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APROXIMACIONES SOBRE LA DEFENSA EFICAZ EN EL PROCESO PENAL


DESDE LA JURISPRUDENCIA
(Advocatorum error litigantibus non nocet)
Por Ral M. Palomino Amaro
Docente Unier!itario
El Artculo 139 inciso 14 de la Constitucin establece el principio de que toda
persona no puede ser privada del derecho de defensa en ningn estado del
proceso, por su parte el Artculo !4 de la "#$#%#&#, establece que toda persona
tiene derecho a ser patrocinado por el abogado de su libre eleccin#
En ese orden, en el ordena'iento supranacional, prescribe en el Artculo 11 inciso
1 de la (eclaracin )niversal de los (erechos *u'anos, que a toda persona
acusada de un delito se le asegure todas las garantas necesarias para su
defensa+ asi'is'o el Artculo 14 inciso 3 par,grafo d- del %acto .nternacional de
(erechos Civiles / %olticos indica que toda persona tiene derecho de hallarse
presente en un proceso a defenderse / a ser asistida por un defensor de su
eleccin / si no tuviera defensor el derecho de que se le no'bre un defensor de
oficio+ por su lado el Art# ! inciso par,grafos d- / e- de la Convencin A'ericana
sobre (erechos *u'anos, establece que durante el proceso toda persona tiene
derecho en plena igualdad al derecho de ser asistida por un defensor
proporcionado por el Estado#
El Derec"o #e De$en!a
%
0e inclu/e co'o uno de los principios / derechos de la funcin 1urisdiccional en el
Artculo 139, inciso 14

de la Constitucin de 1993+ considera'os que el 'is'o al


ser una de las 'anifestaciones de un derecho funda'ental / garanta del debido
proceso tendra que ubicarse ta'bi2n en el cat,logo de derechos funda'entales,
a fin ade',s de facilitar su aplicacin / observancia en el ,'bito ad'inistrativo /
entre particulares
3
#
1
Debe hacerse constar que lo pertinente al subttulo El Derecho de Defensa, ha sido extrado del artculo
El desprecio por la tutela procesal efectiva y por los derechos fundamentales A propsito de un proceso
penal irreular y un procedimiento tambi!n irreular de h"beas corpus, publicado en coautora por el propio
autor, en Actualidad #urdica $% &'', #ulio ())*, pp+ &,-.&,'+
2
Art+ &-/, inc+ &' de la 0onstitucin de &//-1 Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
(...)
14. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona
ser infor!ada in!ediata!ente y por escrito de la causa o las ra"ones de su detencin. Tiene derecho a
co!unicarse personal!ente con su defensor de su eleccin y a ser asesorada por #ste desde $ue es
citada o detenida por cual$uier autoridad.
2
El derecho de defensa se e1erce durante el desarrollo de todo el proceso regular
donde el denunciado, procesado, acusado / aquel que se considere afectado por
las consecuencias del 'is'o, se hallen in'ersos co'o consecuencia de
i'putaciones for'uladas de acuerdo a le/# 0abe'os, por tanto, co'o se e1erce,
en que for'as, en que oportunidades, dentro de que pla3os, etc#, pero no solo
basta eso co'o un criterio prag',tico / procedi'ental arraigado en el quehacer
del litigio, sino que, es i'portante / funda'ental co'prender su naturale3a 1urdica
/ su ubicacin dentro de las instituciones procesales, /a que esto nos per'itir,
tener una visin ',s integral a fin de hacerla 'as aplicable a todo tipo de
procedi'iento pblico / privado#
El derecho de defensa se halla intrnseca'ente vinculado al debido proceso / a la
tutela procesal efectiva, siendo el ncleo funda'ental de a'bos, de tal for'a que
sin el pri'ero los restantes no tendran ra3n de ser, tal co'o lo e4presa el
constitucionalista chileno Ale4 CA5$CCA %65E7, en los siguientes t2r'inos8 &En
efecto, si la defensa consiste en una posibilidad de actuacin de un litigante como
respuesta frente a otra actuacin que la ha precedido, en el proceso ella se
transforma en una garanta de la intervencin de las partes. Por lo tanto, lo bsico
para entender esto es que a los interesados se les permita intervenir en el proceso
en que se discutan cuestiones que les conciernen, asumiendo de esa forma, la
tutela de sus propios intereses, en lo que constitue una importante e!igencia de
una sociedad democrtica. Pero no slo eso, sino que a su ve", esta participacin
de los interesados en el proceso constitue una de las notas esenciales de la
decisin #urisdiccional. $esulta fcil concluir que nos encontramos ante una
garanta que se sit%a en el n%cleo mismo de la configuracin del proceso de all,
su trascendencia. &anto es as, que como ha puesto de relieve con particular vigor,
el maestro italiano 'a""alari, precisamente lo que distingue al proceso
#urisdiccional de un mero procedimiento es la vigencia efectiva de la defensa, es
decir, la posibilidad de los interesados de hacerse or, la consiguiente obligacin
del #u"gador de tomar en cuenta los resultados de sus actividades al momento de
pronunciar su resolucin.9
4
Con la finalidad de clarificar el te'a sin ,ni'o de inventivas, reproduci'os parte
del Artculo publicado por la Co'isin Andina de &uristas, titulado :El Debido
Proceso en las decisiones de los rganos de control constitucional de
Colombia, Per y Bolivia
5
:
&VII. El dereco de de!ensa
3
0onf+, comentario de 2E3456$ 7A5833A9, 0ecilia, en1 %a &onstitucin &o!entada 4+ 88+, :aceta #urdica, p+
,;&+
4
7ersin escrita del discurso pronunciado con motivo de las <rimeras #ornadas internacionales de Derecho
<rocesal desarrolladas en 3ima, 0entro $aval Almirante :uise+ =i!rcoles &) de setiembre de &//*,
publicado en
http1>>???+unifr+ch>derechopenal>articulos>pdf>diciembre),>:arantia@constitucional@de@la@defensa@oA+pdf
5
5ed de 8nformacin #urdica1 ???+caBpe+or+pe>riB
3
El artculo (.) de la *onvencin establece un con#unto de garantas mnimas que
permiten asegurar el derecho de defensa en el marco de los procesos penales.
Entre estas garantas se encuentran+
,. El derecho del inculpado a la comunicacin previa detallada de la acusacin
formulada en su contra.
). -a concesin al inculpado del tiempo de los medios adecuados para la
preparacin de su defensa.
.. El derecho del inculpado a defenderse por s mismo o a trav/s de un defensor
de su eleccin o nombrado por el Estado.
A continuacin presentamos algunos alcances sobre el desarrollo de estas
garantas en la #urisprudencia constitucional andina.
". El dereco del incul#ado a la comunicacin #revia y detallada de la
acusacin !ormulada en su contra
Este derecho es esencial para el e#ercicio del derecho de defensa pues el
conocimiento de las ra"ones por las cuales se le imputa a alguien la presunta
comisin de un delito, permite a los abogados preparar adecuadamente los
argumentos de descargo. Este derecho se ve satisfecho si se indica con claridad
e!actitud las normas los supuestos de hecho en que se basa la acusacin.
En esta direccin, la *orte *onstitucional de *olombia ha se0alado que 1el
derecho al debido proceso contiene en su n%cleo esencial el derecho a conocer
tan pronto como sea posible la imputacin o la e!istencia de una investigacin
penal en curso 2previa o formal2, a fin de poder tomar oportunamente todas las
medidas que consagre el ordenamiento en aras del derecho de defensa1.
