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UNIVERSIDAD DE CHILE

Facultad de Derecho
Departamento de Derecho Privado
Curso: Derecho Civil V
Profesores: Enrique Barros B. y Adrin Schopf O.









S e m i n a r i o N 2
R e s p o n s a b i l i d a d d e a d m i n i s t r a d o r e s y d i r e c t o r e s d e
s o c i e d a d e s





PABLO MUOZ MOYA
Mayo de 2014.

1

Para contextualizar el esquema de este trabajo, es necesario tener presente que la
Sociedad Annima
1
posee una propiedad difusa y extendida
2
, lo cual aleja la relacin
accionista administracin, en tanto los primeros no tienen la carga de administrar la
sociedad. Ante esta situacin, es en las S.A donde se ha desarrollado con ms detalle una
doctrina jurdica respecto de los deberes y responsabilidades de los administradores, esto
con la finalidad de proteger tanto a los accionistas (en especial a los minoritarios, ante
abusos) y a terceros
3
Es pertinente referirse, adems, a que la sociedad responde de los
actos de sus rganos y representantes como hechos propios
4
. Estos rganos son el
directorio y los gerentes. La sociedad resulta responsable por la actuacin de ellos, incluso
si lo han hecho o no dentro de su competencia
5
. Sin embargo, estos ltimos pueden tener
responsabilidad personal si han cometido algn ilcito, como se observar ms adelante.
Teniendo en cuenta los antecedentes ya citados y para comenzar el desarrollo del caso,
hay que distinguir entre dos tipos de responsabilidades que se presentan en la materia:
Externa
6
e Interna
7
. El trabajo versar, en lo principal, sobre la ltima
8
, que es aquella que
tienen los directores y gerentes para con la sociedad y accionistas.
En primer lugar, se hace necesario dilucidar el rgimen de responsabilidad aplicable.
La doctrina ha discutido y complejizado latamente el tema, lo cual resulta indiferente en la
prctica
9
. Por ello, en el trabajo se asume una posicin que atiende a las particulares
circunstancias de la accin y del caso, lo que permite demandar en uno u otro rgimen y
una accin en subsidio de la otra. Adems, hay que destacar que respecto de la
responsabilidad para con los accionistas, es evidente su calificacin de extracontractual
10
.
Ms adelante se profundizar al respecto, atendiendo a la relacin analizada.
El primer gran punto a analizar y abarcador de todos es el juicio de responsabilidad.
Para ello es de la esencia, en primer lugar, atender a los deberes de cuidado
11
. Estos, en lo
relativo a la responsabilidad de gerentes y directores (y de otros sujetos participantes, como
se ver), estn establecidos por la ley y por los estatutos sociales. Al respecto, la ley
seala que existe un estndar general de cuidado (art. 41 LSA), lo cual no permite
identificar ni precisar en concreto los deberes, por tanto, la doctrina y jurisprudencia se han
encargado de hacerlo, caso a caso. Adems, se ha sealado que a directores y gerentes no
les es exigible una prestacin determinada para con la sociedad, pero si existe, en toda
situacin, una relacin fiduciaria, lo cual puede ser asimilado a una estructura
contractual
12
, por ello se presentan similitudes con el mandato y de lo mismo se sigue la
construccin de diversos deberes precisos (asimilables a los de la negociacin contractual)
como la lealtad, informacin, etc.
13
Ahora bien, dentro de este marco que llama a
especificar al caso determinado, los deberes han sido construidos y concretados en tres
grandes clasificaciones generales
14
. La primera de ellas dice relacin con la administracin.

