidad por
el art. 8 de la Ley N 5.107, ces la obli-
gacin del Banco Central de convertir sus
billetes en oro.
Surgi como consecuencia el proble-
ma del valor de la estipulacin de la clu-
sula oro, esto es, de la forma como deban
solucionarse las obligaciones contradas
en pesos oro, pesos de seis peniques o
pesos de 0,183.057 de gramo de oro de
la Ley Monetaria de 1925.
Conviene advertir que el problema se
plante solamente respecto de las obliga-
ciones contradas con anterioridad a la
vigencia de la Ley N 5.107, porque sta
182
resolvi, de modo expreso, la suerte de
las obligaciones contradas con posterio-
ridad.
Estas obligaciones deban solucionar-
se con billetes del Banco Central, peso por
peso o aplicando el recargo resultante del
mayor valor del oro al tiempo del pago?
La Corte Suprema estim que estas
obligaciones deban cumplirse en mone-
da corriente, con el correspondiente re-
cargo.
155
Los Decretos Leyes 486 y 606
156
atribuyen a los billetes del Banco Central
de Chile ilimitado poder liberatorio, sal-
vo convenio especial en contrario, sin
perjuicio de que en contratos particula-
res se podr estipular el pago en cual-
quier otra moneda.
La doctrina, entre tanto, se mostr
adversa a esta tesis. Sostuvo que las obli-
gaciones en oro deban satisfacerse, peso
por peso, con billetes del Banco Central.
Pese a la inconvertibilidad, la moneda le-
gal chilena continu siendo el peso de
0,183.057 de gramo de oro y el billete
mantuvo su poder liberatorio ilimitado.
c) En cuanto a las obligaciones con-
tradas con posterioridad a la Ley N 5.107,
el art. 14 de esta ley dispuso que podrn
ser pagadas en moneda legal chilena, con
el recargo de cambio, correspondiente a
la fecha de los vencimientos estipulados.
d) La Ley N 15.192, de 8 de mayo de
1963, conceptu como operacin de cam-
bio internacional las transferencias de oro,
en cualquiera de sus formas, aun cuando
no importe traslado de fondos de Chile al
exterior y viceversa y cualquiera que sea el
contrato o acto jurdico que origina la
transferencia; someti su control al Ban-
co Central de Chile y estableci las penas
en que incurriran las personas que in-
fringieran sus disposiciones.
La estipulacin de la clusula oro, por
tanto, vedada por la ley, lleg a ser abso-
lutamente nula.
542. Situacin actual del problema. Pri-
mero, por acuerdo del Banco Central de
Chile, adoptado en sesin N 1.059, publi-
cado en el Diario Oficial de 3 de abril de
1976, se estableci que cualquiera perso-
na natural o jurdica podr comprar, ven-
der, transar o transferir oro en cualquiera
de sus formas, como asimismo cualquier
documento que d constancia de la trans-
ferencia de oro.
La validez actual de la clusula oro
no merece ahora dudas y se cumple en
moneda legal chilena, con el recargo de
cambio correspondiente.
Actualmente, el art. 39 de la Ley Or-
gnica del Banco Central de Chile, Ley
N 18.840, dispone que toda persona po-
dr efectuar libremente operaciones de
cambios internacionales.
Se considerarn operaciones de cam-
bios internacionales las transferencias o tran-
sacciones de oro o de ttulos representativos
del mismo, siempre que ellas recaigan so-
bre especies de oro que, por su naturaleza,
se presten para servir como medio de pago,
aun cuando no importen traslado de fon-
dos u oro de Chile al exterior o viceversa, y
cualquiera que sea el acto o contrato que
origine la transferencia o la transaccin.
Las especies oro y los ttulos representati-
vos del mismo antes mencionados revesti-
rn, para efectos de este prrafo, el carcter
de moneda extranjera.
No obstante lo dispuesto en el inciso
anterior, en la introduccin, salida o trnsi-
to internacional, se considerar al oro, en
cualquiera de sus formas, como mercanca
para efectos aduaneros y tributarios.
Los efectos de las operaciones de cam-
bios internacionales que se realicen en el
extranjero, para cumplirse en Chile, se
sujetarn a la legislacin chilena.
6) Imputacin del pago
543. Idea general. La imputacin del
pago es su aplicacin a determinada obli-
gacin. Para que la imputacin del pago
suscite inters, es preciso que concurran
diversas circunstancias:
155
R. de D. y J., t. XXXV, sec. I, pg. 318, y
t. XXXVI, sec. I, pg. 426.
156
El Decreto Ley N 606 es de fecha 14 de oc-
tubre de 1925 y se public en el Diario Oficial de
16 de ese mes y ao.
183
a) que entre los mismos acreedores y
deudor existan varias obligaciones o, a lo
menos, una obligacin productiva de in-
tereses;
b) que las obligaciones sean de idn-
tica naturaleza;
c) que el pago no baste para solven-
tarlas todas.
Se comprende que si media una sola
obligacin entre acreedor y deudor, a esta
deuda nica debe imputarse el pago. Con
todo, a pesar de ser una sola la obliga-
cin, surgir el problema de la imputa-
cin del pago si la deuda produce
intereses; ser menester averiguar si la
imputacin debe hacerse, y en qu tr-
minos, al capital o a los intereses.
Es manifiesto que si las obligaciones
son de diversa naturaleza, la imputacin
del pago que verifique el deudor no po-
dr hacerse sino a aquella que correspon-
da a la naturaleza de la cosa pagada. Por
este motivo, no cabe el problema de la
imputacin del pago en las obligaciones
de especie o cuerpo cierto, en que se debe
una cosa perfectamente singularizada, y
tiene lugar slo en las obligaciones de
gnero, cuyo objeto son cosas fungibles
de la misma especie.
Por ltimo, se percibe que si el pago
es suficiente para cancelar todas las obli-
gaciones no exista el problema de deter-
minar cul se extingue: se extinguirn
todas.
544. A quin corresponde la imputa-
cin del pago. La imputacin del pago pue-
de hacerla el deudor, el acreedor o la ley.
La imputacin del pago correspon-
de, en primer lugar, al deudor; toca al
deudor elegir la deuda que, mediante el
pago, va a quedar extinguida. Si no lo
hiciere, la eleccin pertenece al acree-
dor; en fin, en el silencio de ambos, la
ley hace la imputacin del pago.
545. Imputacin hecha por el deu-
dor. Tiene el deudor la prioridad para
hacer la imputacin del pago; si hay
diferentes deudas, puede el deudor im-
putar el pago a la que elija (art. 1596).
Pero el deudor no puede hacer la im-
putacin a su entero arbitrio; la ley le
impone las siguientes limitaciones:
a) Si la deuda gana intereses, no po-
dr el deudor imputar el pago al capital
y luego a los intereses salvo que el acree-
dor consienta expresamente que se im-
pute al capital (art. 1595).
b) El deudor no podr imputar el
pago a las deudas no vencidas, con prefe-
rencia a las que son actualmente exigi-
bles, a menos que el acreedor consienta
en ello. El art. 1596, en efecto, dispone
que el deudor no podr preferir la deu-
da no devengada a la que lo est.
c) Por fin, el deudor no podr impu-
tar el pago a una obligacin que con l
se satisfaga parcialmente, antes que a otra
que se extinga por completo. Esta exi-
gencia fluye de la regla del art. 1591; el
acreedor no puede ser forzado a recibir
un pago parcial.
La imputacin debe hacerla el deu-
dor en el momento del pago; de otro
modo corresponde al acreedor.
546. Imputacin hecha por el acree-
dor. En defecto del deudor, la imputa-
cin del pago puede hacerla el acreedor.
El art. 1596 establece que si el deudor
no imputa el pago a ninguna en particu-
lar, el acreedor podr hacer la imputa-
cin en la carta de pago.
La imputacin debe hacerla el acree-
dor en la carta de pago o recibo y si el
deudor la acepta, no le ser lcito recla-
mar despus (art. 1596).
No seala la ley ninguna limitacin al acree-
dor para hacer la imputacin; las limitaciones
impuestas al deudor ceden en provecho del
acreedor.
Podr hacer la imputacin al capital antes
que a los intereses; aplicar el pago a una obliga-
cin que quedar extinguida slo en parte; pre-
ferir la deuda no devengada, si es una obligacin
a plazo establecido en su favor.
547. Imputacin hecha por la ley. La
ley hace la imputacin si ninguna de las
partes ha imputado el pago (art. 1597).
He aqu las reglas a que se sujeta la
imputacin legal:
184
a) La imputacin debe hacerse a la
deuda devengada o como dice el art. 1597,
se preferir la deuda que al tiempo del
pago estaba devengada a la que no lo es-
taba.
b) Si todas las deudas son exigibles,
vuelve al deudor la facultad de imputar
el pago; se aplicar a la obligacin que
el deudor eligiere.
c) La imputacin debe hacerse con
sujecin a la regla del art. 1595: Si se
deben capital e intereses, el pago se im-
putar primeramente a los intereses, por-
que slo puede imputarse al capital
cuando el acreedor consienta de modo
expreso.
7) Prueba del pago
548. La prueba incumbe al deudor.
Presunciones de pago. La prueba del
pago est sometida a las reglas generales.
Incumbe probar la extincin de la obli-
gacin a quien la alega, que ser, cierta-
mente, el deudor a quien se intenta
cobrar una vez ms.
Para la prueba del pago rigen las li-
mitaciones a la prueba testimonial, con-
signadas en los arts. 1708 y 1709. El
Cdigo Civil no obliga al acreedor a su-
ministrar a su deudor un recibo o carta
de pago. El Cdigo de Comercio, en cam-
bio, dispone en su art. 119: El deudor
que paga tiene derecho de exigir un re-
cibo, y no est obligado a contentarse con
la devolucin o entrega del ttulo de la
deuda. El recibo prueba la liberacin de
la deuda.
Establece la ley algunas presunciones
de pago.
a) El recibo que acredite el pago del
capital hace presumir el pago de los inte-
reses. Tal es la regla del art. 1595, inc. 2:
Si el acreedor otorga carta de pago del
capital sin mencionar los intereses, se pre-
sumen stos pagados.
b) En las obligaciones que se tradu-
cen en pagos peridicos, resulta gravoso
al deudor conservar la totalidad de los
recibidos. La ley le ampara con la pre-
suncin del art. 1570: En los pagos pe-
ridicos la carta de pago de tres perodos
determinados y consecutivos har presu-
mir los pagos de los anteriores perodos,
siempre que hayan debido efectuarse en-
tre los mismos acreedor y deudor.
Basta al deudor conservar, pues, los
recibos de los ltimos tres perodos de
pago.
c) En fin, el art. 120 del Cdigo de
Comercio previene: El finiquito de una
cuenta har presumir el de las anterio-
res, cuando el comerciante que lo ha dado
arregla sus cuentas en perodos fijos.
Todas las referidas presunciones son
de carcter legal y admiten, por lo tanto,
prueba en contrario.
2. PAGO POR CONSIGNACIN
549. Concepto. Tiene el deudor no
slo la obligacin de pagar, le asiste el
derecho de hacerlo como consecuencia
de su inters en que la obligacin se ex-
tinga.
Puede interesar vivamente al deudor
efectuar el pago por mltiples causas: para
impedir la resolucin de un contrato, para
recobrar bienes dados en prenda, para
no incurrir en una pena o sustraerse del
pago de intereses gravosos, para liberar-
se de los riesgos de la cosa.
Pero y si el acreedor rehsa recibir el
pago? Esta resistencia no debe perjudicar
al deudor y la ley le permite sobreponer-
se a ella mediante el pago por consigna-
cin.
El pago por consignacin es la nica
forma como el deudor puede obtener su
liberacin si el acreedor resiste el pago y
produce los mismos efectos extintivos de
la obligacin que el aceptado voluntaria-
mente por el acreedor.
Conviene tener presente que la nega-
tiva del acreedor no justifica el incumpli-
miento del deudor, ni purga la mora en
que pueda incurrir; cuando ms, la resis-
tencia o, mejor an, la mora del acree-
dor, exonerar al deudor del cuidado
ordinario de la cosa y le dar derecho
185
para demandar perjuicios (arts. 1548,
1680 y 1827).
La mora del acreedor en recibir el
pago no purga la mora del deudor; la
mora del acreedor no es serio obstculo
para que el deudor cumpla, porque siem-
pre le est franca la va del pago por con-
signacin.
La regla del art. 1552, que se resume en el afo-
rismo la mora purga la mora, se refiere a un caso
muy diverso. El deudor no est en mora cuando
su acreedor, que es a la vez su deudor, en virtud
de la reciprocidad de las obligaciones que emanan
de un contrato bilateral, no cumple o est pronto
a cumplir la obligacin que le incumbe.
El vendedor A no est en mora de entregar
la cosa vendida si el comprador B no paga el pre-
cio. Pero no dejar de estar en mora si el com-
prador C solamente se resiste a recibir la cosa
vendida.
De lo dicho resulta que el deudor pue-
de pagar contra la voluntad del acreedor.
Lo dice as el art. 1598: Para que el pago
sea vlido, no es menester que se haga
con el consentimiento del acreedor; el
pago es vlido aun contra la voluntad del
acreedor, mediante la consignacin.
Le est permitido pagar por consig-
nacin no slo al deudor, sino a toda per-
sona. El art. 1572 tena resuelto que el
pago puede hacerlo cualquiera persona,
aun a pesar del acreedor.
550. Oferta y consignacin. El pago
por consignacin requiere, regularmen-
te, dos operaciones: la oferta y la consig-
nacin.
157
La oferta tiene por objeto procurar
al acreedor la oportunidad de recibir vo-
luntariamente el pago y, al mismo tiem-
po, poner de manifiesto su resistencia o
repugnancia.
La consignacin obras son amores
es el acto por el cual el deudor se des-
prende de la cosa, mostrando su inequ-
voco propsito de cumplir.
En suma, el pago por consignacin
es el que se hace contra la voluntad del
acreedor, despus de habrsele ofrecido
la cosa y en virtud de su repugnancia o
no comparecencia para recibirla o de la
incertidumbre acerca de la persona de
ste, mediante el depsito de la cosa en
poder de un tercero.
551. La oferta. La oferta es el acto
por el cual el deudor manifiesta su inten-
cin de cumplir la obligacin.
La necesidad de la oferta aparece con-
signada en el art. 1600: La consignacin
debe ser precedida de oferta. Con todo,
en los casos que se indicarn, la oferta es
innecesaria.
La reforma de la Ley N 7.825 resol-
vi una viva controversia de la doctrina
acerca de si la oferta deba ser real o sim-
plemente verbal. El texto actual del N 5
del art. 1600 ha resuelto la cuestin y es-
tablecido que para la validez de la ofer-
ta, no ser menester la presentacin
material de la cosa ofrecida. La oferta,
pues, puede ser meramente verbal.
552. Formas de la oferta. Para deter-
minar la forma como debe hacer la ofer-
ta se hace necesario distinguir:
a) Si el acreedor est presente, y
b) Si no tiene domicilio en el lugar,
no es habido o hay incertidumbre acerca
de la persona del acreedor.
La oferta, en el primer caso, debe ha-
cerse con sujecin a las normas generales
del art. 1600; en el segundo, se modifican
dichas normas, en la medida indispensa-
ble, en los trminos que seala el art. 1602.
553. Requisitos de fondo de la ofer-
ta. Seala el art. 1600 los requisitos in-
trnsecos o de fondo de la oferta, que
son los propios de todo pago.
a) La oferta debe ser hecha por una
persona capaz de pagar (art. 1600, N 1).
b) La oferta debe hacerse al acree-
dor capaz de recibir el pago, o a su legti-
mo representante (art. 1600, N 2).
Se ha dicho a quin debe hacerse el
pago y cmo ste no es vlido si se hace
157
La Ley N 7.825, de 30 de agosto de 1944,
modific, simplificndolas, las disposiciones del C.
Civil sobre el pago por consignacin; segn la re-
forma, suele ser innecesaria la oferta.
186
al acreedor que no tiene la administra-
cin de sus bienes (art. 1578).
c) La obligacin debe ser exigible.
El art. 1600 previene que es menester
si la obligacin es a plazo o bajo condi-
cin suspensiva, haya expirado el plazo o
se haya cumplido la condicin (art. 1600,
N 3).
Sin embargo, si la obligacin es a pla-
zo, la oferta podr tambin hacerse en
los dos ltimos das hbiles del plazo.
En otros trminos, puede el deudor anti-
cipar la oferta dos das al vencimiento
del trmino.
d) Por ltimo, es preciso que se ofrez-
ca ejecutar el pago en el lugar debido
(art. 1600, N 4).
554. Requisitos de forma de la ofer-
ta. La oferta es solemne y la ley ha querido
darle este carcter para que de ella quede
constancia de modo indudable.
a) La oferta debe hacerse por un fun-
cionario pblico. Son funcionarios com-
petentes un notario o un receptor; pero
en las comunas en que no haya notario
podr hacer sus veces el juez de subdele-
gacin, el de distrito o el oficial del Re-
gistro Civil del lugar en que deba hacerse
el pago (art. 1600, N 5).
Estos funcionarios podrn actuar sin
previa orden del tribunal
158
y, para efec-
tuar la oferta, el deudor pondr en sus
manos una minuta de lo que debe, con
los intereses vencidos, si los hay, y dems
cargos lquidos; con una descripcin in-
dividual de la cosa ofrecida.
b) El funcionario actuante debe levan-
tar un acta de la oferta, copiando en ella
la antedicha minuta (art. 1600, N 6).
c) El acta contendr la respuesta del
acreedor o su representante, si el uno o
el otro la han firmado, rehusado firmar
o declarado no saber o no poder firmar
(art. 1600, N 7).
d) Para los efectos del pago por con-
signacin de alguna obligacin en mone-
da extranjera, el deudor acompaar a la
minuta exigida por el artculo 1600, N 5,
del Cdigo Civil, un certificado de un Ban-
co de la plaza otorgado con no ms de
dos das de anterioridad a aquel en que
se efecte la oferta, en el cual conste la
equivalencia en moneda nacional, al tipo
de cambio vendedor, de la moneda ex-
tranjera adeudada a la fecha del certifi-
cado. El deudor podr, en todo caso,
consignar en la moneda extranjera adeu-
dada (art. 23 de la Ley N 18.010).
555. Forma de la oferta en el caso
del art. 1602. El art. 1602 contempla el
caso del acreedor o de su representante
que no tiene domicilio en el lugar en
que debe efectuarse el pago, o no son
habidos, o hay incertidumbre acerca de
la persona del acreedor.
En tales eventos se modifican las re-
glas del art. 1600 y la oferta debe cum-
plir slo con los requisitos expresados en
los N
os
1, 3, 4, 5 y 6.
No es necesario, pues, que la oferta
se haga al acreedor o a su representante
legtimo. El inc. 2 del art. 1602 dispone:
La oferta se har en este caso al tesore-
ro comunal respectivo, quien se limitar
a tomar conocimiento de ella y el deu-
dor podr proceder a la consignacin en
la forma prevenida en el artculo prece-
dente.
556. Casos en que se omite la ofer-
ta. La oferta puede omitirse en los casos
que contempla el N 7 del art. 1600 en
que resulta evidentemente innecesaria.
a) Es innecesaria la oferta si el acree-
dor demanda judicialmente el cumpli-
miento de la obligacin. En efecto, para
qu ofrecer al acreedor lo que ste recla-
ma judicialmente?
b) Es inoficiosa la oferta cuando el
acreedor deduce cualquiera otra accin
que pueda enervarse mediante el pago
de la deuda. Tal es el caso de la accin
resolutoria.
c) Cuando se trate del pago peridi-
co de sumas de dinero provenientes de
una misma obligacin, las cuotas siguien-
158
Con anterioridad a la reforma de la Ley
N 7.825, la oferta deba autorizarse judicialmente.
187
tes a la que se haya consignado se consig-
narn en la cuenta del tribunal, sin ne-
cesidad de nuevas ofertas (art. 1601,
inc. 5).
557. La consignacin. Define el
art. 1599 el concepto de consignacin: La
consignacin es el depsito de la cosa
que se debe, hecho a virtud de la repug-
nancia o no comparecencia del acreedor
a recibirla, o de la incertidumbre acerca
de la persona de ste, y con las formali-
dades necesarias, en manos de una terce-
ra persona.
Hecha la oferta, debe procederse a la
consignacin o depsito en poder de un
tercero. El art. 1601, inc. 3, insiste en que
no ser necesario decreto judicial pre-
vio para efectuar la oferta ni para hacer
la consignacin.
558. Formas de la consignacin. La
consignacin debe hacerse de las mane-
ras que indica el art. 1601.
a) La consignacin puede hacerse,
por de pronto, en la cuenta corriente ban-
caria del tribunal competente.
En la cuenta bancaria del tribunal de-
ber hacerse la consignacin en los casos
de los arts. 1600, N 7, y 1601, inc. 5.
Naturalmente que es menester que la obli-
gacin sea de dinero.
b) Puede hacerse la consignacin en
la tesorera comunal, o en un banco co-
mercial u oficina del Banco del Estado
de Chile, feria, martillo o almacn gene-
ral de depsito del lugar en que deba
hacerse el pago, segn sea la naturaleza
de la cosa ofrecida (art. 1601, inc. 1).
c) La consignacin puede hacerse, to-
dava, en poder de un depositario nom-
brado por el juez competente (art. 1601,
inc. 2).
Es juez competente para estos efectos
el de letras de mayor cuanta del lugar
en que deba hacerse el pago (art. 1601,
inc. 6, modificado por el art. 11 del D.L.
2.416).
a) Reglas especiales para el pago de rentas
de arrendamiento: El art. 23 de la ley de arren-
damiento de predios urbanos (N 18.010)
establece que en caso de negativa del
arrendador a recibir la renta de arrenda-
miento o a otorgar el correspondiente
recibo al arrendatario que no deseare re-
currir al procedimiento de pago por con-
signacin establecido en el Prrafo 7 del
Ttulo XIV del Libro IV del Cdigo Civil,
podr depositar aqulla en la unidad del
Servicio de Tesoreras que corresponda a
la ubicacin del inmueble, indicando el
nombre, apellidos y la residencia del
arrendador. Dicha unidad le otorgar el
respectivo recibo y comunicar al arren-
dador, por carta certificada, la existencia
del depsito. Este pago se considerar he-
cho al arrendador para todos los efectos
legales; pero su suficiencia ser calificada
en el juicio que corresponda.
El retiro del depsito por el arrenda-
dor no significar renuncia a sus dere-
chos ni producir los efectos previstos en
el inciso tercero del artculo 1956 del C-
digo Civil.
Si transcurridos tres aos desde la fe-
cha del ingreso del depsito en el Servicio
de Tesoreras, el arrendador no hubiere
efectuado su retiro, los fondos correspon-
dientes pasarn a rentas generales de la
nacin.
559. Intervencin del acreedor. No
cabe al acreedor intervencin de ningu-
na clase, sino una vez hecha la oferta y
practicada la consignacin.
El art. 1601, reformado por la Ley
N 7.825, es concluyente: En el pago por
consignacin no se admitir gestin ni
recurso judicial alguno del acreedor ten-
diente a obstaculizar la oferta o la con-
signacin. Por consiguiente, no se dar
curso a ninguna oposicin o solicitud del
acreedor.
560. Procedimientos posteriores a la
consignacin. Indica el art. 1603 los pro-
cedimientos posteriores a la consignacin
en que debe calificarse la suficiencia del
pago.
a) El deudor deber pedir al juez com-
petente, que seala el art. 1601, inciso fi-
nal, que la consignacin se ponga en
188
conocimiento del acreedor, con intimacin
de recibir la cosa consignada (art. 1603,
inc. 1).
b) Si el acreedor no prueba, dentro
del plazo de treinta das hbiles, desde
que fue notificado de la consignacin, la
circunstancia de existir juicio en el cual
deba calificarse la suficiencia del pago, a
peticin del deudor, el juez que orden
dicha notificacin lo declarar suficiente
y ordenar alzar las cauciones, sin ms
trmite.
Las resoluciones que el juez dicte se-
rn apelables en el solo efecto devolutivo
(art. 1603, inc. 3).
c) Se entender que existe juicio des-
de que se haya notificado la demanda
(art. 1603, inc. 5).
d) El plazo de treinta das podr ser
prorrogado por el juez si por causas aje-
nas a la voluntad del acreedor no ha sido
posible notificar al deudor (art. 1603,
inc. 4).
560. a. Juicio para calificar la sufi-
ciencia del pago. El art. 1603, inc. 2,
dispone: La suficiencia del pago por con-
signacin ser calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o
por el acreedor ante el tribunal que sea
competente segn las reglas generales.
El juicio que corresponde ser el que
haya promovido o promueva el acreedor
para reclamar el cumplimiento de la obli-
gacin o para deducir cualquiera otra ac-
cin consecuencial del incumplimiento,
como la de resolucin del contrato; o bien
el que haya promovido el deudor para
que se declare extinguida la deuda o se
haga alguna declaracin derivada de tal
extincin, como la cesacin de las cau-
ciones.
159
Corrobora lo dicho la regla del art. 1601,
N 7; cuando la consignacin se hace en
juicio en que el acreedor demanda el
cumplimiento de la obligacin o deduce
una accin que puede enervarse median-
te el pago, su suficiencia ser calificada
en el mismo juicio o por el juez que co-
noce del litigio.
De esta regla general se excepta el
caso previsto en el inc. 3 del art. 1603,
como lo pone de manifiesto la expresin
inicial sin embargo de la norma. La su-
ficiencia del pago se califica en los ante-
cedentes de notificacin de la consigna-
cin al acreedor, si ste no prueba la
circunstancia de existir juicio pendiente
en que deba hacerse la calificacin.
El juicio para calificar la suficiencia
del pago de obligaciones contradas en
moneda extranjera, impugnado por no
ser de aquellas a que se refiere el art. 5
de la Ley N 14.949, se sujeta a las nor-
mas especiales que establece esta ley
(art. 12 de la Ley N 14.949).
561. Gastos del pago por consignacin.
Los gastos del pago por consignacin son
de cargo del acreedor, de acuerdo con el
art. 1604: Las expensas de toda oferta y
consignacin vlidas sern a cargo del
acreedor.
Esta derogacin de las reglas genera-
les se encuentra sobradamente justifica-
da. El acreedor, con su negativa para
recibir el pago, es el causante de los gas-
tos ocasionados.
562. Efectos del pago por consigna-
cin. El lgico efecto del pago por con-
signacin es la extincin de la deuda.
El art. 1605 consigna este efecto fun-
damental y sus principales consecuencias.
El efecto de la consignacin suficiente
es extinguir la obligacin, hacer cesar, en
consecuencia, los intereses y eximir del
peligro de la cosa al deudor, todo ello
desde el da de la consignacin.
La extincin de la obligacin se pro-
duce, pues, en el da en que se verifica la
consignacin. Pero el in. 2 del art. 1605
establece una regla de excepcin.
Si la obligacin es a plazo o bajo condi-
cin, aceptada la consignacin o declarado
suficiente el pago por resolucin firme, se
tendr la obligacin por cumplida oportu-
159
Vase Fallos del Mes, N 160, marzo de 1972,
pg. 3.
189
namente, siempre que la oferta se haya efec-
tuado, a ms tardar, el da siguiente hbil
al vencimiento de la obligacin.
La obligacin se entiende cumplida
el da de su vencimiento, pero el deudor
deber cuidar de la cosa y pagar los co-
rrespondientes intereses hasta el da de
la consignacin.
563. Retiro de la consignacin. El
deudor puede retirar la consignacin
antes o despus de aceptada por el
acreedor o declarada suficiente por el
juez.
Pero las condiciones y consecuencias
del retiro de la consignacin, en uno y
otro caso, son sustancialmente diferen-
tes.
a) Mientras la consignacin no ha sido
aceptada, o declarada suficiente por sen-
tencia ejecutoriada, puede el deudor re-
tirarla. La obligacin subsiste y, de
acuerdo con el art. 1606, retirada la con-
signacin, se mirar como de ningn va-
lor y efecto respecto del consignante y
de sus codeudores y fiadores.
b) Entre tanto, si se ha aceptado o
declarado suficiente la consignacin, no
puede el deudor retirarla sin el consenti-
miento del acreedor.
Pero aceptado el retiro por el acree-
dor, segn el art. 1607, la obligacin se
mirar como del todo nueva. Hay una
verdadera novacin y, por lo tanto, cesar
la responsabilidad de los fiadores y codeu-
dores y perder el acreedor los privilegios
y garantas de su crdito primitivo.
Si por voluntad de las partes se re-
novaren las hipotecas precedentes, se ins-
cribirn de nuevo, y su fecha ser la del
da de la nueva inscripcin (art. 1607).
3. PAGO CON SUBROGACIN
564. La subrogacin en general. La
subrogacin es, en general, la sustitucin
de una cosa o de una persona por otra
que ocupa jurdicamente su lugar.
La subrogacin es real, en el primer
caso, y personal en el segundo.
565. Subrogacin real. La subroga-
cin real es, pues, la sustitucin de una
cosa por otra que jurdicamente se sita
en su lugar.
No trata sistemticamente la ley de la
subrogacin real que, en verdad, es aje-
na al tema que tratamos. Merecen citarse
algunos casos que sealan el Cdigo Ci-
vil y otros cuerpos de leyes.
a) Se opera la subrogacin real cuan-
do un inmueble propio de uno de los
cnyuges es subrogado a otro adquirido
durante el matrimonio, a ttulo oneroso.
En principio, todos los bienes adqui-
ridos a ttulo oneroso, durante el matri-
monio, pertenecen a la sociedad conyugal,
aunque se hayan adquirido con el pro-
ducto de la enajenacin de bienes pro-
pios de los cnyuges; la sociedad deber
al cnyuge el valor en que se enajen el
bien propio, pero el bien adquirido es
social.
