Está en la página 1de 8

Introduccin

En el presente trabajo se desarrolla la gua dejada en clases que se basa en el captulo 11 fuentes
del derecho del libro de introduccin al derecho de Abelardo Torr. Donde se definen conceptos
de fuente segn el autor, la divisin en tipos de fuentes, la jerarqua de las fuentes formales en los
sistemas jurdicos plasmados en el libro, y en la parte de la aplicacin a nuestra metodologa
jurdica se hace una analoga de las fuentes del derecho salvadoreo sacada de la constitucin de
El Salvador.

Objetivos
Generales:

Obtener conocimientos bsicos y generales con respecto a las fuentes del
derecho.
Aplicar los conceptos de fuente del derecho tanto en la teora como en el propio
sistema jurdico salvadoreo
Evaluar las habilidades cognitivas de los alumnos
Especficos:
Obtener conocimientos bsicos y ser capaz de aplicar los conceptos de fuente, y
fuente jurdica.
Conocer los aspectos generales de fuentes del derecho.
Ser capaz de definir las fuentes del derecho.
Ser capaz de aplicar los conceptos de fuente del derecho en diversos sistemas
jurdicos.
Concretar los conocimientos dados en clase.


Contenido
Indicaciones: del libro de introduccin al derecho de Abelardo Torr sacar los conceptos de fuente
en general que menciona el autos, los conceptos de fuentes formales, la jerarqua de las fuentes
formales en los dos sistemas mencionados en el texto y la jerarqua de las fuentes formales en el
derecho salvadoreo, mencionando artculo de la constitucin.
Fuentes del derecho en general:
1. Acepciones de la expresin fuentes del derecho: a) las llamadas ms propiamente
fuentes de conocimiento histricas: son los documentos (inscripciones, papiros, libros,
colecciones, legislaciones, etc.) que contienen el texto de una ley o conjunto de leyes.
2. Designando las fuentes de produccin: algunos autores emplean esta expresin para
establecer una diferencia con las fuentes del conocimiento.
3. Desde un punto de vista general y filosfico: segn del vecchio puede afirmarse, que la
fuente primaria e inagotable, la fuente de las fuentes del derecho es el espritu humano.
En ello se explica como el derecho es un objeto cultural, es decir, una obra del hombre.
4. Para designar a la autoridad creadora del derecho: por ejemplo, se dice que el congreso es
la fuente de las leyes; el poder constituyente de la constitucin; etc.
5. El acto creador del derecho. En este sentido se habla de la costumbre, en tanto que hecho
social, del acto legislativo, etc.- como fuente del derecho.
6. Con referencia a la fuente del contenido de las normas: son llamadas fuentes materiales o
reales, que pueden ser definidas como los factores y elementos que determinan o al
menos condicionan el contenido de tales normas. Estos factores son las necesidades o
problemas que el legislador tiende a resolver y, adems, los fines o valores que el
legislador quiere realizar en el medio social para el que legisla.
7. En el sentido de fuentes formales, es decir, con referencia a las distintas maneras de
manifestarse la norma jurdica.
8. Desde un punto de vista predominante sociolgico: Georges Gurvitch ha formulado su
teora pluralista de las fuentes del derecho .Llega autnomo, ley estatal y derecho
administrativo, practica de los tribunales, practica de otros organismos que no sean
tribunales, doctrina, convenciones, declaraciones sociales, etc.
9. Se habla tambin de fuentes del derecho, para referirse a lo que con ms propiedad debe
llamarse fuente de validez.
10. La fuente de validez del derecho: es la voluntad del Estado.-
11. Fuentes originarias y derivadas: Fuentes derivadas: son:
a. Fuentes derivadas: son:
i. La ley, empleada aqu la expresin en sentido amplio.
ii. La jurisprudencia, en cuanto surge dentro del marco ms o menos amplio
de la ley.
b. Fuentes originarias:
i. La costumbre jurdica, pupes surge espontneamente de la convivencia
social.
ii. La justicia y equidad, citadas por algunos, porque ninguna ley dice en que
consiste ambas.
iii. La conquista, por ejemplo, la fuente originaria del derecho indiano, fue en
este sentido, la conquista de amrica por los espaoles.
iv. La ocupacin originaria.
v. La revolucin, puesto que segn Cosso, produce ruptura de la lgica de
los antecedentes, implicando una norma fundamental en sentido
kelseniano, que da validez a todo el nuevo derecho, aunque siga en
vigencia gran parte del anterior. Prcticamente, casi todos los regmenes
jurdicos de la actualidad, han surgido de revoluciones.