1
BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago: Editorial Jurdica, 2006, p. 814. Es una sociedad de capital, con una gran diferencia entre la propiedad, de los
accionistas, y la administracin, del directorio y los gerentes Estas dos figuras en trminos amplios, ya que, como se observar, otras personas tambin desempean funciones administrativas, ante la
posibilidad de delegacin.
2
Ibd. Que se materializa en la captacin de capitales del pblico.
3
Ibd, p. 814 815.
4
Ibd, p. 816.
5
Ibd.
6
Ibd, p. 818. Es aquella responsabilidad que se sigue de los administradores personales de una sociedad ante terceros ajenos a ella, en razn de los ilcitos cometidos en su gestin.
7
Ibd, p. 825.
8
Sin perjuicio de que se harn breves referencias a la externa.
9
Ibd, p. 827. En tanto no se siguen grandes diferencias en materias probatorias y de derecho aplicaba.
10
Ibd, p. 827. Esto por la simple razn de que entre administradores y accionistas no existe un vnculo jurdico preexistente.
11
Que podra situarse, de forma general, dentro del contexto de la culpa.
12
BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago: Editorial Jurdica, 2006, p. 826.
13
Ibd, 1008 1032. De esta forma se constituyen como graves infracciones que conllevan mala fe, en tanto da lugar a desconsideracin de la confianza creada, omisin de deberes positivos de
informacin (que incluyen no slo la entrega de la informacin, sino que sta sea veraz), deberes de informacin hacia otros (como los accionistas o terceros, sobre el estado de la sociedad), etc.
14
Ibd, p. 827. Administracin, Diligencia y lealtad e informacin y rendicin de cuentas.
2

Al directorio le compete la facultad de ser el rgano poltico, en el entendido que su
funcin es la de dirigir, observar y seguir la marcha adecuada, pero en ningn caso la de
ejecucin
15
. En este contexto el Directorio debe cuidar (entendidas como un deber) una
gran cantidad de tareas, en tanto estas se encuentran incluidas y configuradas dentro de un
amplio espectro de poder. Sin embargo, la ley le permite delegar facultades en gerentes,
abogados, etc. (art 40 II Ley S.A)
16
, como ocurre en el caso. Ahora bien, al respecto es
necesario determinar, para imputar responsabilidades, si las tareas, en el caso, eran un
deber o una facultad del Directorio. As, se destaca que el directorio debe cuidar, entre
otras cosas, que la sociedad tenga sistemas contables, de informacin, de control, y de
auditoria apropiados; proveer la existencia de un control de los estndares legales y ticos
en el funcionamiento de la compaa
17
. De los directores se espera su actuacin
informada, que est entendida como una obligacin de medios en el camino para la
adopcin de acuerdos. Adems se le exige una participacin activa en la sociedad.
18
As, la
ley dispone que cada director tiene derecho a ser informado plena y documentadamente
por el gerente de todo lo relacionado con la marcha de la empresa (art. 39 LSA). En esta
situacin, es necesario determinar si el directorio tiene incidencia o debera tenerla, en el
acuerdo realizado por los ejecutivos de ventas, quienes tenan delegadas funciones
(probablemente por el gerente) autorizadas por el rgano poltico. Esto, a su vez, se
relaciona con otra figura administradora: el gerente general, quien posee la funcin
ejecutiva, en tanto le le corresponde la gestin en concreto de los negocios sociales
19
.
Para esta compleja tarea hay que hacer una referencia a un segundo grupo de deberes: la
rendicin de cuentas y de informacin. El directorio rinde cuentas de forma anual ante la
junta de accionistas, lo cual incluye lo ya nombrado respecto a la funcin administrativa, en
lo referido a los sistemas contables, de informacin, cuentas, etc. Es precisamente en este
punto donde el directorio infringe su deber, ya que en su caso le informan (para elaborar la
cuenta anual): inspectores de cuentas, auditores externos, etc. tarea que es fiscalizada por
los encargados de ejecucin de la compaa, es decir, los gerentes, quienes tienen deberes
la responsabilidad de manejar y preparar la informacin que sirve de base a la rendicin
de cuentas
20
(informacin que es entregada al directorio). Entonces, la informacin que se
debe entregar tiene que ser fidedigna, suficiente y oportuna (LSA art. 46), por tanto, de
las solos antecedentes del caso, queda manifiesta la notable infraccin por parte de los
ejecutivos y a su vez del gerente. A los primeros, quienes se coludieron con las dems
cadenas farmacuticas, se les aplica la LSA y sus disposiciones (en especial las relativas a
infracciones) en tanto la misma dispone, en su art 50. A los gerentes, a las personas que
hagan sus veces y a los ejecutivos principales, les sern aplicables las disposiciones de
esta ley referente a los directores en lo que sean compatibles con las responsabilidades
propias del cargo o funcin, adems de recordar la delegacin de funciones del art. 40.
Respecto del gerente, teniendo en cuenta que es designado por el directorio, posee deberes
referidos a la conducta diligente y de lealtad, ms an los ya nombrados estndares ticos y
legales, para todo personal administrativo, evidentemente infringidos al adulterar la libre

