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ANLISIS JURDICO Y SOCIAL DEL HOMICIDIO PIADOSO EN EL


PER Y ARGUMENTOS PARA SU MODIFICATORIA EN NUESTRA
LEGISLACIN NACIONAL

Margarita Lengua H
1
.
Introduccin
Uno de los aspectos ms controvertidos y polmicos referidos al derecho
fundamental a la vida es la eutanasia, que etimolgicamente significa buena
muerte, del griego /euzanasa/, que significa buen morir: eu (bueno) y
tnatos (muerte)
2
. La Eutanasia, desde un punto de vista jurdico es la muerte
provocada por la propia voluntad y sin sufrimiento fsico, de un enfermo incurable, a
fin de evitarle una muerte dolorosa, y la prctica consistente en administrar las drogas,
frmacos u otras sustancias que alivien el dolor, aunque con ello se abrevie su vida.
Es polmico no slo en el campo del derecho, sino tambin en la filosofa, tica, y la
poltica. En el derecho, es necesario hacer precisiones entre el propio suicidio, la
participacin en el suicidio y el homicidio a peticin. Partiendo de la ptica del derecho
penal, la distincin entre el segundo y el tercero yace en lo siguiente: en el caso de la
colaboracin al suicidio se facilita la muerte a travs de, por ejemplo, la entrega del
arma o del veneno, pero quien finalmente acta y ejecuta la accin, en ltimo lugar, es
el propio suicida; en cambio, en el caso de homicidio a peticin, ser el tercero quien
finalmente ejecute la accin, terminando as con la vida del solicitante. Nuestro
ordenamiento penal ha puesto nfasis en regular de forma particular una de las
modalidades del homicidio a peticin, evitando as que ste caiga en el supuesto de
homicidio comn. De esta forma, el artculo 112 de nuestro Cdigo Penal describe la
siguiente conducta tpica: El que, por piedad, mata a un enfermo incurable que le
solicita de manera expresa y consciente para poner fin a sus intolerables dolores ().
Como vemos, no se describe cualquier homicidio a peticin, sino que se describe uno
que cumpla con determinadas exigencias que lo identificarn con el homicidio piadoso.

1
Estudios de Maestra en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos Mencin Ciencias
Penales Lima, Per
2
Diccionario de la lengua espaola de la Real Academia Espaola, consultado el 08 de octubre de
2013. http://lema.rae.es/drae/?val=EUTANASIA


2

A continuacin, luego de una descripcin del tipo penal en mencin, aportaremos una
serie de argumentos y razones que respaldan nuestra opcin para que se modifique el
tipo penal que regula el homicidio piadoso.
1. Situacin legal de la eutanasia en el Per
Nuestro Cdigo Penal, en el ttulo referido a los Delitos contra la vida, el cuerpo y la
salud, tipifica el delito de "Homicidio por piedad", en el artculo 112 del citado cuerpo
normativo; no se utiliza pues el trmino eutanasia. El artculo 112 del Cdigo Penal
seala lo siguiente: "El que, por piedad, mata a un enfermo incurable que le solicita de manera
expresa y consciente para poner fin a sus intolerables dolores, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de tres aos"
3
.
Tal como seala el Dr. Luis Alberto Bramont-Arias Torres , especialista en Derecho
Penal, nuestra legislacin ha tipificado en el homicidio por piedad a la eutanasia activa,
mas no a la pasiva (no prolongar artificialmente la vida de quienes indefectiblemente
estn destinados a la muerte, en la medida en que tal alargamiento slo traiga efectos de
sufrimientos), ni la indirecta (que supone el adelantamiento de la muerte -que se
conoce como cierta- mediante el suministro de medicamentos que sirven para mitigar el
dolor fsico del enfermo). Pero, no obstante tipificar el homicidio por piedad, el
legislador lo ha atenuado disponiendo una pena mxima de 3 aos pues brinda vital
importancia al consentimiento expreso y voluntario del enfermo, colocando al que
realiza la eutanasia como un mero colaborador, por lo que es este acto de colaboracin
lo que se castiga. As, existen tres aspectos fundamentales para concluir que estamos,
legalmente, frente a la figura de la eutanasia activa u homicidio por piedad: el mvil de
piedad que es el que impulsa al autor del hecho, la peticin expresa y consciente de la
vctima y la existencia de dolores intolerables que hacen difcil la vida del paciente
4
.
Por otro lado, tengamos presente, y como tambin recuerda Edgardo Alberto
Donna
5
, que en los casos de homicidio tcnicamente se presentan dos problemas,

