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Universidad de Atacama.

Facultad de Ciencias Jurdicas.


Copiap
APUNTES DE CIVIL IV
INCLUYE DERECHO DE FAMILIA Y DERECHO SUCESORIO, Actualizado
Preparacin examen de licenciatura en ciencias jurdicas

ELABORADO POR:
FERNANDO ! PI"ARRO AVALOS

Estos apuntes son un resumen -ms una serie de adaptaciones y areaciones !ec!as por el pro"esor- del li#ro $%erec!o de
Familia& de 'en( 'amos Pa)os* Editorial Jurdica de C!ile* +,,-. .ienen un "in exclusivamente pedaico y no pueden ser
comerciali)ados.
Asimismo se emplearon los apuntes de clases del pro"esor 'en( 'amos Pa)os * Universidad de concepcin a/o +,,-0 entile)a
centro de alumnos de la Universidad de Concepcin1 . y de %on Jore Ulloa Pla)a * Universidad de Atacama a/o +,,2.
3e autori)a su reproduccin citando al autor y solo para "ines acad(micos.
3e pro!#e la reproduccin intera de este material* sin expresa autori)acin de su editor y sin citar a los autores.
A#i$i#$o #% &'o()*% #u +acilitaci,- ,a cual.ui%' titulo, al Cocod'ilo!/&o' 0aca 1 #i-0%'23%-za 4
0
DERECHO DE FAMILIA
Co-c%&to d% +a$ilia
4a "amilia !a sido de"inida como un co-5u-to d% &%'#o-a# %-t'% la# .u% $%dia-
'%lacio-%# d% $at'i$o-io o d% &a'%-t%#co /co-#a-2ui-idad, a+i-idad o ado&ci,-4 a la#
.u% la l%1 at'i*u1% al26- %+%cto 5u')dico5 por ejemplo* impedimento matrimonial relativo al
parentesco* llamamiento a la sucesin a# intestato* desinacin para la tutela etc. 0Jos( Castn
.o#e/as1. En t(rminos parecidos* la de"ine 3omarriva6 7co-5u-to d% &%'#o-a# u-ida# &o' %l
0)-culo d% $at'i$o-io, d%l &a'%-t%#co o d% la ado&ci,-7!
7o existe en nuestra leislacin una de"inicin de "amilia* salvo el artculo 89- inc. 2: del
Cdio Civil* para "ines muy limitados 0uso y !a#itacin1.
Ca'act%')#tica# d%l D%'%c(o d% Fa$ilia
.iene el %erec!o de Familia alunas caractersticas ;ue lo di"erencian claramente del
%erec!o Patrimonial6
9. El %erec!o de Familia es de co-t%-ido %$i-%-t%$%-t% 8tico. Ello explica ;ue en (l se
pueden encontrar preceptos sin sancin o con sancin atenuada* o#liaciones incoerci#les*
por;ue el %erec!o o es por s mismo incapa) de provocar mediante la coercin la o#servancia
de dic!os preceptos* o cree ms conveniente con"iar su o#servancia al sentimiento (tico* a la
costum#re* a otras "uer)as ;ue act<an en el am#iente social. As ocurre por ejemplo* con
a;uella norma de nuestro Cdio Civil ;ue esta#lece ;ue el !ijo de#e respeto y o#ediencia a
sus padres 0art. +++15 con a;uella otra ;ue esta#lece el derec!o y el de#er de cada cnyue de
vivir en el !oar com<n 0art. 9221* etc. Fcil es entender ;ue si una mujer casada* por ejemplo*
;uiere dejar el !oar com<n* no se le va a poder o#liar a ;ue permane)ca en (l. Por su
naturale)a no es posi#le o#tener un cumplimiento "or)ado de esa o#liacin* ;uedando su
cumplimiento entreado al sentido (tico del cnyue.