Por su parte, el &ribunal *onstitucional del Per% ha considerado ilegales,
inconstitucionales arbitrarios los mandatos de detencin que carecen de
motivacin, ad#etivos que asimismo ha e!tendido a la privacin de libertad
efectuada al amparo de tales resoluciones.
$. %a concesin al incul#ado del tiem#o y de los medios adecuados #ara la
#re#aracin de su de!ensa
3os encontramos aqu ante dos derechos. Por un lado, a contar con el tiempo
adecuado para preparar la defensa, por el otro, a contar con los medios,
igualmente adecuados, para tal efecto. Esto implica diversos aspectos, como por
e#emplo, acceder a documentos pruebas con una antelacin suficiente para
preparar la defensa, ser informado con anticipacin de las actuaciones #udiciales
poder participar en ellas, etc. 4esde esta perspectiva, el respeto a este derecho
tiene una importante incidencia en los ordenamientos #urdicos de cada pas, en
especial sobre las normas que regulan los procesos penales, puesto que su
contenido debe respetar los estndares que a nivel internacional se consideren
como los apropiados, en cuanto a tiempo medios, para garanti"ar una adecuada
defensa.
4
5n aspecto de especial importancia en relacin a este tema lo constitue la
garanta de poder acceder al e!pediente #udicial. En este sentido, por e#emplo, la
*orte *onstitucional de *olombia ha considerado que el derecho a la defensa
t/cnica debe estar garanti"ado desde el mismo momento en que se ordena
investigar a una persona que no basta con que se garantice la presencia fsica
del abogado sino que se le debe permitir el acceso al e!pediente. Para la *orte, el
defensor contribue al esclarecimiento de los hechos mediante la contradiccin
e!amen de las pruebas, lo que no se puede reali"ar si se impide u obstaculi"a su
acceso al e!pediente.
&. El dereco del incul#ado a de!enderse #or s' mismo o a trav(s de un
de!ensor de su eleccin o nombrado #or el Estado
&ema de especial importancia en el mbito del derecho de defensa es determinar
qui/nes pueden llevar a cabo la defensa de una persona en un proceso. 6obre
este tema, la *orte *onstitucional de *olombia ha establecido en su
#urisprudencia interesantes lineamientos, los cuales presentamos a continuacin.
Para la *orte *onstitucional, el defensor de una persona acusada de la comisin
de un delito debe ser un profesional del 4erecho, salvo casos e!cepcionales en
los que por no contarse en el lugar con abogados titulados se acuda a los
egresados o estudiantes de 4erecho pertenecientes a un consultorio #urdico. En
este sentido, la *orte considera que la regulacin normativa del defensor en
materia penal puede diferir notablemente de la que se adopte para procesos de
otra ndole, pues all es requisito indispensable que quien act%e como tal sea
1abogado1, slo lo es quien ha obtenido el ttulo, salvo casos e!cepcionales7
mientras que en materia laboral, civil, administrativa, etc., el legislador est
autori"ado para establecer los casos en que tal condicin no se requiere.
*on base a estos argumentos, la *orte *onstitucional declar inconstitucional una
norma que dispona que a falta de abogado registrado, la defensa de oficio poda
ser confiada a cualquier ciudadano honorable, siempre que no fuera empleado
p%blico. Para la *orte, en materia penal la garanta de la defensa t/cnica mnima
es indispensable, slo en situaciones e!cepcionales, por e!istir un grado
aceptable de idoneidad responsabilidad profesional, se autori"a que en defecto
de abogados titulados la defensa se encomiende a egresados o estudiantes de
derecho perteneciente a consultorios #urdicos.
En esta direccin, la *orte *onstitucional ha se0alado que la defensa de una
persona en las etapas de investigacin #u"gamiento 1no pueden ser adelantadas
por una persona que no se encuentra cientfica t/cnicamente habilitada como
profesional del derecho, so pena de la configuracin de una situacin de
anulabilidad de lo actuado en el estrado #udicial por ra"ones constitucionales, o de
la inconstitucionalidad de la disposicin reglamentaria que lo permita. Adems,
dicha defensa t/cnica comprende la absoluta confian"a del defendido o la
5
presuncin legal de la misma confian"a en el caso del reo ausente7 en este
sentido es claro que el legislador debe asegurar que las labores del defensor sean
t/cnicamente independientes absolutamente basadas en la idoneidad
profesional personal del defensor.1 (6ubraado nuestro).
Para la *orte *onstitucional, la carencia de defensa t/cnica de una persona
durante un proceso penal implica que su actuacin dentro del mismo se vea
mermada al no poder solicitar controvertir las pruebas en forma debida. En este
sentido, si el procesado no cuenta con la asistencia de un profesional del derecho
es imposible que el #ue" pueda llegar a valorar los elementos que obran en el
proceso.
Asimismo, en una oportunidad la *orte *onstitucional se pronunci en
desacuerdo con una norma del *digo Procesal Penal que facultaba a los
oficiales de las 'uer"as 8ilitares o de la Polica 3acional en servicio activo, para
actuar como defensores en los procesos penales seguidos ante los tribunales
militares. En su decisin, la *orte *onstitucional consider que la defensa t/cnica
reclama por parte del defensor una completa autonoma, independencia
capacidad de deliberacin, lo que no se poda esperar de los integrantes de la
fuer"a p%blica en servicio activo, quienes se encuentran en una permanente
relacin de #erarqua con sus superiores, incluendo a los abogados que al mismo
tiempo integran los cuerpos armados.9
0in derecho de defensa no es concebible la e4istencia de un proceso, / para su
e1ercicio se debe garanti3ar la concrecin / precisin de los cargos / pruebas que
la escoltan, as co'o la ineludible e4igencia de conocerlas con certe3a / debida
oportunidades previas al uso de tal derecho, es decir, saber de que defenderse, /
con 'a/or 2nfasis en 'ateria penal, la certe3a del delito en especfico que le es
incri'inado# Ade',s debe velarse por brindar las condiciones / 'edios
necesarios / eficaces para e1ercer dicho derecho sin li'itaciones ni restricciones
salvo las especfica'ente establecidas por le/
;
#
DEFENSA '(CNICA EFICAZ
Es i'portante reiterar / resaltar lo antes precisado por la Corte Constitucional de
Colo'bia
<
al requerir que la defensa penal sea nica'ente confiada a
profesionales en derecho titulados, asi'is'o que durante la investigacin /
1u3ga'iento la defensa debe ser confiada a persona cientfica / t2cnica'ente
habilitada co'o profesional del derecho pues de lo contrario se podra configurar
una situacin de anulabilidad de lo actuado por ra3ones constitucionales / en ese
orden, se de'anda el asegurar que las labores del defensor sean t2cnica'ente
6
CDDC$$E33, Daniel1 Derecho 8nternacional de los Derechos Eumanos, pp. -'& . ',F+
7
0onf+ 9entencia 0.F&*>/F y otras de la 0orte 0onstitucional de 0olombia+
6
independientes / absoluta'ente basadas en la idoneidad profesional / personal
del defensor#
Citando a Cafferatta =ores, el profesor Alberto >ovino
!
