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2014

AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA
RESPONSABLE Y DEL COMPROMISO CLIMTICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS,
EMPRESARIALES Y PEDAGGICAS
CARRERA DE DERECHO
UNIVERSIDAD
PRIVADA JOSE
CARLOS
MARIATEGUI

DERECHO PENAL III

EL POSITIVISMO EN EL
DERECHO PENAL


DOCENTE : Dr. Ayar Felipe Chaparro Guerra

ALUMNOS : Rosa Isabel Cuayla Malcohaccha

CICLO : V SECCIN : A


MOQUEGUA-PER
2014

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DEDICATORIA








A Dios, porque comprendo que somos
una obra magistral surgida de su
majestuosidad.
A mis padres, maestros y profesores
quienes me permiten crecer como
persona.

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INDICE

DEDICATORIA ............................................................................................................. 1
INTRODUCCION .......................................................................................................... 3
EL POSITIVISMO EN EL DERECHO PENAL ............................................................... 4
I. NOCION GENERAL .............................................................................................. 4
II. CONCEPTO DE POSITIVISMO ............................................................................ 5
III. CONTEXTO DE SURGIMIENTO Y EVOLUCION .................................................. 6
IV. ESCUELA POSITIVISTA ....................................................................................... 8
V. LA FASE ANTROPOLGICA DE LA ESCUELA POSITIVA .................................. 9
VI. LA PELIGROSIDAD CRIMINAL COMO VRTICE DE LA JUSTICIA SEGN .........
LA ESCUELA POSITIVA ............................................................................................ 11
VII. ACTIVIDAD JUDICIAL A LA LUZ DE LA ESCUELA POSITIVA .......................... 13
VIII. LA DEFENSA SOCIAL CONTRA LA DELINCUENCIA ....................................... 14
IX. CONCEPTO DEL POSITIVISMO EN EL DERECHO PENAL .............................. 15
X. CARACTERISTICAS ........................................................................................... 15
XI. POSTULADOS .................................................................................................... 16
XII. PRINCIPALES RESPRESENTATES ................................................................... 19
XIII. DIFERENCIAS CON LA ESCUELA CLASICA .................................................... 20
XIV. PRESUPUESTOS DE LA ESCUELA POSITIVA ............................................... 21
XV. ESCUELA POSITIVA DE LA CIENCIA CRIMINAL O POSITIVISMO
CRIMINOLGICO ...................................................................................................... 23
XVI. FACTORES DE APARICIN DE ESCUELA POSITIVA DE LA CIENCIA
CRIMINAL O POSITIVISMO CRIMINOLGICO ......................................................... 25
XVII. CONCEPTO DE ESCUELA POSITIVISTA ........................................................ 25
XVIII. DENOMINACIN ............................................................................................. 26
XIX. JUICIO CRITICO ............................................................................................... 26
XX. LOMBROSO, CESARE EZEQUIEL .................................................................. 27
XXI. FERRI, ENRICO ............................................................................................... 33
XXII. GAROFALO, RAFAEL ...................................................................................... 36
CONCLUSIONES ....................................................................................................... 41
BIBLIOGRAFIA ........................................................................................................... 42


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INTRODUCCION

El presente trabajo tiene por objetivo resear los principales postulados
filosficos del positivismo, su concepto de ciencia (ciencia causalexplicativa,
normativa y aplicativa), su relacin con el Derecho y la llamada Escuela Clsica
del Derecho Penal, los contextos histricos y socio-polticos de surgimiento,
como asimismo exponer de modo sucinto y sinttico las contribuciones (en el
mbito penal y criminolgico) ms importantes de Csar Lombroso, Enrique Ferri
y Rafael Garfalo, exponentes ms conspicuos de la Escuela Positivista, en
permanente lucha y antagonismo ideolgico con aquella intentando, a su vez,
una crtica (positiva y negativa) de estos movimientos.

Todo ello servir para entender las concretas polticas criminales a que cada
escuela dio lugar, el modo de aplicarse (agencias y agentes) y los efectos que
tuvieron tanto en la sociedad en que surgieron como en la postmodernidad.

Es preciso sealar que las distintas ideas analizadas estn expresadas de modo
esquemtico, exigencia pedaggica fundamental que, al menos, pretender dar
orden a la exposicin, aunque se debe admitir que ello muchas veces puede
conducir a simplismos no expresados por el autor a quien se interpreta. Son los
riesgos de la claridad y de la ordenacin lineal de pensamientos. Bien dijo
Ortega y Gasset que lo real rebasa siempre el concepto que intenta contenerlo y
los romanos advertan de lo peligroso de las definiciones (omnia definitio
periculosa est).









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EL POSITIVISMO EN EL DERECHO PENAL


I. NOCION GENERAL
El positivismo puede definirse como la corriente filosfica que postula el
progreso indefinido de la humanidad a travs de los avances de la
ciencia (la que se transforma casi en una religin) y del mtodo
emprico, nico vlido y legtimo para conocer.
Necesaria consecuencia de este pensamiento es el rechazo de toda
especulacin metafsica, ya que hay que atenerse a lo positivamente
dado, a lo que surja de la experiencia, de los hechos. Fuera de ella slo
cabe esperar superchera y prdidas de tiempo que impiden el progreso
del hombre.
Dice Nicols Abbagnano que con el positivismo, la ciencia se exalta, se
considera como nica manifestacin legtima de lo infinito y, por ello, se
llena de significacin religiosa, pretendiendo suplantar a las religiones
tradicionales.
Este pensamiento se evidencia de modo formal con Isidoro Augusto
Mara Francisco Comte (1798-1857), considerado el padre de la
Sociologa, quien subraya la necesidad de la proliferacin del espritu
positivo. En efecto, este pensador sostiene que la humanidad avanza
por tres estadios, a saber, el teolgico (o ficticio) el metafsico (o
abstracto) y el positivo (o cientfico).
En la etapa teolgica el hombre da a los problemas una respuesta
sobrenatural, divina, sin fundamentos. Este estadio es provisorio y
preparatorio. Dentro de esta etapa distingue tres sub-etapas: el
fetichismo (concesin de carcter divino a cosas o animales), el
politesmo (creencia en varios dioses) y el monotesmo (creencia en un
solo Dios). Todo ello implica un avance, pero no suficiente. Y es as
como surge otro estadio, el metafsico, donde si bien no existe
conocimiento verdadero sino la imaginacin, el hombre trata de
encontrar respuestas ya no en lo sobrenatural sino en las cosas mismas.
Se buscan nociones absolutas y abstractas del origen y destino del
universo. Pero, en verdad, el salto cualitativo sucede con la tercera
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etapa: la etapa positiva donde hay que atenerse a lo dado por la
experiencia, captado cientficamente por el mtodo inductivo. Sintetiza
Julin Maras diciendo que el estado positivo o real es el definitivo. En
l la imaginacin queda subordinada a la observacin. La mente
humana se atiene a las cosas. El positivismo busca solo hechos y sus
leyes. No causas ni principios de las esencias o sustancias. Todo esto
es inaccesible. El positivismo se atiene a lo positivo, a lo que est puesto
o dado: es la filosofa del dato.
Conviene por su parte advertir que la ley de los tres estados no es
precisamente una comprobacin histrica, sino una anticipacin terica.
Comte ve en la ciencia la salvacin de la humanidad, nico instrumento
capaz de lograr el progreso indefinido a travs de la captacin neutral de
lo emprico, lo que lograra la objetividad. Su influencia ha sido enorme y
llega, aunque muy cuestionada, hasta nuestros das.

