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DocumentodeTrabajoN45

ELRACYELDERECHOALAEJECUCINDELASSENTENCIASCONSTITUCIONALES:
ApropsitodelrecursodeapelacinporsaltoafavordelaejecucindesentenciasdelTC
1

JuanCarlosRUIZMOLLEDA

DOCUMENTODETRABAJON45

2dediciembredel2010

1
Esteartculofuepublicadoen:ActualidadJurdica.Tomo204.GacetaJurdica,Lima,noviembrede2010,pp.1525.

AbogadodelInstitutodeDefensaLegal.
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El Tribunal Constitucional (TC) acaba de crear el denominado recurso de apelacin por salto a
favordelaejecucindeunasentenciadelTC.Lohahechoalmomentoderesolverprecisamente
un caso (Expediente N 000042009PA/TC) en el cual en va de ejecucin haba sido modificada
una sentencia de este mximo tribunal. As, a efectos de este especial caso, nos detendremos
inicialmente a analizar lo vinculado al derecho a la ejecucin de sentencias, que constituye en
problemadefondo,parafinalmenteabordarelrecursodeagravioconstitucionalycmosehaido
configurandoenlajurisprudenciadelColegiadohastallegaralamencionadaresolucin,comouna
respuestaalainejecucindelassentenciasconstitucionales.

I.ELPROBLEMADELAINEJECUCINDELASSENTENCIASDELTRIBUNALCONSTITUCIONAL
2

Unodelosprincipalesproblemasdelajusticiaconstitucionalennuestropaseslainejecucinde
sentenciasdelTribunalConstitucional(TC).Cadavezsonmslassentenciasincumplidas,yloms
preocupante es que en muchos casos es el propio Estado el que se resiste a su cumplimiento. Es
paradjico que quien debera de dar cumplimiento a las resoluciones, que debera de hacer
cumplirlassegnlaConstitucin,esunodelosquemslasincumple.

Ciertamente, no se trata de un problema exclusivo del TC. Segn cifras autorizadas, en el ao


2003, siete de cada diez sentencias del Poder Judicial (PJ) en ejecucin no se cumplieron y en el
ao 2004 la cifra se redujo a seis
3
. En otras palabras, en el mejor de los casos, de dos sentencias
expedidasporunjuezotribunaldelPer,solounasecumple.

Son varias las sentencias que se vienen incumpliendo


4
. En primer lugar, las sentencias emitidas
quemenosselogranejecutarsonlasqueobliganalaOficinadeNormalizacinProvisional(ONP)a
otorgar el aumento o regularizacin de los montos pensionarios a los jubilados o permiten el
accesoalapensinapersonasquepormotivosdeedadodeficienciasfsicastienenestederecho.
SetratadesentenciasestimatoriasexpedidasporelTC,lasquenosonejecutadasporlafaltade
presupuestodelaONP.

Asimismo, tenemos las sentencias del TC que ordenan la reposicin en sus cargos a los
trabajadores pblicos que fueron despedidos de forma arbitraria o fraudulenta, as como las que
disponenelcumplimientoderesolucionesadministrativasqueotorganplazasenlaAdministracin
Pblicaocargospblicos.

Otro caso de incumplimiento muy sonado fue aquel en que algunos jueces primero, y luego el
PoderJudicial,senegaronaacatarprecedentesvinculantesrelacionadosconlaregulacindelos
casinosytragamonedas.Enefecto,variosjuecessenegaronaejecutarlassentenciasdelTCenla
materia recadas en los casos Royal Gaming S. A. C. y Direccin Regional de Comercio Exterior y

2 Para elaborar este artculo se ha tomado como referencia nuestro trabajo Apuntes sobre la inejecucin de las
sentencias del Tribunal Constitucional. En: http://www.derechovirtual.com/uploads/archivos/E2n2
Ruiz.pdf.Derechovirtual.com.Segundapoca,N2,juniojuliode2009,AsociacinCivilImpulsoLegalPeruano,Lima,25
pp.
3HERNNDEZBREA,Wilson.CargaydescargaprocesalenelPoderJudicial,19962005.Delogeneralaloparticular,
delocotidianoalopreocupante.ConsorcioJusticiaViva,Lima,2006,p.95.
4 En parte seguimos a GARCA EYZAGUIRRE, Jos y ROEL ALVA, Luis. La inejecucin de sentencias del Tribunal
Constitucionalporlospoderespblicos.En:Balanceal2008delTribunalConstitucionalperuano.ElTCquesenosfuey
elTCquesenosviene.InstitutodeDefensaLegal,Lima,2008,p.89.
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TurismodeHuancavelica,yotros
5
.Lascosassucedierondelasiguienteforma:elMINCETURregula
casinos y tragamonedas, luego una empresacasino inicia un proceso de inconstitucionalidad
contra estas leyes y el TC declar la constitucionalidad de las normas del MINCETUR.
Posteriormente, los casinos interponen amparos contra este Ministerio y solicitan seguir
funcionando en base a medidas cautelares en procesos de amparo, desconociendo la obligacin
de los tribunales y jueces ordinarios de no contradecir ni desvincularse de las sentencias del TC,
por cuanto se subvierte el ordenamiento constitucional en su totalidad. Ante ello, el Tribunal
recurrealprecedenteconstitucionalparaobligaralcumplimientodesusdisposiciones
6
,yanas
losjuecessenegaronaacatarlas.

Deotrolado,uncasomsdefaltadeejecucindelodispuestoenlassentenciasdelTCeseldeLa
Oroya. En este caso, el Colegiado estableci que el Ministerio de Salud, tena un plazo de treinta
(30) das para implementar un sistema de emergencia para la atencin de las personas
contaminadas con plomo en la sangre en dicha ciudad, debiendo priorizar la atencin mdica
especializada de nios y mujeres gestantes a efectos de su inmediata recuperacin, bajo
apercibimiento de aplicar las medidas coercitivas a que hubiere lugar
7
. Luego de tres (3) aos de
expedidoestefallo,nohasidocumplido.OtrogrupodesentenciasdelTribunalConstitucionalque
nosecumplensonlasreferidasalfueromilitar.

II.ELDERECHOCONSTITUCIONALALATUTELAJUDICIALEFECTIVA

Elincumplimientodelasentenciaporlaparteobligadaahacerlo,violaelderechoalaeficaciade
las sentencias, el cual, a su vez, es concrecin y manifestacin del derecho a la tutela judicial
efectiva, reconocido en la Constitucin. Para la doctrina, la tutela judicial efectiva es uno de los
derechos fundamentales de las personas, que se encuentra ntimamente vinculado con la
posibilidaddeaccederalajusticiaypreservarsulibertad
8
.

ParaCsarLanda,expresidentedelTC,elderechoalatutelajudicialesunderechofundamental
que, junto con el debido proceso, se incorpora al contenido esencial de los derechos
fundamentales como elemento del ncleo duro de estos, permitiendo de esa manera que a un
derechocorrespondasiempreunprocesoyqueunprocesosupongasiempreunderecho;pero,en
cualquiera de ambos supuestos, su validez y eficacia son definidas por su respeto a los derechos
fundamentales
9
.

ParaelTC,enpacficajurisprudencia
10
,latutelajudicialefectivaesunderechoconstitucionalde
naturaleza procesal en virtud del cual toda persona o sujeto justiciable puede acceder a los

5STCN42272005PA/TCySTCN042452006PI/TC.
6STCN00062006PC/TC.
7STCN20022006PC/TC.
8 BERNARDIS, Luis Marcelo. La garanta procesal del debido proceso. Biblioteca Universitaria de Derecho Procesal.
CulturalEditores,Lima,1995,p.412.
9 LANDA ARROYO, Csar. Derecho fundamental al debido proceso y a la tutela jurisdiccional. En: Pensamiento
Constitucional,N8,aoVIII.PUCPMDC,Lima,2001,p.446.
10 Ver STC Exp. N 081232005PHC/TC, f. j. 6: Mientras que la tutela judicial efectiva supone tanto el derecho de
acceso a los rganos de justicia como la eficacia de lo decidido en la sentencia, es decir, una concepcin garantista y
tutelar que encierra todo lo concerniente al derecho de accin frente al poder deber de la jurisdiccin, el derecho al
debidoproceso,encambio,significalaobservanciadelosderechosfundamentalesesencialesdelprocesado,principios
y reglas esenciales exigibles dentro del proceso como instrumento de tutela de los derechos subjetivos. El debido
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rganos jurisdiccionales, independientemente del tipo de pretensin formulada y de la eventual
legitimidadquepuedaono,acompaarleasupetitorio
11
.

Agregaestetribunalque:

[e]n un sentido extensivo, la tutela judicial efectiva permite tambin que lo que ha sido
decidido judicialmente, mediante una sentencia, resulte eficazmente cumplido. En otras
palabras, con la tutela judicial efectiva no solo se persigue asegurar la participacin o
acceso del justiciable a los diversos mecanismos (procesos) que habilita el ordenamiento
dentro de los supuestos establecidos para cada tipo de pretensin, sino que se busca
garantizarque,traselresultadoobtenido,puedaverseesteltimomaterializadoconuna
mnimaysensatadosisdeeficacia
12
.