anota que la defensa
t2cnica :se integra con la actividad desarrollada por un abogado, que lo
aconse1ara, elaborara la estrategia defensiva / propondr, pruebas, controlara /
participara en su produccin / en las de cargo que ofre3ca el acusador,
argu'entara sobre su eficacia conviccional, discutir, el encuadra'iento 1urdico
de los hechos que se le i'putan a su defendido / la sancin que se le pretenda
i'poner, / podr, recurrir en su inter2s9# Ahora, insiste >ovino, :en la teora la
defensa t2cnica, es perfecta? pero @/ en la pr,cticaA @Es real'ente co'o
debiera serA @%uede decirse que el traba1o de los defensores oficiales, quienes
'uchas veces est,n tapados de causas / no dan abasto para poder controlar a
todas, cu'plen real'ente con la defensa t2cnica cuando el i'putado no tiene el
poder adquisitivo para pagarse un abogado particularA @%uede decirse que
incluso los abogados particulares reali3an efectiva'ente su traba1oA9
En el orden de lo e4puesto arriba, preli'inar'ente, pode'os concluir que la
defensa t2cnica efica3 es un derecho general'ente vulnerado por el propio
defensor Bfeli3'ente no de 'anera absolutaC ante los tribunales peruanos#
Asi'is'o los requeri'ientos de solvencia, eficacia e idoneidad profesional del
abogado :defensor9 al enfrentar el proceso penal general'ente no son apreciados
ni por el propio 1usticiable interesado e incluso la 'is'a 'agistratura, con raras
e4cepciones, slo se satisface con el 'ero cu'pli'iento for'al del rol de
abogado / casi nunca se preocupa por garanti3ar / requerir el e1ercicio efica3 /
probo del derecho de defensa#
9

La e)*eriencia norteamericana
"o que sigue, en relacin a la e4periencia nortea'ericana, es una co'pilacin del
artculo :(efensa efica3 / 1uicio abreviado9, ubicado en internet#
%+
Al respecto, es pertinente aludir a la se4ta en'ienda de la Constitucin de los
Estados )nidos de A'2rica, la 'is'a que consagra el derecho de todo acusado
en un proceso penal a contar con un abogado para su defensa+ en Estados
)nidos, la consagracin de una obligacin estatal de asegurar tal derecho
8
0urso :arantas constitucionales del derecho penal sustantivo y del derecho procesal penal , en
http1>>cursoarantias()&)+blospot+com>()&)>),>sobre.la.defensa.tecnica.eGcaH+html, baBado el )&>)->()&'+
9
Expresamente el Artculo (/( de la 3+C+<+#+, dispone que es atribucin de los maistrados la sancin de
aquellos aboados que no cumplen los deberes, entre otros el de <5C28DAD, prescritos en el Artculo (;;+(
de la indicada ley+
10
Artculo1 Defensa t!cnica eGcaH y Buicio abreviado, ubicado en la p"ina ?eb
http1>>???+catedrahendler+or>material@in+phpIidJ&)( el )&>)->()&'+
7
Ddefensor letrado- no fue i'puesta sino hasta el dictado de los precedentes
:%oEell v# Alaba'a9 D193- / :Fideon v# GainEright9 D19;3-, a'bos de la 0upre'a
Corte D0C-#
En esos fallos se i'puso co'o deber de los tribunales Bfederales pri'ero /
locales luegoC el de proveer de asistencia t2cnica a los acusados en procesos
cri'inales#
El paso del tie'po hi3o que, a la for'al e4istencia de un patrocinante legal,
su'ara la 0C la e4igencia de que dicha asistencia pose/era una cierta calidad# En
efecto, pri'ero con el fallo :8c 8ann v. $ichardson9 D19<H- / funda'ental'ente
con el caso :6tric;land v. <ashington9 D19!4-, la Corte de Estados )nidos
constru/ el est,ndar de asistencia letrada efectiva#
En el segundo de los fallos citados, la 0C ide un 'ecanis'o para evaluar la
conducta del abogado /, as, la adecuada satisfaccin de los derechos del
acusado#
El criterio de la 0C i'pone considerar, pri'ero, si e4isti una deficiencia en el
servicio brindado, / segundo, si hubo per1uicio alguno para el i'putado co'o
consecuencia de ese defecto, de 'odo tal de privarlo de un 1uicio 1usto o un
debido proceso#
Asi'is'o, aquellos procesos en los cuales los 'ecanis'os de negociacin lo
per'iten, ha llevado a los tribunales estadounidenses a tratar de verificar que el
acusado ha/a contado con el debido asesora'iento letrado previo a 'anifestar su
voluntad de declarar o ad'itir su culpabilidad Dguilt plea)+ lo anterior sin per1uicio
de la tradicional neutralidad del 1u3gado en el proceso de partes Dadversar
sistem).
Confor'e a C*.= / *$"IE0, los tribunales estadounidenses haban li'itado
tradicional'ente la operatividad del est,ndar consagrado en :6tric;land v.
<ashington9 a las consecuencias directas de la ad'isin de culpabilidad / no as
respecto de las restantes que, segn la concepcin tradicional, no for'an parte de
la pena que puede i'poner el tribunal#
0i bien la 0C haba reconocido for'al'ente que bastaba para considerar
voluntaria la ad'isin de culpabilidad que el i'putado conociera las
consecuencias directas de su 'anifestacin en :=rad vs. 5.6.9 D19<H- / en
:=o;in vs. Alabama9 D19;9- no haba habido, hasta el caso %adilla, una refle4in
concreta de ese Jribunal respecto de la persistencia de la distincin entre distintos
tipos de consecuencias Ddirectas o colaterales, en la ter'inologa anglosa1ona-
cuando se trataba de anali3ar el derecho a una defensa t2cnica efectiva#
8
%or su lado, en el caso :Padilla v. >entuc;9 DH1H-, se e4igi co'o est,ndar
de'ostrar que, de haber sido adecuado el asesora'iento legal, el resultado
per1udicial que el interesado procura re'ediar no habra ocurrido#9
En el caso :Premo v. 8oore9 DH11- desarrollado en el conte4to del plea
bargaining, la 0C identific la relacin entre ese instituto con el derecho de
defensa8
:$econocer la culpabilidad aceptar responsabilidad (earl
plea, en el original) responde a principios bsicos de la le
su funcin. Esos principios se erosionan si una admisin de
culpabilidad (guilt plea, en el original) es de#ada de lado
fcilmente basado en hechos circunstancias que no son
evidentes para un abogado competente al momento de
adoptar las decisiones que llevaron a aquella admisin de
responsabilidad. -as negociaciones sobre la declaracin de
responsabilidad (plea bargains, en el original- son el resultado
de negociaciones comple#as, te0idas (suffused, en el original-
de incertidumbre, los abogados defensores deben tomar
decisiones estrat/gicas con cuidado, ponderando riesgos
oportunidades1.
El est,ndar sentado en :6tric;land v. <ashington9, di1o la 0C en :?arrington v.