II. CONCEPTO DE POSITIVISMO
As las cosas ciencia para el positivismo implica la necesidad de un
objeto de la realidad al que se le aplica el mtodo experimental y del que
se deducen leyes o principios de validez y aplicacin universal. De all
que cuando no se contara con alguno de estos elementos no existe
ciencia.
El mtodo experimental, propio de las ciencias naturales, se utiliz en
las denominadas ciencias sociales. Por eso se concibi, en un primer
momento, a la Sociologa como Fsica Social.
Esta filosofa positivista, que no slo era sostenida por Augusto Comte
(en Francia) sino tambin John Stuart Mill (1806-1873) en Inglaterra,
como por Ernest Laas (1837-1885) y Fiedrich Jodl (1848-1914) en
Alemania, por nombrar algunos pensadores, mantiene la idea de que el
comportamiento humano puede ser estudiado por tres clases de ciencia,
a saber, las causal explicativas, las normativas y las aplicativas.
Las ciencias causal explicativas de la conducta humana son las que se
ocupan del origen y desarrollo del comportamiento. Por ejemplo la
Sociologa y la Psicologa. La ciencias normativas se preocupan de los
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comportamientos que han sido plasmados en normas o reglas de
conducta. No va ms all de lo meramente normolgico. Por ejemplo la
Moral y el Derecho. Por ltimo, las ciencias aplicativas no explican las
causas de los fenmenos ni analizan lo normado sino dan respuestas
prcticas a los problemas que se plantean. Ejemplos de estas ciencias lo
constituiran la Economa y la Administracin empresarial.
Esta clasificacin de las ciencias, trasladada al campo del
comportamiento humano delictual, conlleva la necesaria conclusin de
que las ciencias causal-explicativas del delito se encargaran de explicar
el fenmeno delictivo en su origen y desarrollo, las ciencias normativas
asignaran a determinadas conductas una sancin y las aplicativas
analizaran el contexto y las circunstancias donde el delito se produce.
Y teniendo en cuenta estos criterios es como la Criminologa es
considerada ciencia causal explicativa del delito, el Derecho Penal y
Procesal Penal ciencia normativa y la Criminalstica ciencia aplicativa.
Sobre esta base es fcil entender entonces el primer concepto de
Criminologa como la ciencia causal-explicativa del delito. Vale decir que
surge el paradigma etiolgico, y la Criminologa como una simple
etiologa delictual.
Este es el concepto que manejar el positivismo en Criminologa y que
es necesario tener siempre presente para comprender sus postulados.

III. CONTEXTO DE SURGIMIENTO Y EVOLUCION
Es menester sealar que el positivismo se gesta en un contexto de
liberalismo poltico-econmico, propio del siglo XIX, donde son
bienvenidas las ideas de progreso, de bienestar, de goce de derechos y
libertades del hombre. La idea de ciencia aportada por el positivismo
sirvi de esperanza para el modelo liberal.
De vital trascendencia para afirmar estas ideas fue (sin imaginarlo)
Charles Darwin (1809-1882) quien en su obra principal, El origen de las
especies, publicada por primera vez en el ao 1859, provoca un
verdadero cambio de paradigma cientfico. En efecto, Darwin sostiene
que el hombre no es creacin de Dios, producto de su omnipotencia y
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amor, sino de una evolucin biolgica, que se encarga de detallar
cuidadosamente. Sostiene la existencia de leyes biolgicas que hacen
que slo las especies ms adaptables pudiesen sobrevivir.
Esta idea la retomar Herbert Spencer (1820-1903) quien partiendo de
la base de que la sociedad es comparable a un organismo vivo
(organicismo social) sostiene que slo el exitoso, el poderoso, el
inteligente tendrn derecho a la sobrevivencia. Este darwinismo social
ser ampliamente receptado, no slo en mbitos cientficos (por ejemplo
los socilogos norteamericanos William G. Summer 1840-1910- y
Lester F. Ward 1840-1913-), sino tambin en los discursos
pseudocientficos y racistas. As, por ejemplo, Joseph Arthur, conde de
Gobineau (1816-1882) escribir en 1855 Ensayo sobre la desigualdad
de las razas humanas exaltando el predominio de los arios. Luego su
yerno, Houston Stewart Chamberlain (1855-1927) seguir sus pasos con
Fundamentos del siglo XIX. Todo ello se populizar en la poca (baste
recordar a Galton, Ploetz, Lorenz, etc), inspirando cientficamente las
ideas del autor de Mein Kampf (Mi lucha), Adolfo Hitler (1889-1945) y
la matanza de 6.000.000 de judos. Y lo que quizs es alarmante es que
contribuirn a sostener en el inconsciente colectivo ideas que se
canalizarn en prejuicios, estereotipos y estigmas.
El origen de la Escuela Positiva de la ciencia criminal o Escuela Positiva
arranca en el siglo XIX en la obra El Hombre Delincuente de Ezequiel
Cesar Lombroso, como reaccin hacia la Escuela Clsica (la
denominacin de "clsica" lo puso Enrico Ferri en forma peyorativa para
referirse a "lo viejo", a "lo caduco", "lo antiguo").
En esta obra Lombroso formula la tesis del delincuente nato, naciendo
as la Antropologa criminal. El IUS PUNIENDI pertenece al Estado a
ttulo de defensa social. Los positivistas parten de la concepcin
determinista del hombre. Rechazaban el libre albedro y la
responsabilidad moral. El hombre es responsable por el solo hecho de
vivir en sociedad (responsabilidad social o legal). El fundamento de la
pena no se halla en la culpabilidad, sino en la temibilidad o peligrosidad.
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El delito no interesa por s mismo, sino como sntoma de la peligrosidad
del delincuente (Concepcin sintomtica). El medio social determina la
comisin de delito, por lo tanto, el delincuente no es responsable de sus
actos, el responsable para que un hombre cometa de lito es el medio
social. Por eso tampoco acepta los tipos de delincuentes.
Utiliza el MTODO. Inductivo-experimental, que lo caracteriza. La
Escuela Positiva, aplica el mtodo inductivo-experimental al estudio del
delito y del delincuente. Uno de sus representantes como Enrico Ferri
hace uso de este mtodo inductivoexperimental en el estudio del delito
y del delincuente y dio un impulso a la Sociologa criminal. Otro de sus
representantes como Rafael Garofalo dedujo las consecuencias de las
nuevas ideas para el Derecho penal.

IV. ESCUELA POSITIVISTA

La Escuela Positivista (o Positiva) del Derecho Penal es una reaccin a
la Escuela Clsica y, sobretodo, a sus excesos formalistas, como el
abuso de la dogmtica, el olvido del hombre delincuente y l a creencia de
haber agotado la problemtica jurdico penal.

Entre los principales representantes encontramos a Csar Lombroso
(1836-1909), Rafael Garfalo (1851-1934) y Enrique Ferri (1856-1929).
Estos fueron los tres evangelistas de la nueva Scuola, a quienes se
sumaron autores como Eugenio Florin (1869-1945), F. Grispigni (1884-
1955), F. Publia, A. De Marisco en Italia, P. Garca Dorado y Montero
(1861-1919), C.B. De Quirs y Prez (1873-1959) y Luis Jimnez de
Asa (1889.1970) en la fase inicial de su produccin cientfica, en
Espaa; J.P. Ramos (1878-1959), Jos Ingenieros (1877-1925), O.
Gonzlez Roura, E. Gmez, en la Argentina, etc.
Reemplazo del derecho natural y sus apriorismos por el saber
obtenido empricamente.
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A diferencia de la Escuela Clsica que pona todas sus esperanzas
en la razn, los positivistas entronizaban la experiencia como nico
modo de conocer. De ah que no hayan aceptado el derecho natural
y sus apriorismos, sino slo lo proveniente del saber emprico.
Esto conllev a que en lugar de estudiar el delito, se concentren en
el delincuente, cambiando de lo abstracto a lo concreto.
Mtodo inductivo.
Como consecuencia de lo anterior no podan partir de la
existencia de apriorismos para construir una teora, sino de los
resultados del mtodo inductivo. Afirmaban de que no existe un
decreto divino que dictamine lo que es verdadero y lo que es
falso; que ello se encuentra en la realidad social, y que a ella hay
que analizar a los fines de formular leyes, comprenderla y en
cierto modo preverla.