+. .odo el %erec!o de Familia es disciplina d% co-dicio-%# &%'#o-al%# o %#tado#
0estado de cnyue* de padre* de !ijo* de pariente* etc.1* ;ue son in!erentes a la persona y se
imponen* como derec!os a#solutos* respecto de todos. %e estos estados o posiciones
personales suren o pueden surir relaciones econmicas patrimoniales 0derec!os "amiliares
patrimoniales* les llama la doctrina1. Pero estos derec!os econmicos patrimoniales son
consecuencia de dic!os estados y por lo mismo insepara#les de ellos. Ello !ace ;ue la relacin
econmica cuando se produce en el seno de la "amilia adopte modalidades especiales. As* por
ejemplo* el padre de "amilia tiene un usu"ructo leal so#re los #ienes de su !ijo* ;ue presenta
di"erencias esenciales con el derec!o real de usu"ructo. El alimentario tiene un derec!o
personal o cr(dito para poder exiir ;ue el alimentante le paue la pensin* ;ue tiene "ormas
1
especiales de ser cumplido* ;ue lo di"erencian de un cr(dito corriente 0v. r. arrestos1. 4a
o#liacin del tutor o curador de rendir cuenta de su administracin* est sometida a relas
especiales ;ue lo di"erencian del mandatario* etc.
2. En el %erec!o de Familia !ay un cla'o &'%do$i-io d%l i-t%'8# #ocial #o*'% %l
i-di0idual. El inter(s individual es sustituido por un inter(s superior* ;ue es el de la "amilia. Ese
es el ;ue se aspira a tutelar.
%e las caractersticas reci(n se/aladas derivan importantes consecuencias6
a1 La# -o'$a# '%2ulado'a# d%l D%'%c(o d% Fa$ilia #o- d% o'd%- &6*lico* y como
tales imperativas* inderoa#les. Es la ley <nicamente* y no la voluntad de las partes* la ;ue
reula el contenido* extensin y e"icacia de las relaciones "amiliares. Cierto es ;ue la voluntad
de los individuos juea* pero slo en el inicio* pues posteriormente es la ley la ;ue reula
nteramente esos actos. El mejor ejemplo es el matrimonio. 3i las partes no consienten no !ay
matrimonio. Pero lo ;ue de all se deriva lo esta#lece la ley* no las partes. = en cual;uier otro
acto de "amilia ocurre lo mismo. Pi(nsese en el reconocimiento de un !ijo* en la adopcin* etc.
#1 El principio de la auto-o$)a d% la 0olu-tad -piedra anular del derec!o patrimonial-
no juea o %#t9 $u1 '%#t'i-2ida %- %l D%'%c(o d% Fa$ilia. >uen ejemplo de lo ;ue decimos
lo constituye el artculo 9?@ del Cdio Civil* ;ue sanciona con nulidad cual;uiera estipulacin
;ue contravena las disposiciones del prra"o so#re los >ienes Familiares.
c1 En el derec!o patrimonial se parte del principio de la iualdad de las partes. En
cam#io en derec!o de "amilia* !ay casos en ;ue no es as. Existen '%lacio-%# d%
#u&%'io'idad 1 '%c)&'oca$%-t% d% d%&%-d%-cia* llamados d%'%c(o# d% &ot%#tad. = ello
explica institutos tan importantes como el de la autoridad paterna o de la patria potestad. =
explica tam#i(n* ;ue en el r(imen de sociedad conyual* sea el marido el ;ue administre no
slo los #ienes sociales sino tam#i(n los propios de su mujer* no o#stante ;ue desde la entrada
en viencia de la 4ey 98.8,+* ella es plenamente capa).
d1 Exceptuados los derec!os de potestad reci(n re"eridos* los dems d%'%c(o#
+a$ilia'%# #o- '%c)&'oco#* v. r. la o#liacin de los cnyues de uardarse "e* de socorrerse
y de ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida* de respetarse y proteerse
0art. 9291. As tam#i(n en los derec!os de alimento y sucesorios.
e1 La# '%lacio-%# d% %#tado +a$ilia' #o-, %- *u%-a $%dida, d%'%c(o# 1 d%*%'%#*
p. ej. la patria potestad* con"iere al padre o madre una serie de derec!os ;ue tam#i(n son
de#eres 0administrar los #ienes del !ijo* representarlo* etc.15 en el r(imen de sociedad
conyual* la administracin de los #ienes sociales y de los de la mujer es un derec!o y un
de#er del marido.
2
"1 4os derec!os de "amilia son en s y por rela eneral* i-ali%-a*l%#, i-t'a#$i#i*l%#,
i''%-u-cia*l%# % i$&'%#c'i&ti*l%#* ej. el derec!o de alimentos 0art. 22?1.
