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Departamento de Estudios Económicos

Departamento de Estudios Económicos Nº74, Año 3 | Viernes 12 de julio 2013 FATCA: PERSPECTIVA DE

Nº74, Año 3 | Viernes 12 de julio 2013

FATCA: PERSPECTIVA DE LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS LATINOAMERICANAS

En marzo 2010, los esfuerzos del gobierno de los EE.UU para combatir la evasión fiscal en el exterior por parte de sus residentes dieron lugar a la ley de mayor alcance de su clase en la historia reciente. El Presidente Obama promulgó la Ley de Conformidad Tributaria de Cuentas en el Extranjero (FATCA), dispositivo que otorga al Sistema de Rentas Internas (IRS) de EE.UU. (equivalente a la SUNAT peruana) mayores facultades para detectar si ciudadanos americanos y residentes en ese país, ocultan bienes a través de cuentas en el extranjero. Ahora, casi tres años después, se han promulgado las reglamentaciones definitivas de la Ley FATCA, delegando en las Instituciones Financieras Extranjeras (FFIs) la responsabilidad, actuando como extensiones de la red del IRS, de promover y reforzar el cumplimiento del código tributario norteamericano.

Esta ley adopta un concepto bastante amplio de “Institución Financiera”, alcanza no sólo a bancos y financieras sino también a empresas de fondos de inversión, fondos mutuos, fideicomisos, sociedades titulizadoras, sociedades agentes de bolsa, compañías de seguros, sociedades administradoras de fondos de pensiones, brokers/dealers, entre otras de similar naturaleza.

En ese escenario, y dada la relevancia del tema, el pasado 12 y 13 de febrero, en la ciudad de Miami, se realizó el Diálogo Privado/Público US-LA, el cual contó con la organización de la Florida International Bankers Association (FIBA), The Department of the Treasury U.S., la Asociación de Supervisores Bancarios de las Américas (ASBA), y la Federación Latinoamericana de Bancos FELABAN a través de su Comité Técnico COPLAFT (Comité de Prevención de Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo). Entre los temas que se trataron, de suma importancia para los sistemas financieros de América Latina, podemos destacar, la evasión fiscal como delito precedente, FATCA y medios de pagos alternativos.

Este breve documento se va centrar en las conclusiones sobre la actualización del FATCA, en el que participaron como panelistas y moderadores Stanley Foodman, President & CEO - Foodman, CPAs & Advisors, Steve L. Waserstein, Founder of WNF Law, PL Waserstein Nunez & Foodman, Andrés Carriquiry, Gerente Ejecutivo, Oficial de Cumplimiento, Banco de la República Oriental del Uruguay y Presidente del COPLAFT - Comité de Prevención de Lavado de Activos y Financiación del Terrorismo de FELABAN y Sara Satten, Global Sanctions and Deputy AML Officer Wells Fargo & Co.

En este evento el análisis de los especialistas estuvo centrado en el impacto previsto desde la perspectiva de las Instituciones Financieras Latinoamericanas, del FATCA. Las conclusiones a las que arribaron tomaron en consideración la inexistencia de ámbitos de discusión y negociación, al tratarse de una norma impuesta por un país como Estados Unidos que, en su condición de centro financiero internacional, posee el poder y las condiciones para imponerla.

Desde esa perspectiva las principales consideraciones de los expertos fueron:

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Inicialmente se recordó que si bien se FATCA se plantea como una propuesta de adhesión voluntaria, la realidad muestra que para las Instituciones Financieras Extranjeras la participación no se plantea como una opción, ya que a las mismas no les queda otra alternativa que participar.

Si bien se destacó el aporte a la transparencia implícito en las acciones dispuestas por FATCA, se remarcó las diferencias que ésta presenta respecto a las acciones internacionales en materia de transparencia. Mientras que los Tratados de Intercambio de Información y las demás acciones en pos de la transparencia responden a posiciones coordinadas entre Estados Soberanos, a partir de las cuales se acuerdan acciones y objetivos comunes con costos y beneficios compartidos; el FATCA directamente obliga a las Instituciones Financieras Extranjeras a incurrir en enormes costos en desarrollos informáticos e implementación de procedimientos para actuar como agentes de control del IRS, sin ningún tipo de contraprestación.

Se planteó el problema de que la aplicación del FATCA genera un conflicto con las normativas locales relativas a secreto bancario. Y es que, entre otros aspectos, se establece que las FFI deberán permitir el acceso a los auditores que envíe el IRS cuando lo estime necesario, lo cual no es posible en el marco de las normativas locales sobre el secreto bancario. La vigencia del FATCA coloca a las Instituciones Financieras Extranjeras ante la disyuntiva de cumplir con FATCA o con la legislación de su país.

También se hizo referencia al conflicto entre la aplicación del FATCA y las legislaciones locales vinculadas a Defensa del Consumidor. En efecto, diversas normas internas de cada país, en la región, establecen el derecho del cliente a no ser condicionado a renunciar a ningún derecho que le otorgue la ley (como es el secreto bancario), así como la imposibilidad de las IF (Instituciones Financieras) respecto a cesar la vinculación sin mediar incumplimientos oponibles por parte del cliente, lo cual representa un conflicto de difícil solución para las FFI a la hora de dar tratamiento a los eventuales clientes “recalcitrantes”.

Se planteó el conflicto que implica para las FFI la posibilidad de tener que efectuar una retención en el marco de FATCA, ya que el acuerdo FFI / IRS no es oponible al derecho del cliente de recibir su pago completo, al amparo de la legislación local. En los hechos, cualquier IF que realice una retención en cumplimiento del FATCA, fácilmente será demandada por apropiación indebida por parte del cliente que entienda vulnerado se derecho.

Además de lo señalado y ante la política de “hecho consumado” que impulsa FATCA, se planteó como una solución a los diversos conflictos a los que esta normativa expone a las Instituciones Financieras Latinoamericanas, la firma de Acuerdos Intergubernamentales (IGA), mediante los cuales disminuiría fuertemente la presión sobre las IF, y les permitiría cumplir con los requerimientos de FATCA sin colidir con sus respectivas legislaciones locales.

Se comentó además la posibilidad que otros países adoptaran normas similares, y las consecuencias que esto tendría sobre las entidades obligadas y los costos asociados.

En este sentido, se consideró necesario resaltar que los Gobiernos de los distintos países de la región no se han involucrado suficientemente en el tema, por lo que es indispensable una actitud más enérgica en ese sentido, como forma de evitar a sus IF conflictos de diversa índole que nos les será fácil superar.

Finalmente, atento al nivel de responsabilidad funcional y personal que el FATCA coloca sobre el Oficial Responsable, sería necesario dotar a estos funcionarios de las herramientas y recursos

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necesarios y suficientes para atender debidamente este tema, las cuales deberían ser adicionales a las que ya manejan para la Prevención del Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo.

Debido a la trascendencia del tema, la Asociación de Bancos del Perú (ASBANC) ha organizado el Seminario “Preparándonos para el FATCA”, en donde se abordaran estos puntos y otros más vinculados más a la situación legal peruana. El evento tendrá como expositores a Stanley Foodman, President & CEO - Foodman, CPAs & Advisors, y a Michael Zavaleta, Gerente Principal, Gestión y Asesoría Tributaria de Scotiabank Perú y Presidente de la Comisión de Tributaristas de ASBANC y se realizará en el viernes 9 de agosto en el Westin Hotel en San Isidro. Para mayor información sobre el seminario dirigirse a www.asbanc.com.pe o enviar un correo a eventos@asbanc.com.pe

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