V. LA FASE ANTROPOLGICA DE LA ESCUELA POSITIVA

A raz del desenvolvimiento tenido en la humanidad con motivo de la
Escuela Clsica, se ha establecido que las corrientes que sostuvieron
las teoras nacidas en esta escuela dieron cauce a que se programaran
con posterioridad nuevas ideas en torno a la aplicacin de la justicia,
presupuestadas en varios niveles y que al pretender llevar adelante las
actividades que sin discusin tuvieron que llegar a determinar la
necesidad de incrementar actividades distintas a las tradicionales y que
formalizan necesariamente el advenimiento de la Criminologa.
Estos factores que se originan en una gama mltiple de conceptos en
torno al delito, al delincuente y a la pena, traen como corolario al
incesante necesidad de estudiar el presupuesto penal en torno a las
ciencias de la Criminolgica, advertencia la anterior que establece como
antecedente criminolgico, debe establecerse como fundo sus
principales conceptos la Escuela Positiva.
Las ideas de la Escuela Clsica, determinadas en capitulo anterior,
establecen cierta conceptuacin que determina la persecucin al
delincuente por parte del Estado en condiciones tales de objetividad que
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precisamente con base en la actividad delictiva podamos encontrar el
firme reflejo de una persecucin al sujeto delincuente en relacin directa
al delito cometido, considerando desde diversos conceptos;
precisamente cuando la evolucin clasista determinada con la obra de
Francisco Carrara, se lleva a delante surgen las nuevas ideas que
podemos decir que originan en el derecho penal un vuelco fenomenal,
determinando la presencia de una etapa cambiante a grado extremo al
determinar la posibilidad del estudio subjetivo del crimen, subjetividad
que lgicamente subsiste en la persona del sujeto responsable del
crimen, por lo que se precisa realmente de una nueva fase en la
actividad de l contra el crimen y resulta ser una nueva fase de carcter
antropolgico.
Al efecto encontramos determinados el primer paso que resulta el
trascendental, a Cesar Lombroso, medico de las crceles en Turn-Italia,
que determina pretendiendo crear nuevas ideas que debe enfocarse el
problema penal a travs del estudio al sujeto delincuente, y as hace
nacer la obra en 1876 titulada El hombre delincuente iniciado en forma
escasa y luego programado en forma abundante.
Con base a estos criterios determina Lombroso la absoluta necesidad
del estudio al hombre delincuente, que las medidas que deban aplicarse,
necesariamente deben conjugarse partiendo precisamente de ese
estudio. Por ende la determinacin de ver al delincuente y no al delito
para poder estar en posibilidad de un eficaz combate a la delincuencia,
encontramos en Lombroso la necesidad de ver que las ideas de
represin delictiva tienen una etapa cambiante que debe ser
considerada como etapa necesaria y consiguientemente como la
determinacin ms eficaz a seguir para investigar fundamentalmente el
grado de peligrosidad del sujeto y crear la posibilidad de que con vista a
esta condicin se determine una mayor actividad eficaz del Estado sobre
la delincuencia.
As se determina como viendo al hombre delincuente, determina el
Estado necesariamente una fase antropolgica en la persecucin al
crimen.

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VI. LA PELIGROSIDAD CRIMINAL COMO VRTICE DE LA JUSTICIA
SEGN LA ESCUELA POSITIVA

La programacin de las diversas ideas en torno a los anlisis sobre la
conducta del sujeto delincuente, nos trae a la vista la posibilidad de
encontrar como el punto de partida de la investigacin criminal, y el que
el objeto que se persigue no es sino a travs del pormenorizado estudio
del sujeto y determinando con ello que ese estudio del sujeto tiene
bases suficientes para determinar que su grado de peligrosidad debe
tener relacin directa con el nivel de persecucin que el Estado se
proponga, por ende en estas condiciones el estudio al sujeto delincuente
a travs de la Escuela Positiva lleva fundadamente a establecer la idea
de investigar el porqu de la actividad del sujeto delincuente y como
consecuencia su ndice de peligrosidad.
Ese factor puede nacer merced a un nmero no presupuestado en forma
deliberada de condiciones que en un momento pueden existir en el
sujeto y que lo hayan orillado al crimen; otros factores determinan en
consecuencia que el sujeto lleva adelante su crimen por motivaciones
diversas y que la actividad del Estado en tono represivo debe estar
orientada sobre la posibilidad del encuentro con el grave problema del
delincuente, contemplado sobre otros datos que merced a la actividad
estatal persecutoria deben desaparecer.
Considerando lo anterior establecemos como la fase antropolgica del
crimen que contempla la Escuela Positiva est basada en un principio en
que subsiste en el criminal un grado de peligrosidad ocasionando por los
mviles que orillan al crimen, por ende toda la actividad del Estado en
contra del delincuente deben tener esa fase antropolgica, desde la
conceptuacin del crimen hasta las medidas a determinar en contra del
sujeto delincuente.
Del maestro Ral Carranc, tomamos un esquema de las direcciones
fundamentales de la escuela positiva determinndolas de la siguiente
forma:
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El verdadero vrtice de la justicia penal es el delincuente, autor de
la infraccin, pues esta no es otra cosa que un sntoma revelador
de su estado peligroso.
La sancin penal, para que derive del principio de la defensa
social, debe estar proporcionada y ajusta al estado peligroso y
no a la gravedad objetiva de la infraccin.
Todo infractor, responsable moralmente o no, tiene
responsabilidad legal si cae bajo el campo de la ley penal.
La pena tiene una eficacia muy restringida; importa mas la
prevencin que la represin de los delitos, y, por tanto, las
medidas de seguridad importan mas que las penas mismas.
El juez tiene facultad para establecer la sancin en forma
indeterminada.
El rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin de los
infractores readaptables a la vida social y la segregacin de los
incorregibles; por tanto el rgimen celular absoluto y las penas
cortas de privacin de libertad son contraproducentes; la pena es,
pues, defensa y reeducacin.
As encontramos como partiendo de estas bases slidas, la Escuela
Positiva tiende a determinar una actitud defensista en el mbito social, al
considerar al sujeto peligroso hace que la actividad estatal adopte
condiciones diversas para establecer el camino a seguir en contra del
sujeto y tendiente desde luego a su rehabilitacin, con vista a que deja
de subsistir el estado peligroso que represento el sujeto en el momento
del crimen, para lo cual al actividad del Estado debe tener una autentica
orientacin sobre condiciones especficamente determinadas a cada
sujeto y que corresponde en conceptuaciones bastantes diversificadas,
que van desde las primeras investigaciones del crimen hasta el
cumplimiento de las penas impuestas, llevando de por medio uno de los
factores ms importantes, el de la educacin judicial que va a determinar
a final de cuentas, cual es y cmo ha de cumplirse la sancin impuesta
al sujeto delincuente.

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VII. ACTIVIDAD JUDICIAL A LA LUZ DE LA ESCUELA POSITIVA

Indudablemente que un punto que resulta ser el ms importante en la
condicin positivista en la actividad judicial, puesto que precisamente
dependiendo del juez estamos encontrando la fundada actuacin en
torno a estas corrientes doctrinarias que vienen a motivar la eficacia del
sistema creado a travs de estos conceptos.
Teniendo en cuanta que en la Escuela Clsica la condicin que se le da
al juez estableciendo la necesidad de no darle incremento suficiente
partiendo de la base de que en tal virtud la sociedad correra de grave
riesgo de estar a expensas de una persona, condicin necesariamente
distinta a la que campea la Escuela Positivista, ya que la fundamental
tesis de que el juez tiene facultades decisorias bastantes, hacen nacer
ciertos conceptos en torno a su actuacin. La desconfianza al juez
nacida bsicamente, se transforma totalmente con el advenimiento de la
tesis positivistas dndole el arbitrio judicial suficiente para determinar la
sancin a imponer, basada preferentemente en el anlisis sobre su
grado de peligrosidad, lo que viene a dar como resultado el concepto de
que fundamental medida subsista a travs de la conducta del juez,
consiguientemente las ideas sobre los nuevos mtodos para juzgar al
sujeto tienen una etapa positiva.
Sin embargo las ideas sobre la actuacin judicial, a pesar de la gran
importancia que revisen desde el desenvolvimiento positivista hasta
nuestros das, no generan del todos la actividad en torno a la
delincuencia en el sentir de estas corrientes doctrinarias, puesto que si
bien es importante la actividad del juez, no solo de el depende el
desenvolvimiento total de las corrientes positivas.
Conocidos estos factores tendremos que analizar que subsisten otros de
carcter importante fundamentalmente el de la consideracin sobre
llamada pena de fin, que no es sino la aplicacin de mtodos eficaces al
sujeto delincuente para lograr su reeducacin determinando en
consecuencias el establecimiento de los regmenes penitenciarios, sobre
los cuales existe una gama mltiple de conceptos en torno a su eficacia,
circunstancias las anteriores que determina como tutela penal ha ido
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paulatinamente adentrndose en la conciencia de los hombre para
hacernos pensar que la grave problemtica del crimen siempre tiene un
algo ms a estudiar que debe compenetrar sobre existencia de los
factores que dan cauce a la criminalidad cada da en aumento.
Este prepuesto determina que las condiciones establecidas en el
derecho penal van teniendo, como lo han tenido, un sistema cambiante
que llega necesariamente al establecimiento de los cauces sobre los
cuales se estudia la criminologa y conceptan necesariamente que
estamos escapando a los principales conceptos del derecho penal para
adentrarnos en una etapa humanstica fortalecida a los cauces de la
nueva ciencia criminolgica, que no son sino el resultado del
establecimiento de las corrientes que propician la necesidad del estudio
al sujeto criminal en forma cada vez ms pormenorizada.