3
SISTEMA DE ERUDITOS PRACTICOS LEGIS, Rgimen Penal Peruano Cdigo Penal
Peruano: jurisprudencia, doctrina, comentarios y concordancias, edicin: 2009.
4
Bramont-Arias Torres, Luis, Manual de derecho penal. Parte especial, 4a. ed., San Marcos, Lima, SP
Editores, 1998.
5
Donna, Edgardo Alberto. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I. Buenos Aires 1999.
Rubinzal - Culzoni Editores.


3

determinar cundo se inicia la vida y cuando cesa la misma. As refiere el jurista
argentino:
Se ha dicho, y bien, que la vida humana es un proceso dinmico, y por ende no es
posible afirmar la existencia de un punto exacto de cundo comienza la vida humana.
El problema de determinar desde cundo corre la proteccin dada por el Derecho
Penal al ser humano, en el delito de homicidio, no es menor
6

En ese mismo sentido se presente dificultad para determinar el momento de la
muerte, el citado penalista, refiere:
c) Fin de la vida humana
El segundo problema que se plantea tanto desde la dogmtica penal como desde un
punto de vista legal es el del final de la vida.
7

La importancia es como al parecer se tratara de una perogrullada, despus de
muerta la persona, no podra dar el homicidio, en la medida que no existira el objeto de
la accin. Desde la legislacin, y en la prctica judicial es sumamente complejo
dicha determinacin, y adems desde el punto de vista de la medicina es an ms
complejo. Una de las voces ms autorizadas del Derecho Penal peruano, el jurista
Jos Hurtado Pozo al respecto seala, con la claridad que le caracteriza, la destruccin
de las clulas cerebrales:
() trae como consecuencia el irremediable y progresivo proceso de
destruccin de todo el organismo. Por esto, y no tan slo por su rol en el
aspecto psicoespiritual del hombre, la destruccin de las clulas cerebrales es el
hecho decisivo para la determinacin del momento en que la persona muere. La
vida del hombre es algo diferente a la vida de algunos de sus rganos o de sus
clulas y, tambin, al mantenimiento artificial de alguna de sus funciones.
Luego, el hombre como unidad biopsicolgica est muerto aun cuando alguno

6
Donna, Edgardo Alberto. Ob. Cit. p. 17
7
DONNA, Edgardo Alberto. Ob. Cit. p. 22.


4

de sus rganos, por s mismo, contine funcionando o aisladas funciones
vegetativas sean, artificialmente, mantenidas en actividad
8

En la legislacin nacional, es pertinente mencionar que la Ley General de donacin
y trasplante de rganos y/o tejidos humanos, Ley N 28189 (18 de marzo del 2004),
prescribe respecto al momento del cese de la vida:
Artculo 3.- Diagnstico de muerte
El diagnstico y certificacin de la muerte de una persona se basa en el cese definitivo e
irreversible de las funciones enceflicas de acuerdo a los protocolos que establezca el reglamento y
bajo responsabilidad del mdico que lo certifica.
Y la Ley General de Salud, Ley N 26842 (20 de julio de 1997), primer
prrafo del:
Artculo 108.- La muerte pone fin a la persona. Se considera ausencia de vida al cese
definitivo de la actividad cerebral, independientemente de que algunos de sus rganos o tejidos
mantengan actividad biolgica y puedan ser usados con fines de trasplante, injerto o cultivo.
Estas normas extrapenales debemos tener presente al momento de precisar el
momento de la muerte de una persona en nuestro ordenamiento jurdico.
Los aspectos de inicio y final de la vida humana se complican an ms en la
actualidad, con el avance de la ciencia y tecnologa, el hecho mismo de la vida y de la
muerte, son cuestionados singularmente, y los conceptos de antao cobran ahora
otra dimensin, si decamos en general que haba vida humana all donde una
persona existe, cualquiera que sea la etapa de su desarrollo: desde que es concebida
por medio de la unin de las clulas germinales, que marca el punto inicial de ese
desarrollo, hasta que se acaba con la extincin del funcionamiento orgnico vital
(muerte). Hogao, las precisiones de estos conceptos cobran otra dimensin a causa
de los adelantos de las ciencias biolgicas y de las tecnologas desarrolladas en este
campo del saber, que han trasmutado los criterios sobre vida y la muerte humana, en
la medida que encontramos la presencia de estas de manera artificialmente
influyendo tanto sobre la concepcin del ser (inseminacin artificial, vida in vitro)