$ichter9 DH11-, no garanti3a representacin perfecta, sino un abogado
ra3onable'ente co'petente, / esa representacin sola'ente ser, inefica3 a la lu3
de la Constitucin si afecta el funciona'iento del proceso de partes de 'odo tal
de negar al i'putado un 1uicio 1usto#
En lti'a instancia, segn di1o la 0C, la pregunta a responder no era :? si Ioore
estaba seguro ',s all, de toda duda ra3onable que sera condenado de todos
'odos aun cuando la confesin fuera supri'ida, sino, ',s bien, si Ioore poda
establecer la probabilidad ra3onable de que no habra aceptado el acuerdo de no
ser por la deficiencia de su asesora'iento legal?9# Es 2se el per1uicio a acreditar,
parece concluir la 0C, en tanto el pri'er e4tre'o del argu'ento no aparece
discutible, en funcin de los conoci'ientos del abogado al 'o'ento del acuerdo#
"o diri'ente, reitero, es que el peticionante pruebe que, de no ser los errores del
abogado, no habra ad'itido su responsabilidad#
%or otro lado en el caso :'lorida v. 3i!on: DHH4-, la 0C debi decidir aqu si
constitua un asesora'iento legal inefica3 el hecho de que el abogado reconociera
en el 1uicio la responsabilidad de su cliente sin haber obtenido, previa'ente, su
consenti'iento e4preso para ello#
9
0i bien la 0C consider que no era necesario que el cliente consistiera todas las
decisiones t,cticas que un abogado puede to'ar en un 1uicio, la decisin sobre
ciertas cuestiones no poda ser delegada# Entre ellas la renuncia a un derecho#
En cuanto al caso :Premo v. 8oore9, ve'os all co'o la 0C distingui el contenido
del est,ndar de asesora'iento t2cnico efica3, segn se e1ercite en el conte4to de
un 1uicio oral o en el 'arco de las negociaciones que concluiran en un acuerdo
sobre la sentencia / la pena a i'poner# "o propio ha hecho la 0C en :Padilla v.
>entuc;9, al identificar dicha instancia Dde negociacin- co'o el ca'po donde
debe e1ercitarse el control sobre la calidad del conse1o legal recibido por el
i'putado#
"a necesidad de establecer esta distincin obedece a dos 'otivos# El pri'ero
tiene que ver con la indudable pree'inencia que se ha atribuido a la etapa de
1uicio a efectos de definir / caracteri3ar el derecho de defensa# Esto parece ser
consecuencia lgica del hecho de que, en verdad, el 'odelo adversarial gira / se
desarrolla en torno a ese 'o'ento#
En el orden anterior teniendo en cuenta que en Estados )nidos la 'a/ora de los
procesos penales se resuelven 'ediante el siste'a del plea agreement, resulta
acertado coincidir con 7E.(IA=, quien destaca la sobreesti'acin que se hace
de las actividades relacionadas con el 1uicio, en per1uicio del an,lisis de las
condiciones en que se presta el asesora'iento o conse1o legal previo a dicha
instancia#
"a postura tradicional de la 1urisprudencia, segn surge de la investigacin de
7E.(IA= Dprevia al dictado de los fallos de la 0C aqu anali3ados-, difera entre
considerar que era el i'putado quien en lti'a instancia decidira respecto de la
utilidad de aceptar un acuerdo / en esti'ar que el rol del abogado no deba ser en
absoluto neutral, atribu/2ndole al abogado un deber de aconse1ar sobre la
conveniencia de una u otra decisin, conse1o 2ste que, segn las circunstancias,
deba ser tan profundo co'o para alcan3ar el deber de persuadir al acusado si
con ello se le aseguraba una 'e1or situacin a futuro#
E)*eriencia Ar,entina
En Argentina, el 1; de novie'bre del aKo HH4 la Corte 0upre'a de &usticia de la
=acin, dict el deno'inado 'allo 3u0e"
,,
que sinteti3 criterios i'portantes
11
2aBado de la p"ina ?eb http1>>???+csBn+ov+ar>Burisp>Bsp>fallos+doI
usecaseJmostrarEBKallosLfallo8dJ*)&F, el )&>)->()&'+
10
relacionados a la defensa t2cnica efica3, los 'is'os que va'os a citar /
considerar a continuacin8
:<L- Mue este Jribunal tiene dicho que en 'ateria cri'inal, en la que
se encuentran en 1uego los derechos esenciales de la libertad / el
honor, deben e4tre'arse los recaudos que garanticen plena'ente el
e1ercicio del derecho de defensa# "a tutela de dicha garanta ha sido
preocupacin del Jribunal desde sus orgenes, en los que seKal que
el e1ercicio de la defensa debe ser cierto, de 'odo tal que quien sufre
un proceso penal ha de ser provisto de un adecuado asesora'iento
legal, al e4tre'o de suplir su negligencia en la provisin de defensor
asegurando, de este 'odo, la realidad sustancial de la defensa en
1uicio DNallos8 O84O9+ 1981O+ 3<81O!+ OO891 / 3118OH-#9
D0ubra/ado nuestro-
:!L-? / que es obligacin de los tribunales su'inistrar la debida
asistencia letrada que per'ita e1ercer la defensa sustancial que
corresponda DNallos8 3H!813!;+ 31H849+ 3118OH+ 3483O4O,
considerando 4L-#9 D0ubra/ado nuestro-
:9L- Mue si bien no es obligacin de la asistencia t2cnica del
i'putado fundar pretensiones de su defendido que no apare3can, a
su entender, 'ni'a'ente viables, ello no la releva de reali3ar un
estudio serio de las cuestiones eventual'ente aptas para ser
canali3adas por las vas procesales pertinentes, ',4i'e porque se
trata de una obligacin que la sociedad puso a su cargo DNallos8
31H8H<!-, /a no que puede i'putarse al procesado la inoperancia B
a la que ha sido a1enoC de la institucin prevista para asegurar el
e1ercicio de su derecho constitucional, cu/a titularidad ostenta
e4clusiva'ente / cu/a inobservancia puede acarrear responsabilidad
internacional al Estado Argentino Dart# <O, inc# de la "e/
Nunda'ental+ arts# 1 / !, p,rrafo , incs# d / e de la Convencin
A'ericana sobre (erechos *u'anos+ %acto .nternacional de
(erechos Civiles / %olticos, arts# #1+ 14#3#b / d+ Nallos8 31!8O14-9#
D0ubra/ado nuestro-
:1HL- Mue ninguno de estos e4tre'os ha sido cu'plido en el sub lite
si se advierte que ',s all, de la designacin for'al de un defensor
oficial, de los antecedentes de la causa surge con claridad que no se
han cu'plido las e4igencias de un aut2ntico patrocinio e4igido por la
11
garanta consagrada en el art# 1!