15
Ibd, p. 830.
16
Ibd, p. 829.
17
Ibd, p. 830.
18
Esto no debe ser tenido como una forma de desnaturalizar el cargo. Precisamente el directorio es el rgano poltico y principal administrativo dentro de una S.A. No se puede esperar menos que una
total competencia y diligencia en el cargo, adems de poseer, por lo mismo, un amplio conjunto de potestades encaminadas a beneficiar a la sociedad.. En el sentido contrario se manifiesta Pardow
(2007), p. 69. Enseguida, exigir que los directores supervisen el da a da de la empresa significa desnaturalizar su funcin en desmedro del accionista. Si el director dedica su tiempo a fiscalizar la
gerencia, seguramente deber descuidar el rol que los accionistas le han asignado con su nombramiento, en desmedro del patrimonio social
19
Ibd, p. 836.
20
Ibd, p. 857.
3

competencia y perjudicar a miles de personas, incluso a la misma compaa
21
. De esta
manera, es Pedro Segura (gerente general) el principal encargado de gestionar los
negocios de buena fe y en inters de la compaa, cosa que no ocurri, porque teniendo
conocimiento de las malas prcticas que llevaban a cabo los ejecutivos de venta, no hizo
esfuerzo alguno por culminarlas, siendo que estaba bajo su potestad funcional y tica del
cargo, hacerlo. Ms an, ambos estaban en condiciones de informar, ya que se les aplica el
art. 39, lo que implica que tenan bajo su control esta informacin tan esencial. De lo
anterior, entonces, aparece una tercera infraccin a los deberes, concatenada con la del
gerente y se configura como la segunda del directorio, en tanto este tiene el deber de
cuidar que la sociedad tenga una alta administracin profesional
22
. Para adicionar, de
todo lo nombrado se colige el tercer deber de diligencia sealado para la conducta de los
administradores: El deber de lealtad. ste involucra tanto a directores, gerentes y
ejecutivos, ya que estos ltimos dos, atendida la funcin principal y delegada que realizan,
le son aplicables las disposiciones de la ley. Puede ser construido a partir de la prohibicin
general recogida en el art 42 n7 que declara ilcito practicar actos contrarios al inters
social y usar el cargo para obtener ventajas indebidas para s o para terceros
relacionados, en perjuicio del inters social
23
. De esta forma se realiz un pacto de
colusin con otras farmacias, en atencin al cargo ostentado por distintos ejecutivos que
realizan funciones relativas a ventas y con conocimiento y omisin de actuar por parte del
gerente general, quien permiti que la prctica, que ocasionaba mayores ganancias, as se
diera (a sabiendas de que probablemente algn da fuera descubierto). Esta situacin no le
permite obtener ciertas oportunidades de negocios a la farmacia, en especial a largo plazo,
ya que con el descubrimiento del fraude, perdi consumidores, oferentes, accionistas y la
confianza institucional que posea, lo cual se manifiesta en la baja de las acciones y el mal
recibimiento por el mercado. De esta situacin se aprovecharon el gerente y los ejecutivos,
y no slo en beneficio propio, sino que tambin de empresas relacionadas (las otras
farmacias), lo cual ocasiona el ya nombrado dao a SINI y en especial a sus accionistas,
quienes son en definitiva los principales afectados, por la enorme e irrecuperable cada de
los precios de las acciones.
Esta situacin compleja no fue informada oportunamente a los directores de la sociedad,
quienes a su vez son los principales responsables de las malas gestiones llevadas a cabo,
dado que cumplen una funcin poltica y tienen, para ello, grandes y amplias potestades,
como por ejemplo, la ya citada facultad de nombrar al gerente (inidneo para el caso
24
, cosa
que no fue advertida a tiempo, siendo que se encuentra, dentro de su deber de conducta,
mantener un personal administrativo competente y fiscalizar la ejecucin de algunas tareas).
Ms an, para agravar su culpa, tienen la obligacin legal de reunirse peridicamente (art.
38 LSA) en donde debieron advertir, con antelacin y dando cumplimiento a sus deberes de
fiscalizacin y control estratgico-supervisor, los extraos balances contables y de cuentas
que se entregaban en las reuniones ordinarias, cosa que hicieron tardamente (en el caso se