8
HURTADO POZO, Jos, Manual de Derecho Penal. Parte especial, Editorial Sesator, Lima 1982, t.
I, p. 25.


5

como en su extincin (viabilidad autnoma de rganos utilizados en trasplantes). Al
respecto uno de los pensadores ms lcidos del derecho penal latino americano,
Carlos Creus seala:
Vive quien lo hace ayudado por un pulmotor, con un marcapasos, con un
aparato que supla el funcionamiento de los rones, pero no se puede decir que
vive aquel cuyas funciones orgnicas han sido reemplazadas en su totalidad por
medios artificiales (quitar el pulmotor a quien slo puede respirar por ese medio
ser homicidio, pero puede no serlo hacer cesar el funcionamiento artificial de
todo el complejo orgnico -si mdicamente ello fuese posible, aunque en este
ltimo caso pueden plantearse problemas con relacin a otros delitos)
9
.
2. Tesis que planteamos a fin que se modifique el Tipo Penal que regula el
Homicidio Piadoso
Actualmente el Homicidio Piadoso, ocupa un sitial en la discusin jurdico-penal
caracterizado esencialmente por las multiformes argumentaciones que giran alrededor
de ella y por la polmica que supone el tema en s mismo. Constituye as, junto con
otros grandes dilemas terico-jurdicos, una de las cuestiones ms escrudiadas pero a
la vez ms necesitadas de respuestas tanto a nivel doctrinario como legislativo.
Las legislaciones y los juristas de diversos lugares del mundo se han ocupado del tema
de la eutanasia, existiendo diversas opiniones al respecto y posiciones contrapuestas,
unas se inclinan, en especial algunos de los cdigos europeos por su no legalizacin,
mientras que el tratamiento que se le da en la Legislacin Iberoamericana es por su
atenuacin.
En la actualidad existe un elevado ndice de personas que se encuentran padeciendo
males incurables, y estn desahuciadas por la ciencia mdica, aquejadas por un
intolerable sufrimiento, solicitando en forma expresa y consciente que se les ponga fin
a sus vidas de un modo y forma determinados por ellas mismas.
Muchos tratadistas han contemplado que el derecho a la vida no se limita solamente al
estado biolgico de la existencia, sino al de vivir con ciertas condiciones mnimas, y es