La operacin es perjudicial para el
cnyuge que, de esta manera, cambia un
bien raz suyo por un simple crdito con-
tra la sociedad conyugal, llamado a ha-
cerse efectivo al tiempo de su disolucin;
lo es, especialmente, para la mujer, por-
que sobre los bienes sociales tiene el ma-
rido poderes considerables.
Estos inconvenientes se salvan con la
subrogacin; en virtud de ella, el bien
adquirido pasa a ocupar el mismo lugar
que el bien enajenado y, como ste, es
un bien propio del cnyuge. Por esto, el
art. 1727 dispone que no pertenece a la
sociedad conyugal el inmueble que fue-
re debidamente subrogado a otro inmue-
ble propio de alguno de los cnyuges
(arts. 1727, 1733, 1734, 1735).
b) Tiene lugar una subrogacin real
en el caso que prev el art. 1672. Si la
especie o cuerpo cierto debida perece por
hecho o culpa del deudor, subsiste la obli-
gacin, pero vara de objeto; el deudor
es obligado al precio de la cosa y a in-
demnizar al acreedor.
El precio y la indemnizacin sustitu-
yen, pues, a la especie o cuerpo cierto
que pereci por causa imputable al deu-
dor.
190
c) El art. 555 del Cdigo de Comer-
cio consagra otro importante caso de su-
brogacin real: La cosa que es materia
del seguro es subrogada por la cantidad
asegurada para el efecto de ejercitar so-
bre sta los privilegios e hipotecas consti-
tuidos sobre aqulla.
Producido el siniestro, la indemniza-
cin del seguro reemplaza a la cosa ase-
gurada.
566. Subrogacin personal. Pago con
subrogacin. La subrogacin personal es
la sustitucin de una persona por otra
que jurdicamente ocupa su lugar.
En este sentido, el acreedor que ejerce
la accin oblicua o indirecta se subroga en
los derechos del deudor; el heredero su-
broga al causante.
Pero no interesa la subrogacin per-
sonal, en general, sino el pago con subro-
gacin, esto es, grosso modo, la sustitucin
de un acreedor por otro a consecuencia
del pago.
Si el pago lo efecta el deudor, la obli-
gacin se extingue por completo, erga om-
nes, sin ninguna ulterior consecuencia
jurdica. No sucede lo mismo si quien
paga es otra persona, directa o indirecta-
mente interesada o extraa a la obliga-
cin o, aun, el propio deudor con el
dinero que un tercero le suministra.
La obligacin se extingue respecto del
acreedor, pero se crea una relacin jur-
dica entre la persona que hizo el pago o
prest el dinero para llevarlo a cabo y el
deudor para el reembolso de lo pagado.
Un ejemplo pondr bien de manifiesto
la importancia que, en estas relaciones,
tiene la subrogacin.
Un acreedor,
160
cuyo crdito se en-
cuentra slidamente garantizado, supon-
gamos por medio de una hipoteca, se dis-
pone a accionar enrgicamente contra su
deudor. Un amigo del deudor estara dis-
puesto a pagar la deuda o proporcionar
los fondos necesarios para el pago. Si paga
directamente al acreedor, tendr derecho
a que el deudor le reembolse y podr
ejercitar, segn el caso, las acciones deri-
vadas del mandato o de la agencia oficio-
sa; si presta dinero para el pago, se podr
reembolsar ejerciendo la accin emana-
da de mutuo.
Pero las acciones del mandato, del
mutuo, de la agencia oficiosa, son accio-
nes simplemente personales, expuestas al
riesgo de la insolvencia del deudor; este
riesgo puede inducir al tercero a abste-
nerse de pagar o prestar su dinero para
el pago.
Una circunstancia mover al tercero
a desestimar estos temores: que, ocupan-
do el lugar del acreedor, se le transmita
el crdito, con las garantas que aseguran
su pago; este resultado se obtiene con la
subrogacin.
El acreedor obtiene la satisfaccin de
su crdito; el deudor consigue liberarse
de la obligacin para con el acreedor exi-
gente; el tercero operar con la seguridad
que le dan las garantas que caucionan el
crdito del acreedor.
La subrogacin satisface todos los in-
tereses en juego y es precisamente esta
general utilidad su razn de ser.
567. Definicin. El art. 1608 estable-
ce que la subrogacin es la transmisin
de los derechos del acreedor a un terce-
ro, que le paga.
La definicin no proporciona un con-
cepto claro de la institucin. La expre-
sin transmisin sirve, ms bien, para
designar el traspaso de un derecho por
causa de muerte. En fin, la definicin su-
giere que el pago debe hacerlo siempre
un tercero.
La subrogacin es una ficcin de la
ley; el crdito se extingue respecto del
acreedor que recibi el pago, pero sub-
siste ntegramente en favor de un terce-
ro, con todos los accesorios, privilegios,
prendas e hipotecas que aseguraban el
crdito del acreedor a quien se pag.
La obligacin cambia de acreedor,
conservndose idntica.
Se la puede definir como una ficcin
legal en cuya virtud el crdito que ha sido
160
Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. II, N 1040.
191
pagado con dineros proporcionados por
un tercero y que, por consiguiente, se
extingue respecto del acreedor, se reputa
subsistir, con todos sus accesorios, en pro-
vecho de este tercero, para asegurarle el
reembolso de lo pagado.
161
Ntese que la definicin destaca que
el pago debe hacerse con dinero de un
tercero. Es sta la oportunidad de preci-
sar que lo importante no es que el pago
lo haga el deudor o un tercero; lo que
importa es si el pago se hace con dinero
del deudor o de un tercero, como se ver
en el caso del N 6 del art. 1610.
568. Diversas clases de subrogacin. Se
subroga un tercero en los derechos del
acreedor, o en virtud de la ley, o en virtud
de una convencin del acreedor, dice el
art. 1609.
La subrogacin puede ser, as, legal y
convencional. La subrogacin legal se
opera por el ministerio de la ley. La subro-
gacin convencional se produce en vir-
tud de un acuerdo de voluntades entre
el acreedor y el tercero que le paga.
El Cdigo Civil francs conoce dos
clases de subrogacin convencional: pue-
de ser consentida por el acreedor o con-
sentida por el deudor. En nuestro Cdigo,
la subrogacin consentida por el deudor
es un caso de subrogacin legal (art. 1610,
N 6) y se produce cuando el pago se
verifica por el propio deudor, con el di-
nero que le proporcion un tercero.
a) Subrogacin legal
569. La subrogacin legal. Sus carac-
teres. La subrogacin legal se produce
por el ministerio de la ley, y aun contra
la voluntad del acreedor (art. 1610,
inc. 1). Tiene lugar ipso jure, de pleno
derecho, cada vez que el pago se hace en
las circunstancias legales.
Por excepcin, en el caso del N 6
del art. 1610, la subrogacin legal es so-
lemne y requiere el cumplimiento de for-
malidades especiales.
Es indispensable un texto expreso de
la ley que la autorice, como lo pone de
manifiesto la frase en todos los casos sea-
lados por las leyes que emplea el art. 1610.
La enumeracin no es taxativa; el
art. 1610 enumera slo los principales ca-
sos de subrogacin legal. Tiene lugar es-
pecialmente a beneficio de las personas
que indica.
570. Acreedor que paga a otro acree-
dor de mejor derecho. Tiene lugar la su-
brogacin legal en favor del acreedor
que paga a otro acreedor de mejor dere-
cho en razn de un privilegio o hipote-
ca (art. 1610, N 1).
La subrogacin se opera bajo las si-
guientes condiciones:
a) El tercero que paga ha de ser ne-
cesariamente otro acreedor;
b) El acreedor que recibe el pago ha
de tener un mejor derecho, porque su
crdito es privilegiado o hipotecario.
De este modo, tendr lugar la subro-
gacin legal en favor del acreedor comn
que paga a un acreedor hipotecario o
prendario; tendr lugar, tambin, si un
acreedor hipotecario paga a otro acree-
dor hipotecario de grado preferente.
El pago ser, a menudo, el nico me-
dio de aplacar a un acreedor que, con la
seguridad de pagarse preferentemente, se
dispone a realizar bienes del deudor en
circunstancias desfavorables, sin importar-
le que el producto de la realizacin no bas-
te para satisfacer a los dems acreedores.
Satisfecho este acreedor, ser posible
buscar una ocasin ms propicia para rea-
lizar los bienes del deudor. Obtienen ven-
tajas, as, el acreedor que paga, la masa
de acreedores y el propio deudor.
571. Comprador de un inmueble que
paga a los acreedores hipotecarios. Se
opera la subrogacin legal en beneficio
del que habiendo comprado un inmue-
ble, es obligado a pagar a los acreedores
a quienes el inmueble est hipotecado
(art. 1610, N 2).
161
Tal es, con ligera diferencia en los trminos,
la definicin de Baudry-Lacantinerie, ob. cit., t. II,
N 1041.
192
Dos condiciones son tambin necesa-
rias, esta vez, para que tenga lugar la
subrogacin:
a) el tercero que paga debe ser el
comprador de una finca hipotecada;
b) el pago debe hacerse a un acree-
dor hipotecario de la finca.
Un ejemplo es indispensable para pre-
cisar el alcance de la disposicin. A com-
pra en $ 150.000 una finca gravada con
tres hipotecas por $ 100.000 a favor de B,
por $ 50.000 a favor de C y por $ 100.000
a favor de D. Aplicado el precio al pago
de las hipotecas, slo se satisfacen B y C;
subsistir la hipoteca de D, a menos que
la venta se haga en pblica subasta a la
que haya sido oportunamente citado.
De qu sirve que A se subrogue en
los derechos de B y C y se convierta en
acreedor hipotecario de su propia finca?
De nada sirve, en efecto, a menos que D
le persiga para hacer efectiva la hipoteca
que garantiza su crdito insoluto. La uti-
lidad de la subrogacin se har patente
porque el producto de la realizacin de
la finca, verificada a instancias de D, se
reembolsar preferentemente a A de lo
que pag a B y C.
Supngase que el inmueble, por ini-
ciativa de D, se vende en $ 160.000; el
precio servir, en primer lugar, para re-
embolsar a A los $ 150.000 que pag; el
saldo de $ 10.000 ser para D.
De este modo, el comprador pierde
el inmueble, pero no el dinero que pag,
sin perjuicio de su derecho para recla-
mar del vendedor el saneamiento de la
eviccin (art. 1847).
Es menester observar que la subroga-
cin se opera en favor del comprador
de un inmueble hipotecado; la adquisi-
cin debe verificarse, pues, a ttulo de
compraventa. No exige la ley, en cambio,
que el comprador haya aplicado al pago
de los crditos hipotecarios el precio de
la compraventa.
El Cdigo Civil francs, en su art. 1251,
requiere que los acreedores sean pagados
precisamente con el precio. Nuestro C-
digo en una frmula mucho ms general,
exige slo el pago a los acreedores hipote-
carios, tanto da con el precio o con otros
bienes.
Si el comprador, ignorante de la exis-
tencia de la hipoteca, paga ntegramente
el precio al vendedor y luego es persegui-
do por el acreedor hipotecario y le paga,
tendr lugar la subrogacin. Cobrar inte-
rs la subrogacin cada vez que otro acree-
dor hipotecario persiga la finca.
162
572. Pago de deuda ajena a la que se
est obligado solidaria o subsidiariamen-
te. Se produce la subrogacin, por minis-
terio de la ley, en favor del que paga una
deuda a que se halla obligado solidaria o sub-
sidiariamente (art. 1610, N 3).
Beneficia la subrogacin, pues, a los
fiadores y codeudores solidarios.
El fiador que paga satisface una obli-
gacin ntegramente ajena y se subroga
en los derechos del acreedor en contra
del deudor principal por el total de lo
pagado.
Si son varios los fiadores, la obliga-
cin se divide entre ellos por iguales par-
tes y por esto el art. 2378 dispone que el
fiador que paga ms de lo que proporcio-
nalmente le corresponde, es subrogado
por el exceso en los derechos del acree-
dor contra los cofiadores.
De este modo, el fiador que paga nte-
gramente la deuda que garantiza, se subro-
ga en los derechos del acreedor en contra
del deudor por el total y contra los cofia-
dores por su parte o cuota en la deuda.
La subrogacin en favor del codeu-
dor solidario, en cambio, tiene lugar en
los trminos que seala el art. 1522. Es el
inters de los codeudores en el negocio
lo que determina los trminos de la subro-
gacin.
En principio, el codeudor se subroga
en la accin del acreedor, pero limitada
respecto a cada uno de los codeudores a
la parte o cuota que tenga este codeudor
en la deuda. De este modo, la solidari-
dad no se mantiene en favor del codeu-
dor solidario que paga.
162
Claro Solar, ob. cit., t. XII, N 1527.
193
Pero si el negocio interesaba slo a
alguno o algunos de los codeudores, slo
ellos sern responsables. Los codeudores
a quienes el negocio no concerna sern
considerados como fiadores; satisfecha
la obligacin por alguno de ellos, se subro-
ga en los derechos del acreedor por el
total.
573. Heredero beneficiario que paga
deudas de la herencia con dineros pro-
pios. Tiene lugar la subrogacin en favor
del heredero beneficiario que paga con
su propio dinero las deudas de la heren-
cia (art. 1610, N 4).
Para que se produzca la subrogacin
es menester:
a) que el que paga sea un heredero
que goza del beneficio de inventario, y
b) que el pago se haga con el peculio
propio del heredero.
El beneficio de inventario limita la res-
ponsabilidad del heredero al valor de los
bienes que hereda. Interesa al heredero
que la realizacin de los bienes heredita-
rios se verifique en las mejores condicio-
nes posibles puesto que, satisfechas las
deudas, el remanente le pertenece. Los
acreedores hereditarios y testamentarios
tienen igualmente inters en que esta rea-
lizacin se verifique en el menor tiempo y
con los menores gastos.
El pago por el heredero de las deu-
das de la sucesin con su propio dinero
satisface este doble inters. Puede hacer
el pago sin temor, con la seguridad de
recobrar el dinero invertido porque, en
virtud de la subrogacin, se convierte en
acreedor de la sucesin, investido de las
garantas de que gozaban los crditos que
pag.
Tales son los motivos que justifican la
subrogacin en provecho del heredero
beneficiario.
574. Pago de deuda ajena con el
consentimiento del deudor. Se opera la
subrogacin legal en beneficio del que
paga una deuda ajena consintindolo ex-
presa o tcitamente el deudor (art. 1610,
N 5).
El pago lo hace esta vez un tercero,
extrao a la obligacin, pero con el asen-
timiento del deudor. El tercero, en ver-
dad, es un mandatario del deudor.
El consentimiento del deudor puede
ser expreso o tcito. El mandato puede
constituirse por escritura pblica o priva-
da, por cartas, verbalmente o de cualquier
otro modo inteligible y aun por la aquies-
cencia tcita de una persona a la gestin
de sus negocios por otra (art. 2123).
575. Subrogacin en favor del que
presta dinero para el pago. Por ltimo,
tiene lugar la subrogacin legal en benefi-
cio del que ha prestado dinero al deudor
para el pago; constando as en escritura
pblica del prstamo, y constando ade-
ms en escritura pblica del pago haber-
se satisfecho la deuda con el mismo
dinero (art. 1610, N 6).
Este caso de subrogacin legal ofrece
caractersticas que lo distinguen de los de-
ms. Por de pronto, es solemne; luego, el
pago lo verifica el mismo deudor, si bien
con dinero que le presta un tercero.
La subrogacin tiene lugar con las si-
guientes condiciones:
a) que un tercero preste dinero al
deudor para el pago;
b) que se deje constancia en la escritu-
ra pblica del prstamo que el dinero pres-
tado se destina al pago de la obligacin, y
c) que se deje constancia en la escri-
tura pblica de cancelacin que debe
otorgarse que el pago se ha hecho con el
dinero prestado.
En suma, tanto el mutuo como la can-
celacin han de constar por escritura p-
blica y dejarse constancia en ella que el
prstamo tiene por objeto efectuar el
pago y que, efectivamente, se ha dado al
dinero la inversin prevista.
No hay inconveniente para que sea
una misma la escritura de mutuo y la de
cancelacin.
b) Subrogacin convencional
576. La subrogacin convencional. La
subrogacin convencional se opera en
virtud de una convencin del acreedor,
194
o mejor dicho, en virtud de un acuerdo
de voluntades entre el acreedor y el ter-
cero que le paga.
Como es evidente, la subrogacin con-
vencional ofrece inters en todos los ca-
sos en que no tenga lugar la subrogacin
legal. Si tiene lugar la subrogacin legal
el pacto de subrogacin sera intil.
Se ha visto cmo, si el pago lo verifi-
ca un tercero sin el conocimiento del deu-
dor, no se entiende subrogado por el
ministerio de la ley, ni puede compeler
al acreedor a que le subrogue. La subro-
gacin, entonces, slo podr producirse
convencionalmente.
577. Requisitos de la subrogacin
convencional. El art. 1611 expresa: Se efec-
ta la subrogacin en virtud de una con-
vencin del acreedor; cuando ste, recibien-
do de un tercero el pago de la deuda, le
subroga voluntariamente en todos los dere-
chos y acciones que le corresponden como
tal acreedor: la subrogacin en este caso
est sujeta a la regla de la cesin de dere-
chos, y debe hacerse en la carta de pago.
Para que la subrogacin convencio-
nal se efecte, es menester:
1. que el pago se haga por un tercero
ajeno a la obligacin;
2. voluntad del acreedor;
3. que se haga al tiempo del pago y
conste en la carta de pago, y
4. que se observen las reglas de la
cesin de crditos.
a) El pago debe hacerlo una persona
extraa a la obligacin; naturalmente que
el pago habr de verificarlo con fondos
propios.
b) La voluntad del acreedor es pri-
mordial porque, como titular que es del
crdito, es el llamado a disponer del mis-
mo. La voluntad del deudor no juega nin-
gn papel.
c) La subrogacin debe tener lugar
en el momento del pago. Esta exigencia,
que la ley no hace de modo expreso,
163
se encuentra plenamente justificada, sin
embargo. El pago extingue la obligacin
y no podra hacerla revivir el acreedor
para traspasar sus derechos al tercero.
Debe constar la subrogacin en la car-
ta o recibo que el acreedor otorgue.
d) La subrogacin, en fin, debe suje-
tarse a la regla de la cesin de crditos.
En consecuencia, no se perfecciona
entre subrogante y subrogado sino con
la entrega del ttulo del crdito; para que
se perfeccione respecto del deudor y de
terceros, es necesaria la notificacin o
aceptacin del deudor (arts. 1901 a 1904).
578. Efectos de la subrogacin. La
subrogacin legal y convencional produ-
ce idnticos efectos que seala el art. 1612:
La subrogacin, tanto legal como con-
vencional, traspasa al nuevo acreedor to-
dos los derechos, acciones, privilegios,
prendas e hipotecas del antiguo, as con-
tra el deudor principal, como contra cua-
lesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deuda.
El subrogado, pues, ocupa el lugar
del acreedor y adquiere sus derechos, con
todos sus accesorios. El sujeto activo de
la obligacin cambia, pero la obligacin
se conserva idntica. Para expresar enr-
gicamente esta idea, el art. 1612 ha sido
redundante: se traspasan al nuevo acree-
dor todos los derechos, acciones, privi-
legios, prendas e hipotecas del antiguo.
El subrogado puede ejercitar los de-
rechos del acreedor tanto contra el deu-
dor como contra los fiadores y codeudores
solidarios.
164
En el sistema de nuestro Cdigo no
cabe duda de que pasa al subrogado el cr-
dito mismo del subrogante. Los arts. 1611
y 1612 son bien explcitos. Lo es ms,
todava, el art. 2470. Las causas de prefe-
rencia son inherentes a los crditos para
cuya seguridad la ley las ha establecido y
pasan con ellos a todas las otras personas
163
El art. 1250 del Cdigo francs establece que
la subrogacin debe ser expresa y hecha al mismo
tiempo que el pago.
164
Sobre la forma como la subrogacin se ope-
ra contra los codeudores solidarios, vanse los
N
os
248 y 249.
195
que los adquieran por cesin, subroga-
cin o de otra manera.
Los crditos, en consecuencia, pasan
al subrogado y las preferencias corren la
misma suerte, puesto que son inherentes
a ellos.
La Corte Suprema ha fallado
165
que, si bien
la subrogacin traspasa al nuevo acreedor todos
los derechos, acciones, privilegios, prendas e hi-
potecas, debe entenderse que se trata slo de
aquellos que son inherentes al crdito, segn su
clase o naturaleza jurdica; pero no de aquellos
otros otorgados nicamente por consideracin
a la persona del acreedor, los que, por esta mis-
ma circunstancia, no pueden pasar a persona dis-
tinta de la agraciada.
En el caso resuelto, pagada una deuda en
favor del Banco Hipotecario de Chile, el subro-
gado en los derechos de la institucin bancaria
intent reclamar al deudor los intereses excep-
cionalmente elevados que las leyes autorizaban
al banco para cobrar.
Se decidi, pues, que el derecho de cobrar
tales intereses era un privilegio propio de la ins-
titucin bancaria, justificado por sus fines de in-
ters general.
El fallo es errado. Si se pasa revista a los cr-
ditos privilegiados de cuarta clase, por ejemplo,
se ver que son motivos de orden puramente per-
sonal los que determinan la preferencia; ello no
obsta para que la ley repute el privilegio inhe-
rente al crdito y pase a quienes lo adquieran
por subrogacin, cesin y otra causa. El crdito
del hijo, mujer o pupilo contra el padre, madre
o guardador es privilegiado por la especialsima
situacin en que se encuentra el acreedor; la per-
sona que adquiera el crdito no se encuentra en
esta especial situacin y puede, no obstante, in-
vocar el privilegio.
579. Traspaso de la hipoteca en el
pago con subrogacin. En virtud de la
subrogacin se traspasa al nuevo acree-
dor la hipoteca que garantiza el crdito
en que se subroga.
El traspaso de la hipoteca no requiere
una inscripcin en el Registro de Hipote-
cas y Gravmenes respectivo, porque ste
se opera por el solo ministerio de la ley.
166
Sin embargo, la Corte Suprema ha fallado
lo contrario. Ha dicho que el art. 686 es termi-
nante en orden a que la tradicin del derecho
de hipoteca requiere la inscripcin en el Regis-
tro del Conservador y que el propsito de la ins-
cripcin ha sido dar una completa publicidad a
las hipotecas y poner a la vista de todos el esta-
do de las fortunas territoriales, segn los trmi-
nos del mensaje.
167
La primera consideracin no es vale-
dera. El subrogado no adquiere el dere-
cho de hipoteca por la tradicin: lo
adquiere en virtud de la ley. La segunda
consideracin es justa, pero no decisiva.
Es justa porque se frustra, en efecto, el
propsito indicado y la hipoteca aparece-
r inscrita a nombre del primitivo acree-
dor, mientras que su titular es el subrogado;
pero es lo cierto que la ley no exige la
inscripcin y las solemnidades son de de-
recho estricto.
En el caso fallado, un acreedor de
grado posterior pag al Banco Hipoteca-
rio de Chile algunos dividendos atrasa-
dos, subrogndose en sus derechos. Luego
un tercero compr el inmueble, pag n-
tegramente al banco y obtuvo la corres-
pondiente cancelacin y el alzamiento de
la hipoteca.
Este alzamiento de la hipoteca no
pudo perjudicar los derechos del que
pag los dividendos atrasados, garantidos
con la misma hipoteca.
En el caso del que compra un inmue-
ble y paga a los acreedores a quienes el
inmueble est hipotecado, los acreedores
pagados cancelarn las hipotecas; pero po-
dr el comprador oponer al acreedor de
grado posterior que le persiga las hipote-
cas canceladas en que se subrog. La Corte
Suprema le ha reconocido este derecho.
168
El comprador tiene un derecho de hipote-
ca y falta la inscripcin en el Conservador.
580. Subrogacin parcial. La subro-
gacin es parcial si el acreedor recibe el
pago tambin parcial de su crdito.
165
R. de D. y J., t. XVI, sec. 1, pg. 62.
166
Claro Solar, ob. cit., t. XII, N 1579; Alessan-
dri, Del traspaso del derecho de hipoteca en el
pago con subrogacin, R. de D. y J., t. XXI, 1 par-
te, pg. 5.
167
R. de D. y J., t. XXI, sec. 1, pg. 146 y nota
de Alessandri.
168
R. de D. y J., t. XVII, sec. 1, pg. 542.
196
Producida la subrogacin parcial, el
crdito pertenecer, en parte, al primiti-
vo acreedor y en parte al subrogado, has-
ta concurrencia de lo pagado.
Pero el acreedor primitivo tiene el
derecho de pagarse preferentemente al
acreedor subrogado. El art. 1612, inc. 2,
expresa: Si el acreedor ha sido solamen-
te pagado en parte, podr ejercer sus de-
rechos, relativamente a lo que se le reste
debiendo, con preferencia al que slo ha
pagado una parte del crdito.
La ley interpreta de esta manera la
voluntad presunta de las partes; el acree-
dor no est obligado a recibir un pago
parcial y es razonable pensar que, si lo
recibe, entiende que no sacrifica nada de
su derecho. Satisface, al mismo tiempo,
un propsito de conveniencia prctica
porque difcilmente se allanara el acree-
dor a recibir el pago de parte de su cr-
dito si no conservara la plenitud de sus
derechos para ser pagado del saldo.
Pero este privilegio aprovecha slo al
acreedor primitivo. Cuando, a consecuen-
cia de recibir el acreedor pagos parciales
de diversas personas, son varios los subro-
gados, no hay entre ellos preferencia y por
tanto concurren a prorrata.
El art. 1613 establece al respecto: Si
varias personas han prestado dinero al
deudor para el pago de la deuda, no ha-
br preferencia entre ellas, cualesquiera
que hayan sido las fechas de los diferen-
tes prstamos o subrogaciones.
Aunque la ley se refiere al caso parti-
cular de la subrogacin en favor del que
presta dinero para el pago, la regla es de
carcter general porque, a falta de una
expresa disposicin legal que establezca
la preferencia, impera el principio de la
igualdad de los acreedores.
581. Diferencia entre el pago efecti-
vo y el pago con subrogacin. El pago
efectivo extingue la obligacin de una
manera absoluta, erga omnes. Por eso este
modo de extinguirse las obligaciones no
se denomina simplemente pago, sino
pago efectivo; extingue real y efectiva-
mente el vnculo obligatorio.
Es verdad que el pago efectivo suele
originar posteriores consecuencias jurdi-
cas. Cuando el pago lo verifica un terce-
ro, sin conocimiento del deudor, queda
ste obligado a reembolsar (art. 1573).
Este derecho de reembolso del tercero
que paga proviene del cuasicontrato de
agencia oficiosa y tiene, por lo tanto, una
fuente u origen muy diverso que el dere-
cho del acreedor primitivo cuyo crdito,
por consecuencia del pago, qued defi-
nitivamente extinguido.
El pago con subrogacin, entre tan-
to, extingue la obligacin de una manera
relativa. No extingue la deuda erga om-
nes, sino slo respecto del acreedor que
recibi el pago. Contina vigente respec-
to del deudor y del subrogado que ocupa
el lugar del acreedor.
En verdad, pues, la obligacin no se
extingue: cambia nicamente la persona
del acreedor.
582. Diferencia entre el pago con
subrogacin y la novacin. La novacin
se opera, entre otras formas, por el cam-
bio de acreedor. Pero la obligacin que
media entre el nuevo acreedor y el deu-
dor es totalmente diversa de la que me-
diaba entre ste y el acreedor primitivo.
En suma, en la novacin cambia el acree-
dor y cambia, tambin, la obligacin.
En el pago con subrogacin, la obli-
gacin entre el deudor y el subrogado es
la misma obligacin; vara el acreedor,
pero no cambia la obligacin.
583. Paralelo entre el pago con subro-
gacin y la cesin de crditos. Entre la
cesin de crditos y el pago con subroga-
cin hay una notable semejanza que hace
indispensable precisar sus diferencias.
En efecto:
a) en ambas instituciones se opera un
cambio de acreedor y se conserva vigente
la obligacin en manos del subrogado y
del cesionario;
b) el cesionario y el subrogado ad-
quieren el crdito con todos sus acceso-
rios, privilegios e hipotecas (arts. 1612 y
1906);
197
c) la subrogacin convencional se su-
jeta a las reglas de la cesin de crdi-
tos.
169
Pero ambas instituciones difieren en
muchos aspectos.
a) La cesin de crditos supone siem-
pre un acuerdo de voluntades entre el
acreedor y el cesionario y le sirve de ttu-
lo o antecedente un contrato de compra-
venta, donacin, etc.
La subrogacin, salvo que se trate de
una subrogacin convencional, no requie-
re la voluntad del acreedor y se produce
aun contra esa voluntad.
b) En la cesin de crditos, tendr el
cesionario los derechos que se le hayan
cedido.
En cambio, en el pago con subroga-
cin, el subrogado tendr las acciones y
derechos del acreedor, adems de las que
le correspondan, digamos, por derecho
propio, en virtud del mutuo, de la fianza,
del mandato, de la agencia oficiosa, se-
gn los varios casos.
c) La cesin de crditos es siempre
solemne. La subrogacin no lo es, por
regla general. Es solemne nicamente la
subrogacin convencional y la subroga-
cin legal, en el caso del N 6 del
art. 1610.
d) Si el crdito se cede parcialmen-
te, el cesionario de una parte y el acree-
dor que conserva el saldo se encuentran
en igualdad de condiciones frente al deu-
dor.
En el pago con subrogacin el pri-
mer acreedor tiene un derecho de pagar-
se preferentemente al subrogado del saldo
de su crdito.
e) En la cesin efectuada a ttulo one-
roso, el cedente contrae la responsabili-
dad convenida y, en todo caso, se hace
responsable de la existencia del crdito;
el cesionario tiene contra el cedente una
accin de garanta.