21
Ibd, p. 97 120. En el entendido que a todo el cuerpo administrativo se le aplican deberes similares, compatibles con el cargo que desempea, y que cualquier administrador diligente y prudente que
desempeare un cargo similar se hubiere comportado de otra forma, conforme a lo determinado por la ley y los estatutos, comprendidos como usos normativos que incluyen ciertos deberes mnimos de
lealtad, transparencia, probidad e informacin.
22
Ibd, p. 830.
23
Ibd, p. 849.
24
PARDOW, Diego, Responsabilidad Civil de los Directores de Sociedades Annimas, memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Santiago, Facultad de Derecho,
Universidad de Chile, 2007, p. 67. Esto porque no se limita a la eleccin, simplemente.: Los directores slo son responsables del hecho ajeno del gerente debido a una eleccin incorrecta acerca de
la persona que ocupa ese cargo, cuando en atencin a su desempeo es posible calificarlo de notoriamente incompetente. Esto, dadas las circunstancias de que el gerente no realiza ninguna accin
encaminada a acabar con el fraude, implica, a su vez, falta de cuidado debido por el directorio, que no fue capaz de advertirlo a tiempo la notoria incompetencia del gerente, a raz de que no existieron
sospechas de los dudosos estados financieros. Pardow (2007), p. 68 69. Adems, al delegarle facultades, debe fiscalizarlas, a pesar de que el gerente posee un mbito de autonoma en su
responsabilidad (que s se materializa en el caso, con la culpa personal del gerente).
4

seala que hace ms de un ao se vena realizando la misma prctica y recin lo notaron en
la ltima reunin) encargando la auditora interna mucho tiempo despus, sin siquiera dar
cumplimiento a su deber de informarse oportunamente para tomar las decisiones, ya que,
como se ha destacado, el cargo de director implica la realizacin de mritos
intrnsecos
25
, de ah que se constituye como un cargo con obligaciones de medios.
Esbozado el cuadro de los deberes e identificados sus infractores, mi referencia siguiente
ser a los elementos caractersticos del juicio de responsabilidad, esto para determinar,
adems, la responsabilidad definitiva y ante quien se es responsable. Respecto del dao y la
causalidad, no es un tema de gran profundizacin, en cuanto a que el primero
26
es de
carcter patrimonial, de tal forma los accionistas se vieron perjudicados, como Derval, en
un menor valor de las acciones y en un reparto de utilidades de la sociedad ostensiblemente
menor, ante las pocas ganancias esperadas. Respecto de la causalidad, el ilcito, como se
comprobar, es obviamente condicin necesaria del dao (en tanto la sociedad pierde su
posicin en el mercado y los accionistas se ven perjudicados) y es, adems, objetivamente
atribuible, en lo relativo a si es directo o no, lo cual claramente se demuestra aplicando la
teora de la causa adecuada, en tanto el dao ya nombrado se sigue de las prcticas
fraudulentas y de la perdida de posicin en el mercado, como secuencia normal y natural de
acontecimientos
27
. Eso s se har una referencia, ms adelante, a la coparticipacin, ya que,
como se analiz, son varios los responsables. Respecto de la culpa se plantean las mayores
dificultades, esto por las hiptesis de determinacin de las condiciones bajo las cuales la
persona jurdica responde de sus actos propios. As, la sociedad responde por los actos de
sus rganos, sin importar si estos actan ms all de su objeto social. Pero, como ya se
seal, esto sera ms importante en una hiptesis de responsabilidad externa
28
. Sin
embargo, igual se har una referencia en caso de que la sociedad deduzca una accin
derivada, en conjunto con la accin que Derval puede ejercer.
En esta ltima parte se tratar la responsabilidad en especfico, en conjunto con las
acciones potenciales de Derval y la reparabilidad del dao ocasionado. Respecto de lo
primero, ya se dibuj un esquema relativo a la infraccin de los deberes de cuidado, que
ser utilizado para determinar las responsabilidades en concreto. Primeramente, los
Directores tienen el mayor grado de responsabilidad. De la infraccin de las normas legales
(relativas a la libre competencia, al mercado de valores, a la LSA), estatutarias (el
desempeo diligente y en inters social, en forma general) y administrativas (las
potenciales infracciones a las normas de la SVS), ya sealadas, las cuales hacen especial
referencia a su gestin (mala gestin: nombramiento, fiscalizacin, supervisin estratgica,
etc.) se sigue indemnizacin de los perjuicios ocasionados y responsabilidad personal, si el
dao (como en el caso) es atribuible al incumplimiento (133 I y II en relacin al 42 n7).
Por lo sealado en el art. 50, estas hiptesis aplican tambin a los gerentes y ejecutivos, en
especfico a la diligente administracin y lealtad, lo cual comprende un desempeo del
cargo con miras al inters social y a los futuros negocios de la sociedad, adems de la
honestidad en la ejecucin, informando y actuando dentro del marco de sus atribuciones,
idea notablemente infringida por ambos, esto en relacin a lo establecido por ley y