9
CREUS, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I. Buenos Aires. 1997. Editorial
Astrea. 6 Edicin. p. 7.


6

por ello que en determinadas circunstancias, la persona puede decidir tener una muerte
digna, evitando la prolongacin artificial de la agona.
El Cdigo Penal Peruano prev al homicidio piadoso en el Art. 112, sancionndolo con
una pena privativa de la libertad de 3 aos.
Uno de los aspectos a tratar del homicidio piadoso es determinar si el consentimiento
de la vctima, justifica la impunidad del autor de este delito; en primer trmino, en este
ilcito el bien jurdico protegido es la vida humana, la cual es amparada por normas
constitucionales, entre ellas el artculo 2 de nuestra Constitucin vigente
10
, y en cuanto
al consentimiento es preciso tener en consideracin del prescrito por el artculo 20
inciso 10 del Cdigo Penal vigente
11
, en cuanto a la sancin de la responsabilidad penal
cuando media consentimiento vlido del ofendido acerca del bien jurdico, el cual slo
puede darse lesiones leves, siendo as, hasta que punto puede hablarse de la vida
humana como bien de libre disposicin y el derecho de la persona que por propia
determinacin puede disponer de ella como ocurre en el suicidio o ante la imposibilidad
material de hacerlo por s misma, por propia voluntad solicita la intervencin de otra
persona, lo que es el homicidio piadoso.
Por otro lado es importante tener presente, considerar otros aspectos que pueden
determinar la justificacin de la responsabilidad en la eutanasia, como es la prioridad del
alivio del sufrimiento de una persona aquejada de ste y condenada a morir por un mal
irreversible, frente al mantenimiento de la vida.
Lege ferenda postulamos que se modifique el artculo 112 del Cdigo Penal vigente, en el
sentido de que no sea punible el caso que haya sido realizado por un mdico
especialista que conoce del diagnstico del paciente y ha llevado a cabo la terminacin
de la vida con el mximo cuidado y esmero profesional posible, para ello el paciente ha
de ser mayor de edad, capaz y consciente en el momento de su peticin. Todas las
dems formas de poner fin a la vida del ser humano, aunque lo solicite ste, seguirn
siendo punibles. Estimamos con el maestro Sebastin Soler, que la regulacin del
Derecho Penal:

10
Constitucin Poltica del Per 1993, art. 2, inciso 1 a la vida, a su integridad moral, psquica y
fsica y a su libre desarrollo y bienestar (...).
11
Cdigo Penal Peruano Parte General, art. 20, inciso 10 Inimputabilidad.- El que acta con el
consentimiento vlido del titular de un bien jurdico de libre disposicin.


7

() No debe componerse ni sobre la base de preferencias personales, de
opiniones o de teoras pre jurdicas, metafsicas o cientfico-naturalistas, que lo
mismo da, sino que toda generalizacin debe apoyarse en inducciones vlidas sobre
preceptos vigentes
12

Si bien estamos de acuerdo con que la ley proteja a la vida humana en una forma
amplsima, eso quiere decir desde el momento de la concepcin hasta la muerte
natural, tambin es cierto que la posicin que suscribimos es que no comete delito
el mdico que ayuda a un enfermo a morir, cuando la enfermedad es incurable y
dolorosa, considerando que se debe descriminalizar la conducta del mdico que
practican el Homicidio Piadoso, siempre que como reiteramos el sufrimiento del
enfermo sea incurable e inaguantable y exista voluntad explcita de ste al morir; ste
mdico debe estar exonerado o exceptuado de toda penalidad.
3. La Eutanasia en la Legislacin Comparada
El 1 de abril de 2002, Holanda se convierte en el primer pas del mundo en legalizar
la eutanasia. La ley exime al mdico de procesos legales si respeta ciertos "criterios con
minuciosidad";

Blgica hizo lo propio en septiembre de 2002;

El 18 de diciembre de 2008, los diputados luxemburgueses se pronunciaron a favor
de legislar la eutanasia, en caso de situacin mdica "sin solucin", pero la prohbe para
los menores. La validacin del texto, al que se opone el Gran Duque Enrique, podra
llevar tiempo, ya que una ley que reduce los poderes del jefe del Estado no entr an en
vigor;

4. Pases que prohben la Eutanasia, pero autorizan una Ayuda a Morir
En Italia, la eutanasia est prohibida, pero la Constitucin reconoce el derecho de
rechazar cuidados mdicos;

En Francia, la Lye Leonetti del 22 de abril de 2005 instaur el derecho a "dejar
morir", sin permitir a los mdicos que practiquen la eutanasia;

12
SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino Tomo III. Actualizado por Manuel A.
Rayala Basombrio. Editorial TEA (Tipogrfica Editora Argentina). Buenos Aires 1992. 4
Edicin de 1987. 10 Reimpresin. p.6


8

En Suiza, un mdico puede administrar a un enfermo terminal que desee morir una
dosis mortal de un medicamento que tomar el propio enfermo;

En Gran Bretaa, la eutanasia est prohibida. Desde 2002, la justicia autoriza la
interrupcin de tratamientos mdicos en algunos casos;