La no ejecucin de las sentencias implica entonces una vulneracin del derecho a la tutela
jurisdiccional
13
contenidoenelartculo139,inciso3delaConstitucin,ascomolosealadoenel
artculo44delaCartaPoltica,cuandoexpresamentesealaqueesdeberdelEstadogarantizarla
plenavigenciadelosderechoshumanos:

Artculo139.Sonprincipiosyderechosdelafuncinjurisdiccional:()3.Laobservancia
deldebidoprocesoylatutelajurisdiccional.()

Artculo 44. Son deberes primordiales del Estado: () garantizar la plena vigencia de los
derechoshumanos().

Como podemos apreciar, existe la obligacin material del Estado de proveer la prestacin de un
servicio de justicia a la poblacin en general, obligacin que no se agota en la regulacin
normativa pertinente, sino que va ms all, que se materializa en la exigencia de poner a
disposicindelapoblacinlosrecursosefectivosqueestanecesitepararesolversusconflictos.

2.1 La efectividad de las sentencias como contenido esencial de la garanta de la tutela judicial
efectiva

Comohemossealado,lanoejecucindeunasentenciaviolanosoloelderechoalatutelajudicial
efectiva, sino tambin el derecho a la proteccin judicial del Estado y al acceso a la justicia en
general. La eficacia de las sentencias es una de las principales garantas del derecho a la tutela

procesotieneasuvez,dosexpresiones:unaformalyotrasustantiva;enladecarcterformal,losprincipiosyreglasque
lo integran tienen que ver con las formalidades estatuidas, tales como las que establecen el juez natural, el
procedimiento preestablecido, el derecho de defensa, la motivacin; en su faz sustantiva, se relaciona con los
estndaresdejusticiacomosonlarazonabilidadyproporcionalidadquetodadecisinjudicialdebesuponer.
11STCExp.N07632005PA/TC,f.j.6.
12Ibdem.
13 El contenido del derecho a la tutela judicial ha sido desarrollado en parte en el artculo 4 del Cdigo Procesal
Constitucional.Segnestanorma[s]eentiendeportutelaprocesalefectivaaquellasituacinjurdicadeunapersonaen
laqueserespetan,demodoenunciativo,susderechosdelibreaccesoalrganojurisdiccional,aprobar,dedefensa,al
contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a
procedimientosdistintosdelos previstosporla ley,alaobtencindeunaresolucinfundadaenderecho,aaccedera
los medios impugnatorios regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuacin adecuada y
temporalmenteoportunadelasresolucionesjudicialesyalaobservanciadelprincipiodelegalidadprocesalpenal.
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judicial efectiva
14
. En otras palabras, una de las manifestaciones de este derecho es el
cumplimientodelassentencias.Nosetratadeunagarantams,sinodesucontenidoesencial
15
.
De qu sirve impulsar un proceso judicial si, luego de alcanzar una resolucin favorable, esta no
puedesercumplida.Elcumplimientodelassentenciasyresolucionesjudicialesfirmesformaparte
del complejo contenido del derecho a la tutela judicial efectiva
16
reconocido en nuestra Carta
Polticaensuartculo139,inciso3.

ComosealaCarolinaCanales,elidealdejusticiamaterialqueemergedelosprincipios,valoresy
derechos constitucionales, requiere una concrecin no solo con el pronunciamiento judicial que
declaraoconstituyeelderechooimponelacondena,sinomediantesuefectivizacinorealizacin
material,queselogramedianteelcumplimientodelasentencia
17
.

Entalsentido,elderechoalatutelajudicialefectivasesatisfacecuandolosjuecesytribunalesa
quienescorrespondehacerejecutarlojuzgado,adoptanlasmedidasoportunasynecesariaspara
elestrictocumplimientodelfallosinalterarsucontenidoysentido
18
.Elfundamentoconstitucional
de la obligacin de promover el cumplimiento de las sentencias se encuentra entonces en el
artculo139,inciso2denuestraCartaPolticacuandosealaqueningunaautoridadpuededejar
sinefectoresolucionesquehanpasadoenautoridaddecosajuzgada,nicortarprocedimientosen
trmite,nimodificarsentenciasniretardarsuejecucin.

Si bien en el Per no contamos con un artculo similar al 118


19
de la Constitucin espaola, el
inciso2delartculo139denuestraConstitucinesclaro,estableciendocuatromandatos.Primero,
la prohibicin de dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada;
segundo, la prohibicin de cortar procedimientos en trmite; tercero, la prohibicin de modificar
sentencias y; finalmente, cuarto, la prohibicin de retardar su ejecucin. Destaca, sin lugar a
dudas,elmandatoconstitucionaldenoretardarlaejecucindelasentencia,locualsetraduceen
unaobligacin,delamismanaturaleza,decumplimiento deformainmediata,laquerecaetanto
sobre el obligado como sobre el juez, este ltimo como garante de que ello se cumpla. Y es que
todos deben prestar esta colaboracin, y los afectados concretamente por el fallo estn
ineludiblemente obligados a su cumplimiento, cualquiera que sea la persona a que se refiera el
mandatojudicial
20
.

Paraladoctrinaespaola,lapretensinnoquedarsatisfechaconlasentenciaquedeclaresiest
onofundada,sinocuandolomandadoenellaseaefectivamentecumplido.Silasentenciadeclara

14 Segn M. Teresa Fernndez Pacheco Martnez, el derecho a la ejecucin de las sentencias en sus propios
trminos forma parte del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva. Ello significa que ese derecho
fundamental lo es al cumplimiento de los mandatos que la sentencia contiene, a la realizacin de los derechos
reconocidos en la misma, o de otra forma, a al imposicin a que fue condenado. Ver las sentencias del TC espaol
205/1987, 153/1992, 41/1993, 247/1993, 380/1003 y 219/1994. FERNNDEZ PACHECO MARTNEZ, M. Teresa. La
ejecucindelassentenciasensuspropiostrminosyelcumplimientoequivalente.Tecnos,Lima,1996,p.10.
15Loc.cit.
16CHAMORROBERNAL,Francisco.Latutelajudicialefectiva.Bosch,Barcelona,1994,p.303.
17CANALES,Carolina.LaeficaciadelassentenciasdelTribunalConstitucional.En:GacetadelTribunalConstitucional.
N6,abriljuniode2007,p.21.
18FERNNDEZPACHECOMARTNEZ,M.Teresa.Op.cit.,p.25.Sobreelpuntopuedenverselassiguientessentenciasdel
TCEspaol125/1987,28/1989y153/1992.
19 Artculo 118. Es obligado cumplir las sentencias y dems resoluciones firmes de los jueces y tribunales, as como
prestarlacolaboracinrequeridaporestosenelcursodelprocesoyenlaejecucindeloresuelto.
20GONZLESPREZ,Jess.Elderechoalatutelajurisdiccional.2Edicin.Civitas,Madrid,1989,p.232.
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que la pretensin es conforme al ordenamiento jurdico y accede a lo pedido, la tutela
jurisdiccionalnoserefectivahastaqueserealiceelmandatojudicialyelqueaccionobtengalo
pedido
21
. No obstante, si el obligado se resiste de cualquier manera a realizar lo mandado, el
Estadodebeemplearlosmediosnecesariosparasuperarlaresistencia,llegandoinclusoalempleo
delafuerzaparalograrlo
22
.

El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva comporta la efectividad del fallo, es decir, que el
tribunaladoptelasmedidasconducentesaello.ComodiceelTCespaol:

Elderechoalatutelajudicialefectiva()noagotasucontenidoenlaexigenciadequeel
interesado tenga acceso a los tribunales de justicia (), ni se limita a garantizar una
resolucin de fondo fundada (), si concurren todos los requisitos procesales. Exige
tambin que el fallo judicial se cumpla y que el recurrente sea repuesto en su derecho y
compensado, si hubiere lugar a ello, por el dao sufrido; lo contrario sera convertir las
decisiones judiciales y el reconocimiento de los derechos que ellos comportan a favor de
algunadelaspartesenmerasdeclaracionesdeintenciones
23
.

Enotromomento,elTCespaolsealqueelderechoaqueseejecutenlosfallosjudicialesque
reconocen derechos propios solo se satisface cuando el rgano judicial adopta las medidas
oportunasparallevaraefectoesaejecucin,conindependenciadeculseaelmomentoenelque
lasdicta
24
.Agregaque,lainejecucinpuraysimpledejaraignoradoslosderechoseinteresesde
lapartequeobtuvosututelajudicialatravsdelasentenciafavorable
25
.