25
BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago: Editorial Jurdica, 2006, p. 832.
26
Esto en referencia slo al dao ocasionado a accionistas. No incluye el de potenciales terceros acreedores o el especfico que se le pudo haber ocasionado al de la persona jurdica misma.
27
Ibd, p. 396
28
De esta forma se configura proteccin a terceros, en especial en aquellos donde existen hiptesis de insolvencia como consecuencia de actos u omisiones ilcitas, lo cual daa el inters de los
acreedores.
5

principalmente al estndar de cuidado razonable y esperable
29
. Todo este sistema est
construido en base a la exigencia de buena fe, en especial si se est refiriendo a la relacin
fiduciaria. Esto se relacionaba con el segundo deber infringido: la rendicin de cuentas y la
informacin. Recordemos lo anteriormente sealado, en cuanto a los deberes de diligencia
de nombrar gerentes competentes, la entrega anual de la informacin, las juntas peridicas
de los directores, etc. En este marco, la ley sanciona a los directores que presenten
cuentas irregulares, informaciones falsas u oculten informacin (42 n4) y,
correlativamente, a quienes induzcan a los gerentes, ejecutivos, auditores, etc. a rendir
esas cuentas irregulares o a presentar esa informacin
30
. De forma que los directores
presentaron, por ms de un ao y negligentemente, informacin falsa y fraudulenta a los
accionistas, ocasionado por las malas maniobras conocidas por los gerentes (nombrados por
el directorio) y ejecutivos (mal fiscalizados), adems de no tomar medidas a tiempo, en
cuanto a una extraa contabilidad y estados financieros, notados a ltima hora en un
balance de la ltima reunin realizada. Adems, no cabe la excusa de no conocimiento,
debido a que existe una enorme falta de control interno por parte del directorio, que
tampoco posee mecanismos para la evitacin de fraudes o infracciones a los deberes de
lealtad, siendo el rgano poltico llamado al buen gobierno societario.
31
Finalmente la
farmacia perdi futuras oportunidades de negocios a consecuencia del fraude ocasionado.
Esta privacin a meras especulaciones a futuro, ya que existe el patrn concreto, en
perjuicio de los accionistas, de las ganancias que dejaron de percibir, en tanto la compaa
se ver absolutamente limitada en la celebracin de futuros contratos por una manifiesta
prdida de prestigio (prdida de valor en las acciones, prestigio, solvencia, transparencia,
etc.)
32
.Todas estas hiptesis, antes nombradas, dan lugar a la accin indemnizatoria de
perjuicios
33
. Se cumplen copulativamente las condiciones de responsabilidad que permiten
su ejercicio, en sede extracontractual, por lo ya sealado de la relacin accionista
sociedad. Adems, el inters de Derval es legtimo y significativo
34
. Cabe recordar que el
dao ocasionado es patrimonial y cubre el dao emergente, en tanto el hecho disminuye el
activo de Derval (las acciones pierden su valor, en una proporcin del 30% en relacin a lo
perdido por la compaa) y el lucro cesante, en cuanto el fraude no permite que el activo se
incremente (del 30% perdido, habr una menor reparticin a futuro, ya que se tiene por
sabido que las acciones no remontarn). De lo anterior se sigue que ambos daos son
ciertos, en especial el futuro que es lo suficientemente cierto. Sin perjuicio de todo lo
sealado anteriormente, respecto de Holmes y Watson existe una atenuacin de su culpa,
esto porque realizaron actos encaminados a disminuir el dao provocado a la sociedad (esto
ocurre porque para directores y gerentes, como se observ, existe culpa infraccional, lo
cual, empricamente se entiende como una culpa presunta
35
.