VIII. LA DEFENSA SOCIAL CONTRA LA DELINCUENCIA

De lo anterior encontramos como en general la actividad estatal viene a
formar parte de una actividad conocida a travs de la defensa social,
esta escuela defensista no determina sino el Estado en su actitud
justificativa determina que acta no en defensa de una clase determina
sino de la sociedad en si establecimiento como ante el acoso de la
delincuencia debe actuar tratando de hacer que la grave problemtica
del crimen pueda causar cada vez menos daos a la sociedad a la
sociedad, hace la persecucin al sujeto desde que comete su delito
hasta tratar de reincorporarlo a la sociedad como elemento til de la
misma, no refleja sino una actitud defensista por parte del Estado, pero
esta actitud no puede ser contemplada con total eficacia si nosotros no
entendemos que debe estar contemplada con total eficacia si nosotros
no entendemos que debe estar presupuesta bajo ideas que establezcan
que los mviles conceptuales por los cuales Estado acta, deben ser
vistos y determinados bajo planos y conceptos tan especficamente
establecidos que cada uno de ellos puede ser llevado a la prctica sin
riesgo de que aplicacin pueda dejar de beneficiar en algn momento.

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IX. CONCEPTO DEL POSITIVISMO EN EL DERECHO PENAL

La escuela positiva nace en el siglo XIX. Su creador fue Ezequiel
Cesare Lombroso como una reaccin contra la Escuela Clsica.
Cuerpo orgnico de concepciones que estudian al delincuente, al delito y
su sancin, primero en su gnesis natural, y despus en sus efectos
jurdicos, para adaptar jurdicamente a las varias causas que lo
producen los diversos remedios, que por consiguientes sern eficaces.
(Ferri)
La escuela criminal positiva no consiste nicamente, en el estudio
antropolgico del criminal, pues constituye una renovacin completa, un
cambio radical de mtodo cientfico en el estudio de la patologa social
criminal, y de los que hay de ms eficaz entre los remedios sociales y
jurdicos que nos ofrece.
La ciencia de los delitos y de las penas era una exposicin doctrinal de
silogismos, dados a luz por la fuerza exclusiva de la fantasa lgica;
nuestra escuela ha hecho de ello una ciencia de observacin positiva,
que, fundndose en la antropologa, la psicologa y la estadstica
criminal, y as de como el derecho penal y los estudios penitenciarios,
llega a ser la ciencia sinttica que yo mismo la llamo sociologa criminal,
y as esta ciencia, aplicando el mtodo positivo al estudio del delito, del
delincuente y del medio, no hace otra cosa que llevar a la ciencia
criminal clsica el soplo vivificador de las ultimas e irrefragables
conquistas hechas por la ciencia del hombre y de la sociedad, renovada
por las doctrinas evolucionistas(Ferri)
El principal medio de difusin de esta escuela fue la revista Archivi di
psichiatria, scienze penali e antropologia criminale.

X. CARACTERISTICAS
La Escuela Positiva se caracteriza por su mtodo cientfico.
El delito es un hecho de la naturaleza y debe estudiarse como un
ente real, actual y existente.
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Su determinismo, es totalmente determinista esta escuela.
Sustituye la responsabilidad moral por la responsabilidad social,
puesto que el hombre vive en sociedad y ser responsablemente
social mientras viva en sociedad.
El hecho de que si no hay responsabilidad moral, no quiere decir
que se pueden quedar excluido del derecho.
El concepto de Pena se sustituye por el de sancin.
La sancin va de acuerdo a la peligrosidad del criminal.
Estas deben durar mientras dure la peligrosidad del delincuente, y
por eso son de duracin indeterminada.
La ley penal no restablece el orden jurdico, sino que tiene por
misin la de combatir la criminalidad considerada como fenmeno
social.
El derecho a imponer sanciones pertenece al Estado a ttulo de
defensa social.
Ms importante que las penas son los substitutivos penales.
Se acepta "tipos" criminales.
La legislacin penal debe estar basada en los estudios
antropolgicos y sociolgicos.
El mtodo es inductivo - experimental.
XI. POSTULADOS
El Derecho. Para la escuela positiva, el Derecho es un producto
social lo mismo que otras manifestaciones de la vida humana
asociada. Esta concepcin, adecuada al mtodo empleado, no
permite dar al Derecho un contenido distinto del que resulta de las
fuentes legislativas, y hace innecesaria la investigacin de su
origen primero.
El Derecho Penal. Es tambin un producto social, obra de los
hombres. La ley penal tiene su origen en la necesidad evidente de
la vida asociada, y representa el poder soberano que el Estado
ejercita, como derecho y deber impuesto por aquella necesidad.
La razn de la justicia penal es la defensa social, entendida como
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defensa del Estado en su ordenamiento jurdico-positivo, esto es:
la defensa de las condiciones fundamentales para la vida de l os
ciudadanos ordenados y constituidos en comunidad.
El delito. De lo que se acaba de apuntar, resulta que, para la
escuela positiva, el delito es tanto un fenmeno jurdico como un
ente fctico. Debe contemplarse en ambos aspectos, pues uno y
otro, si no se integran, resultan insuficientes.
La sancin. Tiene por fin asegurar la defensa social, y ha de
cumplir una funcin preventiva. No debe ser slo proporcionada a
la gravedad del delito, como propugnaban los clsicos, sino que
ha de adaptarse tambin, y en primer trmino, a la peligrosidad
del delincuente, empleando incluso la segregacin por tiempo
indeterminado, esto es: hasta que el reo aparezca readaptado a
la vida libre. De la misma manera aade FERRI que el
enfermo entra en el hospital, no por un tiempo fijado de
antemano, lo que sera absurdo, sino hasta que se readapte a la
vida ordinaria.
El mtodo. La escuela positiva aplica a la investigacin de la
criminalidad el mtodo inductivo-experimental. Como ya hemos
dicho, se emplea en nuestro campo primero por LOMBROSO y
despus por FERRI. Lo que justifica su aplicacin a la Ciencia
penal, segn FERRI, es la idea de que todas las ciencias tienen
una misma naturaleza y un idntico objeto: el estudio de la
naturaleza y el descubrimiento de sus leyes, para beneficio de la
humanidad.
Ius puniendi. El derecho a imponer sanciones pertenece al
Estado a ttulo de defensa social.
Mtodo. El mtodo es inductivo experimental. La escuela
Positiva se caracteriza por su mtodo cientfico.
Delito. El delito es un hecho de la naturaleza y debe estudiarse
como un ente real, actual y existente.
Delincuente. El delincuente es aquella persona que comete
delitos por influencias del medio en que vive. Busca la
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DERECHO PENAL III 18

readaptacin del delincuente. Y para estos establece los
Sustitutivos Penales.
Determinismo. La voluntad del hombre no juega ningn papel en
sus actos. El hombre no tiene libre albedro. El ser humano est
determinado a cometer delitos.
La responsabilidad penal. Sustituye la responsabilidad moral
por la responsabilidad social, puesto que el hombre vive en
sociedad y ser responsablemente social mientras viva en
sociedad. El hecho de que si no hay responsabilidad moral, no
quiere decir que se pueden quedar excluido del derecho.
La Pena. El concepto de Pena se sustituye por el de sancin. La
sancin va de acuerdo a la peligrosidad del criminal. Las
sanciones deben durar mientras dure la peligrosidad del
delincuente, y por eso son de duracin indeterminada.
Proporcionalidad de la pena. Busca la proporcionalidad de la
pena, no se debe castigar conforme a lo que dicen los Cdigos,
sino que tiene que haber Sustitutivos Penales. P.ej., menor que
comete asesinato no se lo puede sancionar con 30 aos de
reclusin (CP, 252) antes debe estudiar sus antecedentes, las
causa porque cometi tal acto, las atenuantes, etc., Antes se
debe buscar su readaptacin.
Substitutivos penales. Ms importante que las penas son los
substitutivos penales.
Tipos de delincuentes. Acepta "tipos" criminales.
Legislacin penal. La legislacin penal debe estar basada en los
estudios antropolgicos y sociolgicos.
La ley penal. La ley penal no restablece el orden jurdico, sino
que tiene por misin la de combatir la criminalidad considerada
como fenmeno social.
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DERECHO PENAL III 19