InsistimosenqueelTCperuanohasidoclaroyenfticoalsostenerqueelderechoalaejecucin
delasresolucionesjudicialesesunamanifestacindelderechoalatutelajurisdiccionalefectiva
26
.
Para l, el derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales que han pasado en autoridad de
cosajuzgadaesunamanifestacindelderechoalatutelajurisdiccional,reconocidoenelinciso3
delartculo139delaConstitucin.Tambinseencuentraaludidoenelsegundoprrafodelinciso
2 del mismo artculo, cuando se menciona que ninguna autoridad puede (...) dejar sin efecto
resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada (...) ni retardar su ejecucin
27
.
Asimismo,paraelTClaproteccinmencionadaseconcretaenelderechoquecorrespondeatodo
ciudadano de que las resoluciones judiciales sean ejecutadas o alcancen su plena eficacia en los
propios trminos en que fueron dictadas; esto es, respetando la firmeza e intangibilidad de las
situaciones jurdicas all declaradas. Ello, obviamente, sin perjuicio de que sea posible su
modificacin o revisin a travs de los cauces extraordinarios legalmente previstos. Lo contrario,

21Ibdem,p.227.
22Loc.cit.
23STC32/1982,de7dejuniode1982.CitadoporGONZLESPREZ,Jess.Op.Cit.,p.228.
24STC26/1983de13deabrilde1983.CitadoporGONZLESPREZ,Jess.Op.Cit.,pp.228229.
25STC9/1981de31demarzode1981.CitadoporGONZLESPREZ,Jess.Op.Cit.,p.229.
26STCExp.N00152001AI/TC,Exp.N00162001AI/TCyExp.N00042002AI/TC(acumulados),f.j.8.
27 STC Exp. N 00152001AI/TC, Exp. N 00162001AI/TC y Exp. N 00042002AI/TC (acumulados), f. j. 8. Para este
Colegiado,elderechoalatutelajurisdiccionalesunatributosubjetivoquecomprendeunaseriedederechos,entrelos
quedestacanelaccesoalajusticia,esdecir,elderechodecualquierpersonadepromoverlaactividadjurisdiccionaldel
Estado,sinqueseleobstruya,impidaodisuadairrazonablemente;y,comoqueddicho,elderechoalaefectividadde
lasresolucionesjudiciales(f.j.9).
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esto es, desconocer la cosa juzgada material, priva de eficacia al proceso y lesiona la paz y la
seguridadjurdica
28
.

El contenido constitucionalmente protegido de este derecho impone especiales exigencias a los


sujetos pasivos del derecho, es decir, a los que se encuentran en principio vinculados y, en
particular,aquienesparticiparonencalidaddepartesenelprocesoy,desdeluego,alpropiojuez.
Pero tambin lo est el Presidente de la Repblica, a quien, en su condicin de titular del Poder
Ejecutivo, conforme establece el inciso 9 del artculo 118 de la Constitucin, le corresponde
[c]umpliryhacercumplirlassentenciasyresolucionesdelosrganosjurisdiccionales
29
.

2.2Laejecucindelassentenciasensuspropiostrminosesunderechodeambaspartes

El derecho a la ejecucin de las sentencias no solo puede ser violado ante casos de
incumplimiento,sinotambinantesupuestosdecumplimientodefectuosoeincompleto,talcomo
ocurrir en el caso materia de comentario. La norma constitucional exige un cumplimiento
material y no solo formal o aparente. El artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, por su
parte, seala que la sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se acta
conformeasuspropiostrminosporeljuezdelademanda.

Entalsentido,laejecucinhadeconsistirprecisamenteenelcumplimientodeloprevistoenel
fallo y constituye, junto al derecho del favorecido a exigir el cumplimiento total e inalterado, el
delcondenadoaquenosedesvirte,seampleosesustituyaporotro
30
.Esnecesariorepararen
queelderechoalaejecucinimpidequeelrganojudicialseaparte,sincausajustificada,delo
previstoenelfalloquehadeejecutar,oqueseabstengadeadoptarlasmedidasnecesariaspara
proveer a la ejecucin de la misma cuando ello sea legalmente exigible
31
. El contenido principal
del derecho consiste, pues, en que esa prestacin jurisdiccional sea respetuosa con lo fallado y
enrgica,sifuerapreciso,frenteasueventualcontradiccinconterceros
32
.

El fundamento de esta exigencia es el principio de identidad total entre lo ejecutado y lo


establecido en la sentencia
33
. Esta norma est dirigida a evitar que sin causas justificadas las
condenasnosecumplanenformaespecfica,frustrndoselasexpectativasdelaspartes
34
.

2.3Casosenquelanoejecucindeunasentenciaesconstitucional

La decisin de no ejecutar una sentencia, sin afectar el orden constitucional, debe apoyarse
siempre en una causa prevista en una norma legal. El artculo 59 del Cdigo Procesal
Constitucional recoge esto, de alguna manera, cuando precisa que [c]uando la sentencia firme
contenga una prestacin monetaria, el obligado que se encuentre en imposibilidad material de

28STCExp.N37892005PHC/TC,f.j.8.
29STCExp.N00152001AI/TC,Exp.N00162001AI/TCyExp.N00042002AI/TC(acumulados),f.j.12.
30FERNNDEZPACHECO MARTNEZ, M.Teresa.Op.cit.,p.26.VaselasentenciadelTCEspaol 219/1994citadapor
estaautora.
31Loc.cit.,p.26.EstaautoracitalassentenciasdelTCespaol125/1987y215/1988,
32Loc.cit.,p.26.EstaautoracitalasentenciaTCespaol153/1992.
33Ibdem,p.10.
34Ibdem,p.11.
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cumplir deber manifestarlo al Juez quien puede concederle un plazo no mayor a cuatro meses,
vencidoelcual,serndeaplicacinlasmedidascoercitivassealadasenelpresenteartculo.

Seala la doctrina espaola que la norma debe ser interpretada en el sentido ms favorable a la
ejecucin,sinqueseaconstitucionalmentevlidalainejecucinolanoresolucinsobreelfondo
de la pretensin de ejecucin, salvo que as se decida expresamente en resolucin motivada, en
aplicacindeunacausaprevistaenunanormalegalynointerpretadarestrictivamente
35
.Entodo
caso, [l]a denegatoria de la ejecucin no puede ser arbitraria ni irrazonable; tampoco puede
procederdeunainterpretacinrestrictivadelderechofundamental
36
.

2.4Infraccionesalderechoalaejecucindelasentencia

Seviolaelderechoalaejecucindelasentenciacuandountribunalseapartasincausajustificada
deloprevistoensufallo
37
.LadoctrinadelTCespaolsealaalrespectoquelaresolucinenque
opera la modificacin es nula
38
. El mismo tribunal entiende por pasividad, los cumplimientos
defectuosos, puramente aparentes o las formas de inejecucin indirecta. Por ello, [d]ebern
adoptarsecuantasmedidasseannecesariasdeacuerdoconlasleyesparaimpedirloqueelTCha
calificado como la insinceridad de la desobediencia disimulada por parte de los rganos
administrativos, que se traduce en cumplimientos defectuosos o puramente aparentes, o en
formasdeinejecucinindirecta,comosonentreotraslamodificacindelostrminosestrictosde
la ejecutoria, la reproduccin total o parcial del acto anulado o la emisin de otros actos de
contenidoincompatibleconlaplenaeficaciadelfallo
39
.

Asimismo, para el TC espaol, vulneran igualmente el derecho a la tutela judicial efectiva las
ejecuciones fraudulentas o simuladas del fallo judicial en la medida en que impliquen un
incumplimientoefectivodelosentenciado,ascomonoadoptar,sincausajustificada,lasmedidas
necesarias para la ejecucin del fallo. El juez que se abstuviera de adoptar tales medidas estara
vulnerandoelartculo24.1CE
40
.

Finalmente, elTCespaolsealaquelasdilacionesenlaejecucindesentenciapuedenproducir
losmismosefectosquelanoejecucin.Precisaesteque[e]lderechoaexigirquelassentencias
se cumplan sin dilaciones indebidas, si bien no se confunde con el derecho a su ejecucin, se
encuentra en ntima relacin con el mismo, pues es claro que el retraso injustificado en la
adopcindelasmedidasafectaeneltiempoalaefectividaddelderechofundamental
41
.Agrega
que[u]nderechofundamentalcomoeseldelatutelajudicialefectivaenelqueseintegraelde
obtener la ejecucin de las sentencias no puede quedar frustrado durante aos por dificultades
prcticas
42
.