29
La nica excusa que se podra configurar es la demostracin, al ser una obligacin de medios, de la diligencia en el ejercicio del cargo. Respecto de los ejecutivos y gerentes, es muy complejo, dado
que ambos conocan del fraude. El directorio, que posee autoridad colectiva, tiene en su conjunto un deber de diligencia. Ante el caso, en que se seala que los dems directores no tuvieron
informacin al acuerdo de precios y nunca requirieron informacin a las autoridades correspondientes. Por ello, ms an en esta situacin se podra construir una hiptesis de responsabilidad, ante el
abandono de sus deberes de fiscalizacin y supervisin del actuar, tanto de los gerentes, como de los dems sujetos integrantes, tales como los ejecutivos. Adems del ya nombrado deber de informarse
para la toma de decisiones. En este caso existe, con mayor fuerza, una falta de mritos por el directorio en su totalidad. En el mismo sentido Pardow (2007), p. 56: Incluso si la ley o los estatutos
establecen deberes especficos, stos no son exhaustivos. En la determinacin del deber de cuidado el juez tiene la orientacin general del estndar del buen padre de familia. Por ello, realiza un
ejercicio hipottico construyendo la regla de conducta que habra observado un director razonablemente diligente en similares circunstancias.
30
BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago: Editorial Jurdica, 2006, p. 857.
31
Por ejemplo: Se cita a una reunin extraordinaria ante la tarda atencin del fraude mediante el estudio de contabilidad interna. Es tan poca la seriedad de su ejercicio poltico y falta de direccin que
la reunin se frustra, por falta de qurum.
32
BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago: Editorial Jurdica, 2006, p. 854.
33
Ibd, p. 247. Que surge ante la imposibilidad de restituir la situacin al estado de cosas anterior, por ello, la indemnizacin se calcula comparando los valores patrimoniales que tiene efectivamente
la victima luego del fraude de los demandados con l hubiese tenido si el hecho no hubiese ocurrido, en tanto no se hubiere perdido el 30% del valor efectivo de las acciones, en proporcin al 2% de
Derval, sumado a la baja en la prxima reparticin.
34
Ibd, p. 219 - 227. Es legtimo en cuanto a su existencia material, no contraria a derecho, y que ha sido vulnerado a raz de una situacin ilcita provocada por un tercero. Es significativo en cuanto le
ocasiona un gran perjuicio para las condiciones de vida, ya que se seala que invirti todos sus ahorros, estando ya jubilado, en la compaa.
35
Esto les permite descargarse de la responsabilidad, en cierta medida.
6