El subrogado carece de esta accin
de garanta. En caso de no existir el cr-
dito, deber accionar entablando la ac-
cin de pago de lo no debido.
f) La cesin es un acto de especula-
cin. El cesionario podr cobrar la totali-
dad del crdito, cualquiera que haya sido
el precio pagado o ninguno, porque la
cesin puede ser a ttulo gratuito.
La subrogacin es una medida de pro-
teccin al tercero que paga o presta di-
nero para el pago, que no se justifica sino
en la medida de lo que ha desembolsa-
do. El subrogado no puede obtener del
deudor ms de lo que pag al acreedor.
4. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
584. Concepto. El pago con beneficio
de competencia es una modalidad del
pago, una excepcin a la regla en cuya
virtud ste debe ser total y el acreedor no
est obligado a recibir un pago parcial.
El art. 1625 dispone: Beneficio de
competencia es el que se concede a cier-
tos deudores para no ser obligados a pa-
gar ms de lo que buenamente puedan,
dejndoseles, en consecuencia, lo indis-
pensable para una modesta subsistencia,
segn su clase y circunstancias, y con car-
go de devolucin, cuando mejoren de for-
tuna.
El acreedor, pues, est obligado a
aceptar del deudor que goza del benefi-
cio de competencia el pago de la obliga-
cin, con deduccin de lo necesario para
procurarse el deudor una modesta sub-
sistencia.
585. Quines gozan del beneficio de
competencia. El beneficio de compe-
tencia se concede a ciertos deudores; el
acreedor no puede negrselo, sino que
es obligado a conceder este beneficio
(art. 1626, inc. 1).
Gozan del beneficio de competencia:
1. Los descendientes y ascendientes,
con tal que no hayan causado al acreedor
una ofensa de las calificadas como causas
de desheredamiento (art. 1626, N 1).
169
La subrogacin es, en realidad, una cesin
ficticia de crdito. Pothier la defina como una fic-
cin de derecho por la cual se considera que el
acreedor cede sus derechos, acciones, privilegios e
hipotecas a aquel de quien recibe lo que se le debe.
198
Se comprende que el acreedor, que
tiene el deber de socorrer a sus ascen-
dientes y descendientes necesitados, deba
admitir que se deduzca de su crdito lo
indispensable para la subsistencia de es-
tas personas.
Es comprensible, asimismo, que el
deudor se haga indigno del beneficio de
competencia si ha inferido al acreedor
una ofensa de aquellas que el art. 1208
califica como causales de desheredamien-
to; es inaceptable que pretenda subsistir
a expensas del ofendido.
2. El cnyuge, no separado judicial-
mente por su culpa (art. 1626, N 2).
3. Los hermanos, con tal de que no
se hayan hecho culpables para con el
acreedor de una ofensa igualmente gra-
ve que las indicadas como causas de des-
heredacin respecto de los descendientes
o ascendientes (art. 1626, N 3).
Fundado este caso en el parentesco,
como los anteriores, es obvio que el her-
mano autor de una grave ofensa no me-
rece que se le ampare con el beneficio
de competencia.
4. Los consocios que no sean auto-
res de una ofensa de la gravedad antes
descrita, pero slo en las acciones rec-
procas que nazcan del contrato de socie-
dad (art. 1626, N 4).
La sociedad colectiva que reglamenta
el Cdigo es un contrato intuito personae,
que supone entre los asociados una mu-
tua confianza. Esta ntima comunin de
intereses justifica que, en las obligacio-
nes que derivan del contrato de socie-
dad, los socios se deban, unos a otros, el
beneficio de competencia.
5. El donante, pero slo en cuanto
se trata de hacerle cumplir la donacin
prometida (art. 1626, N 5).
Justo es que el donante, autor de una
liberalidad, tenga derecho a obtener del
donatario que no le prive de lo indispen-
sable para una modesta subsistencia. El
art. 1417 reproduce la norma del art. 1626,
N 5.
6. El deudor de buena fe que hizo
cesin de bienes y es perseguido en los
que despus ha adquirido para el pago
completo de las deudas anteriores a la
cesin; pero slo le deben este beneficio
los acreedores en cuyo favor se hizo la
cesin (art. 1626, N 6).
De este modo, para gozar del benefi-
cio de competencia ser menester:
a) que el deudor haya hecho cesin
de bienes.
El deudor que, a consecuencia de ac-
cidentes inevitables es incapaz de pagar
sus deudas y abandona espontneamente
sus bienes a sus acreedores, es merece-
dor de conservar lo necesario para una
modesta subsistencia;
b) que se le persiga por deudas an-
teriores a la cesin en los bienes adqui-
ridos despus de ella.
Goza el deudor del beneficio de com-
petencia respecto de los acreedores ante-
riores a la cesin de bienes y en cuyo
favor se hizo.
586. Beneficio de competencia del
fallido. El art. 237 de la Ley de Quiebras
dispone que el fallido rehabilitado goza-
r del beneficio de competencia que
acuerda al deudor insolvente el N 6 del
art. 1626 del Cdigo Civil, mientras no se
haya sobresedo definitivamente en el caso
del artculo 165 de esta ley.
Para ello es requisito est firme la re-
solucin que lo absuelve, o que sobresee
definitivamente en el juicio criminal de
calificacin de la quiebra.
587. El beneficio de competencia y el
derecho de alimentos. El deudor tiene
derecho a reservarse de sus bienes lo
indispensable para una modesta subsis-
tencia, segn su clase y circunstancias.
Tiene el beneficio de competencia, por
tanto, un carcter alimenticio, que acen-
ta el art. 1627: No se pueden pedir ali-
mentos y beneficio de competencia a un
mismo tiempo. El deudor elegir.
En consecuencia, el deudor que goza
de una pensin alimenticia no podr in-
vocar el beneficio de competencia; por
la inversa es natural que carezca del de-
recho de alimentos el deudor que, me-
diante el beneficio de competencia, se
199
ha reservado lo necesario para su con-
grua subsistencia.
Se observa que gozan del beneficio
de competencia, aproximadamente, las
mismas personas a quienes se debe ali-
mentos, de acuerdo con el art. 321.
Sin embargo, puede anotarse una sus-
tancial diferencia: el derecho de alimen-
tos puede hacerse valer por va de accin;
el beneficio de competencia, slo por va
de excepcin.
170
588. Efectos del beneficio de com-
petencia. El pago con beneficio de com-
petencia es un pago parcial que deja
subsistente la obligacin en la parte in-
soluta.
El art. 1625 expresa que los deudores
se reservan bienes indispensables para
subsistir modestamente con cargo de de-
volucin cuando mejoren de fortuna.
Toca al juez determinar la suma ade-
cuada para la congrua subsistencia del
deudor.
IV. LA DACIN EN PAGO
589. Concepto. La dacin en pago es
un modo de extinguirse las obligaciones
que consiste en la prestacin de una cosa
diversa de la debida.
Las obligaciones deben cumplirse li-
teralmente, en la forma convenida; el
acreedor no est obligado a recibir cosa
distinta de la que se le debe, ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor la
ofrecida (art. 1569).
Pero el acreedor, a quien no es lcito
forzar a que reciba cosa diversa de la de-
bida, puede hacerlo voluntariamente. La
dacin en pago es el resultado de una
convencin entre el deudor y el acree-
dor que permite a aqul liberarse con la
realizacin de una prestacin distinta de
la que forma el objeto de la obligacin.
590. Requisitos de la dacin en
pago. No ha reglamentado el Cdigo la
dacin en pago. Las reglas que la rigen
fluyen de los principios generales.
a) Ser menester, por de pronto, la
existencia de una obligacin destinada a
extinguirse. De otra manera la dacin en
pago carecera de causa.
La obligacin llamada a extinguirse
podr ser civil o natural.
b) Es preciso que haya una diferen-
cia entre la prestacin debida y aquella
que el deudor realiza. Si as no fuera,
estaramos en presencia de un pago.
c) Es indispensable el consentimien-
to del acreedor. Slo con su anuencia pue-
de el deudor liberarse dando en pago
una cosa distinta de la debida.
d) Cuando la dacin en pago se tra-
duzca en dar una cosa, el deudor debe ser
capaz de enajenarla y dueo de la misma.
Sobre el particular rigen las reglas ge-
nerales del pago, consignadas en el
art. 1575.
e) La dacin en pago debe hacerse
con las solemnidades legales.
Si se da en pago un inmueble, la da-
cin en pago habr de constar por escri-
tura pblica. Slo cumpliendo esta
solemnidad legal ser posible la inscrip-
cin correspondiente en el Registro del
Conservador.
El art. 245 de la Ley de Quiebras dis-
pone que si el deudor tuviere la libre ad-
ministracin de sus bienes, podr entregar
desde luego al acreedor, en pago de su
obligacin, los que comprendan la cesin,
apreciados de comn acuerdo. Si entre
los bienes cedidos hubiere alguno de la
clase que se menciona en el inc. 2 del
art. 1801 del Cdigo Civil, el acuerdo de-
ber reducirse a escritura pblica.
591. Eviccin de la cosa dada en
pago. Qu sucede si la cosa dada en
pago es evicta?
Supngase que A deba a B $ 100.000
y le dio en pago un automvil. B es priva-
170
Se ha fallado que el beneficio de competen-
cia no requiere una declaracin previa y puede ha-
cerse valer invocando la excepcin del N 7 del
art. 464 del C. de P. Civil, esto es, la falta de fuerza
ejecutiva del ttulo. R. de D. y J., t. VIII, sec. 1,
pg. 215.
200
do de la cosa por consecuencia de la ac-
cin que entabla un tercero.
Qu acciones tiene B en contra de
A? Se ha extinguido la obligacin de A
de pagar $ 100.000, a pesar de la evic-
cin de que B ha sido vctima?
La solucin de este problema est n-
timamente relacionada con la naturaleza
de la dacin en pago; del criterio que se
adopte acerca de esta naturaleza depen-
den las consecuencias de la eviccin.
592. La dacin en pago considerada
como una novacin por cambio de obje-
to. Consecuencias. La mayor parte de la
doctrina ve en la dacin en pago una
novacin por cambio de objeto.
La novacin es la sustitucin de una
antigua obligacin por una nueva, extin-
guindose consecuencialmente la prime-
ra. Por la dacin en pago se extingue
una obligacin para dejar lugar a otra
obligacin que tiene por objeto la cosa
dada en pago.
La nueva obligacin est destinada a
extinguirse de inmediato; pero la circuns-
tancia de tener la nueva obligacin una
vida fugaz no cambiara la naturaleza ju-
rdica de la operacin.
171
En suma, en la dacin en pago se ex-
tingue la obligacin que el deudor tena
contrada, se crea una nueva obligacin
que tiene por objeto la cosa dada en pago
y esta nueva obligacin se extingue ape-
nas nacida.
172
Fcil es percibir las consecuencias de
esta doctrina en caso de eviccin. La pri-
mitiva obligacin se ha extinguido; el deu-
dor ha quedado liberado de ella y cesa la
responsabilidad de los fiadores y codeu-
dores solidarios; quedan extinguidas las
hipotecas o prendas que la garantizaban.
La eviccin sobreviniente no puede
revivir el primitivo crdito, extinguido
irrevocablemente. El acreedor evicto slo
tiene derecho para que el deudor le in-
demnice los perjuicios que la privacin
de la cosa le ocasione, para que le sanee
la eviccin.
Su derecho no tiene garantas de nin-
guna clase, porque las prendas, hipote-
cas, fianzas, etc., que aseguraban su
crdito primitivo, se han extinguido jun-
to con ste.
593. La dacin en pago y la fianza. A
propsito del contrato de fianza, dispone
el art. 2382: Si el acreedor acepta volun-
tariamente del deudor principal en des-
cargo de la deuda un objeto distinto del
que este deudor estaba obligado a darle
en pago, queda irrevocablemente extin-
guida la fianza, aunque despus sobre-
venga eviccin del objeto.
La disposicin parece confirmar ple-
namente la tesis que reputa la dacin en
pago una verdadera novacin. La obliga-
cin primitiva se ha extinguido y, por lo
mismo, ha cesado igualmente la responsa-
bilidad del fiador. Por nuestra parte, no
vemos en este caso del art. 2382 una con-
firmacin de la doctrina de la novacin.
a) La disposicin expresa que se ex-
tingue irrevocablemente la fianza, pero
no la obligacin principal.
La extincin de la fianza no significa
necesariamente que haya novacin. El
art. 1647 dispone que la prrroga del pla-
zo no produce novacin y, sin embargo,
extingue la responsabilidad de los fiadores.
b) La disposicin, ms bien, sugiere
la idea contraria. Aunque como conse-
cuencia de la eviccin renaciera el crdi-
to primitivo, no renacera la fianza,
porque el fiador ha quedado irrevocable-
mente liberado con la aceptacin del
acreedor, en descargo de la deuda, de
una cosa distinta de la debida.
c) En fin, la disposicin, tomada de
Pothier, no tiene ms justificacin que el
propsito de proteger al fiador. El fiador
171
R. de D. y J., t. XXXII, sec. 2, pg. 39.
172
Dice Alessandri: Es cierto que esta nueva
obligacin que recae sobre las cosas que el deudor
ofrece en pago, ha vivido slo un instante, un mi-
nuto si se quiere, el instante en que se efecta el
pago y la entrega de esa misma cosa; pero el he-
cho de que esta nueva obligacin que viene a re-
emplazar a la antigua haya vivido un instante no
altera la naturaleza jurdica de la operacin, ni obs-
ta para que sea una verdadera novacin por cam-
bio de objeto. Apuntes, pg. 346.
201
no puede resultar perjudicado por los
arreglos que se hayan realizado entre
acreedor y deudor. La dacin en pago le
habra privado de la oportunidad de pa-
gar al acreedor, mientras el deudor era
solvente y de repetir en su contra.
173
594. La dacin en pago, modalidad
del pago. Consecuencias. La opinin tra-
dicional vio en la dacin en pago una
modalidad del pago, por derogacin de
la regla que obliga al deudor a suminis-
trar estrictamente lo debido.
174
El deudor no contrae ninguna nueva
obligacin: obtiene slo del acreedor el
permiso para liberarse de su obligacin
por medio de una prestacin diversa de
la debida.
La regla del art. 2382 es exclusiva de
la fianza, dictada por una especial defe-
rencia para con el fiador.
Fcil es tambin percibir las conse-
cuencias de esta doctrina en el caso de
eviccin.
Se aplican a la dacin en pago las
mismas reglas que al pago. Si el acreedor
sufre eviccin de la cosa dada en pago,
que resulta no ser del deudor sino de un
tercero que la reclama, la dacin en pago
no habr sido eficaz para extinguir la obli-
gacin.
El acreedor que sufre eviccin podr
ejercitar las acciones de que dispona, se-
gn el crdito primitivo, y prevalerse de
las garantas que lo aseguraban. La regla
no rige para la fianza, en virtud de un
texto legal expreso.
En resumen:
a) En la dacin en pago, considerada
como una novacin, el crdito se extin-
gue y no revive, aunque sobrevenga la
eviccin.
En la dacin en pago, modalidad del
pago, el crdito subsiste porque, en caso
de eviccin, la dacin en pago no habra
sido capaz de extinguir la obligacin.
b) En la dacin en pago, reputada
novacin, el acreedor slo puede inten-
tar una accin de perjuicio, sin garanta
alguna; las garantas se extinguieron con
el crdito.
En la dacin en pago considerada una
modalidad del pago, el acreedor puede
ejercitar todos sus derechos derivados del
crdito que no lleg a extinguirse, con
todas sus garantas, a excepcin de las
fianzas que se extinguen.
595. Dacin en pago y compraventa.
La dacin en pago, cuando se da una
cosa por dinero, tiene todas las aparien-
cias de una compraventa.
A debe a B $ 30.000 y le da en pago
un piano.
La compraventa va aparejada de una
compensacin: el deudor que da la cosa
no recibe el precio porque ste se com-
pensa con su deuda.
La distincin tiene una importancia
prctica considerable. El art. 73 de la Ley
de Quiebras dispone que es nulo y de
ningn valor, relativamente a la masa, eje-
cutado por el deudor comerciante desde
los diez das anteriores a la cesin de pa-
gos hasta el da de la declaracin de quie-
bra, todo pago de deuda vencida que
no sea efectuado en la forma estipulada
en la convencin. Se excepta la dacin
en pago de efectos de comercio que equi-
vale a un pago en dinero.
En las condiciones apuntadas, la da-
cin en pago adolecera de nulidad; la
compraventa sera vlida.
La calificacin de la naturaleza del
acto depender de las circunstancias que
pondrn de relieve la intencin de las
partes contratantes.
175
V. LA NOVACIN
596. Concepto. La novacin, segn el
art. 1628, es la sustitucin de una nueva
obligacin a otra anterior, la cual queda
por tanto extinguida.
173
Claro Solar, ob. cit., t. XII, N 1675.
174
Pothier, Obligations, N 520.
175
R. de D. y J., t. XXII, sec. 1, pg. 99.
202
Una nueva obligacin, pues, sustitu-
ye a la antigua. La antigua obligacin se
extingue y por ello la novacin es un
modo de extinguir las obligaciones. Pero,
al mismo tiempo, se crea una nueva obli-
gacin de donde el nombre de nova-
cin dado a esta figura jurdica y por
este motivo el art. 1630 habla, con pro-
piedad, de contrato de novacin.
La novacin es una operacin con
una doble finalidad, extintiva y creado-
ra de obligaciones. La deuda que en-
gendra toma el lugar de la extinguida.
El acreedor renuncia a su crdito para
adquirir uno nuevo; el deudor consien-
te en contraer una nueva obligacin, a
fin de obtener la liberacin de otra an-
terior.
Cada uno de estos efectos es la causa
del otro. La creacin de la nueva obliga-
cin es la causa que extingue la antigua;
la extincin de la antigua obligacin es
la causa de la formacin de la nueva. Am-
bas operaciones son, por tanto, partes in-
separables de un sistema que constituye y
caracteriza la novacin.
1. REQUISITOS DE LA NOVACIN
597. Enunciacin. La novacin pue-
de revestir diversas formas; pero en toda
clase de novacin deben concurrir los si-
guientes requisitos:
1. Una obligacin destinada a extin-
guirse;
2. Una nueva obligacin que reem-
plaza a la anterior;
3. Diferencia sustancial entre ambas
obligaciones;
4. Capacidad para novar;
5. Intencin de novar o animus no-
vandi.
598. Existencia de una obligacin des-
tinada a extinguirse. Si la novacin con-
siste en la sustitucin de una obligacin
por otra, es obvio que supone la existen-
cia de una primera obligacin. La nueva
obligacin tiene como razn de ser la an-
terior que se extingue.
La obligacin primitiva debe ser vli-
da; la nulidad de la primera obligacin
hace igualmente invlida la novacin. Tal
es el principio general.
Pero para resolver con exactitud las
consecuencia de la nulidad de la primiti-
va obligacin es menester detenerse a exa-
minar las causas que determinan la nuli-
dad.
En efecto, las obligaciones que provie-
nen de actos a que faltan las solemnida-
des prescritas por la ley nulas absoluta-
mente y las contradas por incapaces
dotados de suficiente juicio y discernimien-
to relativamente nulas son obligaciones
naturales (art. 1470, N
os
1 y 3) y pueden
ser novadas.
176
El art. 1630 dispone: Para que sea
vlida la novacin es necesario que tanto
la obligacin primitiva como el contrato
de novacin, sean vlidos, a lo menos na-
turalmente.
Las obligaciones naturales legitiman
el pago y la novacin, al cabo, es un pago
con obligaciones.
Por otra parte, si la obligacin es nula
relativamente, la novacin puede impor-
tar una ratificacin tcita, que purga el
vicio de nulidad, siempre que concurran
los requisitos que la ley prescribe para la
eficacia de la ratificacin (art. 1695).
599. Obligacin primitiva condicio-
nal. El art. 1633 establece una lgica con-
secuencia de los principios enunciados.
Si la primera obligacin es condicional,
sujeta a una condicin suspensiva no
hay novacin, mientras est pendiente
la condicin.
Pendiente la condicin suspensiva, la
obligacin no existe an. Cumplida la
condicin, la obligacin se reputar ha-
ber sido siempre pura y simple y la nova-
cin existir desde la celebracin del
contrato de novacin.
Pero, si la condicin llega a fallar, o
si antes de su cumplimiento se extingue
la obligacin antigua, no habr novacin
176
Vanse los N
os
55 y sigts.
203
(art. 1633, inc. 1). En uno y otro caso,
no habr habido obligacin que sustituir
por una nueva.
Pero las partes pueden convenir que
la primera obligacin condicional quede
abolida, desde luego, y se la reemplace
por una nueva obligacin. Dispone el
art. 1633, inc. 2: Con todo, si las partes,
al celebrar el segundo contrato, convie-
nen en que el primero quede desde lue-
go abolido, sin aguardar el cumplimiento
de la condicin pendiente, se estar a la
voluntad de las partes.
Este convenio no importa novacin.
Crea una obligacin, pero no extingue
una anterior que no lleg a formarse.
600. Creacin de una nueva obligacin.
La creacin de una nueva obligacin es
indispensable para que haya novacin.
La nueva obligacin debe ser, a lo
menos, vlida naturalmente (art. 1630).
Si la nueva obligacin es condicional,
subordinada a una condicin suspensiva,
no hay novacin mientras no se cumpla
la condicin; fallida la condicin, la no-
vacin quedar frustrada (art. 1633).
601. Diferencia entre ambas obliga-
ciones. Entre ambas obligaciones debe
existir una sustancial diferencia; slo de
este modo podr hablarse de una nue-
va obligacin.
La diferencia entre ambas obligacio-
nes ha de referirse a los elementos esen-
ciales de la obligacin: acreedor, deudor
y objeto debido. Tales son, en efecto, las
formas que puede revestir la novacin,
de acuerdo con el art. 1631.
La diferencia de elementos secunda-
rios o accidentales, como el lugar o la
poca del pago, no es bastante para pro-
ducir novacin.
602. Capacidad para novar. La nova-
cin produce el doble efecto de extin-
guir y de crear una obligacin.
El acreedor ha de ser capaz de dispo-
ner de los derechos que tena en virtud
de la primitiva obligacin porque la no-
vacin importa para l una renuncia de
tales derechos.
En cuanto crea una obligacin nue-
va, la novacin es un contrato y el deu-
dor, consiguientemente, debe ser capaz
de celebrarlo y contraer la obligacin que
de l emana. Sin embargo, como la ley
exige que el contrato de novacin sea v-
lido a lo menos naturalmente, pueden
novar los relativamente incapaces que tie-
nen suficiente juicio y discernimiento.
Basta, pues, que el deudor sea capaz de
contraer una obligacin natural.
603. Poder para novar. La novacin pue-
de ser hecha por medio de mandatario.
El art. 1629 dispone: El procurador
o mandatario no puede novar si no tie-
ne especial facultad para ello, o no tie-
ne la libre administracin de los negocios
del comitente o del negocio a que per-
tenece la deuda.
La clusula de libre administracin
no confiere al mandatario la facultad
de ejecutar los actos que requieren un
poder especial, sino para llevar a cabo
los actos de administracin y los que
las leyes designan como autorizados
por dicha clusula (arts. 2132 y 2133).
Ha sido menester una disposicin ex-
presa de la ley para que el mandatario
general pueda novar las obligaciones del
mandante.
604. nimo de novar. La circunstancia
de que una persona obligada contraiga una
nueva obligacin no hace naturalmente su-
poner que su propsito es sustituir la pri-
mera obligacin por la segunda.
Este propsito debe ser manifestado
por las partes de una manera clara y cier-
ta; de otro modo, ambas obligaciones exis-
tirn paralelamente.
La manifestacin de este propsito o
nimo de novar puede ser expresa o tci-
ta. Es expreso el nimo de novar cuando
las partes formalmente lo manifiestan; es
tcito, cuando es imposible que ambas
obligaciones coexistan y, por lo tanto, la
nueva obligacin envuelve la extincin de
la anterior.
204
El animus novandi es esencial en la
novacin. El art. 1634 expresa: Para que
haya novacin es necesario que lo decla-
ren las partes o que aparezca indudable-
mente que su intencin ha sido novar
porque la nueva obligacin envuelve la
extincin de la antigua.
Si no se manifiesta en forma expresa
el nimo de novar o ambas obligaciones
no son incompatibles, se mirarn las dos
obligaciones como coexistentes, y valdr
la obligacin primitiva en todo aquello en
que la posterior no se opusiere a ella, sub-
sistiendo en esa parte los privilegios y cau-
ciones de la primera (art. 1634, inc. 2).
605. Caso en que el nimo de novar
debe ser expreso. Sin embargo, cuando
la novacin se opera por el cambio de
deudor, el nimo de novar debe ser ne-
cesariamente expreso. Con arreglo a lo
prevenido en el art. 1635, es menester que
el acreedor exprese su voluntad de dar
por libre al primitivo deudor.
El hecho de que otra persona se cons-
tituya deudor no hace indudable el nimo
de novar. El tercero que se obliga podr
hacerlo en el carcter de fiador o codeu-
dor solidario, o ser un simple diputado
para el pago; una expresa declaracin de
voluntad de liberar al primitivo deudor es,
por consiguiente, indispensable.
2. FORMAS DE LA NOVACIN
606. Diversas formas de novacin. De
acuerdo con el art. 1631, la novacin pue-
de efectuarse de tres modos:
1. Sustituyndose una nueva obliga-
cin a otra, sin que intervenga nuevo
acreedor o deudor.
2. Contrayendo el deudor una nueva
obligacin respecto de un tercero, y de-
clarndole, en consecuencia, libre de la
obligacin primitiva el primer acreedor, y
3. Sustituyndose un nuevo deudor
al antiguo, que en consecuencia queda
libre.
En el primer caso permanecen los mis-
mos, el acreedor y el deudor; cambia la
obligacin y como generalmente este cam-
bio se refiere al objeto de la misma, se la
denomina novacin objetiva. En los dos
casos restantes, el cambio incide en el
sujeto, activo o pasivo, de la obligacin:
la novacin es subjetiva.
La novacin objetiva puede revestir
dos formas: 1) novacin por cambio de
objeto o 2) por cambio de causa. La no-
vacin subjetiva, a su vez, puede igual-
mente adoptar dos formas: 1) por cambio
de acreedor o 2) de deudor.
607. Novacin por cambio de obje-
to. Es preciso para que haya novacin
que el deudor se obligue a llevar a cabo
una prestacin diversa, esto es, que va-
re el objeto de la obligacin.
El objeto de la obligacin debe expe-
rimentar una transformacin sustancial;
no hay novacin, pues, si conservndose
en lo que tiene de esencial la prestacin
debida, varan sus circunstancias secun-
darias o accesorias.
No hay novacin, por consiguiente,
si las partes se limitan a constituir una
garanta que asegure el cumplimiento de
la obligacin,
177
convienen en suprimir
las existentes, cambian la forma
178
o el
lugar de pago, etc.
El legislador ha credo prudente ocu-
parse de los ms importantes cambios que
pueden efectuarse para decidir si hay no-
vacin o cules son sus consecuencias.
608. Mutacin del lugar del pago. El
art. 1648 dispone: La simple mutacin
de lugar para el pago dejar subsistentes
los privilegios, prendas e hipotecas de la
obligacin, y la responsabilidad de los co-
deudores solidarios y subsidiarios, pero
sin nuevo gravamen.
En otros trminos, la mutacin del
lugar del pago no produce novacin; la
obligacin subsiste con sus accesorios y
asimismo la responsabilidad de fiadores
y codeudores solidarios, quienes, sin em-
177
R. de D. y J., t. XXII, sec. 1, pg. 388.
178
R. de D. y J., t. XLI, sec. 1, pg. 150.
205
bargo, no estn obligados a soportar los
mayores gastos que ocasione el cambio
de lugar para el pago.
609. Prrroga y reduccin del pla-
zo. La ampliacin y la reduccin del
plazo no alteran sustancialmente la pres-
tacin y no importan consiguientemen-
te novacin.
El art. 1649 dispone: La mera am-
pliacin del plazo de una deuda no
constituye novacin; pero pone fin a
la responsabilidad de los fiadores y ex-
tingue las prendas e hipotecas consti-
tuidas sobre otros bienes que los del
deudor; salvo que los fiadores o los due-
os de las cosas empeadas o hipote-
cadas accedan expresamente a la am-
pliacin.
La ampliacin del plazo importa pro-
longar en el tiempo la responsabilidad
de los fiadores y de los terceros que han
hipotecado o empeado bienes suyos en
garanta de una deuda ajena. Si bien no
importa novacin, cesa su responsabili-
dad. La obligacin subsiste y con ella las
cauciones prendas e hipotecas consti-
tuidas por el propio deudor sobre sus
bienes.
Subsistir, sin embargo, la responsa-
bilidad de fiadores y terceros dueos de
los bienes empeados o hipotecados, si
expresamente aceptan la prrroga del
plazo.
Por su parte, el art. 1650 aade: Tam-
poco la mera reduccin del plazo consti-
tuye novacin; pero no podr reconvenirse
a los codeudores solidarios o subsidiarios
sino cuando expire el plazo primitivamen-
te estipulado.
A los fiadores y codeudores no afecta
la reduccin del plazo, a menos que acep-
ten la reduccin; no podr persegurse-
les sino una vez expirado el primitivo
plazo convenido.
610. Aumento o disminucin de la
cantidad, gnero o especies debidas. Si
se aumenta o disminuye la cantidad de
las cosas debidas genricamente, se qui-
ta o aade una especie, no cambia sus-
tancialmente el objeto de la obliga-
cin.
179
El art. 1646 prescribe: Cuando la se-
gunda obligacin consiste simplemente
en aadir o quitar una especie, gnero o
cantidad a la primera, los codeudores sub-
sidiarios y solidarios podrn ser obliga-
dos hasta concurrencia de aquello en que
ambas obligaciones convienen.