1
de la Constitucin =acional#
D0ubra/ado nuestro-
:1OL- Mue, a la lu3 de lo e4puesto, esta Corte se estara apartando
del cu'pli'iento de un adecuado servicio de 1usticia si
circunscribiera su intervencin al e4a'en del procedi'iento seguido
en la sustanciacin de la apelacin e4traordinaria Btal co'o solicita la
seKora defensora oficial al Jribunal Dfs# OP3; de esta presentacin,
en especial fs# 9P3-C / sosla/ara que la transgresin a la defensa
en 1uicio de 5icardo Alberto =uKe3 que se refle1a en esta instancia no
es sino producto de la que se verific en la etapa de casacin local,
ta'bi2n caracteri3ada por una intervencin 'era'ente for'al tal
co'o surge del considerando 13#9
:1;L- Mue, sin e'bargo, se si'plificara la proble',tica que condu1o
a la situacin de indefensin de =Ke3 si sosla/ara que el deber de
garanti3ar a toda persona so'etida a proceso penal un aut2ntico
patrocinio co'o el e4igido por el art# 1! de la Constitucin =acional,
no es funcin e4clusiva de esta Corte sino que debi ser
resguardada por los tribunales de las instancias anteriores a los
cuales corresponda salvar la insuficiencia de asistencia t2cnica
antes aludida#9
:1<L- Mue, en relacin a esto lti'o, cabe seKalar que la actividad
1urisdiccional no slo se 'ostr indiferente frente a ta'aKa falencia
en la defensa t2cnica de =Ke3 sino que ade',s contribu/ a
agravar este estado de indefensin al denegar pri'ero el acceso a la
instancia de casacin con relacin a los agravios individuali3ados
co'o Di-, Dii- / Diii- en el considerando 1 / luego a la e4traordinaria
federal por la totalidad de los llevados en casacin Bincluidos los
referidos co'o Div- / Dv- en el 'is'o considerandoC con la invocacin
de deficiencias for'ales que a todas luces no eran sino producto del
estado de indefensin al que estaba so'etido el no'brado#
12
Constitucin Argentina de 1994, Artculo 181 $inMn habitante de la $acin puede ser penado sin
Buicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni BuHado por comisiones especiales, o sacado de
los Bueces desinados por la ley antes del hecho de la causa+ $adie puede ser obliado a declarar contra s
mismoN ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente+ Es inviolable la defensa en
Buicio de la persona y de los derechos+ El domicilio es inviolable, como tambi!n la correspondencia epistolar y
los papeles privadosN y una ley determinar" en qu! casos y con qu! BustiGcativos podr" procederse a su
allanamiento y ocupacin+
Ouedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los aHotes+
3as c"rceles de la $acin ser"n sanas y limpias, para seuridad y no para castio de los reos detenidos en
ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduHca a mortiGcarlos m"s all" de lo que aquella exiBa,
har" responsable al BueH que la autorice+
12
Al as proceder incurri en un inad'isible rigor for'al /a que ',s
all, de cualquier i'perfeccin que pudiera advertirse en el intento por
acceder a esa instancia de casacin, deba ser de1ada de lado si
'ni'a'ente se hubiera di'ensionado la entidad de los agravios
que aque1aban a =Ke3 / que con si'ple3a / claridad vena
planteado in pauperis desde un inicio#9
:1L- Mue, en este conte4to, la frustracin del acceso a la instancia
de casacin local por falta de debida funda'entacin del recurso de
casacin interpuesto con apo/o en los agravios Di-, Dii- / Diii- del
considerando 1, supuso un rigoris'o for'al que slo contribu/ a
convalidar el c'ulo de violaciones a la defensa en 1uicio que vena
sufriendo =Ke3 a lo largo de todo el proceso, con preclusin de las
oportunidades procesales a su alcance para canali3ar el pri'er /
principal agravio que introdu1o desde un inicio / 'antuvo in pauperis,
fundado en su inocencia D?-#9
:L- ? ',s all, de la i'portancia que cabe reconocer al recurso de
casacin co'o instancia revisora de cuestiones penales, es
necesario, a fin de que 2ste cu'pla efica3'ente con la garanta
prevista en el art# !L# inc# h- del %acto de 0an &os2 de Costa 5ica,
que no se efecte una interpretacin restrictiva o for'alista para su
procedencia, pues dentro de los est,ndares que fi1a el derecho
internacional de los derechos hu'anos ese recurso slo satisface el
:u'bral 'ni'o9 de proteccin debido :en tanto no se regule,
interprete o aplique con rigor for'alista sino que per'ita con relativa
sencille3 al tribunal de casacin e4a'inar la valide3 de la sentencia
recurrida en general, as co'o el respeto debido a los derechos
funda'entales del i'putado, en especial los de defensa / el debido
proceso9 DCo'isin .ntera'ericana de (erechos *u'anos, .nfor'e
4P9 :Costa 5ica, (erecho de revisin fallo penal9, Casos 93! /
otros del de octubre de 199-#9
E)*eriencia Colom-iana.
Sentencia C/0%1230
%4
13
Pbicada en la p"ina ?eb http1>>???+corteconstitucional+ov+co>relatoria>&//F>0.F&*./F+htm el
(&>)->()&'+
13
DEREC5O DE DEFENSAC=aturale3a
El orden #urdico el Estado se hallan en la obligacin de asegurar a todas las
personas, en el mbito de cualquier proceso o actuacin #udicial o administrativa, el
derecho de defensa, que significa plena oportunidad de ser odo, de hacer valer las
propias ra"ones argumentos, de controvertir, contradecir ob#etar las pruebas en
contra de solicitar la prctica evaluacin de las que se estiman favorables, as
como de e#ercitar los recursos que la le otorga.
DEREC5O DE DEFENSA 'ECNICAC=aturale3a
-a defensa t/cnica, es la plena garanta de que las funciones de representacin
#udicial del reo, en las etapas de investigacin #u"gamiento, %nicamente estarn
confiadas a profesionales cientficamente preparados, conocedores del 4erecho
aplicable acad/micamente habilitados para el e#ercicio de la abogaca. El respeto a
este derecho de rango constitucional, integrante principal del debido proceso, obliga
al legislador a los #ueces, a tal punto que las deficiencias en la materia ocasionan,
la anulabilidad de lo actuado en el estrado #udicial por ra"ones constitucionales la
inconstitucionalidad de la disposicin legal o reglamentaria que las permita.
DEFENSA 'ECNICACEstudiantes de consultorios 1urdicos
-a normatividad tiene el sentido de asegurar que la garanta constitucional de la
defensa no sea frustrada por la fuer"a de las circunstancias, apelando al concurso de
quienes estn pr!imos a cumplir los requisitos necesarios para optar el ttulo
tienen conocidos los fundamentos bsicos de ndole sustancial procesal,
indispensables para asumir la representacin #udicial de personas econmicamente
d/biles. -os numerales se avienen a los preceptos fundamentales, pero ba#o la
condicin de que el e#ercicio de la funcin de defensa a la cual se refieren tenga
lugar de modo e!traordinario, es decir, tan slo subsidiariamente, ante la carencia
absoluta en el municipio correspondiente de abogados titulados o temporalmente
habilitados seg%n la le, o ante la imposibilidad fsica de contar con su presencia o la
de un defensor p%blico. 6i no fueren as, se tendra una situacin de inferioridad de
algunos procesados, defendidos sin la suficiente seguridad de que sus intereses se
confan a personal dotado de la suficiente preparacin acad/mica #urdica, mientras
otros lo son por profesionales titulados, con la e!periencia los conocimientos
propicios a una defensa t/cnica. Ello vulnerara el principio de igualdad, pues partira
de discriminacin in#ustificada, aparte de quebrantar ostensiblemente el debido
proceso.
DEFENSORIA PUBLICACNunciona'iento
En cada municipio 2dispone la norma2 habr como mnimo un defensor p%blico. -a
*orte estima del caso e!hortar al @obierno para que proceda a la adopcin
inmediata de las medidas indispensables para que en los sucesivos presupuestos
14
generales de la 3acin en los planes de desarrollo se prevean suficientes recursos
para cumplir de manera e!acta pronta el mandato legal.
UNI6ERSIDADC%reparacin estudiantes de consultorios 1urdicos
-a *orte *onstitucional insiste en la responsabilidad social que asumen las
universidades por la preparacin de sus alumnos particularmente por el
adiestramiento, supervisin vigilancia en relacin con las actividades que deben
cumplir los que componen los consultorios #urdicos.
DEFENSA 'ECNICAC.doneidad estudiantes de consultorios 1urdicos
-os servicios de defensa t/cnica en procesos penales que se encarguen a
estudiantes de consultorios #urdicos, solamente podrn prestarse por ellos si su
idoneidad ha sido certificada por la institucin educativa correspondiente si /sta se
compromete, adems, de manera e!presa 2lo cual debe acreditarse en el proceso2 a
prestarles asesora orientacin #urdica acad/mica.