Ahora bien, cabe preguntarse: frente a quien son responsables? A esta interrogante
pretende contestar, en cierta medida, la titularidad de la accin. Principalmente, mi
referencia ser a la accin individual de Derval. Como se seal al principio, los accionistas
son terceros, pero a pesar de su falta de relacin con los administradores, la ley no
diferencia entre la titularidad del accionista y de la sociedad
36
, por tanto Derval puede
accionar en contra de los responsables del dao ocasionado al menor valor de sus acciones.
Cabe recordar, al respecto, que la sociedad es responsable por el hecho propio y por el
ajeno
37
. Esta accin se dirige en contra de los personalmente responsables del
incumplimiento de sus deberes
38
, a saber: directores, gerentes y ejecutivos de venta. A
pesar de que la accin se dirige personalmente, en el caso de los directores, contra cada
uno, no es admisible que los que no tenan conocimiento del fraude se excusen, ya que
estaban en una posicin de administracin poltica de la sociedad, lo cual implica su deber
de informarse, fiscalizar y llevar las cuentas claras ante los accionistas. Por ello, como se
seal en lo referente a la causalidad, en este caso operan las reglas generales de
coparticipacin en la realizacin de uno o ms ilcitos que provocan dao y originan
responsabilidad solidaria (41 y 133 III LSA, 2317 CC). Adems, tambin existen otros
titulares de acciones en contra de los responsables, quienes no son objeto principal de
anlisis en este trabajo
39
, aunque si es necesario referirse, ante el potencial ejercicio de una
accin derivativa, qu ocurrira con Derval. As, es complejo el entramado sistema que
genera su ejercicio, ya que existe asimetra entre los riesgos y costos que se asumen con
la accin y la retribucin esperada para quienes la ejercen, por ello, a Derval
40
le
conviene ms ejercer el camino individual
41
, porque la accin derivativa se va a deducir en
la medida en que exista acuerdo entre los accionistas mayoritarios perjudicados, quienes
pueden obtener mayores ventajas de una indemnizacin de perjuicios por el valor de sus
acciones, lo cual va a depender de sus particulares situaciones que impliquen un real
inters en su ejercicio (como por ejemplo: si tienen muchas deudas y no tienen como pagar
abogados, si perdieron todo su dinero, etc.). Ahora bien, si se deduce esta accin y una
individual de Derval, no existen problemas de compatibilidad
42
. Aparte, la accin personal
no producir cosa juzgada en relacin a los otros accionistas y tambin representa de mejor
forma el inters patrimonial individual del mismo Derval.







36
BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago: Editorial Jurdica, 2006, p. 866.
37
As, si por ejemplo, no se pudiere determinar quin es responsable, podra aplicar la culpa annima, recayendo la responsabilidad en la sociedad (esto no ocurre en el caso, ya que existen
responsables que han actuado de forma ilcita, como los ejecutivos, mediante el delito de colusin; otros, como el gerente, por omisin; y finalmente el directorio, por negligencia.
38
BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago: Editorial Jurdica, 2006, p. 867.
39
Ibd, p. 862 863. As, la sociedad posee una accin derivativa: los titulares son un grupo de accionistas o accionista con un 5 % de participacin. Esta se justifica como una defensa de los intereses
de la sociedad misma y se justifica, como en nuestro caso, en razn de que si fuesen los encargados tradicionales de ejercer la accin social, se dara la hiptesis de que la decisin de demandar
pertenece a los mismos candidatos a ser demandados o a sus colegas. Tambin existe una accin restitutoria de la sociedad para que le sean restituidas las ganancias ante el fraude cometido (p. 860).
Tambin se puede ser responsable frente a terceros no accionistas, tales como acreedores de la sociedad si es que esta llega a caer, por ejemplo, en insolvencia como consecuencia del fraude cometido.
En general esta ltima comprende todos los actos fraudulentos o de culpa grave.
40
Una asociacin de Derval con otros accionistas, para reunir el 5% necesario para deducir esta accin, parece muy arriesgado, ante la mala decisin de haber invertido todos sus ingresos en la
farmacia.
41
En la medida que presenta ms ventajas procesales, en tanto le otorga beneficios personales casi seguros de realizar una buena gestin en tribunales. Adems de las ventajas econmicas, ya que su
ejercicio no implica asociarse y llevar a cabo conversaciones con otros accionistas, dividir las indemnizaciones de perjuicios, etc. Tambin, esta accin cubre el lucro cesante, que es personal y no
cubierto por la de la sociedad. En conclusin, sta accin indemniza los daos que la social no cubre.
42
BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago: Editorial Jurdica, 2006, p. 866. Algunas jurisdicciones no reconocen la accin personal, lo cual no es correcto y
permite una perfecta compatibilidad entre ambas, ya que el inters de la accin social es excluyente del personal del accionista, adems, si la sociedad recibe la indemnizacin, el accionista la obtendr
slo en lo referente al mayor valor que adquirir la compaa.
7

Bibliografa

BARROS, Enrique, Tratado de Responsabilidad Extracontractual, Santiago:
Editorial Jurdica, 2006, p. 219 1032.
PARDOW, Diego, Responsabilidad Civil de los Directores de Sociedades
Annimas, memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y
Sociales, Santiago, Facultad de Derecho, Universidad de Chile, 2007, p. 56 69.