No hay novacin, subsiste la respon-
sabilidad de los deudores solidarios y sub-
sidiarios, pero no podr exigrseles sino
aquello en que ambas obligaciones coin-
ciden.
Ambas obligaciones convienen en lo que la
segunda tenga de menos que la primera. No
creemos que pueda reclamarse de los fiadores y
codeudores aquello a que primitivamente se obli-
garon, si la nueva obligacin consiste en quitar
una especie, gnero o cantidad. Si as fuera, re-
sultaran obligados en trminos ms gravosos que
el deudor. Por lo que toca al fiador, la ley pre-
viene expresamente (arts. 2343 y 2344) que no
puede obligarse a ms de lo que debe el deudor
principal, ni en trminos que importen mayor
gravamen.
611. Estipulacin de una clusula
penal. La estipulacin de una clusula
penal no altera la prestacin debida,
como que tiene solamente por objeto ase-
gurar su cumplimiento. No produce, en
principio, novacin.
El art. 1647 dispone: Si la nueva obli-
gacin se limita a imponer una pena para
en caso de no cumplirse la primera, y son
exigibles juntamente la primera obligacin
y la pena, los privilegios, fianzas, prendas
e hipotecas subsistirn hasta concurrencia
de la deuda principal sin la pena. Mas, si
en el caso de infraccin es solamente exi-
gible la pena, se entender novacin des-
de que el acreedor exige slo la pena, y
quedarn por el mismo hecho extingui-
dos los privilegios, prendas e hipotecas de
la obligacin primitiva, y exonerados los
que solidaria o subsidiariamente accedie-
ron a la obligacin primitiva y no a la esti-
pulacin penal.
179
R. de D. y J., t. XXI, sec. 1, pg. 461.
206
Una distincin es indispensable:
a) son exigibles la primitiva obliga-
cin y la pena, y
b) es nicamente exigible la pena.
No hay novacin en el primer caso.
Subsisten las garantas y privilegios, as
como la responsabilidad de fiadores y co-
deudores, hasta concurrencia de la obli-
gacin principal, sin la pena.
En el segundo caso, hay novacin des-
de que el acreedor reclama el pago de la
pena. La obligacin cambia de objeto,
cesa la responsabilidad de los deudores
solidarios y subsidiarios y se extinguen las
cauciones y privilegios.
612. Novacin por cambio de cau-
sa. Hay novacin por cambio de obliga-
cin cuando, permaneciendo invariable
el objeto debido, cambia o vara la causa
de la obligacin.
Tal es el caso de quien debe pagar
una determinada suma como precio de
una compraventa y conviene con su acree-
dor retener dicha suma en calidad de
mutuo. Se extingue la obligacin de pa-
gar el precio y se reemplaza por la del
mutuario de restituir la suma prestada.
613. Novacin por cambio de acree-
dor. Se opera la novacin por cambio de
acreedor cuando el deudor contrae una
nueva obligacin para con un tercero, de-
clarndole libre el acreedor de la primi-
tiva obligacin (art. 1631, N 2).
El deudor se libera, pues, respecto de
su acreedor y se obliga para con otra per-
sona; el objeto debido es el mismo y uno
mismo el deudor; solamente vara la per-
sona del acreedor.
Tiene ordinariamente lugar cuando
el acreedor es a su vez deudor de una
tercera persona en cuyo favor se obliga
el deudor, en virtud de la nueva obliga-
cin. As, A es acreedor de B por $ 15.000
y deudor de C de la misma cantidad; B se
obliga a pagar a C $ 15.000, liberndole
A de su obligacin.
614. Requisitos de la novacin por
cambio de acreedor. La novacin por
cambio de acreedor se produce con los
siguientes requisitos:
a) que consienta el deudor en obli-
garse para con el nuevo acreedor.
No puede el deudor contraer una
nueva obligacin si no consiente en
ello.
El deudor puede quedar obligado
para con un tercero, sin su consentimien-
to, por una cesin del crdito o como
resultado de una subrogacin. Pero, en
tales casos, la obligacin es la misma y no
hay, por lo tanto, novacin.
El art. 1632 advierte que no hay no-
vacin cuando un tercero es subrogado
en los derechos del acreedor o cuando
el acreedor diputa a una persona para
recibir por l.
La novacin por cambio de acreedor
se asemeja a la cesin de crditos; pero
la cesin de crditos no requiere el con-
sentimiento del deudor;
b) que el acreedor consienta en dar
por libre al deudor, en vista de la nueva
obligacin que contrae.
El acreedor podr verse privado de
su crdito, sin su consentimiento; as ocu-
rre en el pago con subrogacin, pero
jams en la novacin por cambio de acree-
dor;
c) que consienta el nuevo acreedor.
El tercero debe expresar su voluntad
de erigirse en acreedor.
615. Novacin por cambio de deu-
dor. Tiene lugar la novacin por cam-
bio de deudor cuando se sustituye un
nuevo deudor al antiguo que, en con-
secuencia, queda libre (art. 1631, N 3).
El deudor se libera de la obligacin
que otra persona contrae. Es una misma
la prestacin y uno mismo el acreedor;
vara slo el deudor.
Prcticamente tiene lugar cuando el
deudor primitivo es acreedor del nuevo
deudor. Por ejemplo, A es deudor de B
por $ 5.000 y C es igualmente deudor de
A por igual suma. C se obliga a pagar a B
$ 5.000 y queda libre A de la obligacin;
A queda libre para con B y C se libera
respecto de A.
207
616. Requisitos de la novacin por
cambio de deudor. He aqu los requisi-
tos para que se produzca la novacin por
cambio de deudor:
a) que el acreedor consienta en libe-
rar al primitivo deudor.
Consigna esta exigencia, en forma pe-
rentoria, el art. 1635: La sustitucin de
un nuevo deudor a otro no produce no-
vacin, si el acreedor no expresa su vo-
luntad de dar por libre al primitivo
deudor.
Si el acreedor no libera al deudor
primitivo, segn las circunstancias, el
nuevo deudor ser un fiador, un codeu-
dor solidario o un simple diputado para
el pago.
En efecto, el art. 1635 previene an:
A falta de esta expresin, se entender
que el tercero es solamente diputado
por el deudor para hacer el pago, o
que dicho tercero se obliga con l soli-
daria o subsidiariamente, segn parez-
ca deducirse del tenor o espritu del
acto.
Por ejemplo, A adquiere de B un in-
mueble gravado con una hipoteca a fa-
vor de C y, en parte de precio, toma a su
cargo la deuda hipotecaria. La obligacin
de A para con B subsiste, a menos que C
le libere; de otro modo, A es un simple
diputado de B para el pago;
b) que consienta el nuevo deudor.
Si no consiente el nuevo deudor no
hay novacin; habr una cesin de ac-
ciones del primitivo deudor a su acree-
dor y los efectos de este acto se sujetan
a las reglas de la cesin de acciones
(art. 1636), en el supuesto, naturalmen-
te, de que el primitivo deudor sea acree-
dor del nuevo deudor.
617. Consentimiento del primitivo
deudor. Delegacin y expromisin. La
novacin por cambio de deudor no re-
quiere el consentimiento del primitivo
deudor; puede efectuarse sin su consen-
timiento (art. 1631, N 3, inc. 2).
Esta regla es la consecuencia lgica
del principio consagrado en el art. 1572
que autoriza para pagar a cualquiera per-
sona, sin conocimiento y aun contra la
voluntad del deudor.
El cambio de deudor, con todo, pue-
de llevarse a cabo con el consentimiento
del deudor primitivo. Se denomina, en-
tonces, delegacin. El art. 1631, N 3, pre-
viene: Esta tercera especie de novacin
puede efectuarse sin el consentimiento
del primer deudor. Cuando se efecta con
su consentimiento, el segundo deudor se
llama delegado del primero.
El primitivo deudor, pues, toma la ini-
ciativa. A es deudor de B; le presenta a C
que consiente en obligarse; B acepta y
libera a A.
Si, por el contrario, no interviene el
consentimiento del primer deudor, la ope-
racin se denomina expromisin. El nue-
vo deudor toma la iniciativa. A se ofrece
para obligarse por B en favor de C; C
acepta y declara libre a B.
618. Delegacin perfecta e imper-
fecta. Expromisin y adpromisin. La
delegacin puede ser perfecta e imper-
fecta. La primera tiene lugar cuando el
acreedor consiente en dar por libre al
primitivo deudor y produce novacin;
la segunda, cuando no consiente en li-
berar al primer deudor.
La expromisin, en el mismo caso,
esto es, cuando el acreedor libera al pri-
mitivo deudor, produce novacin; en caso
contrario, no tiene lugar la novacin y
recibe el nombre de adpromisin.
En suma, la delegacin perfecta y la
expromisin producen novacin; no la
producen la delegacin imperfecta y la
adpromisin y el tercero ser considera-
do como fiador, codeudor solidario o di-
putado para el pago.
180
180
En la adpromisin, que se opera sin el con-
sentimiento del primitivo deudor, el tercero no po-
dr considerarse como un diputado, para el pago;
se le podr considerar como fiador, puesto que la
fianza puede otorgarse sin orden, sin conocimien-
to y aun contra la voluntad del principal deudor
(art. 2345).
208
3. EFECTOS DE LA NOVACIN
619. La novacin extingue la obliga-
cin. Consecuencias. La novacin produ-
ce un doble efecto: extingue la obligacin
primitiva y crea una nueva obligacin
completamente diversa de la anterior.
El legislador ha expresado cules son
las principales consecuencias de estos efec-
tos fundamentales:
a) Extinguida la obligacin, se extin-
guen tambin los intereses. De cualquier
modo que se haga la novacin, quedan
por ella extinguidos los intereses de la
primera deuda, si no se expresa lo con-
trario (art. 1640).
b) Se extinguen los privilegios inhe-
rentes a la antigua obligacin. As lo dis-
pone el art. 1641: Sea que la novacin se
opere por la sustitucin de un nuevo deu-
dor o sin ella, los privilegios de la primera
deuda se extinguen por la novacin.
c) Se extinguen las prendas e hipote-
cas que aseguraban la obligacin antigua.
Tal es la regla del art. 1642, inc. 1: Aun-
que la novacin se opere sin la sustitu-
cin de un nuevo deudor, las prendas e
hipotecas de la obligacin primitiva no
pasan a la obligacin posterior, a menos
que el acreedor y el deudor convengan
expresamente en la reserva.
d) En fin, cesa la responsabilidad de
los fiadores y codeudores solidarios. La
novacin liberta a los codeudores solida-
rios o subsidiarios, que no han accedido
a ella (art. 1645).
Ya el art. 1519 haba expresado que
la novacin entre el acreedor y uno cual-
quiera de los deudores solidarios, liberta
a los otros, a menos que stos accedan a
la obligacin nuevamente constituida.
Por su parte, el art. 2381, N 3, expresa
que la fianza se extingue por la extincin
total o parcial de la obligacin principal.
620. Las estipulaciones de las partes
pueden modificar estos efectos. Nada obs-
ta para que las partes convencionalmente
modifiquen los efectos sealados. En cada
caso la ley se ha cuidado de consignar este
derecho que asiste a las partes.
El art. 1640 previene que dejan de co-
rrer los intereses, pero cuida de aadir:
si no se expresa lo contrario. Se extin-
guen las prendas e hipotecas, pero el
art. 1642 declara que este efecto se pro-
duce, a menos que el acreedor y el deu-
dor convengan expresamente en la
reserva. Cesar la responsabilidad de fia-
dores y codeudores ante la nueva obliga-
cin, a menos, segn el art. 1645, que
no hayan accedido a ella.
Las partes, pues, pueden convenir que
continen debindose los intereses; que
las prendas e hipotecas que caucionaban
la primera obligacin subsistan para ase-
gurar el cumplimiento de la segunda; que
la obligacin nueva cuente con la garan-
ta de los fiadores y codeudores solida-
rios que caucionaban la extinguida.
Los privilegios de la primera obliga-
cin, en cambio, se extinguen irremedia-
blemente. El art. 1641, contrastando con
los dems citados, no autoriza la reserva.
Los privilegios son inherentes a los crdi-
tos y tienen su origen en la ley; no pue-
den, con excepcin de la prenda, crearse
convencionalmente.
621. Reserva de las prendas e hipote-
cas. La ley ha sometido a una rigurosa
reglamentacin la reserva de las prendas
e hipotecas:
a) Es menester para que tenga lugar
la reserva que acreedor y deudor conven-
gan en ella expresamente (art. 1642,
inc. 1). A falta de este pacto expreso, las
prendas e hipotecas se extinguen y no
caucionan la nueva obligacin.
La reserva deber ser contempor-
nea de la novacin; de otro modo las
cauciones se extinguiran con la obliga-
cin primitiva y la estipulacin importa-
ra revivirlas en provecho de la obligacin
nueva.
b) Es de rigor, si los bienes hipoteca-
dos o empeados no pertenecen al deu-
dor, el consentimiento del dueo.
El art. 1642, inc. 2, expresa: Pero la
reserva de las prendas e hipotecas de la
obligacin primitiva no vale, cuando las
cosas empeadas o hipotecadas pertene-
209
cen a terceros, que no acceden expresa-
mente a la segunda obligacin.
Como lgica consecuencia, si la re-
serva se estipula entre el acreedor y uno
de varios codeudores solidarios, slo pue-
de tener lugar en los bienes del codeu-
dor estipulante, con la misma salvedad.
En efecto, el art. 1643, inc. 2, dispone:
Y si la novacin se opera entre el acree-
dor y uno de sus deudores solidarios, la
reserva no puede tener efecto sino relati-
vamente a ste. Las prendas e hipotecas
constituidas por sus codeudores solida-
rios se extinguen, a pesar de toda estipu-
lacin contraria; salvo que stos accedan
expresamente a la segunda obligacin.
c) Las prendas e hipotecas que se re-
servan slo garantizan el primitivo mon-
to de la obligacin.
El art. 1642, inc. 3, establece: Tampo-
co vale la reserva en lo que la segunda
obligacin tenga de ms que la primera.
Si, por ejemplo, la primera deuda no pro-
duca intereses, y la segunda los produjere,
la hipoteca de la primera no se extende-
r a los intereses.
Si as no fuera, podran resultar gra-
vemente lesionados los dems acreedo-
res del deudor. Las garantas se mantienen
idnticas para asegurar la nueva obliga-
cin y con ello los dems acreedores no
sufren perjuicio.
d) Por ltimo, el art. 1643, inc. 1, es-
tablece una ltima limitacin: Si la no-
vacin se opera por la sustitucin de un
nuevo deudor, la reserva no puede tener
efecto sobre los bienes del nuevo deu-
dor, ni aun con su consentimiento.
En otros trminos, la prenda y la hi-
poteca gravan determinados bienes y,
como consecuencia del cambio de deu-
dor, no pueden trasladarse a bienes de
ste. No pasan las prendas e hipotecas de
los bienes en que se constituyeron a los
bienes del nuevo deudor.
622. Efectos de la reserva. Las pren-
das e hipotecas, accesorios de la obliga-
cin que se extinguen, debieran lgica-
mente extinguirse con ella, seguir su
misma suerte.
La reserva es una excepcin a los
principios generales. Subsisten estas
obligaciones accesorias, desaparecida la
obligacin principal, para asegurar la
obligacin nueva. Razones de utilidad
prctica justifican esta transgresin de
los principios.
Como consecuencia de la reserva, las
mismas prendas e hipotecas que caucio-
naban la primitiva obligacin garantizan
la nueva.
623. Renovacin de las prendas e
hipotecas. La reserva de prendas e hipo-
tecas slo puede tener lugar con las limi-
taciones examinadas, en resguardo de los
intereses de terceros.
Cuando no es posible la reserva, que-
da al acreedor la posibilidad de exigir
que se constituyan, para asegurar la se-
gunda obligacin, nuevas prendas e hi-
potecas.
El art. 1644 dispone: En los casos y
cuanta en que no puede tener efecto la
reserva, podrn renovarse las prendas e
hipotecas; pero con las mismas formali-
dades que si se constituyesen por prime-
ra vez, y su fecha ser la que corresponda
a la renovacin.
En la reserva las mismas prendas e
hipotecas garantizan la obligacin que se
crea; en la renovacin, se trata de nue-
vas prendas e hipotecas.
624. Insolvencia sobreviniente del nue-
vo deudor. La novacin extingue la obli-
gacin de la misma manera que el pago,
esto es, irrevocablemente. Las relaciones
entre acreedor y deudor, en lo sucesivo,
se rigen por la nueva obligacin.
En la novacin por cambio de deu-
dor, son de cargo del acreedor los riesgos
de la insolvencia del nuevo deudor. El
art. 1637 establece que el acreedor que
ha dado por libre al deudor primitivo, no
tiene despus accin contra l, aunque el
nuevo deudor caiga en insolvencia.
Con todo, la regla tiene excepciones.
a) Si en el contrato de novacin se
ha formulado una expresa reserva para
el caso de insolvencia del nuevo deudor,
210
podr el acreedor accionar contra el deu-
dor primitivo.
Como consecuencia de esta reserva,
el primer deudor ha garantizado la sol-
vencia del nuevo.
b) Se excepta igualmente el caso en
que la insolvencia del nuevo deudor era
anterior a la novacin y pblica o conoci-
da del primitivo deudor.
La mala fe del deudor primitivo justi-
fica que, a pesar de haber sido liberado
por el acreedor, subsista su responsabili-
dad para con ste.
4. LA DELEGACIN
625. Concepto de la delegacin. La
delegacin es la sustitucin de un deu-
dor a otro, con el consentimiento del pri-
mer deudor (art. 1631, N 3).
La delegacin juega un papel similar
a la compensacin; sirve para extinguir
varias obligaciones, con el mnimo de des-
plazamiento de fondos.
El nuevo deudor, deudor del primiti-
vo, se obliga para con el acreedor. A es
deudor de B y B lo es de C de la cantidad
de $ 10.000. Por iniciativa de B, A se obli-
ga para con C.
Tal es, a menudo, el mecanismo de la
letra de cambio; el girador de la letra
ordena al librado, deudor suyo, que pa-
gue el valor designado en el documento
al beneficiario o tomador.
626. Personas que intervienen en la
delegacin. La delegacin supone la in-
tervencin de tres personas:
a) El delegante, que desempea el
papel activo en la operacin y toma la
iniciativa de la misma; es el primitivo deu-
dor que propone al acreedor que acepte
en su lugar un nuevo deudor.
b) El delegado, que acepta la orden o
insinuacin del primer deudor; es el nue-
vo deudor que toma el lugar del antiguo.
c) El delegatario, que es el acreedor
a quien se da un nuevo deudor.
627. Delegacin perfecta. La delega-
cin perfecta requiere el consentimiento
de todas las personas que intervienen. Por
consiguiente, se requiere:
a) Consentimiento del primer deudor;
esto es, del delegante.
El consentimiento del primer deudor
es, justamente, lo que caracteriza la dele-
gacin, diferencindola de la expromi-
sin.
b) Consentimiento del nuevo deudor,
esto es, del delegado.
El art. 1636 previene: Si el delegado
es sustituido contra su voluntad al dele-
gante, no hay novacin, sino solamente
cesin de acciones del delegante a su acree-
dor, y los efectos de este acto se sujetan a
las reglas de la cesin de acciones.
c) Consentimiento del acreedor, esto
es, del delegatario.
El delegatario debe expresar su con-
sentimiento de dar por libre al delegante.
El art. 1635 es terminante: La sustitucin
de un nuevo deudor a otro no produce
novacin, si el acreedor no expresa su
voluntad de dar por libre al primitivo
deudor.
La delegacin perfecta produce no-
vacin.
628. Delegacin imperfecta. Requiere
la delegacin imperfecta el consentimien-
to del primitivo y del nuevo deudor; fal-
ta, en cambio, la voluntad del acreedor
de liberar al primer deudor.
El art. 1635 aade: A falta de esta
expresin, se entender que el tercero es
solamente diputado por el deudor para
hacer el pago, o que dicho tercero se obli-
ga con l solidaria o subsidiariamente, se-
gn parezca deducirse del tenor o espritu
del acto.
La delegacin imperfecta, pues, no
produce novacin.
629. Caso en que el delegado crea
ser deudor del delegante sin serlo. El de-
legado se obliga normalmente, porque es
deudor del delegante.
A compra a B un inmueble, hacin-
dose cargo de una deuda hipotecaria en
favor de C. A (delegado) es deudor de B
(delegante) del precio y por ello toma a
211
su cargo la obligacin de pagar la deuda
hipotecaria a C (delegatario).
Qu sucede si el delegado crey ser
deudor del delegante y no lo era?
El art. 1638 resuelve la cuestin: El
que delegado por alguien de quien crea
ser deudor y no lo era, promete al acree-
dor de ste pagarle para libertarse de
la falsa deuda, es obligado al cumpli-
miento de su promesa; pero le quedar
a salvo su derecho contra el delegante
para que pague por l, o le reembolse
lo pagado.
El delegado debe cumplir la obliga-
cin para con el delegatario; tiene dere-
cho, sin embargo, para compeler al
delegante a que cumpla l, y en su caso,
a que le reintegre lo que pag.
630. Caso en que el delegante crea
ser deudor y no lo era. El delegante
asume la iniciativa porque es deudor
del delegatario. Si no lo es, no puede
haber novacin, porque no existe una
obligacin anterior destinada a extin-
guirse.
Qu ocurre si el delegante crey ser
y no era deudor del delegatario?
El art. 1639 prescribe: El que fue de-
legado por alguien que se crea deudor y
no lo era, no es obligado al acreedor, y si
paga en el concepto de ser verdadera la
deuda, se halla para con el delegante en
el mismo caso que si la deuda hubiera
sido verdadera, quedando a salvo su de-
recho al delegante para la restitucin de
lo indebidamente pagado.
A pide a B que pague lo que debe a
C; B es deudor de A, pero ste no era
deudor de C.
a) Por de pronto, el delegado no est
obligado a cumplir el encargo, no es obli-
gado al acreedor.
b) Si efecta el pago el delegado ex-
tingue su obligacin para con el delegan-
te; no otra cosa significa que se encuentre
en el mismo caso que si la deuda fuera
verdadera.
c) El delegante puede repetir contra
el delegatario como si l mismo hubiera
efectuado el pago indebido.
VI. LA REMISIN
631. Concepto. La remisin o condo-
nacin es la renuncia gratuita que hace
el acreedor en favor del deudor del dere-
cho de exigir el pago de su crdito.
En efecto, si la remisin no es gratui-
ta y el acreedor recibe un equivalente del
derecho que renuncia, no hay propiamen-
te remisin.
As, si el acreedor renuncia a su cr-
dito por $ 10.000 a cambio de 2 tonela-
das de trigo, estamos en presencia de una
dacin en pago; si efecta la renuncia y
libera al deudor a cambio de la obliga-
cin que contrae un tercero, se tratar
de una novacin por cambio de deudor.
La remisin a ttulo oneroso, por lo
tanto, no tiene una fisonoma jurdica pro-
pia y constituir, en su caso, una dacin
en pago, una novacin, una transaccin.
La remisin es un modo de extinguir-
se las obligaciones que se caracteriza por-
que el vnculo jurdico se extingue, sin
que el acreedor obtenga satisfaccin al-
guna.
632. Diversas clases de remisin. La
remisin puede ser voluntaria o forzada,
testamentaria o por acto entre vivos, to-
tal o parcial.
a) La remisin es regularmente vo-
luntaria; no puede normalmente compe-
lerse al acreedor a que abdique de sus
derechos.
Por excepcin la remisin es forzada.
En efecto, las proposiciones de convenio,
de acuerdo con la Ley de Quiebras
(art. 146), pueden versar sobre la remi-
sin de parte de las deudas y, aceptadas
por las mayoras legales (arts. 148 y sigts.),
es obligatoria para todos los acreedores.
De esta manera, la remisin parcial
de sus crditos se impone a los acreedo-
res que forman la minora opositora del
convenio.
b) La remisin testamentaria se hace
en el testamento e importa un legado
(arts. 1128, 1129 y 1130).
El testamento slo se hace irrevoca-
ble por la muerte del testador y, por con-
212
siguiente, mientras el acreedor viva, la li-
beracin depender de su sola voluntad.
Se entiende revocada la remisin si el tes-
tador cobra judicialmente su crdito o
acepta el pago que se le ofrece (art. 1129).
La remisin por acto entre vivos im-
porta una donacin y se sujeta a las re-
glas de las donaciones.
c) La remisin es total cuando el acree-
dor renuncia a su crdito ntegramente.
Es parcial si el acreedor abdica solamente
de parte de sus derechos, como si renun-
cia a los intereses (art. 1395, inc. 3).
La remisin forzada ha de ser necesa-
riamente parcial.
633. La remisin gratuita es una
donacin. El art. 1397 establece que hace
donacin el que remite una deuda. Y el
art. 1653 aade: La remisin que proce-
de de mera liberalidad, est en todo suje-
ta a las reglas de la donacin entre vivos,
y necesita de insinuacin en los casos en
que la donacin entre vivos la necesita.
De aqu se siguen, entre otras, las si-
guientes consecuencias:
a) El art. 1652 establece que la remi-
sin no es vlida, sino en cuanto el acree-
dor es hbil para disponer de la cosa que
es objeto de ella. La remisin importa,
en definitiva, la enajenacin o disposicin
de la cosa que se debe.
La regla indicada es una aplicacin
de la norma ms general del art. 1388:
Son inhbiles para donar los que no
tienen la libre administracin de sus bie-
nes.
b) El padre titular de la patria potes-
tad y el guardador no podrn remitir cr-
ditos inmobiliarios de sus representados
y para la remisin de sus crditos mue-
bles ser menester autorizacin judicial
(arts. 255 y 402). El art. 403 insiste en que
la remisin gratuita de un derecho se
sujeta a las reglas de la donacin.
c) No podr remitirse una deuda en
favor de personas incapaces de recibir
donaciones como, por ejemplo, el cura-
dor que no hubiere rendido su cuenta y
pagado el saldo que resultare en su con-
tra (arts. 1391 y 1392).
d) La remisin puede revocarse por
el acreedor por causa de ingratitud, esto
es, por hechos ofensivos que haran al
deudor indigno de sucederle (art. 1428).
e) La remisin de un crdito de un
valor superior a la cantidad de dos centa-
vos debe ser insinuada, o sea, autorizada
judicialmente, so pena de nulidad en el
exceso (art. 1401). El art. 1653 prev de
modo expreso esta consecuencia.
f) La donacin de bienes inmuebles
deber otorgarse por escritura pblica,
inscrita en el competente Registro. Tam-
poco valdr sin este requisito la remisin
de una deuda de la misma especie de
bienes (art. 1400, inc. 2).
634. La remisin tcita. La donacin
debe ser expresa. El art. 1393 establece
que la donacin entre vivos no se presu-
me, sino en los casos que expresamente
hayan previsto las leyes.
La remisin cae dentro de las excep-
ciones previstas por la ley. La remisin
puede ser tcita, es decir, resultar de cier-
tos hechos del acreedor que hacen razo-
nablemente suponer su intencin de
renunciar a su derecho de crdito.
Seala el art. 1654 cules son los he-
chos que constituyen remisin tcita y que
importan una presuncin legal de libera-
cin.
635. Remisin tcita por la entrega
del ttulo. No se desprende un acreedor
del documento que acredita su derecho
sin que se le haya previamente satisfecho.
El hecho de que se desprenda del ttulo
de su crdito y lo entregue al deudor,
hace justificadamente suponer su inten-
cin de liberarle.
El Cdigo Civil francs, en su art. 1282, dis-
tingue, con razn, si el ttulo es un instrumento
pblico o privado.
La entrega al deudor del instrumento priva-
do original coloca al acreedor en la imposibilidad
de probar y cobrar su crdito y hace presumir, de
derecho, la liberacin. La entrega del ttulo que
consta de instrumento pblico no pone al acree-
dor en la misma imposibilidad porque, guardn-
dose el original en poder de un funcionario
pblico, puede procurarse las copias necesarias
213
para hacer valer su derecho. Slo la entrega de
la copia a que la ley atribuye mrito ejecutivo hace
presumir, legalmente esta vez, la liberacin. La
entrega de copia que carece de mrito ejecutivo
no tiene ninguna significacin legal.
La misma regla es aplicable en nuestro de-
recho, con la salvedad de que la presuncin es
siempre legal. La entrega de una copia de escri-
tura pblica, sin mrito ejecutivo, no puede en-
traar en el acreedor el nimo de extinguir la
deuda.
La entrega del ttulo debe hacerse por
el acreedor o quien legalmente le repre-
sente al deudor o a su legtimo represen-
tante y ha de verificarse voluntariamente,
esto es, en forma libre y espontnea.
No habr entrega voluntaria del ttu-
lo si ste llega a poder del deudor por un
acto de violencia o abuso de confianza, o
a consecuencia de haberse extraviado al
acreedor.
636. Remisin tcita por la destruc-
cin o cancelacin del ttulo. La destruc-
cin o cancelacin del ttulo hacen
igualmente suponer la liberacin.
No es menester que el ttulo destrui-
do o cancelado se encuentre en poder
del deudor; la presuncin opera igual-
mente si el acreedor conserva en su po-
der el ttulo cancelado o destruido.
Como en el caso anterior, la cancela-
cin o destruccin del ttulo debe ser vo-
luntaria y con nimo de extinguir la
deuda.
637. Las presunciones son simplemen-
te legales. El art. 1654 establece: El acree-
dor es admitido a probar que la entrega,
destruccin o cancelacin del ttulo no
fue voluntaria o no fue hecha con nimo
de remitir la deuda. Pero a falta de esta
prueba, se entender que hubo nimo
de condonarla.
De este modo, la presuncin que se
apoya en la entrega, destruccin o cance-
lacin del ttulo es simplemente legal. El
deudor deber acreditar que se encuen-
tra en su poder el ttulo o se le ha des-
truido o cancelado; la ley infiere que estos
actos han sido voluntariamente ejecuta-
dos por el acreedor y su propsito de
remitir la deuda.