35Ibdem,p.2.
36Ibdem,p.27.
37Ibdem,p.30.VersentenciasdelTCespaol118/1986,125/1987y219/1994,citadasporlaautora.
38Ibdem,p.30.VersentenciadelTCespaol118/1986,citadaporlaautora.
39Ibdem,p.3031.EstaautoracitandoelfallodelTCespaol167/1987.
40Ibdem,p.31.SentenciadelTCespaol167/1987,citandola125/1987.
41Ibdem,p.32.LaautoracitalassentenciasdelTCespaol26/1983,67/1984y155/1985.
42Ibdem,p.33.
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2.5 El deber y la obligacin del juez constitucional de asegurar la efectividad de las sentencias
delTribunalConstitucionalyeldoblecarcterdelosderechosfundamentales

Nosoloexisteelderechofundamentaldelosganadoresdeunprocesoconstitucionaldeexigirla
efectividaddelasentencia
43
,tambinexisteeldeberjurdicoyconstitucionaldelosjuecesydela
parteobligadadehacercumpliryacatarlasentencia.Estotienesufundamentoenladimensin
objetiva del derecho a la eficacia de la sentencias, el cual se traducira en un deber jurdico de
respeto de los derechos fundamentales, imputable en general a todos los poderes pblicos, y
entreellosalosjueces.

ComoindicaelpropioTC,elderechoalaefectividaddelasentencia

[e]xige un particular tipo de actuacin. Y es que si el derecho a la ejecucin de las


resoluciones judiciales garantiza que lo decidido en una sentencia o en una resolucin
judicialseacumplido,esclaroquequieneslasdictan,oquienesresultenresponsablesde
ejecutarlas,tienenlaobligacindeadoptar,segnlasnormasyprocedimientosaplicables
y con independencia de que la resolucin a ejecutar haya de ser cumplida por un ente
pblicoonolasmedidasnecesariasyoportunasparasuestrictocumplimiento
44
.

Elfundamentodeestotienequeverconlanaturalezadelosderechosfundamentales.Enefecto,
tanto estos derechos como los procesos constitucionales poseen un doble carcter y una doble
dimensin que se corresponden mutuamente. En relacin con los derechos fundamentales,
debemos decir que son derechos subjetivos lquidos y concretos, y al mismo tiempo, son
instituciones objetivas, es decir, un conjunto de valores que informan todo el ordenamiento
jurdico. Esto, a su vez, se proyecta y corresponde en los procesos constitucionales, los cuales
tienen una dimensin subjetiva en la medida en que brindan una proteccin de los derechos
constitucionales, y de otro lado tienen una dimensin objetiva, en la medida en que constituyen
unadefensadelasupremacanormativadelaConstitucin.

La cobertura constitucional del doble carcter de los derechos fundamentales la encontramos en


los artculos 1, 44, 45 y 51 de nuestra Carta Poltica, los que sealan respectivamente que: La
defensadelapersonahumanayelrespetodesudignidadsonelfinsupremodelasociedadydel
Estado, [s]on deberes primordiales del Estado: () garantizar la plena vigencia de los derechos
humanos, [e]l poder del Estado emana del pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen con las
limitaciones y responsabilidades que la Constitucin y las leyes establecen y [l]a Constitucin
prevalece sobre toda norma legal. El fundamento legal del doble carcter de los procesos
constitucionales lo encontramos en el artculo II del Cdigo Procesal Constitucional, norma que
establece los fines de los procesos constitucionales: Son fines esenciales de los procesos
constitucionales garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.


43Ibdem,p.24.
44 STC Exp. N 00152001AI/TC, Exp. N 00162001AI/TC y Exp. N 00042002AI/TC (acumulados), f. j. 12. nfasis
nuestro.
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Esta teora recogida por la jurisprudencia del TC es doblemente relevante en el caso del
incumplimiento de sentencias en nuestro pas
45
; primero porque significa que el derecho a la
tutela judicial efectiva y, en concreto, el derecho a la eficacia de las sentencias tiene una doble
dimensin: una subjetiva, cuyo titulares son la parte ganadora del proceso constitucional, esta
dimensinlesasignalafacultaddereclamaryexigirelcumplimientodelamisma;ydeotraparte,
una dimensin objetiva, que implica un deber del Estado de hacer cumplir la sentencia. En otra
oportunidad,elTChadicho:Todoslosprocesosconstitucionales(incluyendoaquellosorientados
alatuteladederechosfundamentales)gozandeunadimensinobjetivaorientadaapreservarel
orden constitucional como una suma de valores institucionales. En consecuencia, en todos los
procesosconstitucionalessubyaceunadefensadelordenpblicoconstitucional
46
.

Esta doctrina ha sido tambin recogida por nuestro TC e incorporada a nuestro ordenamiento
cuandosealaque:

detrsdelaconstitucionalizacindeprocesoscomoeldehbeascorpus,amparo,hbeas
dataycumplimiento,nuestraConstitucinhareconocidolantimacorrespondenciaentre
la doble naturaleza (subjetivaobjetiva) de los derechos fundamentales y la doble
naturaleza (subjetivaobjetiva) de los procesos constitucionales, siendo que las dos
vocaciones del proceso constitucional son interdependientes y se hacen necesarias todas
las veces en que la tutela primaria de uno de los dos intereses (subjetivo y objetivo)
comportelaviolacindelotro
47
.

La Administracin Pblica, y el propio juez de la demanda, estn sometidos a la ley y a la


Constitucin, en consecuencia estn obligados a dar cumplimiento a las resoluciones judiciales.
ComosealaunajurisprudenciadelTCespaol,cuandounaresolucinhadesercumplidaporun
entepblico,estehadellevarlaacaboconlanecesariadiligencia,sinobstaculizarelcumplimiento
deloacordado
48
.

Yesqueladimensinobjetivadelosderechosfundamentalesha generadounaseriededeberes
alEstado,todosellosdirigidosaconseguirlaplenavigenciadesucontenidoconstitucionalmente
reconocido, y uno de esos deberes es el de implementar realmente mecanismos de defensa
efectiva contra agresiones a los derechos fundamentales
49
. En esa lnea es que Chamorro Bernal

45 El origen de esta teora se encuentra en la doctrina alemana y su autor es Peter Hberle. Para l, los derechos
fundamentales tienen un doble carcter: el aspecto de derecho individual y el aspecto institucional. Presentan un
aspecto de derecho individual pues son los derechos de la persona, cuyos titulares son los individuos. De otro lado,
caracterizados por un aspecto institucional, ellos representan la garanta constitucional de esferas de vida reguladas y
organizadas segn principios de libertad. Vase HBERLE, Peter. La libertad fundamental en el Estado Constitucional.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1987, pp. 163 y164. En esa misma lnea, para el
actual presidente del Tribunal Constitucional los derechos fundamentales tienen un doble carcter constitucional:
[c]omo derechos subjetivos de la persona y como fundamento valorativo del orden institucional. De modo que los
derechosindividualesson,alavez,institucionesjurdicasobjetivasyderechossubjetivos.Ahorabienes,precisamente
mediante la actuacin estatal, aunque tambin de los particulares, que los derechos pueden ser desconocidos,
desvirtuadosovaciadosdecontenido,yaseaporaccinoporomisin.LANDAARROYO,Csar.EstudiossobreDerecho
ProcesalConstitucional.PorraeInstitutoMexicanodeDerechoProcesalConstitucional,Mxico,2006,p.125.
46STCExp.N00052005PCC/TC,f.j.7.
47STCExp.N48532004AA/TC,f.j.33.
48
STC67/1984,de7dejunio.CitadoporJessGonzlesPrez,op.cit.,pp.232y233.
49
CASTILLO CRDOVA, Luis. Los derechos constitucionales. Elementos para una teora general. 3. Edicin, Palestra,
Lima,2006,pp.558etpassim.
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habladeldeberconstitucionaldepromoverlaefectividaddelderechoalatutelajudicial.Paraeste
autor,estedebeserpromovidoportodoslospoderespblicos.EnrelacinconelPoderJudicial,
este est obligado, obviamente, a promover la efectividad del derecho a la tutela judicial. La
efectividaddeestederechohadeserelnortedesuactuaciny,entodassusmanifestaciones,el
jueztieneuncometidoesencialalqueestobligadoporundeberconstitucional
50
.

Agrega Chamorro que ese deber constitucional, de los jueces y tribunales, de velar por la
efectividaddelatutelanoselimitasoloalaspectoprocesal,sinoquetambinexisteenelaspecto
material o de fondo, en el sentido de resolver el problema planteado
51
. En relacin con el
argumento segn el cual el derecho a la tutela judicial efectiva no es eficaz mientras no vaya
acompaado de las medidas coercitivas, el TC espaol ha manifestado, con mucho criterio, que
no puede pesar sobre los ciudadanos un resultado, gravoso para sus derechos fundamentales,
queseoriginenlafaltadeladiligenciadebidaporlospoderespblicosenlagarantadesuplena
efectividad
52
.