En Alemania y Austria, la eutanasia pasiva, como el hecho de desconectar una
mquina, no es ilegal si el paciente da su consentimiento;

En Espaa, la eutanasia no est autorizada, pero la ley reconoce el derecho de los
enfermos a rechazar cuidados mdicos. El gobierno, tras estudiar legalizar el suicidio
asistido, anunci en enero que desestima legislar sobre esta cuestin durante la presente
legislatura;

En Portugal, la eutanasia y el suicidio asistido estn considerados por el cdigo penal
como homicidios. Segn el nuevo cdigo deontolgico de los mdicos, adoptado en
enero, "la utilizacin de medios extraordinarios para mantener la vida" pueden ser
interrumpidos en caso de muerte cerebral o a peticin del enfermo, pero en ningn
caso puede interrumpirse la hidratacin y la alimentacin administradas artificialmente;

En Noruega, un mdico puede decidir no tratar a un paciente terminal a peticin de
ste o, si el enfermo no puede comunicar, a peticin de sus familiares;

En Dinamarca, desde finales de 1992, se puede hacer un "testamento vital" que los
mdicos deben respetar;

En Suecia se autoriza la asistencia mdica al suicidio;

En Hungra y en la Repblica Checa, los enfermos terminales pueden rechazar sus
tratamientos;

En Eslovaquia, si bien "la eutanasia y el suicidio asistido son inaceptables", el
personal mdico puede "atenuar el dolor de los enfermos incurables y moribundos (...)
y respeta los deseos del paciente de acuerdo con la legislacin";

En Colombia, la Corte Suprema. Si bien la eutanasia es ilegal, el Cdigo Penal
contiene un artculo que establece una pena atenuada para el homicidio piadoso. La


9

Corte colombiana resolvi que el homicidio por piedad no es inconstitucional, siempre
que sea solicitado por un enfermo terminal y la muerte la produzca un mdico
13
.

5. Casos de personas a quienes se les ha aplicado la Eutanasia en otros pases
- Blgica: Un prisionero gravemente enfermo obtuvo el derecho de recibir la
eutanasia, siendo la primera vez que dicha prctica se aplica a un detenido desde su
legalizacin hace 10 aos en dicho pas. El hombre, del que no se ha hecho pblica su
identidad, padeca de una enfermedad terminal y haba sido condenado a una larga pena
de crcel. Segn Francis Van Mol, director general del Servicio de Salud Penitenciaria,
el preso haba pedido en reiteradas ocasiones que se le permitiera recurrir a la eutanasia,
a lo que finalmente se procedi. La eutanasia solo se puede practicar en el pas en caso
de peticiones reiteradas y siempre que diferentes mdicos acrediten que existe un
sufrimiento mental o fsico incurable
14
;

- Israel: Cuatro aos de dolencias y ocho cirugas llevaron a que Keren Shtalrid, de 33
aos, y su padre, Mordejai Shtalrid, mdico director del Instituto de Hematologa del
Hospital Kaplan, en la localidad de Rehovot -al sur de Tel Aviv-, en Israel, tomaran la
decisin de acudir a la eutanasia. Tras acordar el procedimiento, el doctor Shtalrid entr
en la noche a la habitacin de su hija, le aplic la inyeccin letal, falleciendo al instante,
cumpliendo con el deseo de su hija
15
;

- Japn: El 28 de marzo de 1995 la Corte del Distrito en Yakahoma encontr
culpable a un doctor de asesinar un paciente de cncer terminal que esperaba morir en
unos pocos das; sin embargo recibi una condena de dos aos de prisin, que se
suspendi. La Corte entonces enunci cuatro condiciones bajo las que se permitira la
eutanasia en Japn: a) El paciente sufre un dolor fsico inaguantable; b) la muerte es
inevitable e inminente; c) se han tomado todas las medidas posibles para eliminar el
dolor; d) El paciente ha expresado claramente su consentimiento.