Toca al acreedor demostrar que la en-
trega, destruccin o cancelacin no fue-
ron voluntarias o no existi la intencin
de condonar la obligacin.
Tanto la Ley N 18.092 como la Ley
N 18.552 han establecido normas espe-
ciales para la reconstitucin de ttulos de
crdito extraviados o parcialmente des-
truidos, que son de aplicacin general.
El art. 1 de la Ley N 18.552 estable-
ce que en los casos de extravo, prdida
o deterioro parcial de los ttulos de cr-
dito de dinero emitidos con la clusula
a la orden, en favor de, a disposi-
cin de u otras equivalentes, cualesquie-
ra fuere la denominacin con que se
designare a dichos instrumentos, se pro-
ceder en la forma establecida en el p-
rrafo 9 del Ttulo I de la Ley N 18.092,
sin perjuicio de las reglas especiales esta-
blecidas en otras leyes para los casos se-
alados.
El extravo, prdida o deterioro de
un ttulo de crdito de dinero emitido al
portador, cualquiera fuere su emisor, ser
del exclusivo riesgo de su ltimo tenedor
legtimo, quedando liberado de toda res-
ponsabilidad el deudor que lo pagare a
quien se presente como detentador ma-
terial del documento.
Por su parte, la Ley N 18.092 dispo-
ne en su art. 88 que el portador de una
letra extraviada podr solicitar que se de-
clare el extravo de sta y que se le auto-
rice para ejercer los derechos que le
correspondan como portador del docu-
mento. Esta solicitud se presenta ante el
juez de letras en lo civil de turno del do-
micilio del peticionario.
La solicitud deber indicar los elemen-
tos necesarios para identificar el ttulo.
De la solicitud se conferir traslado por
cinco das hbiles a los obligados y al li-
brado.
El tribunal ordenar tambin que se
d noticia del extravo de la letra y de la
solicitud del portador, por medio de un
aviso que se publicar en la edicin del
Diario Oficial correspondiente a los das
214
1 o 15 de cualquier mes o en la del da
siguiente hbil si no se editare en esos
das, a fin de que, dentro del plazo de
treinta das, los dems interesados com-
parezcan a hacer valer sus derechos.
La resolucin del tribunal que acoja
la solicitud, contendr la individualizacin
de la letra. Una copia autorizada de esa
resolucin reemplazar el documento ex-
traviado.
En verdad, la entrega del ttulo, su destruc-
cin o cancelacin hacen suponer la liberacin
del deudor, pero no justamente por la va de la
remisin, como nuestro Cdigo pretende.
Estos actos, ms bien, hacen presumir la li-
beracin del deudor por medio del pago, modo
regular o normal de liberarse. No cabe duda de
que si el acreedor estampa en el ttulo la expre-
sin cancelado, debe entenderse que la obli-
gacin se pag, en vez de haberse remitido.
El Cdigo Civil francs (art. 1282) estable-
ce que la entrega del instrumento privado, ttu-
lo original de la obligacin, prueba la liberacin
y que la misma entrega del ttulo, copia de ins-
trumento pblico con mrito ejecutivo, hace pre-
sumir la remisin de la deuda o el pago, sin
perjuicio de prueba en contrario.
La doctrina admite que, en caso de duda,
debe suponerse que el deudor se ha liberado
mediante el pago y no de la remisin.
638. Remisin de la prenda o hipote-
ca. El art. 1654 concluye expresando: La
remisin de la prenda o de la hipoteca
no basta para que se presuma remisin
de la deuda.
De la renuncia de las garantas del
crdito no resulta que el acreedor renun-
cia al crdito mismo.
La misma regla es aplicable en el caso
de que el acreedor libere de responsabi-
lidad al fiador.
Pero esta renuncia de las cauciones
puede, en el hecho, importar la renun-
cia del crdito mismo, si el deudor es
insolvente. El art. 1397 establece que no
hace donacin el que exonera de sus
obligaciones al fiador, o remite una pren-
da o hipoteca, mientras est solvente el
deudor. A contrario sensu, hay donacin
si el acreedor renuncia a las cauciones
del deudor que se encuentra en la insol-
vencia.
La regla del art. 1654 debe entender-
se con la limitacin del art. 1397 para que
exista entre ambas la debida correspon-
dencia y, en consecuencia, importar re-
misin la renuncia de las garantas en
provecho del deudor insolvente.
639. Efectos de la remisin. Los efec-
tos de la remisin dependern de si es
total o parcial. La remisin total extin-
gue por completo la obligacin y todos
sus accesorios. La remisin parcial extin-
guir la obligacin en la medida consen-
tida por el acreedor.
Si el acreedor remite parcialmente la
deuda de uno de los deudores solidarios,
no puede accionar contra los dems, sino
con deduccin de la parte condonada
(art. 1518).
VII. LA COMPENSACIN
640. Concepto. La compensacin es
un modo de extincin de obligaciones
recprocas existentes entre dos personas,
hasta concurrencia de la de menor valor.
A debe a B $ 10.000 y ste le adeuda
igual suma; las mutuas obligaciones se
equilibran perfectamente y recprocamen-
te se aniquilan.
Ahora, si A debe a B $ 10.000 y ste
le debe slo $ 5.000, las obligaciones en
sentido inverso se equilibran hasta la con-
currencia de $ 5.000. Ambas deudas se
extinguirn en la medida que una est
contenida en la otra. En esta medida se
operar una compensacin que extingui-
r por completo la obligacin de B, y la
de A hasta por $ 5.000.
La compensacin es, en el fondo, un
pago ficticio, doble y recproco. El crdi-
to de cada deudor sirve para solventar su
deuda, hasta concurrencia de lo debido.
641. Importancia de la compensa-
cin. Razones de equidad y de evidente
conveniencia prctica han movido al le-
gislador a establecer la compensacin.
Entre dos personas que son recpro-
camente deudoras de una idntica pres-
215
tacin, no es razonable que una pueda
ser constreida a pagar para, en segui-
da, exigir de quien reclama el pago que
cumpla, a su vez, la obligacin en senti-
do inverso.
Este doble pago no se justifica prcti-
camente y la compensacin simplifica el
cumplimiento de las obligaciones que re-
cprocamente ligan a las partes, evitn-
doles las molestias y los riesgos de un
doble pago.
Por otra parte, no es equitativo que
una parte pueda compeler a la otra a cum-
plir, sin cumplir ella misma; quien cum-
ple primero queda en una situacin
desventajosa, expuesto a la insolvencia de
la contraparte. La compensacin pone a
las partes en un pie de igualdad y consti-
tuye una verdadera caucin, en cuanto ga-
rantiza el cumplimiento de la obligacin.
Tiene la compensacin en el comer-
cio una importancia considerable; permite
realizar un gran volumen de negocios con
capitales relativamente pequeos y liqui-
dar mltiples operaciones con el pago
simplemente de un saldo.
El canje que practican los bancos
es una compensacin en gran escala. Las
instituciones bancarias remiten a las c-
maras de compensacin los cheques y
otros valores pagaderos por otros bancos;
la cmara compensa sus crditos con el
valor de los documentos de que la insti-
tucin es deudora y, de esta manera, se
determina el saldo que es menester can-
celar.
642. Diversas clases de compensa-
cin. La compensacin puede ser de tres
clases: legal, voluntaria o facultativa y ju-
dicial.
La compensacin legal se opera de
pleno derecho desde que las obligacio-
nes recprocas renen las condiciones pre-
vistas por la ley, aun sin conocimiento de
las partes.
La compensacin voluntaria o facul-
tativa es aquella que se opera por volun-
tad de las partes en cuyo inters la ley
pone un obstculo para que se produzca
la compensacin legal.
La compensacin judicial, por ltimo,
es la que se opera por el juez, como con-
secuencia de la demanda reconvencional
del demandado, cuyo crdito no rene
las condiciones para que tenga lugar la
compensacin legal.
De este modo, la compensacin vo-
luntaria y judicial solamente tienen cabi-
da cuando no puede producirse la
compensacin legal, nica que la ley ha
reglamentado.
1. COMPENSACIN LEGAL
1) Requisitos de la compensacin legal
643. Enumeracin. La compensacin
legal se produce por el ministerio de la
ley, desde que las obligaciones renen los
requisitos o caracteres que ella seala.
Estos requisitos son:
1) que las partes sean personal y rec-
procamente deudoras;
2) que las obligaciones sean de dine-
ro o de cosas fungibles o indeterminadas
de igual gnero y calidad;
3) que ambas obligaciones sean lqui-
das;
4) que ambas obligaciones sean ac-
tualmente exigibles;
5) que ambos crditos sean embarga-
bles;
6) que ambas obligaciones sean paga-
deras en el mismo lugar;
7) que la compensacin no se verifi-
que en perjuicio de los derechos de ter-
ceros, y
8) que la compensacin sea alegada.
644. Reciprocidad de las obligacio-
nes. Es indispensable que las partes sean
recprocamente deudoras y acreedoras
puesto que la compensacin consiste en
la extincin de obligaciones mutuas.
El art. 1655 dispone que la compen-
sacin se opera cuando dos personas son
deudoras una de otra. Y el art. 1657 aa-
de: Para que haya lugar a la compensa-
cin es preciso que las dos partes sean
recprocamente deudoras.
216
No basta, sin embargo, que las partes
sean recprocamente deudoras; es preci-
so que lo sean personalmente, esto es,
que se trate de obligaciones propias.
181
645. Aplicaciones del principio. No
tiene lugar la compensacin, pese a que
medien obligaciones recprocas, si quien
pretende invocarla no es acreedor por
cuenta propia o por propio derecho.
a) En efecto, el deudor principal no
puede oponer a su acreedor por va de
compensacin lo que el acreedor deba al
fiador (art. 1657, inc. 2).
No puede el deudor principal dispo-
ner del crdito del fiador. Por otra parte,
el fiador es un deudor subsidiario, llama-
do a cumplir la obligacin en todo o par-
te, si el deudor principal no la cumple
(art. 2335); goza del beneficio de excu-
sin para exigir del acreedor que, antes
de proceder en su contra, se dirija con-
tra el principal obligado.
Mientras el acreedor no justifique la
imposibilidad de obtener el pago en los
bienes del deudor, la obligacin del fia-
dor no es exigible y la exigibilidad es in-
dispensable para que tenga lugar la
compensacin legal. El fiador, forzado a
pagar por la va de la compensacin, que-
dara privado del beneficio de excusin.
El fiador, perseguido por el acreedor, podra
oponer en compensacin su propio crdito y re-
nunciar, de este modo, al beneficio de excusin.
Si, despus, el acreedor pretendiera perse-
guir al deudor principal, estara ste autorizado
para rechazar su pretensin, invocando la com-
pensacin, opuesta por el fiador. La situacin es
la misma que si el fiador hubiera pagado; el
acreedor pretendera un doble pago.
b) El deudor de un pupilo, requeri-
do por el tutor o curador, no puede opo-
nerle por va de compensacin lo que el
tutor o curador le deba a l (art. 1657,
inc. 3).
As, pues, el deudor del pupilo no
puede oponer en compensacin el crdi-
to que tuviere contra el guardador que,
en tal carcter, le reclama el cumplimiento
de su obligacin.
Del mismo modo, el tutor o curador,
perseguido por un acreedor suyo, no po-
dr oponer en compensacin los crdi-
tos de su pupilo.
c) El codeudor solidario no puede
compensar su deuda con los crditos de
sus codeudores contra el mismo acree-
dor (arts. 1657, inc. 4, y 1520, inc. 2).
Solamente puede el codeudor opo-
ner en compensacin los crditos de sus
codeudores contra el acreedor comn
cuando stos le cedan su derecho.
182
646. Excepciones al principio en el
caso del mandato. A propsito del man-
dato la ley modifica, en parte, la regla
anterior. En efecto, el art. 1658 dispone:
El mandatario puede oponer al acree-
dor del mandante no slo los crditos de
ste, sino sus propios crditos contra el
mismo acreedor, prestando caucin de
que el mandante dar por firme la com-
pensacin. Pero no puede compensar con
lo que el mismo mandatario debe a un
tercero lo que ste debe al mandante,
sino con voluntad del mandante.
De este modo, el mandatario puede
oponer en compensacin a los acreedo-
res del mandante los crditos de ste y
los suyos propios; por la inversa, no pue-
de el mandatario oponer a sus propios
acreedores los crditos del mandante.
La compensacin de los crditos pro-
pios del mandante puede oponerla el man-
datario con autorizacin del mandante.
La compensacin de los crditos pro-
pios del mandatario es posible siempre que
rinda caucin y queda subordinada a la
condicin de que el mandante la ratifique.
De este modo, el mandatario, en l-
timo trmino, no est facultado para
compensar los crditos del mandante, in-
vocando sus propios crditos.
181
El Cdigo espaol, en su art. 1195, expresa
esta idea con exactitud: Tendr lugar la compen-
sacin cuando dos personas por derecho propio,
sean recprocamente acreedoras y deudoras la una
de la otra.
182
Vase el N 244, letra b).
217
647. Fungibilidad del objeto de las
obligaciones. Las obligaciones deben ser
de dinero o de cosas fungibles o indeter-
minadas del mismo gnero y calidad.
La compensacin es un pago doble y
recproco; por lo mismo, cada acreedor
no puede ser obligado a recibir en com-
pensacin una cosa que no estara obli-
gado a recibir en pago.
183
El objeto de las recprocas obligacio-
nes debe ser, pues, de tal manera seme-
jante que pueda servir, indistintamente,
para satisfacerlas ambas.
Slo tiene lugar la compensacin, por
tanto, en las obligaciones de gnero; pero
como se comprende, no es bastante que
ambas obligaciones sean genricas.
Las cosas genricamente debidas han
de ser de la misma clase y, todava, si se
ha expresado la calidad, sta ha de ser
idntica. No puede compensarse la obli-
gacin de pagar 10 toneladas de trigo con
la de pagar 10 toneladas de maz y, tam-
poco, la de entregar 100 arrobas de vino
Semilln con la de dar igual cantidad de
vino Burdeos.
No cabe la compensacin en las obli-
gaciones de especie o cuerpo cierto; tam-
poco son compensables las obligaciones
de hacer y de no hacer.
648. Liquidez de ambas obligacio-
nes. Una obligacin es lquida cuando
es cierta en cuanto a su existencia y a
su cuanta.
Las obligaciones deben ser ciertas en
cuanto a su existencia. No es lquida, por
este motivo, la obligacin discutida, como
la de indemnizar los perjuicios derivados
de un delito o cuasidelito, que se debate
judicialmente.
Pero no es bastante que la existencia
de la obligacin conste fehacientemente;
es preciso que sea tambin cierto su mon-
to. No es lquida la obligacin de indem-
nizar perjuicios, reconocida en una sen-
tencia judicial, que reserva la discusin
del monto de los perjuicios para la ejecu-
cin del fallo o para un juicio posterior.
Es tambin lquida la obligacin li-
quidable, esto es, la que fcilmente pue-
de liquidarse, mediante simples operacio-
nes aritmticas.
184
Tal es el caso de la
obligacin de A de pagar a B $ 5.000, con
el inters del 10% anual, porque una sen-
cilla operacin aritmtica permite cono-
cer su exacta cuanta.
Se comprende que la compensacin
legal no pueda operar si ambas obliga-
ciones no son lquidas. Por ella se extin-
guen obligaciones mutuas, hasta concu-
rrencia de la menor y, en consecuencia,
es indispensable conocer sus respectivos
valores, para establecer hasta qu punto
se extinguen o subsisten.
649. Exigibilidad de ambas obligacio-
nes. El art. 1656 requiere que ambas deu-
das sean actualmente exigibles.
Es exigible actualmente la obligacin
cuyo cumplimiento puede el acreedor re-
clamar, cuyo pago puede ser inmediata-
mente exigido del deudor.
No son compensables, por lo mismo,
las obligaciones naturales, las obligacio-
nes a plazo o subordinadas a una condi-
cin suspensiva (arts. 1470, 1496, inc. 1,
y 1485, inc. 1).
Como una natural consecuencia, el
art. 1656 dispone que las esperas conce-
didas al deudor impiden la compensa-
cin. Las esperas son una convencin
en cuya virtud las partes fijan un plazo
para cumplir la obligacin vencida o pro-
rrogan el que se hubiere estipulado.
La misma disposicin aade que no
impide la compensacin el plazo de gra-
cia concedido por un acreedor a su deu-
dor. El plazo de gracia es un beneficio
que unilateralmente otorga el acreedor a
su deudor y consiste en la simple absten-
cin de cobrar la deuda.
183
El art. 819 del Cdigo argentino dispone sim-
plemente: Para que se verifique la compensacin es
preciso que la cosa debida por una de las partes pue-
da ser dada en pago de lo debido por la otra.
184
Vase el art. 438 del C. de P. Civil.
218
650. Embargabilidad de los crdi-
tos. Para que se opere la compensacin
legal es menester que los crditos rec-
procos sean embargables, esto es, que
cada acreedor est en situacin de em-
bargar lo que se le debe.
Los crditos inembargables los bie-
nes inembargables en general no que-
dan comprendidos en el derecho de
prenda general de los acreedores (art.
2465). Le est vedado al acreedor perse-
guir el pago en tales bienes: es lgico
que no pueda obtener por la va de la
compensacin lo que no le est permiti-
do obtener directamente.
Esta exigencia fluye de los principios
de derecho. El Cdigo no la establece de
un modo general y expreso. El art. 1662
se limita a establecer que no puede opo-
nerse la compensacin a la demanda de
alimentos no embargables.
651. Las deudas deben ser pagaderas
en el mismo lugar. El art. 1664 establece,
como regla general, que cuando ambas
deudas no son pagaderas en un mismo
lugar, ninguna de las partes puede opo-
ner la compensacin.
La regla tiene una excepcin; son
compensables las obligaciones de dine-
ro, pagaderas en lugares diferentes, siem-
pre que el que opone la compensacin
tome en cuenta los gastos de la remesa
(art. 1664).
Puede tener lugar la compensacin,
por lo tanto, aun tratndose de obligacio-
nes pagaderas en diversos lugares, con los
siguientes requisitos: a) que se trate de
deudas de dinero, y b) que el que opone
la compensacin tome a su cargo los gas-
tos del pago en el lugar convenido.
Nuestro Cdigo se aparta de la generalidad
de las legislaciones, que no consideran un obs-
tculo para la compensacin la circunstancia de
que las deudas deban cumplirse en lugares dife-
rentes, con tal que el que la opone corra con los
gastos consiguientes.
185
652. La compensacin no debe perju-
dicar a terceros. Una consideracin de
equidad inspira esta exigencia legal que
el art. 1661 consagra: La compensacin
no puede tener lugar en perjuicio de los
derechos de tercero.
La compensacin es, en definitiva, una
forma especial del pago y la regla del
art. 1661 es una aplicacin de la norma
del art. 1578.
No es vlido el pago cuando se ha
embargado la deuda o mandado retener
el pago, o se verifica al deudor insolvente
en fraude de los acreedores, puesto que
lesiona gravemente los derechos de ter-
ceros. Por igual motivo no es admisible
la compensacin legal.
De este principio se siguen diversas
consecuencias.
653. Compensacin de crditos em-
bargados. Como una primera consecuen-
cia de que la compensacin no debe
perjudicar a terceros, el art. 1661, inc. 2,
establece que, embargado un crdito, no
podr el deudor compensarlo, en perjui-
cio del embargante, por ningn crdito
suyo adquirido despus del embargo.
Es menester destacar que la ley pro-
hbe la compensacin del crdito embar-
gado con los que el deudor adquiera
despus del embargo.
Por tanto, a pesar del embargo, el deu-
dor podr compensar los crditos adquiri-
dos con anterioridad. La compensacin
obra de pleno derecho, desde que las obli-
gaciones recprocas renen los caracteres
legales; con anterioridad al embargo, el cr-
dito se haba extinguido por la compensa-
cin y el embargo resulta inoperante.
Del mismo modo, no ser el embargo
inconveniente para que el deudor opon-
ga en compensacin sus crditos, anterio-
res o posteriores al embargo, en contra
del propio embargante. La compensacin
no perjudica al embargante que se satisfa-
ce de su crdito.
La misma regla es aplicable al caso
de que el crdito sea objeto de una me-
dida precautoria de retencin o de pro-
hibicin de celebrar actos o contratos.
185
As ocurre, en efecto, segn los Cdigos
francs (art. 1296), espaol (art. 1199), portugus
(art. 776) y argentino (art. 821).
219
654. La declaracin de quiebra impi-
de la compensacin. El art. 69 de la Ley
de Quiebras dispone que la declaracin
de quiebra impide toda compensacin
que no hubiere operado antes por el mi-
nisterio de la ley, entre las obligaciones
recprocas del fallido y acreedores, salvo
que se trate de obligaciones conexas, de-
rivadas de un mismo contrato o de una
misma negociacin y aunque sean exigi-
bles en diferentes plazos.
En conformidad al art. 77 de esa ley,
las compensaciones que hubieren opera-
do desde la fecha de la cesacin de pa-
gos hasta el da de la declaracin de
quiebra, son inoponibles a la masa si se
hubieren efectuado con crditos adquiri-
dos contra el fallido por cesin o endo-
so, con tal que el cesionario haya tenido
conocimiento de la cesacin de pagos al
tiempo de la cesin o endoso.
Por ltimo, en conformidad al art. 153,
cuando un acreedor fuere a la vez deudor
del fallido, sin que hubiere operado la
compensacin, las sumas que a aqul le
correspondan se aplicarn al pago de su
deuda, aunque no estuviere vencida.
655. La compensacin debe ser ale-
gada. No obstante que la compensacin
se produce de pleno derecho, aun sin
conocimiento de los deudores, es menes-
ter que sea alegada.
Slo de este modo puede el juez que
conoce del litigio quedar enterado de que
el demandado es titular de crditos en
contra del demandante que autorizan la
compensacin.
Es este requisito, por otra parte, obli-
gada consecuencia de la regla fundamen-
tal del art. 160 del Cdigo de Procedi-
miento Civil. Las sentencias deben
pronunciarse conforme al mrito del pro-
ceso y no pueden extenderse a puntos
que no hayan sido sometidos expresamen-
te a juicio, salvo cuando las leyes man-
den o permitan a los tribunales proceder
de oficio.
La compensacin, pues, debe oponer-
se como una excepcin en el juicio, en la
debida oportunidad del pleito.
2) Casos en que no procede la
compensacin legal
656. Obligaciones que no son com-
pensables. La compensacin tiene lugar
desde el momento en que se renen las
condiciones examinadas.
En principio, todas las obligaciones
son compensables, cualquiera que sea su
origen. La obligacin de restituir una
suma de dinero recibida en mutuo pue-
de compensarse con las rentas de un con-
trato de arrendamiento.
Consigna el art. 1662 las excepciones
al principio.
657. Demanda de restitucin de un
despojo. Previene el art. 1662 que no pue-
de oponerse compensacin a la demanda
de restitucin de una cosa de que su due-
o ha sido injustamente despojado.
La excepcin se inspira en razones de
orden pblico: su finalidad es apartar al
acreedor de la idea de hacerse justicia por
s mismo. Por ejemplo, A debe a B $ 10.000
y, como no logra que se le pague se apo-
dera de $ 10.000 de su deudor. Si A de-
manda la restitucin, no puede B oponerle
en compensacin su crdito. Debe resti-
tuir aquello de que se apoder injustamen-
te y proceder al cobro de su crdito, por
las vas de derecho.
Las reglas generales bastan para des-
cartar la compensacin en muchos casos.
En efecto, si la cosa de que su dueo ha
sido despojado injustamente es un cuer-
po cierto, no cabe la compensacin, por-
que ella requiere que la obligacin sea
de gnero.
La excepcin cobrar inters, por
ejemplo, cuando se trate de dinero o aun
de una especie o cuerpo cierto que ha
perecido en poder del usurpador, en que
a la obligacin de restituir la cosa misma
sucede la de pagar su valor.
658. Demanda de restitucin de un
depsito o comodato. Aade el art. 1662
que no puede oponerse la compensacin
a la demanda de restitucin de un de-
psito, o de un comodato.
220
El depositario y el comodatario a quie-
nes se demanda la restitucin, no pueden
excusarse oponiendo en compensacin lo
que les deba el depositante o comodante.
La excepcin apenas se justifica. El
comodato es un contrato en que una par-
te entrega a otra gratuitamente una cosa
para que la use, con cargo de restituir la
misma especie, despus de terminado el
uso (art. 2174).
La obligacin del comodatario es de
especie o cuerpo cierto y la imposibili-
dad en que se encuentra de eludir la res-
titucin, invocando la compensacin,
deriva de las reglas generales.
Otro tanto ocurre en el depsito, con-
trato en que se confa una cosa corporal
a una persona que se encarga de cuidar-
la y de restituirla en especie (art. 2211).
Sin embargo, la excepcin ofrece in-
ters en dos casos:
a) Tiene inters, en primer trmino,
si la cosa dada en depsito o comodato
perece y la obligacin de restituirla se
trueca en la obligacin del comodatario
o depositario de pagar su valor.
El art. 1662 advierte que el deposita-
rio y el comodatario no pueden oponer
la compensacin aun cuando perdida la
cosa, slo subsista la obligacin de pagar-
la en dinero.
b) Ofrece inters, asimismo, en el caso
del depsito irregular que reglamenta el
art. 2221, esto es, del depsito de dinero que
no se hace en arca cerrada cuya llave con-
serva el depositante, o con precauciones an-
logas que impidan tomarlo sin fractura.
El depositario, en tal caso, puede em-
plear el dinero y es obligado a restituir
otro tanto de la misma moneda. El de-
positario, pues, es deudor de una suma
de dinero y, segn las reglas generales,
podra invocar la compensacin. La nor-
ma especial del art. 1662 se lo impide.
659. Demanda de indemnizacin por
actos de violencia o fraude. El art. 1662,
inc. 2, expresa, todava, que tampoco
podr oponerse compensacin a la de-
manda de indemnizacin por un acto de
violencia o fraude.
Naturalmente que la ley supone que
la obligacin de indemnizar perjuicios
ha quedado judicialmente determinada;
de otro modo sera ilquida e imposible
la compensacin, segn las reglas gene-
rales.
El demandado de indemnizacin de
perjuicios, pues, debe pagar y luego co-
brar, separadamente, lo que el deman-
dante, por otros conceptos, le adeude.
660. Demanda de alimentos no em-
bargables. Por fin, el art. 1662 impide opo-
ner la compensacin a la demanda de
Ya el art. 335 tena dicho que el que
debe alimentos no puede oponer al de-
mandante en compensacin lo que el de-
mandante le deba a l. El art. 1662
restringe el precepto del art. 335 a los
186
Son inembargables las pensiones ali-
menticias forzosas, de acuerdo con los
arts. 1618, N 1, del Cdigo Civil y 445,
N 3, del de Procedimiento Civil. Pero
el art. 336 previene que las pensiones ali-
menticias atrasadas pueden renunciarse
y compensarse.
De este modo, el crdito por alimen-
tos forzosos no es compensable, siempre
que se trate de pensiones futuras; son
compensables las pensiones atrasadas,
aunque se trate de las que se deben por
la ley a ciertas personas.
En cuanto a las pensiones alimenti-
cias voluntarias, devengadas o futuras, son
compensables (art. 337), con la limitacin
prevista en el N 4 del art. 445 del Cdi-
go de Procedimiento Civil, que declara
inembargables las rentas peridicas que
el deudor cobre a una fundacin o que
deba a la liberalidad de un tercero, en
cuanto sean absolutamente necesarias
para sustentar la vida del deudor, de su
cnyuge y de los hijos que vivan con l y
a sus expensas.
186
Vase el N 293, letras c) y d).
221
3) Efectos de la compensacin legal
661. Cmo opera la compensacin
legal. La compensacin legal opera de
pleno derecho. El art. 1656 dispone que
la compensacin se opera por el solo
ministerio de la ley y aun sin conocimien-
to de los deudores, y ambas deudas se
extinguen recprocamente hasta la con-
currencia de sus valores.
Para que la compensacin produzca
sus efectos no es menester, en consecuen-
cia, que sea judicialmente declarada.
Aunque la compensacin acta de ple-
no derecho, debe ser alegada. Aquel a quien
se demanda judicialmente una obligacin
extinguida por la compensacin, debe invo-
carla en el juicio y demostrar al juez la exis-
tencia del crdito que la habra operado.
El demandado se encuentra en la mis-
ma situacin que si hubiera extinguido
la deuda que se le reclama mediante el
pago; debe el deudor alegar y probar la
excepcin de pago; de otro modo, el juez
le condenara indefectiblemente a pagar.
Pero la misin del juez se limitar a
constatar la existencia de la compensa-
cin, porque se renen las condiciones
que fija la ley para que tenga lugar.
662. Consecuencias de que la com-
pensacin opere de pleno derecho. Im-
portantes consecuencias derivan del
principio de que la compensacin legal
opera de pleno derecho.
a) La compensacin tiene lugar sin
necesidad de una manifestacin de vo-
luntad de las partes.
El art. 1656 expresa que las obligacio-
nes se extinguen aun sin conocimiento
de los deudores. La incapacidad de las
partes, por tanto, no es obstculo para la
compensacin.
b) La extincin de las obligaciones se
produce en el momento en que renen
los caracteres o calidades que las hacen
compensables (art. 1656, inc. 1).
Los efectos de la compensacin, cons-
tatada judicialmente, se retrotraen al mo-
mento en que concurrieron los requisitos
legales.
663. Efectos de la compensacin. La
compensacin extingue las obligaciones
recprocas hasta concurrencia de sus va-
lores.
Si ambas obligaciones son de igual va-
lor, se extinguirn ambas totalmente; si,
por el contrario, son desiguales, se extin-
guir la menor y subsistir la otra, con
deduccin del importe de la menor.