Por lo tanto, tambin cabe hablar de falta de tutela cuando el juez o tribunal permite que ese
derechoconstitucionalalaejecucindelasresolucionesjudicialesfirmespuedaverseburladopor
el fraude o la simulacin de la parte obligada a su cumplimiento
53
. De otro lado, el derecho
constitucionalalaejecucinnosesatisfacesimplementeremoviendolosobstculosinicialesala
ejecucin, sino que tambin hay que remover los posteriores, aquellos que derivan de una
desobediencia disimulada (incumplimiento aparente o defectuoso, reproduccin de nuevos actos
queanulanloejecutadoalserincompatiblesconsucumplimiento,etc.).Delocontrario,podemos
llegar al absurdo de iniciar un nuevo proceso constitucional para asegurar el cumplimiento de la
sentenciaemitidaenunprocesoanteriordelamismanaturaleza.

Enefecto,laremocindelosobstculos,tantoinicialescomoposterioresalaejecucin,nopuede
obligaralaparteainstarunnuevoprocedimiento,sinoqueestatieneelderechoconstitucionala
que se resuelva en un incidente de ejecucin, siempre que no se trate de cuestiones nuevas no
relacionadasconlapropiaejecucin
54
.

Enesalnea,paraelTCespaol:

[e]l derecho a la ejecucin de las sentencias y dems resoluciones firmes delos rganos
judiciales no se satisface solo, como es patente, con la remocin inicial de los obstculos
que a su efectivo cumplimiento pueda oponer la Administracin, sino que postula,
adems, que los propios rganos judiciales reaccionen frente a ulteriores actuaciones o
comportamientos enervantes del contenido material de sus decisiones, y que lo hagan,
estoesloesencial,enelpropioprocedimientoincidentaldeejecucin
55
.

Enrelacinconlaexigenciadeljuezconstitucional,deejecutarlasentenciadelTCenunproceso
constitucional, este alto tribunal ha sido muy claro yfirme, la no ejecucin de la sentencia por el

50
CHAMORROBERNAL,Francisco.Op.cit.,p.281.
51
Loc.cit.
52
STC73/1986de3dejunio,f.j.2(BOE17/6/86,JCXV,p.223).Loc.cit.
53
STC125/1987de15dejulio(BOE29/7/87,JCXVIII,p.702).CitadoporCHAMORROBERNAL,Francisco.Op.cit.,p.306.
54
STC28/1989.Ibdem,p.307.
55
STC167/1987de28deoctubre,f.j.2(BOE21/11/87,JCXXIX,p.251).
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magistrado de primera instancia es una inconstitucional actuacin que genera
responsabilidad.

No obstante lo dicho, y a pesar de las limitaciones que el proceso de accin de


cumplimientopresenta,comosehasealadoenelfundamentoprecedente,esteTribunal
considera necesario pronunciarse sobre la inconstitucional actuacin del magistrado de
primera instancia, en quien, en aplicacin del artculo 139, inciso 2 de la Constitucin,
recae la responsabilidad de ejecutar la sentencia emitida, en sus propios trminos y sin
dejar abierta la posibilidad [de] que el rgano administrativo interprete la misma,
desnaturalizando sus alcances y generando una situacin inconstitucional que no se
condiceconlasgarantasdelaadministracindejusticia,protegidasatravsdelaaccin
deamparoeinclusopermitiendolaafectacindelacosajuzgada
56
.

De otro lado, la obligacin del Estado de proteger el derecho a la eficacia de la sentencias no es


otra cosa que una manifestacin y una concrecin del deber especial de proteccin de los
derechos humanos que recae sobre al Estado. Esta obligacin ha sido recogida por el TC, el cual
sealaque:

Lospoderespblicos,engeneral,tienenundeberespecialdeproteccindelosderechos
fundamentales de la persona. Tal deber de proteccin exige la actuacin positiva de
aqullos. Tratndose de rganos administrativos, tal funcin comprende todas aquellas
actuacionespositivasquelaConstitucinolasleyesleatribuyenparalaproteccindelos
derechos fundamentales, tanto frente a actos del propio Estado como respecto a los
provenientesdeparticulares
57
.

Como podemos constatar, el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva se materializa a


travsdelderechoalaeficaciadelasentenciaexpedida.Esteltimo,enconsonanciaconladoble
dimensin de los derechos fundamentales, no solo implica el derecho subjetivo de reclamar y
exigir judicialmente su cumplimiento objetivo, sino tambin implica la obligacin de todo
funcionario pblico y, en especial de todo magistrado, del deber jurdico de su respeto y
observancia material. Estamos ante el deber jurdico constitucional de acatamiento y respeto de
las sentencias jurisdiccionales, cuyo cumplimiento en ningn caso y bajo ninguna circunstancia
puedeestarsupeditadoymenoscondicionadoalusodemedidascoercitivas.Enotraspalabras,
seacatanysecumplenlassentenciasporqueesunaexigenciadelaConstitucinynoporqueest
depormediolaimposicindemedidascoercitivasexclusivamente.

2.6Laejecucindelassentenciasenelprocesoconstitucionaldecumplimientoyelprincipiode
ejecutoriedaddelassentencias

De conformidad con el artculo 48 del Reglamento Normativo del TC, aprobado mediante
Resolucin Administrativa N 0952004P/TC, los efectos jurdicos de la sentencia emitida por
este rgano comienzan al da siguiente de su notificacin o, en su defecto, de su publicacin,
siemprequeestarenatodolosrequisitosformalesymateriales.Estosignificaquelaexigibilidad
jurdicadelasentenciaseiniciadesdeestemomento:

56
STCExp.N32772003AC/TC,f.j.4.nfasisnuestro.
57
STCExp.N056372006PA/TC,f.j.11.

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Artculo48.LasentenciaexpedidaporelPlenoseconvierteentalalserfirmadaporel
nmeromnimodemagistradosexigidoporlaley.Enelcasodelaexpedidaporlassalas,
debecontarcontresvotosconformes.Susefectosempiezanaregirdesdeeldasiguiente
a su notificacin y, en su caso, publicacin en el diario oficial El Peruano. La parte
resolutivadelassentenciasenlosprocesosquedeclaranfundada,totaloparcialmente,la
demanda de inconstitucionalidad de una ley, debe ser difundida, adems, en dos diarios
decirculacinnacional.

Unaveznotificadao,ensudefecto,publicadalasentencia,debesercumplidaenformainmediata
dentro de un plazo muy breve (principio de ejecutoriedad). El artculo 22 precisa sobre la
ejecucinque[l]asentenciaqueordenalarealizacindeunaprestacindedar,haceronohacer
es de actuacin inmediata. Esta norma debe ser concordada con el artculo 139, inciso 2 de la
Constitucin,cuandosealaqueningunaautoridadpuederetardarlaejecucinderesoluciones
judiciales.

Paraelcasodelamparoporejemplo,elartculo59delCdigoProcesalConstitucionaldenominada
ejecucindesentencia,sealaque:

Artculo59.Ejecucindesentencia
Sinperjuiciodeloestablecidoenelartculo22delpresenteCdigo,lasentenciafirmeque
declara fundada la demanda debe ser cumplida dentro de los dos das siguientes de
notificada.Tratndosedeomisiones,esteplazopuedeserduplicado.

Como podemos ver, la sentencia debe ser cumplida antes de los das siguientes de haber sido
notificada o publicada. Podemos advertir que las normas son claras y precisas, establecen un
mandatoyunaobligacindehacerenformarpidayexpeditiva,inmediatamentedespusdela
expedicindelasentencia.Enotraspalabras,prohbecualquierintentodedilacinydemoraenla
ejecucin (artculo 139, inciso 2 de la Constitucin). Este mandato establece entonces una carga
sobre el juez, en consecuencia, ser su responsabilidad el que la sentencia sea cumplida de
manerainmediata.

III. RESPUESTA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ANTE EL PROBLEMA DE LA INEJECUCIN DE


SENTENCIAS

3.1Lacreacindelrecursodeagravioconstitucionalafavordelprecedente
58

Un problema que se torn recurrente con el tiempo fue la resistencia de algunos jueces a acatar
precedentes vinculantes del TC, sin hacer el menor esfuerzo por motivar las razones de este
distanciamiento, no obstante la fuerza normativa de los precedentes (artculo VII del Ttulo
PreliminardelCdigoProcesalConstitucional).Peronosolonoseacatabanlosprecedentes,sino
que muchas sentencias expedidas en segunda instancia en procesos constitucionales tampoco
observaban la doctrina jurisprudencial y, ms an, intentaban desvincularse de la Constitucin
Poltica.

58
Ver nuestro artculo Jaque al proceso de consolidacin de la justicia constitucional en el Per. En:
http://www.justiciaviva.org.pe/webpanel/publicaciones/archivo28082009083919.pdf,p.7.
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Complicabaesteescenarioelque,envirtuddelinciso2delartculo202delaConstitucin,soloel
TC poda conocer y revisar estas sentencias a travs del recurso de agravio constitucional (RAC),
cuandolasresolucioneserandenegatorias,masnocuandoeranestimatorias.Enesteltimocaso
se las consideraba inatacables y estaban exentas de control constitucional, a pesar de que se
desvinculaban de la Constitucin. Ante esta situacin, era evidente que el TC no poda quedarse
cruzadodebrazos,tenaquehacertodoloposibleparadefenderlafuncinquelaConstitucinle
habaencargado.