E)*eriencia Per7ana.
%5$CE0$ %E=A" =L HH9CHH1!;CHC1;H1C0%C%EC1
A0.0JE=JE 8 IA=)E" JAQE00*. RS0M)E7 0*.IA&)Q$
AF5AR.A($8 IE=$5 (E .=.C.A"E0 "#N#5#R#
.I%)JA($ 8 *."A5.$ N"$5E0 $J.=.A=$
%5$CE(E=C.A 8 &)7FA($ %E=A" C$"EF.A($ (E 0S=C*E7 CA55.T=
.I%)F=A=JE 8 0E=JE=C.A($
A0)=J$ 8 A%E"AC.T= (E 0E=JE=C.A C$=(E=AJ$5.A
5esultan interesantes las consideraciones desarrolladas en la 0entencia de
Apelacin de la 0ala %enal de Apelacin de la Corte 0uperior de &usticia de "a
"ibertad en el E4pediente =L HH9CHH1!;CHC1;H1C0%C%EC1 de fecha 19 de $ctubre
del HH9
14
, que aluden Ben lo que nos interesaC al contenido del derecho a la
defensa t2cnica / su vulneracin por el propio defensor
Considerando "):
a) -a vulneracin del n%cleo esencial del derecho a la defensa t/cnica no puede
corresponder a la utili"acin de una estrategia de defensa. A este respecto, la
#urisprudencia ha se0alado que las fallas de la defensa no pueden estar referidas
a aspectos que se entren por dentro de la estrategia del abogado para proteger
14
3a aludida 9entencia ha sido compilada por 0onstante 0arlos A7A3C9 5CD5Q:PER y =ery EliHabeth
5C23E9 2580ESC en #urisprudencia reciente del nuevo 0dio <rocesal <enal, :aceta <enal L <rocesal
<enal, <rimera Edicin, Enero ()&(, 3ima, pp+ &((.&--+
15
los intereses del sindicado. En efecto, el defensor cuenta con un amplio margen
de discrecionalidad en el e#ercicio de su cargo. Por tal motivo, para comprobar
vulneracin del n%cleo esencial del derecho a la defensa t/cnica, es necesario
que haa una ausencia evidente de estrategia por parte del defensor.
b) -a ausencia de defensa t/cnica debe haber tenido repercusiones respecto de
otros derechos fundamentales del sindicado debe evaluarse dentro del conte!to
general del derecho del debido proceso. En tal medida, si, a pesar de las
deficiencias de la defensa, el sindicado es absuelto, no puede afirmarse que se
haa perpetrado una vulneracin del derecho fundamental de defensa t/cnica.
Ello se debe a que el derecho a la defensa t/cnica, es parte integrante del
derecho al debido proceso, que tiene un carcter teleolgico. Por tal ra"n, a
pesar de que el derecho a la defensa t/cnica es autnomo, en estos casos es
necesario considerarlo a partir del derecho al debido proceso, el cual, pese a sus
imperfecciones puntuales, puede lograr su ob#etivo general , aquel en funcin del
cual est establecido como derecho fundamental, que es la proteccin de los
derechos sustanciales del sindicado.
c) -as deficiencias de la defensa t/cnica no pueden ser el resultado de la
intencin del sindicado de evadir las consecuencias del proceso. 6in per#uicio de
que el reo ausente cuente con las acciones recursos pertinentes, no puede este
vlidamente alegar deficiencias en la defensa t/cnica, en sede de tutela, cuando
ellas han sido efecto de su intencin de evadir los efectos de la respectiva
decisin #udicial. Ello se debe a que, en este caso, su inter/s al ser anti#urdico,
de#ara, lgicamente, de estar protegido por el ordenamiento. En tal situacin se
encuentran, entre otras, quienes, conociendo la e!istencia de un proceso penal en
su contra, no se presentan ante la #usticia con el fin de evitar su responsabilidad.
Al respecto, la *orte ha afirmado que+ :Para que pueda solicitarse el amparo
constitucional mediante la mencionada accin ser necesario, adicionalmente,
demostrar (A) ()) que las mencionadas deficiencias no le son imputables al
procesado9.
NULIDAD DE LA SEN'ENCIA CONDENA'ORIA POR DEFENSA MERAMEN'E
SIMB8LICA 9INFRACCI8N DEL DEREC5O A LA DEFENSA '(CNICA: DEL
PROCESADO
Considerando "&:
16
Bniciado el debate contradictorio en el #uicio de apelacin, la parte recurrente
fundamenta su pretensin formula sus alegatos a fin de generar certe"a en el
#u"gador7 es en ese sentido que postula la nulidad de la sentencia venida en
grado, sustentando que durante el trmite del presente proceso penal en la etapa
de investigacin preparatoria #uicio oral el procesado no ha sido debidamente
asesorado, pues, si bien el acusado ha contado con una defensa t/cnica7 refiere
que al recurrir a la revisin del e!pediente la carpeta fiscal, se evidencia que la
mencionada defensa no ha desplegado la funcin de aportar el material probatorio
en la etapa correspondiente, es decir, la etapa intermedia, como son las
declaraciones testimoniales de la se0ora @enara Prado de *otrina, quien al
brindar su manifestacin refiri que fue quien encontr a la agraviada el da de los
hechos, )C de mar"o de )DD(, en inmediaciones de su casa, manifestando que
cuando encontr a la ni0a, esta se encontraba llorando porque se habra
e!traviado, que durante el traecto a la comisara de ?uamachuco, la ni0a en
ning%n momento, le manifest haber sido vctima de violencia se!ual, asimismo ha
manifestado que la ni0a le solicit que le prestara un ba0o que no vio que
sangrara o algo similar7 asimismo e!iste otra testimonial de quien aparece con
identidad protegida, con el cdigo ?uamachuco ), quien manifest en su
declaracin que la ni0a no habra sido violada por el acusado, sino que la
denuncia fue motivada por otros intereses, en el sentido de que la se0ora madre
de la menor, e!conviviente del procesado, tendra un resentimiento contra el
recurrente7 tambi/n se prest a nivel de investigacin preparatoria las
testimoniales de personas que se encontraban el da de los hechos traba#ando
con el sentenciado como son las testimoniales de 6antos Pedro $odrgue"
Asuncin 6antiago &oledo *aldern, quienes han manifestado que el da de los
hechos, )C de mar"o del a0o )DD(, se encontraban traba#ando con el acusado en
labores agrcolas fue en ese momento que lleg la madre de la menor agraviada
se0ora Bsabel Eera, para reclamarle que le entregue a su hi#a, por lo que ella lo
agredi, pero como no la tena no pudo atender la solicitud por cuanto el
procesado no conoca donde estaba la ni0a7 estas declaraciones no fueron
ofrecidas por la defensa t/cnica, en la etapa de control de acusacin por ello no
fueron admitidas en #uicio oral, que solo se llev a cabo con las pruebas ofrecidas
por el representante del 8inisterio P%blico. &ambi/n e!iste en la carpeta fiscal, el
acta de entrega de menor, prueba que no ha sido ofrecida, con la cual se de#a
constancia que la ni0a est en perfecto estado fsico como emocional, cuando se
reali" la entrega a su madre, es decir que la menor en ning%n momento refiri ha
haa sido violentada se!ualmente7 dicha acta tampoco ha sido ofrecida en la
etapa de control de acusacin, por lo que no fue merituada en #uicio oral7 tambi/n
se ofreci, pero no llegaron a declarar durante la etapa de investigacin, los
efectivos policiales de <ilson Alcalde Fuiliche, $oger 8alo 'lores $afael *alle
Eilela quien han estado en contacto con la menor podran haber dado su
17
testimonio si la ni0a fue o no vctima de abuso se!ual en m/rito a su funcin7 es
con base en todos estos fundamentos que el sentenciado se ha encontrado en
estado de indefensin, a que en audiencia de #uicio oral no ha sido actuado todo
este material probatorio, sustentando el colegiado su sentencia condenatoria solo
en pruebas de cargo, convirti/ndose la defensa t/cnica solo en simblica, es
decir, no se ha velado por el principio de igualdad de armas.