La extincin de la obligacin extin-
gue igualmente sus accesorios.
a) Las prendas, hipotecas y fianzas que
garantizaban las obligaciones extinguidas,
se extinguirn a su vez.
Sin embargo, si una de las deudas se
ha extinguido slo parcialmente, subsis-
tirn ntegramente las prendas e hipote-
cas, en virtud del principio de la indivi-
sibilidad de estas cauciones (arts. 2405 y
2408).
b) Los intereses de los crditos extin-
guidos dejarn de inmediato de correr.
664. Imputacin de la compensa-
cin. Las deudas mutuas pueden ser nu-
merosas. En tal caso, cules se extin-
guen por medio de la compensacin?
El art. 1663 resuelve la cuestin: Cuan-
do hay muchas deudas compensables, de-
ben seguirse para la compensacin las
mismas reglas que para la imputacin del
pago.
187
4) Renuncia de la compensacin legal
665. Renunciabilidad de la compen-
sacin. La compensacin es un beneficio
para los acreedores recprocos y evita un
doble pago. Con ello queda dicho que
las partes pueden renunciar a este bene-
ficio (art. 12).
La renuncia puede ser anticipada o
posterior, esto es, verificarse antes o des-
pus de que la compensacin se haya
cumplido.
La renuncia de la compensacin im-
pide que opere este modo de extinguirse
187
Vanse los N
os
543 y sigts.
222
las obligaciones y, si se verifica una vez
cumplidas las condiciones de la compen-
sacin legal, las obligaciones recprocas
revivirn.
La renuncia puede ser, tambin, ex-
presa o tcita.
Importan renuncia tcita la acepta-
cin de la cesin de un crdito pura y
simplemente y la circunstancia de no ale-
garse la compensacin por quien tena
derecho a oponerla.
666. Renuncia tcita por la aceptacin
sin reserva de la cesin de un crdito. La
cesin de un crdito, perfecta entre ceden-
te y cesionario por la entrega del ttulo,
slo se perfecciona respecto del deudor ce-
dido y de terceros por la aceptacin del
deudor o su notificacin (arts. 1901 y 1902).
Puede el deudor cedido oponer al
cesionario la compensacin que habran
podido oponer al cedente? A cede a B su
crdito contra C. Le est permitido a C
oponer a B en compensacin un crdito
en contra de A?
La ley distingue si la cesin se ha per-
feccionado por la aceptacin o notifica-
cin del deudor. La respuesta a la anterior
pregunta es negativa en el primer caso,
afirmativa en el segundo.
a) Dispone el art. 1659: El deudor
que acepta sin reserva alguna la cesin
que el acreedor haya hecho de sus dere-
chos a un tercero, no podr oponer en
compensacin al cesionario los crditos
que antes de la aceptacin hubiera podi-
do oponer al cedente.
Se comprende que el deudor no pue-
da oponer al cesionario los crditos ad-
quiridos con posterioridad a la cesin.
Desde la aceptacin dej de ser deudor
del cedente; no lo era cuando se convir-
ti en su acreedor.
Pero la ley expresa que tampoco pue-
de el deudor cedido oponer al cesionario
los crditos anteriores a la aceptacin y
que hubiera podido oponer al cedente.
La aceptacin de la cesin, pura y sim-
plemente, sin ninguna reserva, importa
una renuncia tcita del deudor a la com-
pensacin.
b) Muy diversos efectos se producen
si la cesin se perfecciona por la notifica-
cin del deudor.
El art. 1659, inc. 2, prescribe: Si la
cesin no ha sido aceptada, podr el deu-
dor oponer al cesionario todos los crdi-
tos que antes de notificrsele la cesin
haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigi-
bles sino despus de la notificacin.
Los crditos oponibles al cesionario
deben ser anteriores a la notificacin de
la cesin. Obviamente, los crditos que
el deudor adquiera con posterioridad no
son oponibles al cesionario.
667. Renuncia tcita por no alegarse
la compensacin. La compensacin debe
ser alegada, aunque tenga lugar por el mi-
nisterio de la ley. Si el deudor no alega la
compensacin, tcitamente renuncia a sus
beneficios y admite que debe pagar su deu-
da para cobrar luego su crdito.
El art. 1660 establece: Sin embargo
de efectuarse la compensacin por el mi-
nisterio de la ley, el deudor que no la
alegare, ignorando un crdito que pue-
de oponer a la deuda, conservar junto
con el crdito mismo las fianzas, privile-
gios, prendas e hipotecas constituidas para
su seguridad.
Dicho brevemente, el crdito que no
se opuso en compensacin subsiste con
todos sus accesorios.
Pero, y si el deudor no alega la com-
pensacin con pleno conocimiento de
que dispone de un crdito que puede
oponer a la deuda?
La renuncia de la compensacin ad-
quirida hace revivir los crditos, circuns-
tancia que puede perjudicar a terceros. El
legislador ha cuidado de expresar que la
compensacin no tendr lugar en perjui-
cio de los derechos de terceros; es justo
que tampoco les perjudique su renuncia.
Por lo mismo, el crdito subsistir,
sin los accesorios cuya supervivencia dae
a terceros. Se extinguirn la responsabi-
lidad de los fiadores y las prendas o hi-
potecas que no se hayan constituido por
el propio deudor; subsistirn las pren-
223
das e hipotecas que el propio deudor
constituy.
El Cdigo Civil francs es mucho ms expl-
cito. Su art. 1299 dispone que el que ha pagado
una deuda que estaba, de derecho, extinguida
por la compensacin, no puede ya, ejerciendo
el crdito que no ha opuesto en compensacin,
aprovecharse, en perjuicio de terceros, de los
privilegios o hipotecas que lo garantizaban, a
menos que haya habido una justa causa para ig-
norar el crdito que deba compensar su deuda.
2. COMPENSACIN VOLUNTARIA
Y JUDICIAL
668. Compensacin voluntaria. La
compensacin voluntaria es aquella que
se verifica por voluntad de las partes,
cuando la ausencia de los requisitos lega-
les impide la compensacin legal.
La compensacin se producir, aun-
que no de pleno derecho, siempre que
aquel en cuyo inters se descarta la com-
pensacin legal acepte que ella se realice.
Por tanto, requerir la voluntad de
una de las partes o la voluntad de ambas,
segn que el requisito que impide la com-
pensacin legal est establecido en bene-
ficio comn o de una sola de las partes.
La compensacin voluntaria podr ser,
en consecuencia, convencional o faculta-
tiva.
El objeto de la obligacin puede ser
una de la causas que impiden la compen-
sacin legal. A debe a B 100 arrobas de
un vino cualquiera y B le debe 100 arro-
bas de vino Burdeos.
La compensacin no se opera en in-
ters de A. La obligacin de B no se satis-
face con un vino cualquiera. Para A es
facultativo oponer la compensacin.
Suele el origen del crdito ser obstcu-
lo a la compensacin. El depositario no
puede compensar su obligacin de resti-
tuir la cosa depositada, aunque por su
prdida slo subsista la obligacin de pa-
gar su valor (art. 1662).
Como se percibe claramente, la regla
est establecida en inters del depositan-
te; el depositante puede compensar su
crdito contra el depositario, que tenga
el origen indicado, con sus deudas para
con ste.
Tambin impiden la compensacin las
modalidades que afectan a la exigibilidad
de la obligacin, como si una deuda es
pura y simple y la otra a plazo. Pero el
deudor de la obligacin a plazo supo-
nindolo establecido en su beneficio, que
es lo normal podra renunciarlo para
oponer la compensacin.
669. Compensacin judicial. La com-
pensacin judicial tiene lugar cuando el
demandado, acreedor del demandante de
una obligacin ilquida, deduce reconven-
cin para obtener su liquidacin y su com-
pensacin con el crdito del actor.
A demanda a B el pago de $ 50.000,
B deduce reconvencin para cobrar a A
igual suma a ttulo de indemnizacin de
perjuicios. La obligacin de A es ilqui-
da, pero el fallo judicial puede conducir
a que se determine su existencia y cuan-
ta, y declarar la compensacin.
La compensacin judicial y reconven-
cional produce sus efectos a partir del
fallo judicial que la declara.
VIII. LA CONFUSIN
670. Concepto. La confusin es un
modo de extinguirse las obligaciones por
la reunin en una persona de las calida-
des de acreedor y deudor de la misma
obligacin.
La obligacin supone necesariamen-
te un sujeto activo y un sujeto pasivo. Reu-
nidas en una persona las calidades del
deudor y acreedor, el ejercicio de los de-
rechos de ste se torna imposible.
Contra quin, en efecto, dirigira su
persecucin el acreedor? No podra ser
sino contra s mismo y como tal persecu-
cin constituye un absurdo, la ley decla-
ra extinguida la obligacin.
La extincin que la confusin produ-
ce, en suma, proviene de la imposibilidad
de ejecucin del derecho del acreedor.
El art. 1665 prescribe: Cuando con-
curren en una misma persona las calida-
224
des de acreedor y deudor se verifica de
derecho una confusin que extingue la
deuda y produce iguales efectos que el
pago.
La confusin se aplica, tambin, a los dere-
chos reales. El fideicomiso se extingue por con-
fundirse la calidad de nico fideicomisario con
la de nico fiduciario (art. 763 N 6); se extin-
gue el usufructo por la consolidacin del usu-
fructo con la propiedad (art. 806); las servidum-
bres se extinguen por la confusin, o sea, la reu-
nin perfecta e irrevocable de ambos predios en
manos de un mismo dueo (art. 885 N 3); se
extingue la prenda, cuando la propiedad de la
cosa empeada pasa al acreedor por cualquier
ttulo (art. 2406).
671. Causas de la confusin. La con-
fusin puede operarse por causa de muer-
te o por acto entre vivos.
La confusin se producir, ms fre-
cuentemente, cuando el deudor hereda
al acreedor o viceversa; se producir igual-
mente si un tercero hereda a ambos.
Tendr lugar la confusin, asimismo,
si el acreedor lega el crdito a su deudor.
Por actos entre vivos se verificar una
confusin por la cesin del crdito he-
cha por el acreedor al deudor o la cesin
del derecho de herencia en que se com-
prende el crdito.
672. Confusin total y parcial. La con-
currencia de las calidades de acreedor y
deudor puede referirse a la totalidad de
la deuda o a una parte de ella. La confu-
sin, por tanto, puede ser total o parcial.
El art. 1667 dispone: Si el concurso
de las dos calidades se verifica solamente
en una parte de la deuda, no hay lugar a
la confusin, ni se extingue la deuda, sino
en esa parte.
A y B adeudan a C $ 10.000 y, por
consiguiente, cada cual es deudor de
$ 5.000; C instituye heredero a B; la con-
fusin, en tal caso, es slo parcial y sub-
siste la obligacin de A de pagar $ 5.000.
673. Efectos de la confusin. El
art. 1665 dispone que la confusin extin-
gue la deuda y produce iguales efectos
que el pago.
La obligacin se extingue, pues, del
mismo modo que si el acreedor hubiera
sido satisfecho con la prestacin debida y
se extinguen, igualmente, los accesorios
de la obligacin.
En las pocas disposiciones que a la con-
fusin se refieren, el Cdigo se ocupa de
sus efectos en la fianza, en las obligacio-
nes solidarias y en el caso de aceptarse la
herencia con beneficio de inventario.
674. La confusin y la fianza. El
art. 1666 establece: La confusin que ex-
tingue la obligacin principal extingue
la fianza; pero la confusin que extingue
la fianza no extingue la obligacin prin-
cipal.
Es natural que, extinguida por confu-
sin la obligacin principal, se extinga la
fianza y siga la suerte de aqulla. Mal po-
dra el acreedor demandar al fiador el
cumplimiento de la obligacin.
El fiador es un deudor subsidiario;
goza del beneficio de excusin para exi-
gir del acreedor que se dirija primero con-
tra el principal deudor, beneficio que, en
este caso, importara que el acreedor se
persiguiera a s mismo.
Pero la confusin no extingue sino
los derechos cuyo ejercicio es imposible.
La confusin que extingue la fianza no
produce la extincin de la obligacin
principal; la confusin hace imposible
perseguir al fiador; nada impide que el
acreedor persiga al deudor principal.
La obligacin principal subsiste sin la
caucin.
675. La confusin en las obligaciones
solidarias. La confusin puede operarse
entre uno de varios deudores con el acree-
dor comn o entre uno de varios acree-
dores con el comn deudor.
a) Si se produce la confusin entre uno
de los varios deudores solidarios y el acree-
dor comn, la obligacin se extingue total-
mente. Pero el deudor en quien se oper
la confusin podr reclamar de sus codeu-
dores su parte o cuota en la deuda.
En efecto, el art. 1668, inc. 1, dispo-
ne: Si hay confusin entre uno de varios
225
deudores solidarios y el acreedor, podr
el primero repetir contra cada uno de
sus codeudores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en la
deuda.
b) Si la confusin tiene lugar entre
uno de varios acreedores y el deudor, la
obligacin igualmente se extingue; pero
el acreedor en quien se oper la confu-
sin deber pagar a sus coacreedores la
parte que les corresponda en el crdito.
Tal es la regla del art. 1668, inc. 2:
Si por el contrario, hay confusin entre
uno de varios acreedores solidarios y el
deudor, ser obligado el primero a cada
uno de sus coacreedores por la parte o
cuota que respectivamente les correspon-
da en el crdito.
676. La confusin y el beneficio de
inventario. El beneficio de inventario im-
pide que el patrimonio del causante y
del heredero se confundan.
El art. 1259 dispone que las deudas
y crditos del heredero beneficiario no
se confunden con las deudas y crditos
de la sucesin.
El heredero, en consecuencia, con-
serva el derecho de cobrar sus crditos
en contra del causante en el patrimonio
hereditario y ser obligado a pagar a la
sucesin las deudas que tena para con el
de cujus.
El art. 1669 reitera la norma del
art. 1259: Los crditos y deudas del he-
redero que acept con beneficio de in-
ventario no se confunden con las deudas
y crditos hereditarios.
IX. LA PRDIDA DE LA COSA
QUE SE DEBE
677. El principio general. A lo impo-
sible nadie est obligado, impossibilium
nulla obligatio, expresa un conocido afo-
rismo.
Si la prestacin que constituye el ob-
jeto de la obligacin se torna fsica o le-
galmente imposible, la obligacin se
extingue.
Este principio es de carcter general,
aplicable a toda clase de obligaciones,
sean de dar, hacer o no hacer.
As, se extingue la obligacin del pin-
tor de pintar un cuadro, si le sobreviene
un accidente que le haga perder la vista y
la obligacin que una persona contrae
de no levantar un muro en su predio, si
ste le es expropiado por causa de utili-
dad pblica.
El art. 534 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil establece que en el juicio ejecutivo de obliga-
ciones de hacer, adems de las excepciones que
la ley autoriza para deducir en el juicio ejecuti-
vo de obligaciones de dar, el deudor podr opo-
ner la de imposibilidad absoluta para la
ejecucin actual de la obra convenida.
678. Imposibilidad de la ejecucin en
las obligaciones de dar una especie o cuer-
po cierto. Pero, prcticamente la impo-
sibilidad en la ejecucin es un modo de
extincin propio de las obligaciones de
dar una especie o cuerpo cierto y, por
este motivo, la ley lo ha reglamentado
exclusivamente a propsito de esta clase
de obligaciones, con el nombre de prdi-
da de la cosa que se debe.
La prdida de la cosa debida es, as,
un caso particular de la imposibilidad en
la ejecucin.
La prdida de la especie o cuerpo cier-
to debida hace obviamente imposible el
cumplimiento de la obligacin que el deu-
dor slo puede satisfacer dando precisa-
mente el objeto singularizado que debe.
679. Prdida de la cosa debida en las
obligaciones de gnero. La extincin fun-
dada en la imposibilidad de cumplir la
prestacin prometida, no slo puede pro-
ducirse en las obligaciones de especie o
cuerpo cierto. Es tambin posible en las
obligaciones de gnero.
Verdad es que el deudor de la obliga-
cin de gnero satisface a su acreedor
entregando cualquier individuo del g-
nero, con tal que sea de calidad mediana
y, por lo tanto, para que la obligacin
pueda tornarse imposible de cumplir es
menester que perezcan todos los indivi-
226
duos del gnero. El art. 1510 previene que
la prdida de algunas cosas del gnero
no extingue la obligacin.
Menester ser que se trate de un g-
nero limitado, como por ejemplo, de la
obligacin de entregar un ejemplar de
cierta obra cuya circulacin se prohbe
ms tarde.
La ley que aboli la esclavitud en Chi-
le hizo perecer el gnero esclavo y se
hicieron imposibles de cumplir las obli-
gaciones de dar relativas a ellos.
Pero es altamente problemtico que
perezcan todos los individuos de un g-
nero y de aqu que sea exacto, de un
modo casi absoluto, que la prdida de la
cosa debida no extingue las obligaciones
de gnero.
El aforismo genus nunquam perit, el g-
nero no perece, con todo, envuelve slo
una verdad aproximada.
680. Cundo se entiende que se pier-
de o perece la cosa. Ha cuidado el legis-
lador de expresar cundo se entiende que
perece la cosa.
El cuerpo cierto perece o porque se
destruye, o porque deja de estar en el
comercio, o porque desaparece y se ig-
nora si existe (art. 1670).
a) La destruccin material de la cosa
debida importa, como es obvio, su prdi-
da. Pero, para que se entienda perdida la
cosa, no es menester su aniquilacin ma-
terial. El art. 1486 previene: Todo lo que
destruye la aptitud de la cosa para el ob-
jeto a que segn su naturaleza o segn la
convencin se destina, se entiende des-
truir la cosa.
Por lo tanto, si A debe a B el caballo
de carrera Darin, se entender que el
caballo perece tanto si muere, como si
sufre la lesin que le imposibilita para
correr.
b) La ley asimila la destruccin mate-
rial de la cosa a la circunstancia de que
deje de estar en el comercio.
La prestacin prometida se hace jur-
dicamente imposible, por ejemplo, si el
inmueble debido es expropiado y se in-
corpora al dominio pblico.
c) Por ltimo, el extravo de la cosa,
cuya existencia se ignora, constituye un obs-
tculo material para el cumplimiento de la
obligacin, de idnticas consecuencias.
681. Consecuencias de la prdida de
la cosa que se debe. La prdida de la
cosa que se debe, cualquiera que sea la
causa que la produzca, produce una im-
posibilidad de cumplir la obligacin. La
obligacin no puede, en lo sucesivo, eje-
cutarse en la forma convenida.
Pero los efectos ltimos de la prdida
de la cosa son diversos, segn las circuns-
tancias que la han ocasionado.
En trminos generales, cuando la pr-
dida no es imputable al deudor, la obli-
gacin se extingue; queda el deudor
totalmente liberado, sin ulterior respon-
sabilidad.
Por el contrario, si la prdida de la
cosa le es imputable, aunque sea imposi-
ble entregar la cosa misma, la obligacin
subsiste y el deudor debe el valor de la
cosa y los perjuicios que se hayan ocasio-
nado al acreedor.
La prdida de la cosa que se debe, en
verdad, extingue la obligacin slo en el
caso de no ser imputable al deudor.
682. Requisitos para que la prdida
de la cosa extinga la obligacin. Dos cir-
cunstancias son necesarias para que la pr-
dida de la cosa debida extinga la obliga-
cin: debe ser fortuita y total.
a) La prdida de la cosa debida ex-
tingue la obligacin, a condicin de que
no sea imputable al deudor; ello ocurrir
cuando provenga de caso fortuito.
El caso fortuito exime de responsabi-
lidad al deudor (art. 1547), como regla
general, y la prdida debe soportarla el
acreedor.
b) La prdida debe ser, adems, de
carcter total. De otro modo, el acreedor
habr de recibir la cosa en el estado en
que se encuentre (art. 1590).
La obligacin subsiste y el acreedor
deber soportar los deterioros.
La prdida fortuita no extingue siem-
pre la obligacin, porque el deudor sue-
227
le ser responsable del caso fortuito. As
ocurre cuando el deudor, por un expre-
so convenio, se hace responsable del caso
fortuito, cuando sobreviene durante su
mora, cuando la ley le hace responsable.
683. Prdida de la cosa imputable al
deudor. La prdida es imputable al deu-
dor cuando proviene de su hecho o culpa.
Si el hecho o la culpa del deudor son
causantes de la prdida de la cosa, la obli-
gacin no se extingue y el deudor no que-
da liberado. La obligacin subsiste y, como
su cumplimiento es imposible en los tr-
minos pactados, vara de objeto.
El art. 1672 establece: Si el cuerpo
cierto perece por culpa o durante la mora
del deudor, la obligacin del deudor sub-
siste, pero vara de objeto; el deudor es
obligado al precio de la cosa y a indem-
nizar al acreedor.
684. Prdida por hecho del deudor. El
hecho del deudor puede no ser culpa-
ble. Supngase que el deudor ejecuta un
acto, empleando la diligencia o cuidado
que de acuerdo con la naturaleza del con-
trato corresponde y, no obstante, causa
la prdida de la cosa.
La obligacin, de todos modos, se
hace imposible de cumplir, con el dao
consiguiente para el acreedor; pero la au-
sencia de culpa tempera la responsabili-
dad del deudor. El art. 1678 dispone: Si
la cosa debida se destruye por un hecho
voluntario del deudor, que inculpable-
mente ignoraba la obligacin, se deber
solamente el precio sin otra indemniza-
cin de perjuicios.
Tal sera el caso del heredero que des-
truye la cosa, ignorando que su causante
y l como su sucesor tena la obliga-
cin de darla.
685. El hecho o culpa del deudor com-
prende el de las personas por quienes
responde. El deudor es responsable no slo
de su propio hecho o culpa. El art. 1679
dispone: En el hecho o culpa del deudor
se comprende el hecho o culpa de las per-
sonas por quienes fuere responsable.
As, el hecho o culpa de la mujer o
del pupilo, se equipara al hecho o culpa
del marido o guardador (art. 2320).
La ley ha sealado, en el ttulo de los
delitos y cuasidelitos, quines son las per-
sonas por cuyos actos se es responsable.
686. Hecho o culpa de un tercero por
quien no responde el deudor. La prdi-
da de la cosa debida por hecho o culpa
de un tercero, extrao al deudor, de cu-
yos actos no es responsable, extingue la
obligacin.
El legislador asimila la prdida pro-
veniente del hecho de un extrao a la
que procede de un caso fortuito.
Pero el deudor, que por el hecho del
tercero se libera, est obligado a ceder a
su acreedor las acciones que le compe-
tan contra el tercero para la indemniza-
cin del dao causado.
No puede el acreedor accionar direc-
tamente contra el tercero. El deudor, due-
o de la cosa, es el nico que puede
actuar contra dicho tercero. El art. 1677
establece esta equitativa disposicin: Aun-
que por haber perecido la cosa se extin-
ga la obligacin del deudor, podr exigir
el acreedor que se le cedan los derechos
o acciones que tenga el deudor contra
aquellos por cuyo hecho o culpa haya pe-
recido la cosa.
687. Prdida durante la mora del
deudor. La prdida de la cosa durante la
mora del deudor, procedente de un caso
fortuito, produce diversos efectos, segn
que la cosa hubiera o no perecido igual-
mente en poder del acreedor.
a) En efecto, si el caso fortuito pudo
no haber sucedido igualmente en poder
del acreedor, se debe el precio de la cosa
y los perjuicios de la mora (art. 1672,
inc. 2).
La cosa ha perecido, en verdad, por
culpa del deudor; la prdida no habra
sobrevenido si ste, dando fiel cumpli-
miento a su promesa, hubiera entregado
oportunamente la cosa al acreedor.
La obligacin subsiste, vara de obje-
to y, como en el caso de la prdida de la
228
cosa debida por culpa del deudor, ste
queda obligado a pagar el valor de la cosa
y a indemnizar al acreedor.
b) Pero si el cuerpo cierto que se
debe perece por caso fortuito que habra
sobrevenido igualmente a dicho cuerpo
en poder del acreedor, slo se deber la
indemnizacin de los perjuicios de la
mora (art. 1672, inc. 2).
La mora y la culpa consiguiente del
deudor no han sido la causa de la prdi-
da de la cosa debida; ha perecido por el
caso fortuito que la habra hecho pere-
cer igualmente en poder del acreedor.
La obligacin, pues, se extingue y no
vara de objeto; el deudor no debe ni la
cosa ni su valor, sino nicamente la in-
demnizacin de los perjuicios por la mora.
688. Prdida de la cosa cuando el deu-
dor toma a su cargo el caso fortuito. Pese
a que la cosa perezca por caso fortuito,
el deudor es responsable cuando as se
ha estipulado de modo expreso:
El art. 1673 dispone: Si el deudor se
ha constituido responsable de todo caso
fortuito, o de alguno en particular, se ob-
servar lo pactado.
De este modo, la obligacin subsisti-
r en la forma y condiciones que seale
la estipulacin de las partes. El legislador
se ha contentado con expresar que, me-
diando tal estipulacin, se observar lo
pactado.
La estipulacin por la que el deudor
toma a su cargo el riesgo del cuerpo cier-
to puede referirse al caso fortuito en ge-
neral o a algn caso particular de fuerza
mayor.
689. Caso del que hurta o roba la es-
pecie o cuerpo cierto. El que roba o hurta
una especie o cuerpo cierto, tiene, como
es evidente, la obligacin de devolverlo.
Esta obligacin de restituir la cosa ro-
bada o hurtada no se extingue, en caso
alguno, por la prdida de la misma. El
art. 1676 establece: Al que ha hurtado o
robado un cuerpo cierto, no le ser per-
mitido alegar que la cosa ha perecido por
caso fortuito, aun de aquellos que habran
producido la destruccin o prdida del
cuerpo cierto en poder del acreedor.
Tanto da, en consecuencia, que el caso
fortuito sea tal que la cosa hubiera igual-
mente perecido en poder del dueo. El
disfavor que merece el deudor, ante la
ley, justifica el rigor de la disposicin.
690. Prdida de la cosa durante la
mora del acreedor. La mora del acree-
dor en recibir la especie o cuerpo cierto
no exime al deudor de responsabilidad,
pero la atena considerablemente.
El deudor, en efecto, no es responsa-
ble de la prdida de la cosa debida, a
menos que provenga de su dolo o culpa
lata. La prdida de la cosa causada por
su hecho o culpa leve o levsima, extin-
gue la obligacin a su respecto.
El art. 1680 establece: La destruccin
de la cosa en poder del deudor, despus
que ha sido ofrecida al acreedor, y du-
rante el retardo de ste en recibirla, no
hace responsable al deudor sino por cul-
pa grave o dolo.
nicamente pueden reprocharse al
deudor sus acciones u omisiones, causan-
tes de la prdida de la cosa debida, mali-
ciosamente ejecutadas o gravemente
culpables, puesto que esta clase de culpa
se equipara al dolo.
691. Reaparicin de la cosa perdida. Se
reputa perdido el cuerpo cierto cuando des-
aparece y se ignora si existe.
Pero la cosa extraviada puede apare-
cer y es justo que, cesando la imposibili-
dad derivada de su desaparecimiento,
deba el deudor entregarla para dar cum-
plimiento a la obligacin.
La obligacin se extingue, mientras
la cosa permanece perdida y a condicin
de que no reaparezca, si el extravo ha
sido fortuito. Habida la cosa, el deudor
debe entregarla al acreedor.
Pero si el extravo de la cosa se ha
debido al hecho o culpa del deudor o ha
tenido lugar durante su mora, ha podido
el deudor verse en la necesidad de pagar
el precio. Es equitativo que el acreedor
deba restituir lo que recibi por tal con-
229
cepto, si pretende que se le entregue la
cosa recobrada.
Tales son las ideas que el art. 1675
resume de este modo: Si reaparece la
cosa perdida cuya existencia se ignoraba,
podr reclamarla el acreedor, restituyen-
do lo que hubiere recibido en razn de
su precio.
692. Reglas de carcter probatorio. Tie-
ne el deudor de un cuerpo cierto la obli-
gacin de conservarlo hasta el momento
de la entrega y de emplear en su conser-
vacin el cuidado debido.
Al deudor toca acreditar que ha sido
diligente; la prueba de la diligencia o
cuidado incumbe al que ha debido em-
plearlo (art. 1547) y, a menos de produ-
cirse esta prueba, la prdida de la cosa
debe reputarse imputable al deudor.
Consecuentemente, el art. 1671 pres-
cribe: Siempre que la cosa perece en po-
der del deudor, se presume que ha sido
por hecho o por culpa suya.
Para eximirse de responsabilidad, el
deudor pretender que la cosa pereci
por caso fortuito y, si ste sobrevino du-
rante su estado de mora, aducir que la
cosa hubiera perecido igualmente en po-
der del acreedor.
Deber acreditar ambas circunstan-
cias, segn lo prescribe el art. 1674: El
deudor es obligado a probar el caso for-
tuito que alega. Si estando en mora pre-
tende que el cuerpo cierto habra
perecido igualmente en poder del acree-
dor, ser tambin obligado a probarlo.
La disposicin reitera la norma del
art. 1547, inc. 3, y constituye una aplica-
cin de las reglas generales de la prueba.
X. LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA
693. Ubicacin de la prescripcin en
el Cdigo Civil. Trata promiscuamente el
Cdigo, en el Ttulo XLII, de la prescrip-
cin adquisitiva o usucapin y de la pres-
cripcin extintiva o liberatoria.
Pudo el legislador haberse ocupado
de la prescripcin adquisitiva al reglamen-
tar los modos de adquirir el dominio y
de la prescripcin extintiva al tratar de
los modos de extinguirse las obligacio-
nes. Opt, siguiendo al Cdigo Civil fran-
cs, por ubicar la prescripcin al final del
Cdigo y destinar un ttulo nico a am-
bas clases de prescripcin.