1 4os actos de derec!o de "amilia -o %#t9- #u5%to# a $odalidad%#. En alunos
casos lo dice claramente la ley* como ocurre en el artculo 9,+ al de"inir el matrimonio5 en el
artculo 98@ inc. +: al tratar del reconocimiento de un !ijo* o en el pacto del artculo 9A+2.
!1 Btra caracterstica tpica del %erec!o de Familia es ;ue la mayor parte de sus acto#
#o- #ol%$-%#* al rev(s de lo ;ue ocurre en derec!o patrimonial en ;ue la tendencia es al
consensualismo. Ejemplos los encontramos en el matrimonio 0art. 9,+15 en el reconocimiento
de un !ijo 0art. l8A15 en el pacto del artculo lA+25 en las capitulaciones matrimoniales 0art.
9A9C1* etc.
:! P'i-ci&io# .u% i-+o'$a- %l d%'%c(o d% +a$ilia %- %l C,di2o Ci0il C(il%-o!
4as #ases "undamentales del %erec!o de Familia a la "ec!a de la dictacin del Cdio
Civil c!ileno eran las siuientes6
a!; Mat'i$o-io '%li2io#o % i-di#olu*l%< / d%'o2ada co- la l%1 d% $at'i$o-io ci0il4
*!; I-ca&acidad '%lati0a d% la $u5%' ca#ada</ d%'o2ada4
c!; Ad$i-i#t'aci,- u-ita'ia 1 co-c%-t'ada %- %l $a'ido d% la #oci%dad co-1u2al<
d!; Pat'ia &ot%#tad %=clu#i0a 1 co- &od%'%# a*#oluto#< 1
%!; Filiaci,- $at'i$o-ial +u%'t%$%-t% +a0o'%cida!

a!; Mat'i$o-io '%li2io#o % i-di#olu*l%!
El Cdio Civil oriinal mantuvo* en materia de matrimonio* lo ;ue exista viente a esa
(poca* es decir reconoci como <nico matrimonio vlido el reliioso* entreando a la Dlesia
Catlica todo lo relacionado con su cele#racin* solemnidades* impedimentos y jurisdiccin
para conocer de su nulidad. As ;ued consarado en los artculos 99A y 9,2. El primero deca6
EEl matrimonio entre personas catlicas se cele#rar con las solemnidades prevenidas por la
Dlesia* y compete a la autoridad eclesistica velar so#re el cumplimiento de ellasE. = el 9,2
area#a6 E.oca a la autoridad eclesistica decidir so#re la valide) del matrimonio ;ue se trata
de contraer o se !a contradoE E4a 4ey Civil reconoce como impedimentos para el matrimonio
los ;ue !an sido declarados tales por la Dlesia Catlica5 y toca a la autoridad eclesistica
decidir so#re su existencia y conceder dispensas de ellosE.
7o olvid >ello el matrimonio de los no catlicos. En el artculo 998 lo trat
especialmente. .am#i(n de#a cele#rarse ante un sacerdote catlico ;ue actua#a* en este
caso* como ministro de "e* y ante dos testios. En estos matrimonios no se cumpla ninuno de
3
los ritos o solemnidades del matrimonio catlico.
En esta materia* como en tantas otras* >ello demostr su sentido prctico. 7o siui a
su modelo "ranc(s ;ue !a#a seculari)ado el matrimonio medio silo antes* sino ;ue respet la
situacin existente en un pas eminentemente catlico.
Farios a/os despu(s* con la dictacin de la 4ey de Gatrimonio Civil de 9, de enero de
988?* se produce la seculari)acin del matrimonio. Pero en los a/os transcurridos* se !a#an
dictado diversas leyes ;ue !a#an a#ierto el camino a la trans"ormacin. Es as como el +A de
julio de 98C-* se promul una ley ;ue interpretando el artculo -H de la Constitucin de 9822
-;ue esta#leca la reliin catlica como reliin o"icial- declar ;ue dic!a disposicin permita
a los ;ue no pro"esa#an esa reliin* practicar sus propios cultos dentro de edi"icios de
propiedad particular* y adems* autori) a los disidentes para "undar y sostener escuelas
privadas para la instruccin de sus !ijos en la doctrina de sus reliiones. Gs adelante* el 92 de
octu#re de 98A- se dict la 4ey Brnica de .ri#unales* ;ue suprimi el "uero eclesistico. As*
entonces* a la "ec!a de dictacin de la 4ey de Gatrimonio Civil* la situacin era distinta a la del
a/o 98--.