Enelcontextorecindescrito,esteAltoColegiadoexpidilaSTCExp.N048532004AA/TC,enla
que fij un nuevo precedente vinculante. As, reinterpret el inciso 2 del artculo 202 de la
Constitucin, en la parte que seala que solo subiran al Tribunal Constitucional, a travs de un
RAC, aquellas sentencias que fueran denegatorias. El Tribunal indic que lo denegatorio no solo
deba ser entendido en relacin con la pretensin de la demanda, sino tambin con el orden
pblico constitucional. Propona as que cuando una sentencia en segunda instancia violara
doctrina jurisprudencial y la Constitucin, podra recurrirse al amparo contra amparo; y que
cuando la sentencia estimatoria incumpliera y desacatara precedentes, podra recurrirse al RAC.
Solucindiscutible,peronoarbitraria.

El RAC a favor del precedente no solo tiene cobertura constitucional, sino que es adems
coherenteyconsistenteconlosfinesdelosprocesosconstitucionales.Enefecto,segnelartculo
II del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional: Son fines esenciales de los procesos
constitucionales garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionalessegnelartculo.Asimismo,lacreacindelRACexcepcionalestenconsonancia
con el artculo III del Ttulo Preliminar del mismo Cdigo, segn el cual: [] el juez y el Tribunal
ConstitucionaldebenadecuarlaexigenciadelasformalidadesprevistasenesteCdigoallogrode
losfinesdelosprocesosconstitucionales.

Talcomoanotamosensuoportunidad
59
,elfundamentodeesterecursoyladoctrinasealanque
no hay zonas exentas de control constitucional, pues ello supondra que el poder constituido (el
PoderJudicialysussentenciasquesedesvinculandeprecedentesvinculantes)estporencimadel
poderconstituyenteydelapropiaConstitucin.

Es decir, se reconocera que los jueces estn por encima de la Constitucin. Ello no es posible
constitucionalmente, pues si lo fuese se () estara admitiendo la posibilidad de decisiones
arbitrariaslocualestvedadoenunEstadodeDerecho,dondenodebenquedarzonasexentasde
control (STC Exp. N 00902004AA/TC, f. j. 17). Si la revisamos con atencin, podemos advertir
queestasentenciatieneunarelacindecontinuidadconaquellaqueestablecelaprocedenciadel
amparo por violacin de derechos fundamentales y no solo procesales, lo que fortalece y
apuntalalaposicindelTC.

Ciertamente, el Tribunal gana mucho con esta facultad, pues logra, de alguna manera, tener la
ltimapalabraentodosaquellosprocesosconstitucionales,loqueledalaposibilidaddeunificar
lainterpretacindelaConstitucin.Seconsigueas,deciertomodo,aquelloquenosepudolograr

59Vase:http://www.justiciaviva.org.pe/nuevos/2007/junio/07/informe_juridico.doc.
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conlasreformasconstitucionalesenrelacinalsistemadejusticia,quesetratdeimpulsarenel
Congreso,entrelasquedestacabalafacultaddecertiorari.

3.2 La creacin del recurso de agravio constitucional en el caso de que un juez de ejecucin no
hagacumplirlasentenciaconstitucional

UnproblemaquenoesprivativodelTCsinoqueenvuelveatodoelsistemadejusticiaeseldela
inejecucin de sentencias. En el caso del TC, desde hace algn tiempo fallos importantes son
incumplidos de forma sistemtica. Esto es grave no solo porque el derecho a la ejecucin de
sentencias forma parte del ncleo duro de los derechos fundamentales, sino, adems, porque
comprometelapropiaexistenciadeunEstadoConstitucionaldeDerecho,conloquedeslegitima
alpropiosistemadejusticia.

Para nadie es un secreto la resistencia que despiertan las sentencias del TC en los sectores
llamados a cumplirlas, sean estos privados o pblicos. La sentencias sobre casinos y
tragamonedas,sobreelFONAVI,sobrejusticiamilitarysobrecontaminacinenLaOroya,grafican
demaneramuyntidaloquequeremosdecir.

EltemafueabordadoenlaRTCExp.N01682007Q/TC.EnellaelTCcreaunnuevosupuestodel
RAC, no regulado en el artculo 18 del Cdigo Procesal Constitucional
60
. Todo parece indicar que
esta sentencia es una respuesta al problema del incumplimiento de las sentencias del TC. La
situacindemandabaunasolucinurgente:elincumplimientodelassentenciasdelTribunalnoes
unamsdelasdificultadesquecomponenlalargalistadeproblemasdelsistemadejusticiaenel
Per. El respeto de las sentencias del TC es la piedra angular de nuestro ordenamiento jurdico,
ms an si reparamos en que detrs de ello se juega el respeto y la vigencia de la Constitucin
Poltica.Esteincumplimientoviolentaelderechoalaejecucindelasentencia,queconstituyeuna
concrecinyunamanifestacindelderechoalatutelajudicialefectivarecogidoenelartculo139,
inciso3delaConstitucin.

Eranecesario,pues,instituirmecanismosparalaejecucin delassentenciasdelTC.Enesa lnea,


se propona un rgano adscrito al mximo intrprete de la Constitucin que se encargara de la
supervisin del cumplimiento de las sentencias, se planteaba la necesidad de dotar de mayores
garantas al actual proceso de ejecucin de tales sentencias y, finalmente, se recomendaba un
desarrolloycomplementodelaregulacinprocesalenlamateriaatravsdelajurisprudencia.

Como podemos advertir en la RTC Exp. N 01682007Q/TC, el TC opt, antes que por una
modificacin del Cdigo Procesal Constitucional, por la va jurisprudencial, a partir de una
reinterpretacin de los artculos 18 y 19 del referido Cdigo. Se habilit as el RAC a favor del
cumplimiento de las sentencias del TC sobre la base de la reinterpretacin del artculo
mencionado 18: () resulta oportuno realizar un redimensionamiento del recurso de agravio

60CdigoProcesalConstitucional
Artculo18.Recursodeagravioconstitucional
Contralaresolucindesegundogradoquedeclarainfundadaoimprocedentelademanda,procederecursodeagravio
constitucionalanteelTribunalConstitucional,dentrodelplazodediezdascontadosdesdeeldasiguientedenotificada
la resolucin. Concedido el recurso, el Presidente de la Sala remite al Tribunal Constitucional el expediente dentro del
plazomximodetresdas,mseltrminodeladistancia,bajoresponsabilidad.
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constitucional, y con ello la reevaluacin del criterio precedente de este Colegiado aplicable a
casoscomoelpresente()(f.j.7).

3.3Larevocacindelrecursodeagravioconstitucionalafavordelprecedente

Quiz el hecho ms evidente de este giro lo podamos encontrar en toda la discusin y los
antecedentes en torno a la elaboracin de la sentencia recada en el caso de la matanza de El
Frontn (RTC Exp. N 031732008PHC/TC, f. j. 5). Sin embargo, este cambio de actitud ser ms
visibleyclaroenelcontenidodelapropiasentencia.

Enefecto,enlaSTCExp.N48532004PA/TC,cuatrodelossietemagistradoshansostenidoque
nosecumpliconlosrequisitosestablecidosparaladacindelprecedentevinculantefijadospor
el propio TC en la STC Exp. N 00242003AI/TC
61
. El voto singular del ex presidente del Tribunal
Constitucional,CsarLandaArroyo,respondeaesteargumentosealandoquebastacumplircon
unoynoloscincoqueindicalaSTCExp.N00242003AI/TC.

Enrealidad,loqueintentaunsectordelosmagistradosdelTCesdesvincularsedeunprecedente
de forma atpica, sin antes haberlo cambiado. En efecto, el voto de los cuatro magistrados
pretende modificar un precedente vinculante de manera irregular, dado que esto solo se puede
hacer en una sentencia que entre a revisar el fondo del asunto, y solo puede ser hecho por el
Pleno del TC, cosa que aqu no ocurre. De conformidad con el artculo 13 de su Reglamento, una
salanopuedemodificarunprecedenteestablecidoporelPleno.

3.4Elrecursodeagravioconstitucionalencasosdetrficoilcitodedrogasylavadodeactivos

El TC crea un nuevo supuesto de recurso de agravio constitucional en casos de trfico ilcito de


drogasylavadodeactivos.NosreferimosalaSTCExp.N027482010PHC/TC.Luegodereiterary
consolidar su jurisprudencia sobre el plazo razonable, esta resolucin establece que respecto de
losprocesosconstitucionalesrelacionadosconlosdelitosdetrficoilcitodedrogasy/olavadode
activos, en los que se haya dictado sentencia estimatoria de segundo grado, procede
excepcionalmentelainterposicindelrecursodeagravioconstitucional.