Existen, entre ambas, reglas o princi-
pios comunes que justifican que se las
haya abordado en conjunto y sera intil
desconocer su estrecho parentesco. En
ambas juega un rol fundamental el tiem-
po que, unido a diversas otras circuns-
tancias, modifica las relaciones jurdicas.
Se divide el Ttulo XLII en cuatro p-
rrafos que se ocupan, sucesivamente, de
la prescripcin en general, de la prescrip-
cin con que se adquieren las cosas, de
la prescripcin como medio de extinguir
las acciones judiciales y de ciertas accio-
nes que prescriben en corto tiempo.
694. Prescripcin adquisitiva y pres-
cripcin extintiva. La prescripcin pue-
de ser de dos clases, adquisitiva y extintiva,
cuyos requisitos y campo de accin son
diversos.
La prescripcin adquisitiva o usuca-
pin es un modo de adquirir el dominio,
como lo son la ocupacin, la accesin, la
tradicin y la sucesin por causa de muer-
te. Se adquieren tambin por la prescrip-
cin adquisitiva los dems derechos reales
que no estn especialmente exceptuados
(art. 2498).
La prescripcin adquisitiva, pues, sir-
ve slo para adquirir los derechos reales,
con excepcin de las servidumbres dis-
continuas y de las continuas inaparentes
(art. 882).
No se adquieren por la usucapin los
derechos de crdito. Los derechos perso-
nales slo pueden emanar de las fuentes
de las obligaciones, esto es, del contrato,
del cuasicontrato, del delito, del cuaside-
lito, o de la ley.
Se comprende que por mucho que
una persona se atribuya el carcter de
acreedor de otra, y ostente esta calidad
por su largo espacio de tiempo, no logra-
r convertirse realmente en acreedor.
230
La prescripcin extintiva o liberato-
ria es, de acuerdo con el art. 1567, N 10,
un modo de extinguirse las obligaciones.
Su campo de accin es ms vasto que
el de la prescripcin adquisitiva; extin-
gue los derechos personales o crditos y
aun los derechos reales, con excepcin
del dominio que no es susceptible de per-
derse por el no uso.
188
Requisito fundamental y caracterstico
de la prescripcin adquisitiva es la pose-
sin. El que posee, disfruta de las ventajas
del dominio y tiene las apariencias de due-
o, concluye por serlo realmente, cuando
este estado de cosas se prolonga, en las
condiciones que marca la ley.
No desempea la posesin ningn
papel en la prescripcin extintiva. Su ele-
mento ms caracterstico es la inaccin
del acreedor, la falta de ejercicio de las
acciones o derechos que, como conse-
cuencia, concurriendo los requisitos le-
gales, se extinguen.
695. Fundamento de la prescripcin
extintiva. Variadas razones se aducen para
justificar la prescripcin extintiva.
a) La prolongada falta de ejercicio
de un derecho hace presumir en el titu-
lar su intencin de abandonarlo o renun-
ciarlo.
b) Suele verse en la prescripcin ex-
tintiva una sancin para el acreedor ne-
gligente en el ejercicio de sus derechos.
c) Para algunos se encuentra el fun-
damento de la prescripcin en la accin
del tiempo que, con su transcurso, con-
vierte una situacin de hecho en un esta-
do de derecho.
d) Para otros, la prescripcin est fun-
dada en la presuncin de que, dado el
tiempo transcurrido sin que el acreedor
haga valer su derecho, la deuda ha debi-
do ser satisfecha, sea por el pago u otro
modo equivalente. En suma, la prescrip-
cin encuentra su fundamento en una
presuncin de que la obligacin se ha
extinguido por un medio legal.
e) En fin, se fundamenta la prescrip-
cin en el inters social de que las rela-
ciones jurdicas no queden por largo
tiempo inciertas.
Todas estas razones son valederas y
recprocamente no se excluyen; por el
contrario, convergen para justificar cabal-
mente la prescripcin.
696. La prescripcin extintiva extin-
gue las acciones. El art. 1567, N 10, se-
ala la prescripcin entre los modos de
extinguirse las obligaciones.
Pero es obvio, en nuestro derecho,
que la prescripcin no extingue propia-
mente las obligaciones. El art. 1470 con-
sidera como obligaciones naturales las
obligaciones civiles extinguidas por la
prescripcin.
Por lo tanto, la obligacin subsiste y
se convierte de civil en meramente natu-
ral. En otras palabras, la prescripcin trae
como consecuencia que el acreedor ca-
rezca de los medios de compeler al deu-
dor al cumplimiento de la obligacin, esto
es, queda privado de accin.
Con exactitud ha denominado el le-
gislador los sucesivos prrafos del Ttulo
XLII que a la prescripcin extintiva se
refieren De la prescripcin como medio
de extinguir las acciones judiciales y De
ciertas acciones que prescriben en corto
tiempo.
La prescripcin, pues, priva al acree-
dor del derecho de reclamar la ejecucin
compulsiva de su crdito, extingue las ac-
ciones.
697. Definicin de la prescripcin
extintiva. El art. 2492 define la prescrip-
cin y expresa que es un modo de ad-
quirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse
posedo las cosas o no haberse ejercido
dichas acciones y derechos durante cier-
to lapso de tiempo, y concurriendo los
dems requisitos legales.
Descartando de la definicin legal lo
que atae a la prescripcin adquisitiva o
usucapin, la prescripcin definida extin-
tiva o liberatoria resulta como un modo
188
Vase el N 739.
231
de extinguir las acciones y derechos aje-
nos, por no haberse ejercido dichas ac-
ciones y derechos, durante cierto lapso
de tiempo, y concurriendo los dems re-
quisitos legales.
698. Requisitos de la prescripcin
extintiva. La definicin legal destaca los
elementos fundamentales de la prescrip-
cin extintiva: la falta de ejercicio de las
acciones o derechos correspondientes y
el transcurso del tiempo.
El art. 2514, por su parte, dispone que
la prescripcin que extingue las accio-
nes y derechos ajenos exige solamente
cierto lapso de tiempo, durante el cual
no se hayan ejercido dichas acciones.
Los trminos tan enfticos de esta dis-
posicin legal hacen pensar que ningn
otro requisito, aparte de los apuntados,
requiere la prescripcin extintiva. Pero
un ms atento anlisis permite descubrir
otros factores a que la definicin del
art. 2492 se ha referido, sin duda, con la
expresin los dems requisitos legales.
Por de pronto, el transcurso del tiem-
po, unido a la inaccin del acreedor, no
conduce a la prescripcin de aquellas ac-
ciones o derechos que, por excepcin, la
ley declara imprescriptibles.
Por otra parte, el correr del tiempo y
la inercia del acreedor producirn la li-
beracin del deudor, a condicin de que
ste quiera aprovecharse de la prescrip-
cin; en suma, la prescripcin debe ser
alegada (art. 2493).
Todava ms, si la prescripcin es una
sancin para la desidia o negligencia del
acreedor, merecer nicamente tal san-
cin la falta de ejercicio de sus derechos
cuando haya podido y debido ejercitar-
los. A la inercia del acreedor debe su-
marse la necesidad y la posibilidad jurdica
de instar.
189
No ser necesario que el acreedor
ejercite sus derechos para ponerlos a cu-
bierto de la prescripcin, si el deudor re-
conoce la existencia de la obligacin. Sea
que el acreedor ejercite su derecho o el
deudor, reconocindolo, haga innecesa-
rio este ejercicio, se producir una inte-
rrupcin de la prescripcin que impedir
que se consume.
190
No es equitativo reprochar al acree-
dor la falta de ejercicio de sus derechos si
se encuentra impedido para ponerlos en
movimiento. As ocurre con los incapaces
a quienes la ley ampara con el beneficio
de la suspensin de la prescripcin.
En resumen, pueden sealarse como
requisitos de la prescripcin los siguientes:
a) que la accin sea prescriptible;
b) que la prescripcin sea alegada;
c) que la prescripcin no se haya in-
terrumpido;
d) que la prescripcin no est sus-
pendida, y
e) que transcurra el tiempo fijado por
la ley.
1. PRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIN
699. Las acciones son generalmente
prescriptibles. Por regla general, todos los
derechos y acciones estn expuestos a su-
cumbir por la prescripcin.
Juzg el legislador innecesario expre-
sar, como lo hace el art. 2262 del Cdigo
francs, que son prescriptibles todas las
acciones, tanto reales como personales.
700. Acciones imprescriptibles. Pode-
rosas razones de inters general han in-
ducido al legislador a establecer la
imprescriptibilidad de ciertas acciones.
Las leyes que declaran imprescripti-
ble un derecho son de aplicacin inme-
diata. La prescripcin que comenz a
correr bajo el imperio de una ley no pue-
de consumarse bajo el imperio de una
ley posterior que establezca la imprescrip-
tibilidad de la accin o derecho (art. 26
189
Giorgi, ob. cit., t. VIII, N 229.
190
Es preciso, pues, que tanto el acreedor como
el deudor permanezcan inactivos; para designar
este estado de cosas, los autores espaoles Alas, de
Buen y Ramos hablan de silencio de la relacin ju-
rdica: De la prescripcin extintiva N
os
32 y 35.
232
de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las
Leyes).
Pueden sealarse como acciones im-
prescriptibles las que siguen:
a) Es imprescriptible la accin de re-
clamacin de estado civil a que se refiere
el art. 320: Ni prescripcin ni fallo algu-
no, entre cualesquiera otras personas que
se haya pronunciado, podr oponerse a
quien se presente como verdadero padre
o madre del que pasa por hijo de otros,
o como verdadero hijo del padre o ma-
dre que le desconoce.
b) No prescribe la accin para pedir
la destruccin de una obra nueva, aunque
haya transcurrido el tiempo necesario para
constituir un derecho de servidumbre, si
se tratare de obras que corrompan el aire
o lo hagan conocidamente daoso
(art. 937).
c) La accin de nulidad de matrimo-
nio es, por regla general, imprescriptible
(art. 48 de la Ley de Matrimonio Civil).
701. Prescriptibilidad de la accin de
particin. El art. 1317 previene que nin-
guno de los coasignatarios de una cosa
universal o singular ser obligado a per-
manecer en la indivisin; la divisin, sal-
vo estipulacin en contrario, que no
tendr efecto por un plazo superior a cin-
co aos, podr siempre pedirse.
Mientras dure la indivisin, la accin
de particin podr entablarse y, en tal
sentido, es imprescriptible. De otro modo,
si prescribiera la accin de particin, que-
daran imposibilitados los comuneros para
pedir la divisin y, por ende, obligados a
permanecer indivisos.
La accin de particin dura tanto
como la indivisin; pero no sabra sobre-
vivirla. El ejercicio de la accin de parti-
cin supone que los bienes sean comunes.
Ahora bien, la comunidad puede tener
trmino porque una persona, comunero
o extrao, adquiere por prescripcin el
dominio exclusivo de la cosa comn.
La prescripcin no puede jams afec-
tar a la accin de particin directamente
y servir para consolidar un estado de in-
divisin. La accin de particin, en otros
trminos, no se extingue por la prescrip-
cin extintiva.
Pero la prescripcin adquisitiva que
ponga fin al estado de comunidad extin-
guir la accin de particin por va con-
secuencial. La accin de particin se
extinguir por la prescripcin adquisitiva
del dominio exclusivo del bien que fue
comn.
La prescripcin, que no puede servir
para crear un estado permanente de in-
divisin, sirve para poner fin a la comu-
nidad.
En resumen, como expresa Baudry-
Lacantinerie, si no hay divisin sin ac-
cin de particin, tampoco hay accin
de particin sin indivisin.
191
No se discute que un tercero puede adqui-
rir por prescripcin bienes comunes; pero, a
menudo, se ha puesto en duda que sea posible
a un comunero adquirirlos de este modo. Entre
comuneros, se dice, no hay prescripcin.
No la habr, en efecto, mientras los comu-
neros se reconozcan mutuamente la condicin
de copropietarios. Pero, desde que alguno de los
comuneros posee el bien comn en forma exclu-
siva, desconociendo el derecho de los dems,
podr prescribirlo.
192
702. Imprescriptibilidad de las excep-
ciones. La prescripcin se aplica, en ge-
neral, solamente a las acciones y no a las
excepciones.
Las excepciones son generalmente
imprescriptibles, en el sentido de que du-
ran tanto como las acciones que estn
destinadas a rechazar. Tanto como la ac-
cin dura la excepcin y puede hacerse
valer tilmente en cualquier tiempo que
la accin se deduzca.
Una excepcin de pago, de compen-
sacin, podr oponerse por el deudor en
cualquier tiempo en que el acreedor pre-
tenda el cumplimiento de la obligacin.
Constituyen una notable excepcin
la nulidad y la rescisin. Es obvio que el
deudor no podr oponerlas a la deman-
da en que se persigue el cumplimiento
191
Ob. cit., t. II, N 224.
192
Claro Solar, ob. cit., t. VI, N 382.
233
del acto nulo, saneada la nulidad por la
prescripcin, de acuerdo con los arts.
1683 y 1691.
Las excepciones de nulidad y rescisin,
pues, se extinguen por la prescripcin.
2. ALEGACIN DE LA PRESCRIPCIN
703. La prescripcin debe ser alega-
da. El art. 2493, consignado entre las re-
glas comunes a ambas clases de prescrip-
cin, establece esta regla fundamental: El
que quiera aprovecharse de la prescrip-
cin debe alegarla; el juez no puede de-
clararla de oficio.
La regla es, por una parte, consecuen-
cia del sistema adoptado por el Cdigo
de Procedimiento Civil que, como regla
general, veda a los jueces proceder de
oficio y les obliga a ajustar sus fallos a las
cuestiones que les hayan sido expresa-
mente sometidas a juicio por las partes
(art. 160 del C. de P. Civil).
Por lo dems, toca al deudor juzgar
si opone o no la prescripcin; puede re-
pugnar a su conciencia dejar al acreedor
impago, cualquiera que sea la antige-
dad de la deuda.
704. Excepciones. Excepcionalmente,
puede el juez declarar de oficio la pres-
cripcin.
a) En efecto, con arreglo al art. 442
del Cdigo de Procedimiento Civil, el juez
ante quien se deduce una demanda ejecu-
tiva deber examinar el ttulo y denegar
la ejecucin si el ttulo presentado tiene
ms de tres aos, contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible.
El juez puede declarar de oficio la
prescripcin de la accin ejecutiva y, en
consecuencia, no dar lugar a la ejecu-
cin.
b) La regla no rige, en materia crimi-
nal, para la prescripcin de la accin y de
la pena. El art. 102 del Cdigo Penal dis-
pone que la prescripcin ser declarada
de oficio por el tribunal aun cuando el
imputado o acusado no la alegue, con tal
que se halle presente en el juicio.
705. Quin puede alegar la prescrip-
cin. Corresponde alegar la prescripcin
al deudor; tanto al deudor principal como
a los deudores solidarios o subsidiarios.
El art. 2496 crey oportuno advertir,
de modo expreso, que el fiador podr
oponer al acreedor la prescripcin renun-
ciada por el principal deudor.
Podrn invocar legtimamente la pres-
cripcin los terceros que hayan hipotecado
o empeado bienes propios en garanta
de una deuda ajena, cauciones que se ex-
tinguen, como es natural, como conse-
cuencia de la extincin de la obligacin
caucionada.
En nuestro derecho, en cambio, no
es lcito invocar la prescripcin a los acree-
dores del deudor. El ejercicio por los
acreedores de las acciones y derechos del
deudor procede slo en los casos estable-
cidos por la ley.
193
706. La prescripcin extintiva es nor-
malmente una excepcin. Por lo comn,
el deudor carece de inters por instar para
que se declare prescrita la obligacin; ex-
tinguida por la prescripcin, le bastar
con abstenerse de cumplirla.
Solamente si el acreedor demanda el
cumplimiento, la prescripcin cobrar in-
ters para el deudor y podr utilizarla para
repeler la tarda pretensin del acreedor.
En suma, la prescripcin es, por re-
gla general, una excepcin.
En la nomenclatura del Cdigo de
Procedimiento Civil, la prescripcin es
una excepcin perentoria, esto es, desti-
nada directamente a enervar la accin.
Ha sealado el Cdigo de Procedi-
miento Civil la oportunidad en que debe
deducirse la excepcin de prescripcin.
En el juicio ordinario, mientras la ge-
neralidad de las excepciones deben opo-
nerse en el escrito de contestacin de
la demanda, la prescripcin puede ale-
garse durante la secuela del pleito, an-
tes de la citacin para sentencia en
primera instancia y de la vista de la causa
193
R. de D. y J., t. XXXV, sec. 1, pg. 424.
234
en segunda instancia (art. 310 del C. de
P. Civil).
707. La prescripcin extintiva como
accin. Como la prescripcin extintiva se
har valer regularmente como una excep-
cin, no se ha ocupado el legislador de
la posibilidad de deducirla como accin.
Preciso es reconocer, como se dijo,
que el deudor carece, por lo general, de
inters para deducir la prescripcin como
accin. Mientras el acreedor no accione
en su contra, le bastar al deudor con no
cumplir la obligacin.
Pero, esto no obsta para que, si surge
para el deudor un inters en que la pres-
cripcin se declare y se le proclame oficial-
mente libre, pueda instar en tal sentido.
Este inters es patente para el deu-
dor que, en garanta de la obligacin pres-
crita, constituy una hipoteca. A menudo
ser la declaracin de estar prescrita la
obligacin principal el medio nico con
que el deudor cuente para obtener la can-
celacin de la hipoteca, extinguida junto
con la obligacin principal, pero cuya ins-
cripcin vigente en el Registro del Con-
servador perjudica su crdito.
En suma, cada vez que el deudor jus-
tifique un inters podr ejercitar la ac-
cin de prescripcin.
194
708. Renuncia de la prescripcin. Co-
rresponde al deudor decidir si se aprove-
cha de la prescripcin, porque puede
repugnar a su conciencia hacerlo. Puede
el deudor ir an ms lejos y renunciar a
la prescripcin.
El art. 2494 dispone que la prescrip-
cin puede ser renunciada expresa o tci-
tamente; pero slo despus de cumplida.
La disposicin es una regla comn a
la prescripcin adquisitiva y a la prescrip-
cin extintiva.
709. Formas de la renuncia. La re-
nuncia, con arreglo al art. 2494, puede
adoptar dos formas: expresa y tcita.
La renuncia expresa resultar de una
explcita declaracin de voluntad del
deudor. La renuncia tcita proviene de
la ejecucin de ciertos actos que mues-
tran inequvocamente la intencin de re-
nunciar, porque son incompatibles con
la voluntad de aprovecharse de la pres-
cripcin.
El art. 2494, inc. 2, dispone: Renn-
ciase tcitamente, cuando el que puede
alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueo o del
acreedor.
Importan renuncia tcita, por ejem-
plo, los abonos a la deuda, el pago de
intereses, la peticin de un plazo.
710. Oportunidad de la renuncia. La
renuncia de la prescripcin es posible
slo despus de cumplida.
No se admite, pues, la renuncia anti-
cipada de la prescripcin que, en caso de
producirse, adolecera de nulidad abso-
luta.
La renuncia anticipada frustrara los
fines de la prescripcin. No habra acree-
dor que dejara de exigirla, ni deudor
capaz de resistir a esta exigencia; la re-
nuncia anticipada llegara a ser una clu-
sula de uso comn y la prescripcin
dejara de desempear su misin de in-
ters pblico.
711. Capacidad para renunciar a la
prescripcin. La renuncia de la prescrip-
cin no constituye, propiamente, un acto
de enajenacin. El deudor que renuncia
a la prescripcin extintiva no se despren-
de de ningn bien para transferirlo al
dominio de su acreedor.
Pero la evidente gravedad que el acto
de renuncia encierra ha movido al legis-
lador a consagrar la regla del art. 2495:
No puede renunciar la prescripcin sino
el que puede enajenar.
3. INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN
712. Concepto de la interrupcin de
la prescripcin. Para que la prescripcin
194
R. de D. y J., t. XXXII, sec. 1, pg. 373, y
t. XLV, sec. 2, pg. 49.
235
opere hace falta la inactividad del acree-
dor; pero es menester, adems, la pasivi-
dad del deudor.
Si el acreedor ejercita las acciones co-
rrespondientes, no pueden stas extinguir-
se por la prescripcin; si el deudor hace
inoficioso el ejercicio de tales acciones,
reconociendo la existencia de la obliga-
cin, tampoco la prescripcin podr con-
sumarse.
En uno y otro caso, desaparecen los
fundamentos mismos de la prescripcin.
Es imposible, en lo sucesivo, hablar de
negligencia del acreedor; tampoco pue-
de ya sostenerse que la obligacin debe
presumirse pagada o extinguida de modo
equivalente.
En suma, la actitud del acreedor o del
deudor demuestra que el vnculo jurdico
existe y debe ser amparado por la ley.
Se produce, entonces, una interrup-
cin y la accin o derecho quedan a sal-
vo de extinguirse por la prescripcin.
La interrupcin, pues, es el efecto de
ciertos actos del acreedor o del deudor
que destruyen los fundamentos de la pres-
cripcin e impiden que sta tenga lugar.
El acto interruptivo de la prescripcin pro-
duce el doble efecto de detener su curso
y de hacer ineficaz el tiempo transcurri-
do con anterioridad.
713. Formas de la interrupcin de la
prescripcin. Con arreglo al art. 2518, la
interrupcin puede ser natural o civil. La
disposicin previene: La prescripcin que
extingue las acciones ajenas puede inte-
rrumpirse, ya natural, ya civilmente.
La interrupcin civil es obra del acree-
dor; la interrupcin natural es obra del
deudor.
La prescripcin se interrumpe civil-
mente por la demanda judicial (art. 2518,
inc. 3). La interrupcin natural se produ-
ce por el hecho de reconocer el deudor
la obligacin, ya expresa, ya tcitamente
(art. 2518, inc. 2).
El art. 2501 expresa que la posesin que sir-
ve de fundamento a la prescripcin adquisitiva
ha de ser ininterrumpida y lo es aquella que no
ha sufrido ninguna interrupcin natural o civil.
Pero, mientras el concepto de interrupcin
civil es el mismo para ambas clases de prescrip-
cin, difiere sustancialmente el concepto de in-
terrupcin natural.
En la prescripcin adquisitiva la interrup-
cin natural proviene de un estado de hecho que
impide al poseedor ejecutar actos posesorios; en
la prescripcin extintiva, el Cdigo denomina
interrupcin natural a la que procede de un acto
jurdico, como es el reconocimiento del deudor.
Ha sido una curiosidad de nuestro Cdigo
bautizar de interrupcin natural a la que es obra
del deudor. La generalidad de los Cdigos no le
atribuye este carcter o la reputan una forma de
interrupcin civil. La verdad es que no cabe la in-
terrupcin natural de la prescripcin extintiva.
714. Interrupcin civil por la deman-
da judicial. En trminos generales, inte-
rrumpen la prescripcin los actos del
acreedor que revelan claramente su in-
tencin de conservar su derecho y hacer
efectivo su crdito.
Pero esta frmula genrica no es sufi-
ciente. El art. 2518 previene que la pres-
cripcin se interrumpe civilmente por
la demanda judicial.
La disposicin descarta, desde luego,
negndoles valor interruptivo, las gestio-
nes extrajudiciales del acreedor, a pesar
de que manifiesten su decidido propsi-
to de hacer valer su crdito.
La expresin demanda tiene un sig-
nificado legal, que es preciso atribuirle y
que fluye del art. 254 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil. La demanda es la peti-
cin que se formula al juez para que
decida sobre la cosa o derecho que se
reclama.
No interrumpen la prescripcin,
aquellas gestiones judiciales que no tie-
nen por objeto el cobro del crdito. No
se interrumpe, por ejemplo, por las ges-
tiones encaminadas a obtener un privi-
legio de pobreza o por las diligencias
para notificar al deudor la cesin de un
crdito, a menos que junto con ello se
est intentando la accin judicial ten-
diente al cobro.
Cabe hacer presente que en confor-
midad al art. 100 de la Ley N 18.092, pro-
duce la interrupcin de la prescripcin
la notificacin judicial del cobro de la
236
letra, o la gestin judicial necesaria o con-
ducente para deducir dicha demanda o
preparar la ejecucin, y tambin las ges-
tiones destinadas a reconstituir el ttulo
extraviado o parcialmente destruido.
715. La demanda debe ser notifica-
da. No basta la presentacin de la de-
manda para interrumpir la prescripcin.
La demanda debe ser notificada.
La demanda no produce ningn efec-
to, respecto del demandado, si no se ha
notificado a ste; prueba de ello es que
el demandante puede retirarla, sin nin-
gn trmite (art. 148 del C. de P. Civil).
Fluye esta exigencia, adems, de la
norma del N 1 del art. 2503. De ella se
desprende que slo es capaz de interrum-
pir la prescripcin una demanda legal-
mente notificada.
716. Demanda ante juez incompeten-
te. Es un principio unnimemente acep-
tado que la incompetencia del tribunal
ante el que se instaura la demanda no es
inconveniente para la eficacia de la inte-
rrupcin que de ella resulta.
195
Por de pronto, el art. 2518 no exclu-
ye la demanda ante juez incompetente.
Al mismo tiempo, aunque sea incompe-
tente el tribunal, no por ello es menos
evidente el propsito del acreedor de afir-
marse en su derecho.
La jurisprudencia de nuestros tribu-
nales es unnime en este sentido y la doc-
trina no discrepa sobre el particular.
717. Casos en que la demanda no in-
terrumpe la prescripcin. El art. 2518 ad-
vierte que la prescripcin se interrumpe
por la demanda judicial, salvo los casos
enumerados en el art. 2503.
Estos casos son cuatro:
a) si la notificacin de la demanda
no ha sido hecha en forma legal;
b) si el demandante desisti expresa-
mente de la demanda;
c) si se declar el abandono del pro-
cedimiento, y
d) si el demandado obtuvo sentencia
de absolucin.
En todos estos casos, se entender no
haber sido interrumpida la prescripcin
por la demanda (art. 2503, inc. final). En
otros trminos, la prescripcin habr co-
rrido ininterrumpidamente.
718. Demanda ilegalmente notificada. Si
no se ha practicado en forma legal la notifi-
cacin de la demanda, sta no producir ni
habr producido nunca la interrupcin.
Mejor hubiera dicho la disposicin
pertinente que la demanda no producir
su efecto propio de interrumpir la pres-
cripcin, si la notificacin de la misma
adolece de nulidad. Anulada la notifica-
cin, se tiene por no efectuada.
La ley suele tolerar ciertas omisiones
en la notificacin; no habr sido practi-
cada legalmente, pero no adolecer de
nulidad.
719. Desistimiento de la demanda. Quien
desiste de la demanda, implcitamente reco-
noce la ilegitimidad de sus pretensiones. Es
lgico, en consecuencia, que la prescripcin
se tenga por no interrumpida.
El art. 150 del Cdigo de Procedi-
miento Civil atribuye a la sentencia que
acepta el desistimiento un efecto radical:
extingue las acciones a que l se refie-
re. De este modo, el actor que desiste
pierde su derecho.
Carece de inters, por lo tanto, que
el desistimiento haga que se considere
como no interrumpida la prescripcin.
Si el desistimiento hiciera solamente in-
eficaz el procedimiento, podra el actor
renovar su accin y oponer el deudor la
prescripcin que habra seguido inaltera-
ble su curso hasta consumarse.
Qu inters ofrece para el deudor
poder alegar la prescripcin, si la accin
se ha extinguido por el efecto propio del
desistimiento de la demanda?
720. Abandono del procedimiento. El
acreedor que dedujo demanda en contra
195
As lo establecen, de una manera expresa,
el Cdigo francs (art. 2246), el espaol (art. 1945),
el argentino (art. 4020) y el uruguayo (art. 1235).
237
de su deudor no puede ser acusado de
negligencia, a condicin de que la lleve
adelante.
Pero, si el actor abandon el pleito,
ces en su prosecucin durante seis me-
ses, contado desde la ltima resolucin
recada en alguna gestin til para dar
curso progresivo a los autos, no hay ra-
zn para que la prescripcin se conside-
re interrumpida.
El abandono del procedimiento vie-
ne a ser, en verdad, un desistimiento tci-
to de la demanda.
721. Sentencia absolutoria del deman-
dado. La demanda no producir su efec-
to normal de interrumpir la prescripcin,
si el demandado obtuvo sentencia de ab-
solucin (art. 2503, N 3).
Este caso carece prcticamente de in-
ters. Absuelto el demandado, tiene bien
poca importancia que la prescripcin haya
podido correr ininterrumpidamente has-
ta consumarse.
Si el demandante intentara un nuevo
juicio, ms bien que la prescripcin, po-
dra el demandado echar mano de la ex-
cepcin perentoria de cosa juzgada.
722. Interrupcin natural por el reco-
nocimiento del deudor. El art. 2518 dis-
pone que la prescripcin se interrumpe
naturalmente por el hecho de reconocer
el deudor la obligacin, ya expresa, ya
tcitamente.
En general, importan interrupcin
natural los actos del deudor que mues-
tran su inequvoca intencin de no apro-
vecharse de la prescripcin en curso.
La interrupcin natural no difiere en
nada de la renuncia de la prescripcin,
sino en cuanto al tiempo en que se pro-
duce. La renuncia supone una prescrip-
cin cumplida; la interrupcin natural no
es sino una renuncia de la prescripcin
en marcha.
Como la renuncia, el reconocimien-
to puede ser expreso o tcito. Importan
reconocimiento tcito un considerable n-
mero de actos del deudor, tales como la
peticin de un plazo, el pago de intere-
ses, los abonos al capital, la constitucin
de una garanta.
723. Efectos de la interrupcin de la
prescripcin. La interrupcin de la pres-
cripcin produce un doble efecto de de-
tener el curso de la prescripcin y de hacer
perder todo el tiempo transcurrido.