Considerando "*:
Este colegiado a fin de formarse conviccin respecto a la verosimilitud de los
hechos, reali"a la revisin de los actuados, de cuo anlisis se desprende que, si
bien el procesado a lo largo del trmite del proceso ha sido asesorado por una
defensa t/cnica, en el caso concreto se evidencia que ha e!istido una manifiesta
vulneracin al derecho de defensa, por cuanto, tal como obra en el ndice de
registro de audiencia de control de acusacin , de fecha veintitr/s de febrero del
presenta a0o, de fo#as ,G a ), del e!pediente #udicial, e!isten solo el ofrecimiento
de pruebas de cargo del representante del 8inisterio P%blico. Es en tal ra"n que
mediante resolucin n%mero seis, se emiti el auto de en#uiciamiento, mediante lo
cual se admite de manera ntegra todas la pruebas de cargo aportadas, ante lo
cual la defensa t/cnica mediante su conducta omisiva, propici que de ese modo
se viole el principio de igualdad de armas.
En igual modo, la deficiencia en el actuar de la defensa t/cnica se manifiesta
cuando durante la reali"acin de #uicio oral, llevado a cabo el da siete de abril del
presente, el abogado del sentenciado ofrece como nuevas pruebas la testimonial
de @enara Prado de *otrina de 6anttos Pedro $odrgue" Asuncin,
reconociendo que si bien no las ofreci en la etapa de control de acusacin, pero
que en m/rito al artculo .(H del *digo Procesal Penal, sustenta la postulacin
de estas, a que resultan imprecindibles para el debate probatorio7 sin embargo, el
representante del 8inisterio P%blico se opuso a la admisin de tales pruebas,
fundamentando que aquellas han sido ofrecidas en la etapa de investigacin
preparatoria que no constituen hechos nuevos posteriores al control de
acusacin, ante esto el colegiado de primera instancia, en m/rito a que no
concurren los presupuesto del artculo .I. del *digo Procesal Penal, declar
improcedente su admisibilidad7 haciendo la salvedad que, si durante el debate
contradictorio, se hace necesaria la actuacin de dichas pruebas testimoniales, el
colegiado de oficio solicitar dicha actuacin, decisin frente a la cual la defensa
t/cnica manifest su conformidad no ofreci ms pruebas en ese estado
procesal, por lo que el *olegiado procedi con el desarrollo normal de la etapa de
#uicio oral, es as que el da catorce de abril del a0o dos mil nueve, al llevarse a
cabo la continuacin de #uicio oral, se reali" la actuacin de las pruebas de cargo
18
ofrecidas por el representante del 8inisterio P%blico, las cuales han sido actuadas,
debatidas valoradas, todo lo contrario a lo que ocurri con la defensa del
procesado, manteni/ndolo de ese modo en el estado de indefensin a
mencionado en lneas precedentes, es decir, eliminando la posibilidad de rebatir
las pruebas de cargo ofrecidas poder sustentar su teora del caso, la cual est
referida al derecho que le asiste a las partes dentro del proceso que les va a
permitir contar con id/nticas oportunidades potestades al momento de e!poner
sustentar sus pretensiones.
AN;LISIS < CONCLUSIONES
El #erec"o #e #e$en!a.
C El derecho de defensa es inalienable e irrenunciable, en ese orden el
Estado / por ende el ordena'iento 1urdico tienen la obligacin de proveer
de asistencia t2cnica legal a los 1usticiables, que se encuentren in'ersos en
cualquier proceso 1udicial o ad'inistrativo, en el que se requiera el
asegura'iento del derecho de defensa, particular'ente en los que tengan
un car,cter sancionador#
C "a necesaria asistencia t2cnica legal a los 1usticiables no sola'ente se
debe ser apreciada desde los intereses de defensa de este, sino ta'bi2n
desde la necesidad de asegurar la valide3 del propio proceso penal a
futuro#
C %or su parte / en el desarrollo de esa obligacin estatal, los tribunales
deben su'inistrar la debida asistencia letrada Dlo que inclu/e no slo que
se requiera la asistencia del defensor de oficio, sino ta'bi2n el control de la
actividad del defensor, as sea particular-#
C "a 'agistratura no puede ser indiferente frente a las falencias de la defensa
t2cnica, por lo que tiene el deber de requerir / garanti3ar un e1ercicio cierto
del derecho de defensa#
C %untual'ente pode'os sinteti3ar que el e1ercicio b,sico del derecho de
defensa i'porta para el abogado defensor, que8
o 0e encuentre profesional / acad2'ica'ente habilitado#
o 5equiera la oportunidad de ser odo por la autoridad de 'anera
suficiente#
o Nor'ule / desarrolle una estrategia de defensa#
o *aga valer las propias ra3ones / argu'entos#
19
o (iscuta :e4tensa / detenida'ente sobre una 'ateria defendiendo
opiniones contrapuestas9#
o Contradiga el contenido de la i'putacin o acusacin#
o $b1ete las pruebas en contra#
o 0olicite la pr,ctica / evaluacin de las pruebas que se esti'an
favorables
o E1ercite recursos legales#
C (ebe'os de tener presente que la defensa t2cnica es plena garanta de las
funciones de representacin 1udicial del reo Dprocesado-, en cualquiera de
las etapas del proceso penal Dinvestigacin, etapa inter'edia /
1u3ga'iento-#
C Es i'portante apreciar que en el 'odelo adversarial la etapa del 1uicio oral
tiene pree'inencia por lo que el derecho de defensa adquiere relevancia#
Con!i#eracione! a tener *re!ente *ara =7e la #e$en!a t>cnica !ea
&e$ica?@.