Adems,eltribunalhareconocidoqueestecriteriotienenaturalezadedoctrinajurisprudencial.El
fundamentojurdico15estableceque,enlosprocesosconstitucionalesenlosquesehayadictado
sentencia estimatoria de segundo grado que estn relacionados con el delito de trfico ilcito de
drogas y/o lavado de activos, la Procuradura excepcionalmente se encuentra habilitada para la
presentacindeunrecursodeagravioconstitucionalespecial,elquedeberserconcedidoporlas
instanciasjudiciales.Elfundamentodeestadecisinesquenopuedepermitirseniavalarseque
los delitos de trfico ilcito de drogas y/o lavado de activos queden impunes (f. j. 16, ltima
parte).


61 Los cinco presupuestos bsicos para la aprobacin de un precedente vinculante, que son: (i) [l]a existencia de
interpretacionescontradictorias,(ii)[l]a comprobacindeinterpretacioneserrneasdealgunanormapertenecienteal
bloquedeconstitucionalidad,(iii)[l]anecesidaddellenarunvacolegislativo,(iv)[l]acorroboracindenormasquesean
susceptiblesdeserinterpretadasdemaneradiversa,y(v)[l]anecesidaddecambiarunprecedentevinculante.Tambin
sedeberevisarlaSTCExp.N37412004AA/TC,sobrelospresupuestosparasuexpedicin,quecompletalosealado
enlaSTCExp.00242003AI/TC.
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Un cuestionamiento a esta resolucin es si a travs de una sentencia, y ms concretamente a
travs de doctrina jurisprudencial, se puede modificar el artculo 202.2 de la Constitucin y el
artculo18 delCdigoProcesalConstitucional. Ennuestraopinin,hubiesesidomsconveniente
que este cambio se realice a travs de un precedente vinculante. En todo caso, parece positivo
que esta sentencia haya sido emitida por el Pleno del TC. De otro lado, se ha hecho extraar la
debida motivacin o justificacin de la va adoptada para acentuar este criterio jurisprudencial
(por qu s a travs de la denominada doctrina jurisprudencial, y no a travs del precedente
vinculante, ms an siendo una decisin emitida por el Pleno del Tribunal). Ms adelante
volveremosaanalizarestaresolucincuandoanalicemoslaSTCExp.000042009PA/TC.

IV.LACREACINDELRECURSODEAPELACINPORSALTOAFAVORDELAEJECUCINDEUNA
SENTENCIADELTRIBUNALCONSTITUCIONAL

Comopodemosver,elnuevorecursocreadoporel TCnoes unadecisinaisladaodispersa.Ella


es parte y se entiende mejor en el marco de un proceso para afirmar y afianzar el respeto de las
sentenciasdelTC,lascualessonincumplidas,apesardelderechoconstitucionalalaejecucinde
sentencias.Esms,ellabuscadesarrollaryprecisarunanteriorpronunciamiento.

4.1Enquconsisteestenuevorecurso?

EnlaSTCExp.N00042009PA/TC,elTribunalConstitucionalcreunnuevorecursojudicialante
la recurrente inejecucin de sus sentencias (en va de ejecucin). La mencionada sentencia recae
en un proceso de amparo contra otro proceso de amparo (amparo contra amparo) en el que el
demandantepidequeelTCintervenga,puesenvadeejecucindeunasentenciaenunproceso
deamparo,seestabacumpliendoparcialmenteelcontenidodesusentencia,entantoqueapesar
dequeestetribunalordenabaqueloincorporenencalidaddetrabajador,eljuezdeejecucinlo
hizoperobajolamodalidaddelocacindeservicios.

Ante esta situacin de incumplimiento de sus sentencias al momento de la ejecucin, y


constatandoquenosetratadecasosaislados,elTCproponecomosolucin:

Exonerar a las salas superiores del Poder Judicial de conocer el recurso de apelacin
interpuesto contra la resolucin del juez de ejecucin que declara actuado, ejecutado o
cumplido el mandato de la sentencia de este Tribunal, o que declara fundada la
contradiccin u observacin propuesta por el obligado (f. j. 14). El TC justifica esta
decisin en la optimizacin del derecho a la efectiva ejecucin de lo resuelto,
especficamente,porelTribunalConstitucional,yporqueeltrmiteenlassalassuperiores,
en vez de contribuir con la realizacin efectiva del mandato de las sentencias de este
Tribunal, genera dilaciones indebidas y resoluciones denegatorias que, en la mayora de
casos,terminansiendocontroladasycorregidasporesteColegiado(f.j.14).

Talcomolosealaenelpuntotres(3)delfallodelasentenciamateriadecomentario,elrecurso
deapelacinporsaltoafavordelaejecucindelassentenciasdelTCconstituyeundesarrollodel
recurso de agravio constitucional en el caso de que un juez de ejecucin no haga cumplir la
sentenciaconstitucional,tratadoenlaRTCExp.N001682007Q/TC.

Enrelacinconlosfundamentos,lanotadeprensadelTCpublicadaapropsitodeestasentencia,
precisaquelasolucinprocesalpropuestatieneporfinalidad:
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controlar no solo la correcta ejecucin de las sentencias estimativas del Tribunal


Constitucional, sino tambin hacer realidad los fines de los procesos constitucionales y
tutelar los principios constitucionales de dignidad de la persona humana y de la cosa
juzgada, as como los derechos constitucionales a ser juzgado dentro de un plazo
razonableyalaejecucindelasresolucionesjudiciales(f.j.14),yaquelainejecucintotal
o ejecucin defectuosa o tarda del mandato de una sentencia estimativa, en la prctica,
puedeserentendidacomounactodedenegacindejusticia.

Denuncia el TC una situacin anmala. Segn este, en los hechos, la etapa de ejecucin de las
sentenciasdeesteTribunalterminaconvirtindoseenmuchoscasosenunsegundoproceso,pues
a pesar de que existe una orden precisa y concreta de la conducta a cumplir con el fin de hacer
efectivalasentencia,estaporlainerciadeljuezdeejecucinoporlaconductaobstruccionistade
la parte emplazada, no termina ejecutndose en forma inmediata y en sus propios trminos (f. j.
13).

Agrega el TC en el fundamento jurdico 14 que el recurso de apelacin por salto a favor de la


ejecucindeunasentenciadelTribunalConstitucionalnoprocedecuando:

a)elcumplimientodelasentenciacomporteundebatesobrelacuantificacindelmonto
de la pensin de cesanta o jubilacin, o de los devengados, o de los reintegros, o de los
intereses,odelascostasodeloscostos;b)elmandatodelasentenciaconstitucionalcuya
ejecucin se pretende establece en forma clara y expresa que es de cumplimiento
progresivo;yc)cuandoelpropiorecurrentedecidequelacorrectaejecucindelmandato
de la sentencia constitucional se controle a travs del amparo contra amparo. En estos
casos el proceso de ejecucin de la sentencia constitucional sigue su trmite en las dos
instanciasdelPoderJudicialycontralaresolucindenegatoriadesegundogradoprocede
el recurso de agravio constitucional interpuesto a favor de la ejecucin de una sentencia
del Tribunal Constitucional previsto en la RTC Exp. N 001682007Q/TC, salvo en el
supuestob),supra.

Aadeque:

la absolucin del recurso de apelacin por salto o del recurso de queja por denegatoria
delrecursodeapelacinporsalto,serealizarsintrmitealguno,esdecir,quenoexistela
obligacin de que se convoque a una audiencia para la vista de la causa, por la sencilla
razndequenoseestdebatiendounacontroversiaolitisconstitucional,yaqueestase
encuentra resuelta en forma definitiva por la sentencia del Tribunal Constitucional, sino
que se va a verificar el estricto cumplimiento, o no, del mandato contenido en la
sentencia(f.j.15).

Enelpunto3.bdelfallotambinseprecisaque:

El recurso de apelacin por salto a favor de la ejecucin de una sentencia del Tribunal
Constitucionalseinterponecontralaresolucindeljuezdeejecucinquedeclaraactuado,
ejecutado o cumplido el mandato de una sentencia del Tribunal Constitucional, o que
declara fundada la contradiccin u observacin propuesta por el obligado. Contra la
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resolucinquedeniegaelrecursodeapelacinporsaltocabeelrecursodequejaprevisto
enelartculo401delCdigoProcesalCivil.

Por ltimo, en el fundamento jurdico 15 se precisa que debe requerirse a todas las salas
superioresdelPoderJudicialqueremitanlosexpedientesqueestnconociendoyquetenganpor
finalidadverificarelestrictocumplimientodelassentenciasdelTribunalConstitucional.

4.2NuestrascrticasalaSTCExp.N00042009PA/TC

Lo primero es coincidir con la preocupacin del TC en relacin con el problema de la recurrencia


delainejecucindesussentencias.Nosetratadeunproblemanuevo,estamosanteunproblema
crecientequecomprometelafuncinjurisdiccionaldelTC,comolovimosenlaprimeraparte.Se
trata de un problema que no puede ser soslayado, antes bien debe ser enfrentado a travs de
medidas eficaces y oportunas, toda vez que de por medio est comprometido un derecho de
muchaimportanciacualeselderechoalaejecucindesentencias.