XII. PRINCIPALES RESPRESENTATES
La creacin de la escuela positiva se debe a CSAR LOMBROSO. La
desarrollan RAFAEL GAROFALO y ENRIQUE FERRI. El pensamiento
de estos tres autores conforma los postulados fundamentales de la
escuela.
La aportacin de CSAR LOMBROSO
Las aportaciones ms. destacadas de CSAR LOMBROSO a la
gnesis de la escuela positiva son la aplicacin del mtodo inductivo
experimental al estudio de la delincuencia y su concepcin del
criminal nato. Aparte de ellas, la verdadera significacin de
LOMBROSO est en la historia de la Criminologa, disciplina de la
que puede considerarse fundador.
La aportacin de RAFAEL GARFALO
Entre los discpulos que la creciente fama de C. LOMBROSO agrupa
en torno a su ctedra, figura RAFAEL GAROFALO quien aporta a la
escuela su profundo conocimiento del Derecho, que sirve para
plasmar en frmulas jurdicas, asequibles a tericos y prcticos, las
nuevas ideas. Este conocimiento jurdico faltaba, en el perodo de
iniciacin de la tendencia positiva, no slo a LOMBROSO sino
tambin a FERRI que, aunque ms tarde realizara una grandiosa
elaboracin jurdica, era entonces mero filsofo del Derecho.
La aportacin de ENRIQUE FERRI
Otro de los discpulos de la ctedra de LOMBROSO es ENRIQUE
FERRI, llegado a ella en el mismo ao que GAROFALO. Ha sido,
como dice GRISPIGNI, el sistematizador, animador, defensor,
divulgador y realizador de la escuela. La primera aportacin que
hace al patrimonio ideolgico del positivismo criminolgico es su
conocida tesis sobre la negacin del libre albedro. La expone en su
libro La teora de la imputabilidad y la negacin del libre albedro,
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DERECHO PENAL III 20

enfrentndose as a los clsicos en uno de sus ms firmes
postulados. Su significacin fue tanta que el propio F. CARRARA la
refut personalmente en una Apostilla, aadida a la recensin que
de la obra hizo LOMBROSO en el Archivio Giuridico.

XIII. DIFERENCIAS CON LA ESCUELA CLASICA

Para la escuela positiva la pena debe ser til. La escuela clsica no
habla de utilidad.
La escuela positiva busca la readaptacin del criminal, La escuela
clsica solo ve el delito, y sanciona, no ven al delincuente.
La escuela positiva busca e investiga las causas del delito. La
escuela clsica no busca las causas del delito, ya que el delincuente
acta en base a su libre albedro.
La escuela positiva algunas veces no sanciona al delincuente, solo
le aplica medidas de seguridad; la escuela clsica siempre sanciona
al delincuente ya que no ve las causas que llevaron al delincuente a
cometer actos delictivos.


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DERECHO PENAL III 21

XIV. PRESUPUESTOS DE LA ESCUELA POSITIVA

Francis Joseph GALL con Las Funciones Del Cerebro (Les Fonctions Du
Cerveau, 1882) funda la frenologa que es el estudio de la mente y el
carcter, por la forma del crneo. Indica que: las causas de la
criminalidad estn en laforma del crneo. Dice que el subdesarrollo
intelectual es causa de delito.
Los crneos de los criminales tenan particularidades, y estas fueron
halladas por el neurlogo y patlogo BROCA. El medico de prisin
escocs THOMSOM en 1870 public en el Journal Of Mental Science el
resultado de sus observaciones sobre ms de 5 mil presos.
La tesis de la locura moral (SCHWACHSINN) fue publicada por
PRICHARD en 1835. NICHOLSON entre 1873 y 1875 publico sus
trabajos sobre la vida psquica del criminal y su tendencia a la locura,
imbecilidad y ausencia de sensibilidad.
Otros que proporcionaron fundamento para la doctrina de LOMBROSO
fueron obras de P. J. CABANIS, Ph. PINEL, ESQUIROL, GRIESINGER,
J. J. MOREAU de TOUR MOREL.

1.- La Fisiognoma
Versa sobre la apariencia externa del individuo. Estable que los
rasgos congnitos podan significar criminalidad. Esta teora hace
que se juzgue con ms severidad. En Italia ya corra el siguiente
dicho: Te veo, te miro, y te voy a juzgar. En La Biblia se hace
referencia que los feos son los que mas cometen delitos.
Juan Bautista de la Porta, en De humana physiognomia, (De la
fisonoma humana, 1586) describe la "phisiognoma," esto es, el
descubrimiento del carcter y personalidad de una persona
estudiando su apariencia exterior del crneo. Muestra la similitud
entre la cara de un toro y de un humano, y acompaando por
comparaciones textuales sacan a relucir el temperamento de
ambos. La fisiognoma emprica se anticipa a la Antropologa
criminal de Cesare Lombroso
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DERECHO PENAL III 22


Ms tarde Juan Caspar Lavater define a la fisiognoma como la
ciencia que descubre el carcter a travs de los rasgos.
En Ensayo sobre la Fisonoma para promover el amor hacia la
Humanidad (Essai sur la physiognomonie destin faire
connotre l'homme et le faire aimer, 1775) establece que
aspectos fisiognmicos y frenolgicos podran ser causa
congnita del crimen.
Lambert Adolphe Jacques Quetelet y Andre-Michael Guerry, son
precursores del Positivismo Sociolgico y del Mtodo Estadstico.
Ambos pertenecen a la escuela cartogrfica, llamada tambin
fsica social, o escuela moral. Esta escuela es la avanzada del
positivismo. Por eso se puede decir que es un presupuesto de la
escuela positiva. Para la Escuela Cartogrfica, el delito es un
fenmeno social regular y constante, regido por leyes naturales.
No es un acontecimiento individual. No interesa averiguar las
causas del delito, sino observar su frecuencia.
El delito es un fenmeno normal, inevitable, constante, regular y
necesario. El nico mtodo adecuado para la investigacin del
crimen como fenmeno social y magnitud es el Mtodo
Estadstico.

2.- Franz J oseph Gall y La Frenologa
Francis Joseph GALL con Las Funciones Del Cerebro (Les
Fonctions Du Cerveau, 1882) funda la frenologa en 1839 aunque
con el nombre de Craneologa que es el estudio de la mente y el
carcter, por la forma del crneo.
Indica que:
Las causas de la criminalidad estn en la forma del crneo.
El Dr. Gall visit las crceles donde evidentemente los
condenados a muerte tenan deformaciones craneanas.
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DERECHO PENAL III 23

Dibuja un mapa cerebral donde establece 38 zonas. En
alguna de estas zonas esta la causa de la criminalidad.
Dice que en la ZONA 7 esta la causa de la criminalidad.
Establece tipos y subtipos de crneos.
Dice que el subdesarrollo intelectual es causa de delito.
Afirma que:
en la parte frontal del cerebro esta la rudeza,
en la parte parietal estn los sentidos;
en la parte temporal estn las cualidades intelectuales.

XV. ESCUELA POSITIVA DE LA CIENCIA CRIMINAL O POSITIVISMO
CRIMINOLGICO

El origen de la Escuela Positiva de la ciencia criminal o Escuela Positiva
arranca en el siglo XIX en la obra El Hombre Delincuente (Luomo
delincuente) de Ezequiel Cesar Lombroso, como reaccin hacia la
Escuela Clsica (la denominacin de clsica lo puso Enrico Ferri en
forma peyorativa para referirse a lo viejo, a lo caduco, lo antiguo).
En esta obra Lombroso formula la tesis del delincuente nato, naciendo
as la Antropologa criminal.
El IUS PUNIENDI pertenece al Estado a titulo de defensa social. Los
positivistas parten de la concepcin determinista del hombre.
Rechazaban el libre albedro
57
y la responsabilidad moral. El hombre es
responsable por el solo hecho de vivir en sociedad (responsabilidad
social o legal). El fundamento de la pena no se halla en la culpabilidad,
sino en la temibilidad o peligrosidad. El delito no interesa por s mismo,
sino como sntoma de la peligrosidad del delincuente (Concepcin
sintomtica
58
). El medio social determina la comisin de delito, por lo
tanto, el delincuente no es responsable de sus actos, el responsable
para que un hombre cometa delito es el medio social. Por eso tampoco
acepta los tipos de delincuentes
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DERECHO PENAL III 24