Fuentes Formales del Derecho:
1. Comnmente se dice que las fuentes formales del derecho son: I) la ley; II) la
costumbre jurdica. Al respecto debo aclarar que se habla de costumbre jurdica
por la fuerza de la tradicin, pero en realidad, la fuente formal es la norma
jurdica consuetudinaria, la jurisprudencia. Algunos autores enumeran la doctrina
como fuente formal, pero por parte de Torr, considera que se trata de un error,
dado que la doctrina, no es una modalidad del derecho positivo, es decir no es
fuente formal, sino una fuente material y, en tal carcter, podr por ejemplo
inspirar el fallo de un juez, una ley del congreso, etc.
2. Segn Torr as fuentes formales del derecho se agrupan as:

De esta manera queda ms claro que los autores, al hablar de las fuentes formales del
derecho positivo, se refieren en realidad a las modalidades generales.



Fuentes Formales o
modalidades del
derecho positivo
Generales
leyes, costumbre
juridica, jurisprudencia
uniforme.
Particulares
leyes particulares,
voluntad, sentencia
aislada.
Jerarqua de las Fuentes Formales en los dos sistemas jurdicos en el mundo:
Jerarqua de las fuentes formales a travs de la historia: el respectivo orden de prelacin ha
evolucionado en general de la siguiente manera:
1. La primera fuente formal ha sido la costumbre jurdica: en efecto, tal como en los pueblos
primitivos, la costumbre jurdica fue la nica fuente del derecho.
2. La jurisprudencia: aparece como la jurisprudencia, la cita de las citadas costumbres
primitivas. La jurisprudencia comenz a surgir entre los casos en conflicto, es decir,
cuando se planteaba el problema de saber cul era la costumbre que deba ser respetada.
En este tipo de situaciones la respectiva comunidad comenz a realizar la tarea, a travs
de los rganos competentes comenzaron a formarse los primeros jueces. As comenz
pues la coexistencia de amas fuentes formales.
3. La ley: esta surge luego de la costumbre y la jurisprudencia, al principio esta tena un papel
subordinado a la costumbre jurdica, posteriormente y en un lento proceso que duro
varios siglos, alcanzo en algunos pases la jerarqua de fuente ms importante, relegando a
la costumbre a un segundo lugar. Este proceso no se dio en todos los sistemas por igual
(ejemplo: Inglaterra), y el proceso evolutivo que lleva a la coexistencia de las fuentes
formales del derecho que son jurisprudencia, costumbre y ley es la diferencia entre los
sistemas jurdicos que se utilizan en el mundo.
La jerarqua de las diversas fuentes formales en los dos sistemas jurdicos del mundo:
Entrando en el mbito de la teora general del derecho tenemos estos dos:
1. El sistema continental: (europeo, se sobrentiende), de origen romano, con carcter
destacado en la consistencia de que la ley, en general, es la fuente ms importante del
derecho, como sucede por ejemplo en nuestro pas El Salvador. Para el cual es
indispensable el estudiar la historia del Derecho Romano para su comprensin y
aplicacin.
2. El Common Law tambin conocido como sistema insular o sistema anglosajn, en el que
la jurisprudencia es, en general, la fuente ms importante del derecho. Para evitar
cualquier malentendido, cabe siempre aclarar que en el mbito anglosajn-
estadounidense, el vocablo jurisprudencia es utilizado para designar a la ciencia del
derecho; en cambio, denominan precedentes judiciales a esa fuente formal que nosotros
llamamos jurisprudencia.



La jerarqua de las fuentes formales del derecho salvadoreo:
Las fuentes nacionales son:
1. La constitucin de la republica
2. Los tratados internacionales
3. Las leyes nacionales
4. reglamentos
5. Jurisprudencia
El tipo de Estado de derecho est plasmado en la constitucin de la repblica en el ttulo III: El
Estado, Su Forma de Gobierno y sistema poltico.

Bibliografa

Introduccin al Estudio Del Derecho- Torr, Abelardo
Constitucin de la Republica de El Salvador de 1983.

También podría gustarte