13
http://es.wikipedia.org/wiki/Eutanasia.
14
Diario Per 21.PE, de fecha 13 de septiembre de 2012.
15
El tiempo.com



10

6. Conclusiones
Los principales argumentos esgrimidos en defensa de la modificatoria del homicidio
piadoso parten de una concepcin del Estado Constitucional de Derecho, el cual vela
por la integracin y respeto de los distintitos modelos de eticidad de cada individuo. En
este marco conceptual, el Derecho penal slo debe proteger determinadas conductas
que lesionen un deber de organizacin (no injerencia en la libertad del otro) o un deber
de institucin (deberes especficos otorgados por el Derecho). Es as que, en el caso del
homicidio piadoso, no existe arrogacin de la libertad del otro, y tampoco se puede
hablar de un deber institucional, ya que el estado actual deja la eticidad en la esfera
privada. Por el contrario, el comportamiento del sujeto activo se encuentra siempre en
la esfera de la organizacin del propio solicitante, quin dispone del primero para el
logro de su finalidad. Asimismo, continuando en el marco del Estado Constitucional de
Derecho, se debe tener siempre en cuenta que el homicidio piadoso representa una
divergencia de intereses que slo puede ser solucionada por la decisin del propio
individuo. De esta forma, el homicidio piadoso siempre devendr en un caso de estado
de necesidad, en el que se preferir un inters mayor (la evitacin de los intolerables
dolores) en menoscabado de un inters menor (el acortamiento de la vida). Finalmente,
debemos recordar, una vez ms, que todo anlisis debe partir de la concepcin actual
del Estado Constitucional de Derecho; el cual, desde nuestra concepcin, debe
encontrar la finalidad del Derecho Penal en la necesidad de erigirse como un dique de
derechos ante la fuerza abrumadora del poder punitivo estatal. Ello, combinado a todo
lo antes sealado, nos hace arribar a la conclusin de que hoy en da es necesaria y
urgente la existencia de un artculo que modifique el homicidio a peticin, toda vez que
la existencia de dicho delito representa una irracional e incoherente expresin del ius
puniendi (facultad sancionadora del Estado), contrario al Derecho Constitucional de
Derecho.
Si analizamos la situaciones de las personas que solicitan la prctica de la eutanasia,
encontramos personas deprimidas, sin ganas de seguir viviendo en las condiciones
actuales, donde el dolor es el pan de cada da, por otro lado familiares, que ven a sus
seres queridos manteniendo un vida vegetativa, conectados a respiradores artificiales,
que tan solo alarga sus sufrimientos innecesariamente. En cuanto a la postura de los
mdicos, en muchas ocasiones se oponen a la prctica de la eutanasia, bien por ir en
contra de sus convicciones o bien por miedo a las consecuencias legales.
Como opinin personal considero que todo individuo con todas sus facultades
mentales debe tener derecho a dirigir su vida hasta el final y a decidir en cualquier
momento lo que ms le conviene, por consiguiente el paciente debe ser el nico que


11

debe decidir sobre la interrupcin o prolongacin de su vida; pero para ello debe estar
correctamente informado sobre su estado de salud y de las posibles alternativas.
7. Referencias Bibliogrficas
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis, Manual de derecho penal. Parte especial, 4a. ed.,
San Marcos, Lima, SP Editores, 1998;
CREUS, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I. Buenos Aires. 1997.
Editorial Astrea. 6 Edicin.
DONNA, Edgardo Alberto. Derecho Penal. Parte Especial. Tomo I.
Buenos Aires 1999. Rubinzal - Culzoni Editores.
HURTADO POZO, Jos, Manual de Derecho Penal. Parte especial, Editorial Sesator,
Lima 1982, t. I.
SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino Tomo III. Actualizado por
Manuel A. Rayala Basombrio. Editorial TEA (Tipogrfica Editora Argentina).
Buenos Aires 1992. 4 Edicin de 1987. 10 Reimpresin.
Cdigo Penal Peruano Parte General;
Constitucin Poltica del Per 1993;
Diario Per 21.PE, de fecha 13 de septiembre de 2012;
SISTEMA DE ERUDITOS PRACTICOS LEGIS, Rgimen Penal Peruano
Cdigo Penal Peruano: jurisprudencia, doctrina, comentarios y concordancias,
edicin: 2009.