Utiliza el MTODO. Inductivo-experimental, que lo caracteriza. La
Escuela Positiva, aplica el mtodo inductivo-experimental al estudio del
delito y del delincuente. Uno de sus representantes como Enrico Ferri
hace uso de este mtodo inductivoexperimental en el estudio del
delito y del delincuente y dio un impulso a la Sociologa criminal. Otro de
sus representantes como Rafael Garofalo dedujo las consecuencias de
las nuevas ideas para el Derecho penal.
El DELITO es un hecho de la naturaleza y debe estudiarse como un ente
real, actual y existente.
El DELINCUENTE es aquella persona que comete delitos por
influencias del medio en que vive. Busca su readaptacin. A travs de
los Sustitutivos Penales. Los Sustitutivos Penales para Ferri son las
medidas de orden econmico, poltico, administrativo, educativo,
familiar, etc., distintas de la pena que debe adoptar el Estado, actuando
sobre las causas de delincuencia para hacerlas disminuir. Actualmente
se define a los sustitutivos penales como medios de prevencin social,
se basan sobre el mismo fundamento que la Poltica criminal y
constituyen uno de sus medios de accin.
Sustituye el concepto de PENA por el de sancin. La sancin es
indeterminada y proporcional al delito (no se debe castigar conforme a lo
que dicen los Cdigos, sino que tiene que haber Sustitutivos Penales), el
delincuente debe estar en la crcel hasta su rehabilitacin.
La legislacin penal debe estar basada en los estudios antropolgicos y
sociolgicos. La ley penal no restablece el orden jurdico, sino que tiene
por misin la de combatir la criminalidad considerada como fenmeno
social.
La pena no tiene otro fin que la defensa social, es decir, fines
preventivos, de prevencin general y de prevencin especial. Pero los
positivistas ponan el acento en esta ltima, pues al admitir la existencia
del delincuente nato no crean en la eficacia intimidante de la pena.
Mediante la pena se trata de conseguir la readaptacin social del
delincuente, por medio de su segregacin por tiempo indeterminado. As
el aforismo de Enrico Ferri deca:un enfermo est en el hospital hasta
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DERECHO PENAL III 25

sanarse. La sancin no se impone porque se delinque sino para que no
se delinca.

XVI. FACTORES DE APARICIN DE ESCUELA POSITIVA DE LA CIENCIA
CRIMINAL O POSITIVISMO CRIMINOLGICO

Descrdito de los principios de la Escuela Clsica como:
Exceso de formalismo por el uso del mtodo Lgico Abstracto.
Creer que se haba agotado la construccin del Derecho Penal.
No estudia al delincuente.
Se comprueba la ineficacia de las concepciones clsicas para la
disminucin de la criminalidad.
Difusin de la filosofa positivista: la observacin es fuente del
saber, no la especulacin, aquella es aplicada al estudio
psicobiolgico del hombre.
Se capta al mundo desde el punto de vista causal.
El Estado al proteger demasiado al individuo desprotege a la
colectividad.

XVII. CONCEPTO DE ESCUELA POSITIVISTA

Cuerpo orgnico de concepciones que estudian al delincuente, al delito y
su sancin, primero en su gnesis natural, y despus en sus efectos
jurdicos, para adaptar jurdicamente a las varias causas que lo
produzcan los diversos remedios, que por consiguientes sern eficaces.
La Escuela Positiva Penal es la direccin del pensamiento que quiere
comprender y en consecuencia ordenar la vida jurdica de acuerdo a las
leyes naturales, biolgicas y sociolgicas del individuo y de la sociedad.
(Edmundo MEZGER). Se caracteriza por considerar primero al
delincuente y slo luego al delito. Es una reaccin contra la Escuela
Clsica que estudi solo el delito dejando de lado a la persona que
comete un delito.
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DERECHO PENAL III 26

"La escuela criminal positiva no consiste nicamente, en el estudio
antropolgico del criminal, pues constituye una renovacin completa, un
cambio radical de mtodo cientfico en el estudio de la patologa social-
criminal, y de los que hay de mas eficaz entre los remedios sociales y
jurdico que nos ofrece. La ciencia de los delitos y de las penas era una
exposicin doctrinal de silogismos, dados a luz por la fuerza exclusiva de
la fantasa lgica; nuestra escuela ha hecho de ello una ciencia de
observacin positiva, que, fundndose en la antropologa, la psicologa y
la estadstica criminal, y as de como el derecho penal y los estudios
penitenciarios, llega ha ser la ciencia sinttica que yo mismo la llamo
Sociologa Criminal, y as esta ciencia, aplicando el mtodo positivo al
estudio del delito, del delincuente y del medio, no hace otra cosa que
llevar a la ciencia criminal clsica el soplo vivificador de las ultimas e
irrefragables conquistas hechas por la ciencia del hombre y de la
sociedad, renovada por las doctrinas evolucionistas". (Enrico FERRI)
Esta escuela es caracterizado por considerar primero al delincuente y
slo luego al delito. Es una reaccin contra la Escuela Clsica. El
positivismo criminolgico es madre del Derecho Penal positivo.

XVIII. DENOMINACIN

Se llama Escuela Positiva De La Ciencia Criminal o Positivismo
Criminolgico porque aplica los mtodos de la Observacin y
Experimentacin al campo de los fenmenos delictivos traducida en el
mtodo particular Inductivo Experimental.

XIX. JUICIO CRITICO
Ventajas
- Ampla el campo de accin del Derecho Penal. Crea las Medidas
de Seguridad, la Criminologa.
- Estudia al delincuente.
- Exige el establecimiento de manicomios, colonias agrcolas, y la
intemporalidad de las penas.
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DERECHO PENAL III 27

- Defensa del resarcimiento por el dao causado o compensacin
econmica del dao civil.
- Readaptacin del delincuente.
- Busca las causas por las cuales se cometen delitos.
- Establece los Sustitutivos Penales (Ferri). Busca la
proporcionalidad de la pena, no se debe castigar conforme a lo
que dicen los Cdigos, sino que tiene que haber Sustitutivos
Penales, es decir si un joven comete un delito grave, como ser un
asesinato, no se lo debe castigar con la pena que establece el
Cdigo penal (252, pena de 30 aos), antes se debe estudiar sus
antecedentes, las atenuantes, etc., siempre se debe buscar su
readaptacin.
Desventajas
- Paraliza el Derecho Penal porque mezcla la Criminologa con el
Derecho Penal. Ciencia causal explicativa, aquella, y ciencia
normativa esta.
- La negacin del libre albedro lleva a desconocer la voluntad
humana, deja al hombre a merced de influencias externas y lo
incapacita para modificar su entorno.
- Su tipologa no tiene base real.
- El delincuente no es un anormal, porque si lo fuera los
narcotraficantes seran anormales. Actualmente el narcotrfico es
una empresa.

XX. LOMBROSO, CESARE EZEQUIEL

Principal expositor de la Escuela Positiva italiana. Utiliza con el mtodo
experimental inductivo mediante la observacin.
En su enfoque antropobiolgico establece que: los delincuentes con
delitos graves se asemejan ya que tienen taras genticas como:
protuberancia en la frente y en el crneo, pmulos salientes y ojos
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DERECHO PENAL III 28

achinados. El criminal nace con diferencias del sujeto normal por
causas gentico hereditarias.
Rompimiento de los frenos inhibitorios. Los individuos determinados
59

para el delito sobrepasan los frenos inhibitorios que tienen las personas
normales.
Establece una tipologano obstante que la Escuela Positiva no la
acepta tipologasde delincuentes: Atvico o nato, Epilptico, Habitual,
Loco, Loco-moral, Ocasional, Pasional y Profesional

Biografa
Cesare Lombroso nace en Verona, de padres judos. A los 15
aos ya publica dos ensayos. Su madre trata de influenciarlo
para que estudie leyes, pero prefiere medicina y egresa con
mritos a los 23 aos.
En la Universidad de Turn dicta ctedra en un solo paralelo,
porque sus ideas no eran bien recibidas ni aceptadas, adems de
ensear trabaja en un hospital donde empieza a desarrollar su
teora.

Mtodo
Empieza su investigacin con el mtodo experimental inductivo
mediante la observacin. Fruto de la aportacin de este mtodo
es su otra contribucin: la imagen del criminal nato. Nace sta
como resultado de su proyecto de establecer relaciones entre el
hombre histrico, el salvaje, el alienado, el normal y el
delincuente. Examinando el crneo de un reincidente de hurto
encuentra una serie de anomalas atvicas, sobre todo una foseta
occipital mediana y una hipertrofia del vermis, anloga a la que se
halla en los vertebrados inferiores. Con este descubrimiento le
parece resuelto el problema de la naturaleza y origen del criminal,
y formula su conclusin: los caracteres del hombre primitivo y de
los animales inferiores se reproducen en nuestros tiempos.
El delincuente es un salvaje resucitado por un fenmeno de
atavismo, en el seno de las sociedades civilizadas. El delincuente
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DERECHO PENAL III 29

es un ser humano con anormalidad somtica y psquica
predeterminado a cometer un delito por atavismo, epilepsia,
locura moral, demencia. El delincuente por parecerse al hombre
primitivo, no diferencia entre un acto antijurdico y uno permitido
por el ordenamiento jurdico positivo. El delito est en la forma del
crneo, lo que va contra la fundamentacin clsica de la
responsabilidad criminal: la imputabilidad moral.