En nuestra opinin dado que se est introduciendo una modificacin al Cdigo Procesal
Constitucional, concretamente al artculo 18 del mismo cuerpo normativo, este cambio debi
realizarse a travs de un precedente vinculante, que tiene mayor fuerza normativa y que a
diferenciadeladoctrinajurisprudencialvinculaatodoslospoderespblicos.Ciertamente,loideal
seraunamodificacindelCdigoProcesalConstitucionalacargodelCongresodelaRepblica,sin
embargo, dado el nivel de confrontacin y de incomprensin del legislador, de la creacin de
Derechoatravsdelajurisprudencia,eradifcilqueestaopcintuvieraxito.

Otra crtica que tenemos a esta sentencia es su unilateralidad. Es decir, nos preguntamos si
estamosanteunproblemaquetieneunasolacausa.Ennuestraopinin,elincumplimientodelas
sentencias del TC no solo encuentra explicacin en la ausencia del recurso que acaba de ser
creado, sino en un conjunto de factores ms complejos, como son la expedicin de sentencias
cuestionables que han comprometido y mellado la credibilidad y la confianza ciudadana en este
alto tribunal, la existencia de una cultura litigiosa en los operadores del Derecho, as como la
ausenciadevoluntadydemecanismosefectivosenloscolegiosdeabogadosparasancionaralos
malosabogadosqueobstruyenlarectaadministracindejusticia.

Tambin tiene que ver la cultura jurdica presente en los operadores del Derecho, que pierde de
perspectiva la naturaleza tuitiva del Derecho Procesal Constitucional, que rige culto a la formas
antes que a la eficacia de la tutela procesal, y que se deja atrapar en un rigurosidad y en una
rigidez procesal. Tambin tiene que ver, la falta de mano dura de los jueces, los cuales no
sancionan estas maniobras procesales de mala fe, dilatorias y obstruccionistas. La especial
naturalezadelosprocesosconstitucionales,enlamedidaenquesuponenunaconcretizacinde
la Constitucin teora abrazada por el TC en su jurisprudencia , y su especial naturaleza
publicstica recogida en los artculos II y III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional de los procesos constitucionales, exige del juez constitucional un mayor
protagonismo en este tipo de procesos, a efectos de cumplir con su funcin de defensa de la
supremacanormativadelaConstitucinydeefectivavigenciadelosderechosfundamentales.

Finalmente, esta falta de cumplimiento de las sentencias da cuenta de un problema mayor, y es


que los jueces no han interiorizado la especificidad de la justicia constitucional, su carcter de
tuteladeurgencia,ascomolosvalores,derechosyprincipiosqueellabuscaproteger.Hay,sise
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quiere, una suerte de ordinarizacin de los procesos constitucionales, la cual olvida que la
aplicacin de la teora del Derecho Procesal al Derecho Procesal Constitucional y a los procesos
constitucionales,debehacersesinsacrificarlafinalidaddeestosltimos,olvidandomuchasveces,
que la celeridad y la economa procesal juegan un papel muy importante en atencin con la
naturalezadelosderechosquebuscaproteger.

Noesquenecesariamenteestemosencontradeesterecurso,loquesostenemosesqueestetipo
demedidasdebenirdelamanoconotraspropuestassiloquesequiereesalcanzarlosobjetivos
queseplantean.

4.3LafuerzanormativadelaSTCExp.N00042009PA/TC

Enelpunto3delfallodelareferidasentencia,sesealaqueelfundamentodeestaresolucines
elartculoVIdelTtuloPreliminardelCdigoProcesalConstitucional.Aestodebemosdeagregar
que estamos no solo ante una resolucin sino ante una sentencia que ha ingresado al fondo del
asunto, y que ha sido expedida no por una de las salas, sino por el pleno del TC. El otro tema
presenteessisepuedecrearunareglageneral,comopretendeestasentencia,enunprocesode
controlconcretocomoesunamparo.

Tampocopodemosperderdevistaque,adiferenciadelprecedentevinculantequevinculaatodos
los poderes pblicos como lo seala el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional,elartculoVIsolovincularaenprincipioalosjueces.

Este tipo de razones hacan ms aconsejable recurrir al camino del precedente vinculante; sin
embargo, el propio TC se haba auto limitado al establecer requisitos muy rgidos para la
expedicindeprecedentesvinculantes.Entodocaso,estasentenciaplanteaundebateentornoa
si se pueden realizar estos cambios ya no jurisprudenciales, sino normativos a travs de una
sentencia expedida en el marco del artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional.

4.4LaincoherenciadelTribunalConstitucionalalexpedirlaSTCExp.N000042009PA/TCyla
STCExp.N027482010PHC/TC

ElTC,cuandodejsinefectoelRACafavordelprecedentecreadoatravsdelaSTCExp.N4853
2004AA/TC, y dejado sin efecto, a travs de la STC Exp. N 039082007PA/TC, fundamentando
estadecisinenquelmismonoestabaenningunodeloscinco(5)supuestosdesarrolladosenla
STC Exp. N 00242003AI/TC, presupuestos bsicos que deben observar las sentencias del
Tribunal Constitucional que se pronuncian sobre el fondo para la aprobacin de un precedente
vinculante
62
.

Sin embargo, ahora crean un nuevo recurso constitucional procesal, similar al recurso de agravio
constitucional a favor el precedente, pero lo hace por una jurisprudencia de menos fuerza
vinculante.Lapreguntaquenoshacemosentonces,esquhubierapasadosielTC,presididopor

62
Estos son: a. La existencia de interpretaciones contradictorias, b. La comprobacin de interpretaciones errneas de
alguna norma perteneciente al bloque de constitucionalidad; c. La necesidad de llenar un vaco legislativo; d. La
corroboracindenormasqueseasusceptiblesdeserinterpretadasdemaneradiversa;yd.Lanecesidaddecambiarun
precedentevinculante.
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Landa Arroyo hubiera creado el recurso de agravio constitucional a travs de una doctrina
jurisprudencial? Hubiese sido revocado? Resulta interesante advertir cmo en el fundamento
jurdico7delasentenciaquedejasinefectoelRACafavordelprecedente,esteTribunalexpresa
quelohanrevocadoporquenoseharespetadolavoluntaddellegislador:

Teniendopresenteello,esteTribunal()seimpusounadeterminadaposicindoctrinaria
sobre el significado de la expresin resoluciones denegatorias para que el Tribunal
Constitucionalasumieracompetenciavarecursodeagravioconstitucional,apesardeque
el constituyente y el legislador como representantes del pueblo concretaron que dicha
expresinslocomprendalasresolucionesdenegatorias()(elresaltadoesnuestro).

Locuestionableesque,porunladoselecuestionaalTCpresididoporelmagistradoCsarLanda
haber introducido un cambio de tanta envergadura a travs de un precedente vinculante,
aceptando tcitamente que por su importancia debe ser realizado a travs de este medio, para
luegorecurriraladoctrinajurisprudencialqueesunainstitucinpensadaparaotrassituaciones.

REFLEXINFINAL

DefinitivamenteelTribunalConstitucionalnopuedequedarsecruzadodebrazos,impvidoantela
recurrenteinejecucindesussentenciasporlosjuecesdelPoderJudicialenelmarcodeprocesos
constitucionales. Tiene que defender sus fueros y, sobre todo, tiene que adoptar las medidas
necesariasparaasegurarquesusresolucionesseanefectivamentecumplidas.

Estoesmsevidentesisetieneencuentaloqueestenjuego.Elderechofundamentalalatutela
judicial efectiva es un derecho constitucional que constituye ncleo duro de los derechos
fundamentales,yvinculaatodoslospoderespblicos.Unadesusmanifestacionesyconcreciones
principaleseselderechoalaeficaciadelassentencias.

De conformidad con la teora institucional adoptada por el TC, el derecho a la eficacia de la


sentencias implica no solo el derecho del titular de exigir el cumplimiento de los fallos, sino la
obligacinconstitucionaldeljuezydelEstadodehacerloscumplir.Existeentoncesunaobligacin
constitucional ineludible del juez de promover y garantizar la efectividad de las sentencias del
TribunalConstitucional.Ladefensadelosderechosfundamentalesylaefectivayplenavigenciade
laConstitucinimponenalEstadounconjuntodedeberespositivosaefectosdegarantizarlas.

Algodeestopareceestardetrsdelosautoresdelnuevorecursoconstitucionalcreado.Talcomo
lo hemos sostenido a lo largo de este artculo, sin eficacia de las sentencias no hay Constitucin
vinculante ni eficaz proteccin de los derechos fundamentales. La efectividad de los derechos
fundamentales est condicionada y supeditada a la efectividad de las sentencias; y sin fuerza
normativadelaConstitucinnohayEstadoConstitucionaldeDerecho.