C "a defensa t2cnica debe de en'arcarse dentro de par,'etros de cierta
calidad D:asistencia letrada efectiva9-
C El requeri'iento de asistencia legal efica3, al ser un requeri'iento
constitucional, genera el deber de ser resguardada en todas las instancias#
C "a designacin for'al de un defensor no asegura la defensa efica3#
C En ese orden, en va de apelacin Dincluido el tr,'ite de casacin-, antes
de e'itirse pronuncia'iento sobre el fondo de la controversia, se debe
verificar el cu'pli'iento efica3 del derecho de defensa en la etapa anterior
/ no nica'ente el cu'pli'iento for'al del tr,'ite#
C (ebe hacerse presente que el rol del abogado no es neutral, 2l tiene la
obligacin de aconse1ar sobre la conveniencia de una u otra decisin, por
e1e'plo en el supuesto de acuerdos reparatorios u otros procedi'ientos
que i'pliquen negociacin#
C "a defensa efica3 no garanti3a representacin perfecta, sino un abogado
ra3onable'ente co'petente#
C "a defensa efica3 ta'bi2n i'plica que el defensor estudie de 'anera seria
las cuestiones planteadas, lo que le per'itir, fundar pretensiones que
entonces le apare3can co'o viables o aptas a sus e4pectativas#
20
C (efensa t2cnica nica'ente confiada debe ser confiada a8
o profesionales cientfica'ente preparados,
o profesionales conocedores del derecho aplicable
o profesionales acad2'ica'ente habilitados para el e1ercicio de la
abogaca
o profesionales habilitados ad'inistrativa'ente B en su Colegio
%rofesional
C Asi'is'o8
o "a defensa efica3 co'o desarrollo del derecho de defensa tiene rango
constitucional
o "a defensa efica3 for'a parte del debido proceso#
o "a defensa efica3 obliga al legislador / a los 1ueces#
o 0u vulneracin Dde la defensa efica3-, ocasionan, la anulabilidad de lo
actuado, en el 'arco de la inconstitucionalidad#
C "a defensa efica3 reviste su'a i'portancia en los procesos so'etidos a
'ecanis'os de negociacin
1O
+ t2ngase presente que en aquellos el
asesora'iento del abogado resulta deter'inante en ra3n de que es
presupuesto para la tra'itacin de los 'is'os la ad'isin adelantada de
culpabilidad por parte del procesado+ salvo en las convenciones probatorias#
C En el orden anterior la defensa debe ser efica3 para garanti3ar la voluntaria
ad'isin de culpabilidad / por ende las consecuencias directas o colaterales#
C "a ad'isin de culpabilidad Dva earl plea o plea bargains-, erosiona cuando
el abogado no es co'petente al aconse1ar a sus clientes a decidir sobre la
ad'isin Bte'pranaC de culpabilidad o responsabilidad#
C Asi'is'o debe tenerse en cuenta que la adversariedad en el proceso i'plica
neutralidad por parte del 1u3gador / por ende la asistencia legal Ddefensa-
1uega un papel deter'inante en las decisiones / consecuencias#
C En cuanto a los defensores pblicos Dde oficio-, deben de e4istir en n'ero
suficiente / cu'plir con los est,ndares de profesionalis'o anotados#
C Asi'is'o la defensa pblica debe contar con los recursos suficientes para
cu'plir :de 'anera e4acta / pronta el 'andato legal9#
Criterio!/e!tAn#are! a tener en c7enta *ara eal7ar la #e$en!a e$ica?.

15
4eniendo en cuenta el 0<< ())' los procedimientos que suponen neociacin son1 El <rincipio de Cportunidad
y los Acuerdos 5eparatoriosN la 4erminacin Anticipada, las 0onvenciones <robatorias y las 9entencias de
0onformidad+
21
C El est,ndar de asesora'iento t2cnico efica3 es distinto segn se trate de un
1uicio oral o de un perodo de negociaciones que concluiran en un acuerdo
sobre la sentencia / la pena a i'poner#
C .dearse 'ecanis'os para evaluar la conducta del abogado /, as la
adecuada satisfaccin de los derechos B particular'ente la defensaC del
acusado
C Criterio8 deficiencia en el servicio brindado
C Criterio8 si hubo per1uicio para el i'putado
C Criterio8 de'ostrar que, de haber sido adecuado el asesora'iento legal, el
resultado per1udicial que el interesado procura re'ediar no habra ocurrido#
C Criterio8 verificacin de la planificacin de una estrategia, con cuidado,
ponderando riesgos / oportunidades# 0e vulnera el derecho de defensa /
particular'ente la defensa efica3, cuando no e4iste la planificacin de la
estrategia por parte del defensor#
C "a defensa inefica3 se verifica ta'bi2n cuando el peticionante Dcliente-
pruebe que de no ser los errores del abogado, no habra ad'itido su
responsabilidad Dculpabilidad-+ enti2ndase en los procesos que conclu/en
con negociacin#
C Es defensa inefica3 que el abogado defensor recono3ca en 1uicio la
responsabilidad por su cliente sin haber recibido previa'ente la
autori3acin de aqu2l# "o anterior sin per1uicio, de que otras decisiones
:estrat2gicas9 no tienen que ser consultadas+ obvia'ente por ser 'enos
trascendentes#
C Es necesario tener en cuenta que las acciones / o'isiones que se
:desarrollen9 en el proceso co'o parte de la estrategia de defensa no
pueden asu'irse co'o defensa :inefica39, en su caso tendra que
evaluarse Be4 postC el propsito de dicha actividad u o'isin dentro del
'arco general de la estrategia planteada#
C "a carencia o li'itaciones de la defensa t2cnica deben de haber repercutido
en otros derechos funda'entales del procesado, lo que debe ser evaluado
en el :conte4to general del debido proceso9# J2ngase en cuenta que el
'arco general del debido proceso, co'o principio, pretende velar por la
:proteccin de los derechos sustanciales del sindicado9#
22
C "os est,ndares de la defensa efica3 en principio, segn los tribunales
estadounidenses, nica'ente fueron planteados a efectos de la :ad'isin
de culpabilidad9 / no as para las circunstancias restantes, sin e'bargo
posterior'ente dichos est,ndares se a'pliaron a los de',s 'o'entos
procesales#
C Asi'is'o las acciones del sindicado por evadir las consecuencias del
proceso / que en ra3n de ello se presentan deficiencias en la defensa, no
generan defensa inefica3 relevante# 0in per1uicio de lo anterior es pertinente
advertir que la defensa :inefica39 en oposicin a la defensa :efica39, es
nica'ente atribuible a las acciones u o'isiones del defensor#
Con!ec7encia! #e la 7lneraciBn #e la #e$en!a e$ica?.
C An en va de casacin o i'pugnacin ante la verificacin de una defensa
t2cnica e1ercida in pauperis el cu'pli'iento de 'eros for'alis'os deben
ser de1ados de lado / anularse la recurrida, si ello corresponde#
C El rigoris'os for'al no puede desesti'ar un recurso i'pugnatorio o de
revisin 'al planteado por una defensa in pauperis. I,s an cuando el
derecho a recurrir tiene que aplicarse sin estreche3 o rigoris'o que
i'pidan su propsito#
C "a defensa encargada a quienes no cuentan con la e4periencia / los
conoci'ientos propicios de un defensor8 vulnera el principio de igualdad
Digualdad de ar'as-
C "a defensa inefica3 ta'bi2n i'plica :discri'inacin in1ustificada9#
C "a defensa inefica3 ta'bi2n quebranta ostensible'ente el debido proceso#
A#emA!.
C "a )niversidad tiene responsabilidad social en la preparacin,
adiestra'iento, supervisin / vigilancia de sus alu'nos, en lo que respecta
a su for'acin / posterior pr,ctica profesional#
C "a )niversidad tiene que garanti3ar que las pr,cticas preCprofesionales
sean adecuada'ente desarrolladas / suficientes#
C "a titulacin del abogado peruano a :=o'bre de la =acin9 inclu/e al
'is'o Estado co'o coCresponsable de la defensa in pauperis.
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C =o sera 'enos i'portante que la acreditacin de las facultades de
(erecho de las universidades peruanas ta'bi2n tenga co'o referencia la
probidad de sus egresados / titulados en la pr,ctica profesional /
particular'ente en la defensa 1udicial#