Enfoque antropobiolgico
Como Cesare Lombroso trabaja en un hospital empieza a estudia
el crneo de un delincuente salteador de caminos llamado Videla.
En ese crneo encuentra ciertas protuberancias que l considera
como causas de delincuencia.
Establece:
Los delincuentes con delitos graves se asemejan. Que los
delincuentes con delitos graves tenan alguna semejanza.
Tenan semejanzas en cuanto al mal atvico, de donde se
origina su teora del criminal nato.
Los delincuentes con delitos graves en comn tienen taras
genticas. Como ser:
- protuberancia en la frente y en el crneo.
- pmulos salientes y,
- ojos achinados.
El criminal nace con diferencias del sujeto normal. Es
diferente a las personas normales por causas gentico
hereditarias.
Rompimiento de los frenos inhibitorios. Los individuos
determinados para el delito sobrepasan los frenos
inhibitorios que tienen las personas normales.


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DERECHO PENAL III 30


Tipologa
Delincuente Nato O Atvico
Persona que esta determinada a cometer delitos por
causas hereditarias. Se basa en que la constitucin
biolgica de ciertas personas les lleva inexorablemente a
la delincuencia. Es imputable.
Presenta rasgos como ser:
- protuberancia en la frente,
- pmulos y mentn salientes,
- labios partidos y algunas veces microcefalia.
La crtica a Cessare Lombroso le hace notar que no hay
criminal nato, por ejemplo los rasgos rudos y fuertes un
campesino no pueden hacer pensar que es de por s un
criminal, mas al contrario, hay personas con rasgos finos
que son criminales mas avezados
Delincuente Epilptico
Individuo que sufre de epilepsia y comete a causa de esta
enfermedad un delito. Es inimputable.
Generalmente comete delitos violentos. Otra caracterstica
de estos delincuentes es: siempre utilizan armas blancas
para cometer delitos violentos por ejemplo para
diferenciarlos de un impostor que quiere escudarse en su
epilepsia en un delito violento, se debe ver si el cuchillo
ingres varias veces y en un mismo ngulo, ya que es la
caracterstica de estos delincuentes si acuchillan lo hacen
en el mismo lugar y en el mismo ngulo.
Delincuente Habitual
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DERECHO PENAL III 31

Es la persona que observa un gnero de vida delictiva al
extremo de llegar a constituir un tipo permanente de
personalidad criminal. Es imputable.
Puede ser delincuente profesional, pero por lo menos una
parte considerable de su actividad es de carcter
criminoso.
Delincuente Loco
Es aquel en que el delito es la manifestacin o
revelacin de una anomala mental, de su
individualidad psquica anormal. El delito en stos no
es ms que un episodio en su anomala mental, es
considerado criminalmente inimputable.
En esta clase de delincuentes se considera al:
- alienado (enfermo mental o loco: Ver
enfermedad mental,
- al alcohlico,
- al histrico (ataca ms a mujeres).
Delincuente Loco-Moral
Estado psicopatolgico que impide o perturba la normal
valoracin de la conducta desde el punto de vista moral,
pero dejando subsistente la capacidad cognoscitiva y
volitiva. Es imputable
Delincuente Ocasional
Persona, casi siempre normal, aunque de escasa energa
volitiva, que delinque por sugestin del ambiente o por
motivo pasajero sentimental o externo. Es imputable.
Se trata de un delincuente primario, poco o nada peligroso,
generalmente exento de defectos psicolgicos, pero
susceptible de convertirse en habituales.
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DERECHO PENAL III 32

No tiene frenos inhibitorios. Esta clase de delincuentes no
puede refrenar sus impulsos, ante la ocasin reacciona por
impulso.
Dentro de este tipo de delincuente estn el seudocriminal
(Es ocasional, no es un criminal, las circunstancias hacen
que cometa el delito) y el criminaloide (Persona que est
empezando a delinquir por sugestin del ambiente).
Delincuente Pasional
Aquel en que el delito prorrumpe tempestuosamente, como
un huracn psquico, anulando la voluntad e impidiendo la
sana y normal recepcin de los acontecimientos.
Para su imputabilidad o inimputabilidad requiere en
todo caso un atento anlisis psicolgico.
El Delincuente Profesional
Es el que participa regularmente y como medio normal de
vida, en una cultura criminal perfeccionada y dotada de un
cuerpo de aptitudes y conocimientos especializados. Es
imputable.
El delincuente profesional de diferencia:
- del delincuente habitual, porque ste comete delitos
de manera regular pero no posee una destreza
perfeccionada y especializada; y,
- del delincuente ocasional porque ste no se lanza al
delito de manera regular ni posee una aptitud
especializada sino que comete algn delito cuando
se presenta la ocasin.



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DERECHO PENAL III 33

XXI. Ferri, Enrico

Ferri yuxtapone dos aspectos para formar su Teora Eclctica De La
Criminalidad: un aspecto endgeno y un aspecto exgeno. En el
aspecto endgeno toma la Antropologa, el atavismo y la Teora del
Criminal nato de Lombroso. Y en el aspecto exgeno toma el medio
ambiente como base para explicar cmo es que este aspecto influye en
el individuo para que caiga en el delito o se vuelva delincuente.

Biografa
Ferri, Enrico, (25 febrero 1856 San Benedetto Po, Mantua,
Lombarda 185612 abril 1929), jurista parlamentario socialista
italiano, criminlogo, disertante y profesor de Derecho Penal.
Continu el estudio cientfico del delito que haba empezado
Cesare Lombroso, aunque dando nfasis a los factores sociales y
econmicos. Se le considera padre de la Escuela Positiva de la
Ciencia Criminal. Defendi la prevencin del crimen contra los
sistemas penales que enfatizaban slo la accin punitiva.
Elegido al parlamento italiano en 1886 como un radical pero en
1893 se pas al Partido Socialista italiano volvindose miembro
prominente de la intransigente ala revolucionaria hablando
contra la participacin de los socialistas en los gobiernos
burgueses en los congresos de la Segunda Internacional en 1900
y 1904.
Luch por que Italia tuviera un cdigo penal de corte positivista, y
en 1921 presenta el proyecto realizado por una comisin
presidida por el mismo Ferri, aunque la situacin poltica dificult
la aprobacin del proyecto, el partido fascista lleg al poder y se
form una nueva comisin de la que form parte Ferri cambiando
as su posicin (socialista a fascista) y arruinando su fama, que
nadie perdono al caer el fascismo.
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DERECHO PENAL III 34

El Cdigo Italiano que Ferri compuso fue rechazado por el
rgimen fascista. Un otro nuevo cdigo fue aprobado en 1930. El
Cdigo Penal de Argentina de 1921 fue basado en sus ideas.

Delito: Para Ferri el delito es el resultado de factores
sociales que lo determinan a infringir lo jurdicamente
establecido, por eso Ferri basa el delito en la
responsabilidad social y no en la responsabilidad moral
como la Escuela Clsica. Para Ferri el hombre es
responsable slo por el hecho de vivir en sociedad.
Responsabilidad criminal: Ferri asienta el delito en la
responsabilidad social y no en la responsabilidad moral
como la Escuela Clsica. El hombre es responsable slo
por el hecho de vivir en sociedad.
Enrico Ferri a los 26 aos publica Negacin Del Libre
Albedro en el cual se opone a la Escuela Clsica diciendo
que el hombre es libre solamente dentro un marco de
normas jurdicas establecidas por el Estado. Niega el libre
albedro.
Delincuente: En el delincuente acta poderosamente el
factor social, por ms que individualmente sea considerado
como producto de fuerzas interiores (voluntad, carcter,
inteligencia, sentimientos, etc.) recibe de la sociedad un
conjunto de modos de obrar que determina sus actos
futuros.
Crea la Teora de la Peligrosidad. sta se determina
atendiendo a la cualidad ms o menos antisocial del
delincuente y no a la del acto ejecutado.
Aconseja implantar otra clase de penas: las Medidas de
Seguridad. Dice Las crceles no readaptan.
Es el primero es exigir la inimputabilidad de los alienados.