El <ltimo !ito en esta materia es la nueva 4ey de Gatrimonio Civil -ley 9@.@?A del 9A de
mayo de +,,?- ;ue en su artculo +,* esta#lece ;ue $los matrimonios cele#rados ante
entidades reliiosas ;ue ocen de personalidad jurdica de derec!o p<#lico producirn los
mismos e"ectos ;ue el matrimonio civil* siempre ;ue cumplan con los re;uisitos contemplados
en la ley ...&.
En cuanto al principio de la indisolu#ilidad matrimonial* se mantuvo viente !asta la
entrada en viencia de la nueva 4ey de Gatrimonio Civil* esto es* !asta el l8 de noviem#re de
+,,?* ;ue consar por primera ve) en C!ile el divorcio con disolucin de vnculo.
*!; I-ca&acidad d% la $u5%' ca#ada! /d%'o2ada &o' L%1 >?!?@A4
En el Cdio Civil de >ello* la mujer casada era relativamente incapa). 3iempre se dio
como ra)n* ;ue era necesaria esta incapacidad para mantener la unidad del r(imen
matrimonial c!ileno. 4a mujer era incapa) no por ser mujer ni por ser casada* sino por
encontrarse casada en un r(imen de sociedad conyual. El artculo 9??A del Cdio Civil* la
considera#a relativamente incapa)* al lado de los menores adultos y de los disipadores en
interdiccin de administrar lo suyo.
4a situacin anterior se mantuvo !asta ;ue entr en viencia la 4ey 98.8,+* el 8 de
septiem#re de 9@8@. Iay ;ue arear sin em#aro* ;ue la condicin de la mujer !a#a ido
mejorando paulatinamente en virtud de una serie de leyes modi"icatorias del Cdio Civil. As*
por ejemplo* con el %ecreto 4ey 2+8 del a/o 9@+-* posteriormente modi"icado por la 4ey -.-+9
de 9@ de diciem#re de 9@2?* se esta#leci en C!ile la institucin de los >ienes 'eservados de
4
la Gujer Casada* ;ue le dio plena capacidad para administrar lo ;ue ad;uiriere con su tra#ajo
separado de su marido.
c!; Ad$i-i#t'aci,- u-ita'ia 1 co-c%-t'ada d%l $a'ido d% la #oci%dad co-1u2al!
En la actualidad se mantiene este principio* pero atenuado por varias leyes. %esde
lueo* el %ecreto 4ey 2+8 y la 4ey -.-+9* reci(n mencionados* al esta#lecer el patrimonio
reservada de la mujer casada* excluyeron de la administracin del marido todos a;uellos
#ienes ;ue la mujer ad;uiere con su tra#ajo. En seuida* la 4ey 9,.+A9* de + de a#ril de 9@-+*
introdujo importantes limitaciones a las "acultades con ;ue el marido administra#a los #ienes
sociales* o#lindolo a o#tener autori)acin de la mujer para enajenar y ravar los #ienes
races sociales o arrendarlos por ms de - u 8 a/os* se<n se trate de #ienes ur#anos o
r<sticos* respectivamente. = la 4ey 98.8,+* del @ de junio de 9@8@* ampli estas limitaciones*
en "orma importante.
d!; Pat'ia &ot%#tad %=clu#i0a 1 d% &od%'%# a*#oluto# d%l &ad'% d% +a$ilia!
>ello* en materia de patria potestad* se separ de lo ;ue era la tendencia universal
-incluir en ella tanto lo relativo a las persona como a los #ienes del !ijo- y la limita <nicamente a
los #ienes. En seuida* ;uita a la mujer toda inerencia en esta materia. 3iue la tendencia
romanista y del derec!o espa/ol antiuo ;ue considera#an la patria potestad como una
prerroativa exclusiva del padre.
Farios a/os despu(s con el %.4. 2+8 de 9@+- y con la 4ey -.-+9* de 9@2?* se vino a
reparar esta situacin* admitiendo la patria potestad de la madre a "alta del padre letimo.