La interrupcin quita toda eficacia al
tiempo corrido; de esta manera, una vez
que han cesado los efectos del acto inte-
rruptivo, se abrir un nuevo trmino. El
tiempo anterior se pierde definitivamen-
te y no se puede sumar, por tanto, al que
se inicie una vez que hayan terminado
los efectos de la interrupcin.
196
Como que provienen de un acto jur-
dico, los efectos de la interrupcin de la
prescripcin son relativos.
En primer trmino, slo afecta a las
personas entre quienes se ha producido.
As, la demanda judicial slo interrumpi-
r la prescripcin entre el demandante y
el demandado. El art. 2503 establece esta
consecuencia: Slo el que ha intentado
este recurso podr alegar la interrupcin.
La misma regla es aplicable al reco-
nocimiento del deudor; perjudica nica-
mente al deudor que lo efectu y favorece
slo al acreedor cuyo crdito fue recono-
cido.
El art. 2519 dispone que la interrup-
cin que obra en favor de uno de varios
coacreedores, no aprovecha a los otros,
ni la que obra en perjuicio de uno de
varios codeudores, perjudica a los otros.
Desde otro punto de vista, la interrup-
cin slo pone a cubierto de la prescrip-
cin la accin ejercitada por el deudor
en su demanda o los derechos que el deu-
dor reconoci.
724. Excepciones a la relatividad de
los efectos de la interrupcin. La rela-
tividad de los efectos de la interrupcin
196
El Cdigo alemn, en su art. 217, dispone:
Cuando se interrumpa la prescripcin no se con-
tar el tiempo transcurrido hasta entonces. La nue-
va prescripcin comenzar cuando termine la
interrupcin.
238
encuentra dos calificadas excepciones
en las obligaciones solidarias e indivisi-
bles.
a) Tratndose de obligaciones solida-
rias, la interrupcin que aprovecha a uno
de los varios acreedores, beneficia a los
dems y la que obra en perjuicio de uno
de los varios deudores, perjudica a sus
codeudores (art. 2519).
b) Para las obligaciones indivisibles,
el art. 1529 dispone: La prescripcin in-
terrumpida respecto de uno de los deu-
dores de la obligacin indivisible, lo es
igualmente respecto de los otros.
4. SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
725. Concepto de la suspensin de la
prescripcin. La prescripcin tiene lugar,
como se dijo, a condicin de que el acree-
dor tenga la posibilidad jurdica de ejer-
citar su derecho.
Un viejo adagio expresa que contra
non valentem agere non currit praescriptio,
esto es, en contra del que est impedido
para actuar no corre la prescripcin.
Pero el legislador no ha querido con-
signar esta norma genrica que habra
ocasionado, sin duda, considerables difi-
cultades prcticas.
Ha preferido, inspirndose en el prin-
cipio, sealar concretamente las personas
en cuyo favor la prescripcin no corre,
esto es, se suspende.
La suspensin es, en consecuencia, un
beneficio establecido en favor de ciertas
personas, en cuya virtud la prescripcin
no corre en contra suya.
726. Personas favorecidas con la sus-
pensin de la prescripcin. El art. 2520
dispone: La prescripcin que extingue
las obligaciones se suspende en favor de
las personas enumeradas en los nme-
ros 1 y 2 del art. 2509.
Estas personas que enumera la dispo-
sicin legal citada son los menores, los
dementes, los sordomudos, y todos los que
estn bajo potestad paterna o marital o
bajo tutela o curadura.
La prescripcin se suspende, pues, en
favor de los incapaces; aunque dotados
de un representante legal que vele por
sus intereses, ha preferido el legislador
concederles el beneficio de la suspensin
para que la negligencia de tales repre-
sentantes no sea motivo de que pierdan
sus derechos por la va de prescripcin.
727. Efectos de la suspensin de la
prescripcin. Los efectos de la suspensin
difieren sustancialmente de los de la in-
terrupcin.
La suspensin no hace perder el tiem-
po transcurrido. El curso de la prescrip-
cin simplemente se detiene; cuando cesa
la causa de la suspensin, puede el tiem-
po seguir corriendo tilmente.
El art. 2509 dispone que la prescrip-
cin puede suspenderse, sin extinguirse:
en este caso, cesando la causa de la sus-
pensin, se le cuenta al poseedor el tiem-
po anterior a ella, si alguno hubo.
La disposicin es aplicable a la pres-
cripcin extintiva. Se cuenta al deudor el
tiempo transcurrido antes de que sobre-
venga la causa de suspensin y este tiem-
po podr sumarse al que transcurra con
posterioridad a la cesacin de esta causa,
para completar el plazo de la prescripcin.
728. Lmites de la suspensin. La sus-
pensin no detiene indefinidamente el
curso de la prescripcin, hasta que cese
la incapacidad del acreedor.
El art. 2520, inc. 2, pone un lmite a
los efectos de la suspensin: Transcurri-
dos diez aos no se tomarn en cuenta
las suspensiones mencionadas en el inci-
so precedente.
197
5. TRANSCURSO DEL TIEMPO
729. El plazo, elemento fundamental
de la prescripcin. El transcurso del tiem-
197
El plazo de 30 aos que estableca el Cdigo
primitivamente se redujo a 15 por la Ley N 6.162 y
a 10 por la Ley N 16.952 de 1 de octubre de 1968.
239
po es, sin duda, el elemento ms caracte-
rstico de la prescripcin, comn a la pres-
cripcin adquisitiva y a la prescripcin
extintiva.
Slo el correr del tiempo justifica la
suposicin de que el deudor se ha libera-
do; nicamente por haber transcurrido
cierto plazo puede pensarse que el acree-
dor abandona su derecho. La antigedad
de una situacin jurdica induce al legis-
lador a consolidarla, convirtindola en un
estado de derecho.
730. Forma de computar el plazo. En
el Ttulo Preliminar seala el Cdigo las
reglas generales sobre la computacin de
los plazos. El art. 48, inc. 4, previene que
se aplicarn estas reglas a las prescrip-
ciones.
a) Los plazos, en consecuencia, com-
prendern aun los das feriados (art. 50).
b) Los plazos han de ser completos
y corrern adems hasta la medianoche
del ltimo da del plazo (art. 49, inc. 1).
731. Desde cundo se computa el
plazo. Salvas las excepciones legales, el
plazo de la prescripcin corre desde la
exigibilidad de la obligacin. El art. 2514,
inc. 2, dispone: Se cuenta este tiempo
desde que la obligacin se haya hecho
exigible.
Por lo tanto, si se trata de una obliga-
cin a plazo, la prescripcin correr des-
de que se cumpla; tratndose de una
obligacin subordinada a una condicin
suspensiva, desde que se verifique el he-
cho futuro e incierto que la constituye.
Suele el legislador establecer otras
normas diversas.
a) As, el art. 1880 previene que el
plazo de prescripcin de la accin reso-
lutoria, que proviene del pacto comiso-
rio, prescribe en un plazo que se cuenta
desde la fecha del contrato, en vez de
contarse desde el incumplimiento de la
obligacin.
b) El art. 1216 establece que la ac-
cin de reforma del testamento prescri-
be en cuatro aos, contados desde que
los interesados tuvieron conocimiento
del testamento y de su calidad de legiti-
marios.
732. El plazo de prescripcin lo fija
la ley. El plazo de prescripcin lo fija la
ley y, en principio, no pueden las partes
ampliarlo o restringirlo.
Excepcionalmente la ley autoriza a las
partes para restringir o ampliar el trmino
de la prescripcin; tales disposiciones ex-
cepcionales no autorizan para inferir que
las partes pueden alterar los plazos legales.
a) El art. 1880 dispone que la accin
resolutoria que proviene del pacto comi-
sorio prescribe en el plazo fijado por las
partes, si no pasare de cuatro aos; las
partes, en consecuencia, pueden restrin-
gir el plazo de prescripcin de la accin
resolutoria.
b) El plazo para intentar la accin de
retroventa no podr pasar de cuatro aos
(art. 1885) y, por lo tanto, sera posible a
los contratantes sealar uno menor.
c) En fin, el plazo de prescripcin de
la accin redhibitoria ser el que la ley
seala en todos los casos en que las esti-
pulaciones de los contratantes no hubie-
ran ampliado o restringido este plazo
(art. 1866).
733. Clasificacin de la prescripcin
en relacin con el tiempo necesario para
prescribir. La ley no ha sealado un pla-
zo de prescripcin uniforme.
La divisin de los prrafos del Ttulo
XLII sugiere una clasificacin de la pres-
cripcin, atendido el tiempo necesario
para prescribir: prescripcin de largo
tiempo y prescripcin de corto tiempo.
Puede decirse que en el prrafo 3 se
consignan las reglas generales y que el
prrafo 4 consulta normas de carcter
especial.
1) Prescripcin de largo tiempo
734. Distinciones necesarias. Para de-
terminar el tiempo de la prescripcin es
preciso considerar atentamente la natu-
raleza de la accin o derecho.
240
De los derechos personales o crditos
nacen las acciones personales (art. 578).
Suele denominrseles acciones de obliga-
cin. Dichas acciones prescriben, general-
mente, en los trminos que seala el
art. 2515.
De los derechos reales nacen las ac-
ciones reales (art. 577). Tales acciones sue-
len ser denominadas propietarias y
prescribir en la forma que prev el
art. 2517.
Las obligaciones son principales o ac-
cesorias. Por aplicacin del principio de
que lo accesorio sigue la suerte de lo prin-
cipal, las acciones que derivan de estas
obligaciones accesorias no pueden sobre-
vivir a la extincin de la obligacin prin-
cipal. Trtese de acciones personales o
reales que provienen de contratos acce-
sorios, prescriben de acuerdo con la nor-
ma del art. 2516.
En fin, merecen un captulo aparte
las acciones que provienen de los dere-
chos reales que constituyen desmembra-
ciones del dominio, como el usufructo y
las servidumbres. Dichas acciones pres-
criben, tanto de acuerdo con el art. 2515
como con arreglo al art. 2517.
a) Acciones personales
735. La regla general. El art. 2515 es-
tablece la regla general para la extincin
de las acciones personales.
En el trmino que prev la disposi-
cin legal prescriben todas las acciones
personales a que la ley no ha designado
un plazo de prescripcin diverso.
De las disposiciones que a la prescrip-
cin se refieren, el art. 2515 es la de ms
vasto alcance y se aplica, como se ver,
aun a las acciones reales.
736. Prescripcin de las acciones
ordinarias. El art. 2515 dispone que el
plazo de prescripcin es en general de
tres aos para las acciones ejecutivas y de
cinco para las ordinarias.
198
La accin ordinaria es la que se de-
duce para obtener que se declare o reco-
nozca un derecho. Se hace regularmente
valer en un juicio ordinario o de lato co-
nocimiento.
En el plazo de cinco aos prescriben,
por ejemplo, la accin resolutoria que
procede de la condicin resolutoria tci-
ta, la accin del comprador para recla-
mar el pago del precio, la accin del
mutuante para pedir la restitucin de la
suma prestada, la accin del contratante
para que se le indemnicen los perjuicios
derivados de la infraccin del contrato.
737. Prescripcin de la accin ejecu-
tiva. La accin ejecutiva es la que emana
de un acto que consta de un ttulo de
aquellos que traen aparejada ejecucin y
que puede hacerse valer conforme al pro-
cedimiento ejecutivo.
Si el derecho consta de un modo fe-
haciente, en una sentencia judicial firme,
en una escritura pblica, en un instru-
mento privado reconocido o mandado te-
ner por reconocido, no hace falta que se
le declare en juicio.
Puede el acreedor ejercitar su dere-
cho, recabando el auxilio de la fuerza de
la autoridad pblica.
La accin ejecutiva prescribe en tres
aos. Tiene la accin ejecutiva la particu-
laridad de que el juez, de oficio, puede
declararla prescrita (art. 442 del C. de P.
Civil).
b) Acciones de obligaciones accesorias
738. Las acciones derivadas de obli-
gaciones accesorias prescriben con la obli-
gacin principal. Las obligaciones acce-
sorias se extinguen juntamente con la
obligacin principal; no sobreviven a la
obligacin para cuya garanta se constitu-
yeron.
Por esto, la fianza se extingue por la
extincin de la obligacin principal en todo
o parte (art. 2381, N 3); la hipoteca se
extingue junto con las obligacin princi-
pal (art. 2434, inc. 1). Igual suerte deben
correr la prenda y la clusula penal.
198
El plazo era de 5 y 10 aos antes de la Re-
forma de la Ley N 16.952.
241
Con estricta lgica, el art. 2516 previe-
ne: La accin hipotecaria, y las dems
que proceden de una obligacin acceso-
ria, prescriben junto con la obligacin a
que acceden. La regla es aplicable a las
acciones, tanto personales como reales, que
provienen de un contrato accesorio.
Se sigue como consecuencia que no
es posible establecer, a priori, el tiempo
en que prescriben estas acciones. El pla-
zo es variable y depende del tiempo en
que prescriba la obligacin principal.
La regla es, a la vez, lgica y prctica.
Si prescribiera la accin accesoria en un
tiempo menor, quedara la obligacin
principal sin garanta alguna, por la in-
versa, si prescribiera en un plazo ms bre-
ve la obligacin principal, se dara el
absurdo de una garanta que asegura una
obligacin inexistente.
c) Acciones reales derivadas del dominio
739. El dominio no se extingue por
el no uso. El derecho de propiedad fa-
culta a su titular para usar, gozar y dispo-
ner de la cosa, a su arbitrio, no siendo
contra la ley o el derecho ajeno.
No se pierde el derecho de propie-
dad por el hecho de no ejercerlo positi-
vamente el propietario. El propietario, en
verdad, ejercita su derecho cuando goza
activamente del mismo, como cuando se
abstiene de ejercitarlo.
Por otra parte, a quin pertenecera
el dominio de la cosa que su titular per-
diera por el no uso?
El derecho de propiedad se pierde por-
que otra persona lo adquiere. Si otro que
el titular del derecho de propiedad posee
la cosa, en las condiciones legales, podr
adquirirla por prescripcin. Naturalmen-
te que la prescripcin que conduce a la
adquisicin del dominio por el poseedor
extinguir el derecho del dueo.
El dominio, pues, no se extingue por
la prescripcin extintiva; se extingue por
la prescripcin adquisitiva que obra en
favor del poseedor.
740. Prescripcin de la accin reivin-
dicatoria. La accin reivindicatoria que
corresponde al dueo de una cosa singu-
lar de que no est en posesin para que
el poseedor sea condenado a restiturse-
la, emanacin del dominio, no se extin-
gue por su no ejercicio.
Se extingue la accin reivindicatoria
como consecuencia de la prdida del de-
recho de propiedad. Y como este derecho
no se pierde sino por adquirirlo otra per-
sona por prescripcin, la accin reivindi-
catoria se pierde de la misma manera.
En suma, la accin reivindicatoria se
extingue por la prescripcin adquisitiva
del dominio.
El art. 2517, por este motivo, expre-
sa: Toda accin por la cual se reclama
un derecho se extingue por la prescrip-
cin adquisitiva del mismo derecho.
741. El plazo de prescripcin de la
accin reivindicatoria es variable. Como
consecuencia de lo anterior, la ley no ha
sealado un plazo nico para la prescrip-
cin de la accin reivindicatoria.
El Cdigo seala para la prescripcin
adquisitiva del dominio plazos diferentes,
segn se trate de bienes muebles o in-
muebles, de prescripcin ordinaria o ex-
traordinaria.
El plazo de prescripcin de la accin
reivindicatoria flucta entre dos y diez
aos. Dos aos es el plazo para adquirir
por prescripcin ordinaria el dominio de
los bienes muebles; diez aos es el plazo
de la prescripcin adquisitiva extraordi-
naria.
742. Prescripcin de la accin de pe-
ticin de herencia. Lo dicho anteriormen-
te rige para el derecho real de herencia.
El derecho de herencia y la accin consi-
guiente de peticin de herencia se extin-
guen por la prescripcin adquisitiva del
respectivo derecho.
La herencia se adquiere por prescrip-
cin, regularmente en el plazo de diez
aos (art. 2512, N 1).
199
Pero el herede-
199
El plazo se redujo de 15 a 10 aos por la
Ley N 16.952, de 1 de octubre de 1968.
242
ro putativo, a quien se ha concedido la
posesin efectiva de la herencia, la ad-
quiere en cinco aos (art. 1269).
La accin de peticin de herencia,
por lo tanto, prescribe en un plazo que
flucta entre cinco y diez aos.
d) Derechos reales, desmembraciones del
dominio
743. Alcance de la regla del art. 2517. El
art. 2517 previene que toda accin por la
cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripcin adquisitiva del mismo dere-
cho.
La disposicin tiene un alcance ms
limitado que el que sus trminos sugie-
ren porque ella es aplicable a condicin
de que el derecho sea susceptible de ad-
quirirse por prescripcin.
Por la prescripcin adquisitiva slo se
adquieren derechos reales; no pueden
adquirirse los derechos personales o cr-
ditos. Por consiguiente, por la prescrip-
cin adquisitiva del respectivo derecho
nicamente se extinguen las acciones rea-
les para reclamar tales derechos.
La adquisicin de un derecho real por
prescripcin importa la prdida del mis-
mo para su titular y la prdida de la ac-
cin correspondiente.
744. Extincin de los derechos rea-
les, desmembraciones del dominio por
la prescripcin adquisitiva del respecti-
vo derecho. El art. 2498 dispone que se
adquieren por prescripcin, de la misma
manera que el dominio, los otros dere-
chos reales que no estn especialmente
exceptuados.
De este modo, el derecho de usufruc-
to puede adquirirse por prescripcin; ad-
quirido de esta manera, se extinguir para
su titular. Por este motivo, el art. 766 dis-
pone que el derecho de usufructo puede
constituirse por prescripcin y el art. 806
aade que el usufructo se extingue por
prescripcin.
Igual cosa ocurre con los derechos
de uso y habitacin; se constituyen y pier-
den de la misma manera que el usufruc-
to (art. 812).
200
En fin, el art. 882 prescribe que las
servidumbres pueden adquirirse por
prescripcin de cinco aos.
Todos los derechos reales menciona-
dos, pues, se extinguen, perdindose con-
secuencialmente la respectiva accin, por
la prescripcin adquisitiva del derecho,
esto es, a consecuencia de haberlos otro
posedo, en las condiciones legales.
201
745. Excepcin relativa a las servidum-
bres. La regla del art. 2517 suele ser inapli-
cable a las servidumbres.
El art. 2498 advierte que la prescrip-
cin adquisitiva no permite ganar los de-
rechos reales especialmente exceptuados.
La excepcin se refiere, justamente,
a cierta categora de servidumbres. En
efecto, el art. 882 previene: Las servidum-
bres discontinuas de todas clases y las ser-
vidumbres continuas inaparentes slo
pueden adquirirse por medio de un ttu-
lo; ni aun el goce inmemorial bastar para
constituirlas.
Esta clase de servidumbres, pues, no
pueden adquirirse por prescripcin y, por
lo mismo, la accin para reclamarlas no
se extingue por una prescripcin adqui-
sitiva del respectivo derecho.
746. Extincin de los derechos rea-
les, desmembraciones del dominio por
el no uso. Los derechos reales, tales como
el usufructo, el uso, la habitacin y las
servidumbres, con la salvedad apuntada
para estas ltimas, se extinguen a conse-
cuencia de adquirirlos otra persona por
prescripcin adquisitiva.
Pero no es sta la nica manera de
extinguirse dichos derechos.
Para las servidumbres, el art. 885,
N 5, establece que se extinguen por
200
Contados como para la adquisicin del do-
minio de los fundos, deca el art. 882. La Ley
N 16.952 suprimi la frase, que aluda al diferen-
te cmputo del plazo de prescripcin entre presen-
tes y ausentes, que dicha ley suprimi.
201
Vase Claro Solar, ob. cit., t. VIII, N 1236 y
sigts.
243
haberse dejado de gozar durante tres
aos. Aade la disposicin: En las servi-
dumbres discontinuas corre el tiempo des-
de que han dejado de gozarse; en las
continuas, desde que se haya ejecutado
un acto contrario a la servidumbre.
Las servidumbres, pues, se extinguen
de dos maneras:
a) por la prescripcin adquisitiva de
cinco aos, extincin que supone su ad-
quisicin por otra persona, y
b) por la prescripcin extintiva de tres
aos, a consecuencia de no haberse ejer-
cido en este tiempo, sin que otra perso-
na la haya adquirido por prescripcin
adquisitiva.
No es dudoso que el desuso extin-
gue, igualmente, los derechos de usufruc-
to, uso y habitacin. La regla del art. 2517
no excluye esta forma de extincin y cabe,
en consecuencia, aplicar la regla general
del art. 2515.
Los derechos de usufructo, uso y ha-
bitacin, en suma, prescribirn por ha-
berse dejado de gozar por el plazo de
cinco aos.
202
746. a. Disposiciones transitorias de
la Ley N 16.952. La Ley N 16.952, de
1 de octubre de 1968, redujo diversos
plazos de prescripcin, establecidos en el
Cdigo Civil. Desde la fecha de su vigen-
cia, el 1 de octubre de 1969, se aplica
aun a las prescripciones en curso y los
plazos deben contarse desde que se haya
iniciado la respectiva prescripcin.
2) Prescripciones de corto tiempo
747. Clasificacin de las prescripcio-
nes de corto tiempo. El prrafo 4 del
Ttulo XLII distingue claramente dos cla-
ses de prescripcin de corto tiempo. A la
primera clase se refieren los arts. 2521,
2522 y 2523; a la segunda, el art. 2524.
La doctrina denomina las primeras
prescripciones presuntivas de pago; de-
nominaremos prescripciones especiales a
las segundas.
a) Prescripciones presuntivas de pago
748. Honorarios de las personas que
ejercen profesiones liberales. El art. 2521
dispone: Prescriben en dos aos los ho-
norarios de jueces, abogados, procurado-
res; los de mdicos y cirujanos; los de
directores o profesores de colegios y es-
cuelas; los de ingenieros y agrimensores,
y en general, de los que ejercen cualquie-
ra profesin liberal.
La disposicin no es taxativa e inclu-
ye los honorarios de otras profesiones,
tales como las de dentista, farmacutico,
arquitecto.
Se denominan profesiones liberales
aquellas en que se despliega un esfuerzo
predominantemente intelectual, que de-
mandan estudios especiales, a menudo
prolongados, y requieren de un ttulo pro-
fesional.
El pago de estos servicios profesiona-
les se hace comnmente de contado o a
brevsimo plazo. La prescripcin descansa
en una presuncin de pago inmediato.
749. Prescripcin anual del art. 2522.
Establece el art. 2522: Prescribe en un
ao la accin de los mercaderes, provee-
dores y artesanos por el precio de los ar-
tculos que despachan al menudeo. La
de toda clase de personas por el precio
de servicios que se prestan peridica o
accidentalmente; como posaderos, aca-
rreadores, mensajeros, barberos, etc..
La expresin al menudeo ha dado
origen a encontradas interpretaciones.
El Cdigo de Comercio ha expresado
(art. 30) que se considera comerciante al
por menor al que vende directa y habi-
tualmente al consumidor. Pero no pare-
ce que el Cdigo Civil haya adoptado este
concepto y considere aplicable la pres-
cripcin de un ao a las ventas que reali-
za un comerciante al por menor.
202
En suma, para las servidumbres rige la re-
gla especial del art. 885, N 5; para los dems de-
rechos reales, la regla general del art. 2515; antes
de la reforma de la Ley N 16.952, el plazo era co-
mn y de 10 aos.
244
En nuestro concepto, venta al menu-
deo es la de escasa cuanta o volumen,
que tanto puede efectuarla un comercian-
te al por mayor o al por menor.
La regla anterior tiene dos excepcio-
nes, que se refieren a los impuestos suje-
tos a declaracin y a la contribucin a las
herencias, asignaciones y donaciones.
a) Para los impuestos sujetos a decla-
racin, entendiendo por tales los que de-
ben ser pagados previa declaracin del
contribuyente o del responsable del im-
puesto, el plazo ser de seis aos cuando
la declaracin no se hubiere presentado
o la presentada fuere maliciosamente fal-
sa (arts. 200 y 201 del D.L. 830, llamado
Cdigo Tributario).
b) El plazo ser igualmente de seis
aos para el impuesto a las herencias, asig-
naciones y donaciones, si el contribuyen-
te no hubiere solicitado la liquidacin
provisoria o definitiva del impuesto
(art. 202 del D.L. 830).
750. Suspensin de las prescripciones
presuntivas de pago. El art. 2523 declara
enfticamente que la prescripcin de que
se trata no se suspende, en ningn caso.
Establece la disposicin legal: Las
prescripciones mencionadas en los dos
artculos precedentes corren contra toda
clase de personas, y no admiten suspen-
sin alguna.
751. Interrupcin de las prescripcio-
nes presuntivas. Las prescripciones presun-
tivas, en cambio, admiten interrupcin.
Interrmpense:
a) Desde que interviene pagar u obli-
gacin escrita, o concesin de plazo por
el acreedor, y
b) Desde que interviene requerimiento.
La interrupcin, pues, puede ser obra
del acreedor o del deudor. El requerimien-
to a que alude el N 2 del art. 2523 es sim-
plemente la demanda judicial que interrum-
pe la prescripcin de largo tiempo.
Las expresiones pagar u obligacin
escrita designan al reconocimiento es-
crito de la existencia de la obligacin que
haga el deudor.
El N 1 del art. 2523 sugiere que la
prescripcin no se interrumpe por la peti-
cin de un plazo por el deudor, sino por
la concesin del mismo por el acreedor.
En verdad, estas prescripciones se in-
terrumpen segn las reglas generales; so-
lamente que, producida la interrupcin
en las formas previstas en el art. 2523, se
produce el efecto peculiar que seala la
parte final de dicha disposicin.
751. a. Reglas especiales relativas a
los impuestos. La prescripcin contra el
Fisco se interrumpe, adems, desde que
intervenga notificacin administrativa de
un giro o liquidacin (art. 201 del D.L.
830).
Para los efectos del impuesto a las he-
rencias, asignaciones o donaciones se en-
tiende cumplido este requisito desde que
la Direccin de Impuestos Internos pida
la liquidacin provisoria o definitiva del
impuesto (art. 202 del D.L. 830).
752. Interversin de la prescripcin. La
interrupcin de las prescripciones presun-
tivas, efectuada en la forma prevista en el
art. 2523, produce un efecto muy caracte-
rstico. A falta de una expresin ms ade-
cuada, empleando la terminologa del
derecho francs, lo denominamos inter-
versin de la prescripcin.
La prescripcin de corto tiempo no
tiene ya razn de ser; la interrupcin pone
de manifiesto que la obligacin no fue
pagada de contado. La nueva prescrip-
cin que corra, una vez que han cesado
los efectos de la interrupcin, no ser una
prescripcin de corto tiempo.
El art. 2523, inciso final, dispone que
sucede a la prescripcin de corto tiem-
po la del art. 2515. A la prescripcin de
corto tiempo, en otras palabras, suceder
una prescripcin de largo tiempo, some-
tida a las reglas generales.
Si la prescripcin contra el Fisco se
ha interrumpido por la notificacin ad-
ministrativa del giro o liquidacin del im-
puesto, la que suceda no ser de largo
tiempo. El nuevo plazo de prescripcin
ser de tres aos y no se interrumpir
245
sino por el reconocimiento u obligacin
escrita o por el requerimiento judicial
(art. 201 del D.L. 830).
b) Prescripciones especiales
753. Prescripciones de corto tiempo
de ciertas acciones. A travs del Cdigo,
ha sealado el legislador plazos breves
para la prescripcin de ciertas acciones.
El art. 2524 dispone: Las prescripcio-
nes de corto tiempo a que estn sujetas
las acciones especiales que nacen de cier-
tos actos o contratos, se mencionan en
los ttulos respectivos, y corren tambin
contra toda persona; salvo que expresa-
mente se establezca otra regla.
As, prescriben en seis meses la ac-
cin de despojo violento (art. 928) y la
accin redhibitoria en la venta de cosas
muebles (art. 1866).
Prescriben en un ao las acciones po-
sesorias (art. 920) y la accin para pedir
la rebaja del precio por existir vicios red-
hibitorios (art. 1869).
Prescriben en cuatro aos la accin
de reforma del testamento (art. 1216), la
accin derivada del pacto de retroventa
(art. 1885), la accin para perseguir la
responsabilidad civil derivada de un deli-
to o cuasidelito (art. 2332).
754. Interrupcin y suspensin de las
prescripciones especiales. La interrup-
cin de las prescripciones de corto tiem-
po de que se trata se producen segn las
reglas generales.
A la prescripcin de corto tiempo in-
terrumpida no suceder una prescripcin
de largo tiempo. Producida la interrup-
cin la nueva prescripcin ser igualmen-
te de corto tiempo. La interversin es
un fenmeno peculiar de las prescripcio-
nes presuntivas.
Por regla general no se suspenden,
corren contra toda clase de personas. Pero
el art. 2524 advierte que esta regla gene-
ral tiene excepciones.
a) La accin rescisoria o de nulidad
relativa se suspende en favor de los inca-
paces. El plazo de cuatro aos, cuando la
nulidad proviene de una incapacidad, se
cuenta desde el da en que haya cesado
esta incapacidad.
Igualmente se suspende en favor de
los herederos menores; para ellos corre el
cuadrienio o el tiempo que faltaba a su
causante para enterarlo, desde que hu-
bieren llegado a edad mayor (arts. 1691 y
1692).
b) Tambin se suspende la prescrip-
cin de la accin de reforma del testa-
mento. Si el legitimario era incapaz, al
tiempo de abrirse la sucesin, y no tena
la libre administracin de sus bienes, no
prescribir en l la accin de reforma an-
tes de la expiracin de cuatro aos con-
tados desde el da en que tomare esa
administracin (art. 1216).

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