Mtodo
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DERECHO PENAL III 35

Utiliza el mtodo experimental- inductivo y la Estadstica para
llegar a establecer las causas del delito. Para fundamentar su
teora se basa en hechos.
Para Ferri la causa de la criminalidad es la injusticia social. Se
deben buscar las causas por las cuales se cometen delitos.
Explica la etiologa del delito por medio de su Teora de los
Motivos Determinantes del Crimen. Los motivos estn en 3
factores: El Factor Antropolgico (constitucin orgnica, psquica
y biosociales del delincuente), el Factor Cosmotelrico (el clima,
naturaleza del suelo, la estacin) y el Factor Social o Mesolgico
(densidad de poblacin, migracin campo ciudad, alcoholismo,
socializacin imperfecta, moral, la familia, costumbres).

Tipologa
Delincuente Nato
A causa del atavismo determinado individuo tiene
tendencia a cometer delitos. En Ferri el atavismo y la
tendencia son factores que determinan a un individuo como
delincuente.
Atavismo. (del latn. atavus, abuelo + -ismo). Fenmeno de
herencia discontinua que se manifiesta por la reaparicin
de los caracteres de antepasados remotos y no inmediatos.
Es la reaparicin de determinados caracteres procedentes
de un antepasado y que no se haban manifestado en las
generaciones intermedias. Se debe a una casual
recombinacin de genes o a condiciones ambientales
excepcionalmente favorables para su expresin en el
embrin.
Delincuente Loco
Dentro este tipo esta el enfermo mental. Es inimputable.
Delincuente habitual
O condicional o delincuente por falta de restricciones
(Pinatel). Hace del delito su forma de vida basndose en
habilidad y fuerza, por ejemplo el carterista.
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DERECHO PENAL III 36

Este tipo de criminalidad ya va contra la Escuela Clsica.
Ferri y Cesare Lombroso ya estudian al delincuente.
La Criminologa actual hace eso, estudiar al delincuente,
las causas del delito, etc., esto hace para fundamentar la
profilaxis criminal o la Poltica Criminal.
Delincuente Ocasional
Ve la ocasin para delinquir en que no hay nadie que lo
detenga o lo restrinja. Dentro esta esfera est quien comete
un accidente de trnsito con muerte (homicidio
involuntario).
Delincuente pasional
Es el que comete el delito por pasin, por amor, por celos,
por sentimiento.

XXII. GAROFALO, RAFAEL

Biografa
Rafael Garfalo (1852-1934) nace en Npoles, Italia, en 1851.
Abogado y criminlogo italiano. Estudi en la Universidad de
Npoles, en donde ense ms adelante Derecho y Derecho
procesal penal. Luego de Enrico Ferri, es considerado el
seguidor ms importante de Cessare Lombroso.
Su contribucin importante fue la formulacin de una teora del
"crimen natural". Esta teora establece dos tipos de delitos: los
violentos y los delitos contra la propiedad.

Denominacin
Acua por primera vez el trmino de Criminologa. Plasma las
ideas de Cesare Ezequiel Lombroso en frmulas jurdicas.

El Delito
Es la violacin de los sentimientos de piedad y probidad en la
medida media en que son posedos por una sociedad
determinada.
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Los sentimientos pueden ser:
fundamentales como: el de piedad y de probidad; Cuando
se ataca la vida o la integridad corporal se est violando el
sentimiento de piedad, y cuando se desconoce la
propiedad el de probidad.
secundarios como el patriotismo, la religin, el honor, el
pudor.
Teora De Criminalidad
La Teora de Criminalidad de Garfalo va contra la corriente de la
poca: la Escuela positiva y adems discrepa con el pensamiento
ortodoxo de la Escuela Clsica.
La Teora Criminal de Garfalo dice que es fundamental la
herencia endgena psquica (instintos) ya que la mayora de los
delincuentes tienen una variacin psquica.
Tambin habla de la anomala moral, que hace que el delincuente
sea un ser inferior, no un ser normal. Esta anomala es congnita,
no es adquirido.
Garfalo toma el atavismo de Lombroso como una variacin
psquica y endgena.
Fundamentalmente, aunque su criminal tambin puede tener
rasgos atvicos de caractersticas faciales. Considera al
delincuente como un anormal psquico.
Garfalo reconoce poca influencia a los factores ambientales y
centra su atencin en los instintos personales. Por eso la
eliminacin de las causas sociales slo les va a traer beneficios
limitados.
No acepta el determinismo
El Delincuente
Es un anormal psquico. Es causado por una anomala moral
congnita. El medio tiene poca influencia sobre el delincuente.
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Garfalo reconoce poca influencia a los factores ambientales y
centra su atencin en los instintos personales. Por eso la
eliminacin de las causas sociales slo le va a traer beneficios
limitados.

Teora De La Temibilidad
Establece su Teora de la Temibilidad para sancionar al autor de
un delito. La temibilidad es la perversidad constante y activa que
hay que temer de parte del delincuente.
Arturo Rocco critica esta teora, dice que la temibilidad no es
caracterstica del autor sino mas bien es repercusin social de
esa caracterstica.

Tesis De La Peligrosidad
Mas tarde se abandona esta teora y se la reemplaza por la Tesis
de la Peligrosidad como base de la responsabilidad criminal.
Por ejemplo si alguien da un abortivo a una mujer no
embarazada, no se debe sancionar el dao objetivo, en realidad
no lo hay, sino la peligrosidad subjetiva que emana de la
personalidad del autor.

Principios
La Prevencin Especial como fin de la pena.
La Teora de la Defensa Social como base del derecho de
castigar.
Mtodos de graduacin de la pena.

Tipologa
Para que exista un delincuente nato establece cuatro tipos:
El asesino. Criminal nato que no tiene sentimientos de
altruismo y de probidad, por lo que puede cometer delito
cuando se le presente la oportunidad.
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El delincuente violento. Le falta sentimiento de piedad, por lo
que comete delitos violentos.
El ladrn. Son los que atentan contra la probidad. Este
sentimiento no tiene races profundas en estos individuos. Le
falta el sentimiento altruista y est influenciado por el medio
ambiente.
El delincuente lascivo. No encaja en las anteriores, podra ser
delincuente sensual.

Teora De La Pena
La pena debe estar de acuerdo a la personalidad del delincuente
y no del delito.
Defiende la pena de muerte. La crcel no intimida a los asesinos,
quiz all cuenten con mayores facilidades que en la vida libre,
pero s los intimida la pena de muerte, a la cual debe serles
aplicada. A la pena de muerte, lo llama darwinismo natural, es
decir propugna la aplicacin de las leyes naturales de seleccin
de la especie humana.
Afirma que si un hombre no puede vivir en sociedad, en una
sociedad que le da normas y por lo tanto las viola, entonces el
hombre debe ser muerto. Los asesinos deben ser castigados con
la pena de muerte.
Garfalo va contra la teora retributiva. Sostiene que el delito debe
ser castigado, no por retribucin, sino porque se ha roto una
norma fundamentalrespeto a la vidacomo lo es en el
asesinato.
Objeto De La Pena
La pena tiene por objeto de defender a la sociedad de los
inadaptados y los socialmente peligrosos, en casos graves,
a los primeros se les debe aplicar la pena capital y a los
segundos abandonarlos en una isla.
Clases De Penas
- Pena de muerte para los asesinos.
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- Cadena perpeta para los delincuentes violentos.
- Trabajo en colonias agrcolas de ultramar para los
ladrones.





















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CONCLUSIONES

Slo resta por agregar que tanto los cultores de la Escuela
Clsica como los de la Positivista tenan por objetivos ocuparse y
preocuparse por el hombre, por su situacin en el drama penal.
As, la Escuela Clsica tena como meta crear un sistema de
razonamiento que hiciera previsible y ms seguro la aplicacin de
la norma jurdico-penal. El error metdico fue el exceso de
dogmtica y llegar a crear un razonamiento logicista, sin
correspondencia con la realidad social, unidimensionalizado en lo
normolgico (como la teora pura del derecho de Hans Kelsen)
olvidado al hombre concreto, de carne y hueso, que sufre y
padece con independencia de un esquema terico que se concibe
de antemano y que se le aplica irremediablemente; lo que si
realizo la Escuela Positiva.
Por su parte el positivismo tena por objetivo analizar los
fenmenos desde una estricta ptica cientfica, basada en
hechos. Y de lo emprico no surga nada que apoye los
apriorismos de los clsicos, por lo que desdearon toda idea
metafsica o principista.
El positivismo reacciono frente a los excesos del dogmatismo,
centrando su atencin en el hombre concreto. De all se impuso el
necesario cambio de mtodo racional-deductivo a emprico-
inductivo.







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BIBLIOGRAFIA

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