Posteriormente la 4ey 98.8,+* otora a la mujer a ;uien judicialmente se le con"iera el cuidado
de un !ijo letimo* el derec!o a pedir su patria potestad 0art. +?, inc. pen<ltimo* anterior a la
re"orma de la ley 7: 9@.-8-1. .ermina esta evolucin con la ley 7: 9@.-8- ;ue da al artculo +??
del Cdio Civil el siuiente texto $la patria potestad ser ejercida por el padre o la madre o
am#os conjuntamente* se<n convenan en acuerdo suscrito por escritura p<#lica o acta
extendida ante cual;uier o"icial del 'eistro Civil...&
%!; Filiaci,- $at'i$o-ial +u%'t%$%-t% +a0o'%cida!
El Cdio Civil oriinal privilei claramente la "iliacin matrimonial. As lo demuestra el
!ec!o de ;ue no se permita la investiacin de la "iliacin no matrimonial* no o#stante ;ue a la
"ec!a en ;ue se dict el Cdio Civil* varios cdios ;ue le sirvieron de inspiracin ya la
admitan. As lo demuestra tam#i(n el !ec!o de ;ue los !ijos letimos excluan a los naturales
en el primer orden de sucesin a#intestato. Es decir* !a#iendo !ijos letimos slo ellos
!ereda#an* a menos ;ue el padre !iciere testamento* y dispusiera en su "avor.
Farias leyes "ueron atenuando este principio. En primer luar de#e ser mencionada la
4ey -.A-, de + de diciem#re de 9@2- ;ue* por primera ve)* consar la investiacin de
5
paternidad y de la maternidad iletimas* para "ines alimentarios. En seuida* la 4ey 9,.+A9 de
+ de a#ril de 9@-+* mejor nota#lemente la condicin del !ijo natural. As a partir de su entrada
en viencia* se admiti el reconocimiento "or)ado 0artculos +A9 7Hs +* 2 y ?15 en seuida*
introdujo pro"undas modi"icaciones en materia sucesoria* v. r. el !ijo natural* pas a concurrir
conjuntamente con los letimos en el primer orden de sucesin intestada* si #ien* no en la
misma proporcin 0art. @88 anterior a la re"orma de la ley 9@.-8-15 pas a ser asinatario de la
cuarta de mejoras 0art. 99CA 7H ?* !oy 7: 21* etc. Finalmente la ley 7: 9@.-8- termina
de"initivamente con toda discriminacin entre los !ijos. .odos ellos* provenan de "iliacin
matrimonial o no matrimonial* o)an de los mismos derec!os.
P'i-ci&al%# l%1%# co$&l%$%-ta'ia# 1 $odi+icato'ia# d%l C,di2o Ci0il, %- $at%'ia
d% +a$ilia!
Entre las leyes complementarias de#en se/alarse6 la 4ey de Gatrimonio Civil de 9, de enero
de 988? y la de 'eistro Civil de 9A de julio de 988?* ;ue seculari)aron el matrimonio y ;ue
entraron a reir el 9H de enero de 988- 0la primera de (stas !a sido reempla)ada por la ley
9@.@?A del 9A de mayo de +,,?15 la 4ey -.2?2 de C de enero de 9@2?* sustituida por la 4ey
A.C92 de +9 de octu#re de 9@?2* ;ue incorpor en C!ile la institucin de la adopcin y* so#re
esta misma materia* la 4ey 98.A,2 de 9, de mayo de 9@88* ;ue reul la adopcin de menores
y la ley 9@.C+,* ;ue entr en viencia el +A de octu#re de 9@@@* ;ue esta#lece el nuevo
estatuto en materia de adopcin* deroando a partir de esa "ec!a las leyes A.C92 y 98.A,2.
Entre las leyes modi"icatorias* !ay varias importantes6 el %ecreto 4ey 2+8 de +@ de a#ril
de 9@+-* reempla)ado por la 4ey -.-+9 de 9@ de diciem#re de 9@2?* ;ue mejor la situacin
jurdica de la mujer* incorporando la institucin de los #ienes reservados de la mujer casada y
permitiendo* por primera ve)* pactar el r(imen de separacin de #ienes en las capitulaciones
matrimoniales cele#radas con anterioridad al matrimonio5 la 4ey -.A-, de + de diciem#re de
9@2-* ;ue suprimi los !ijos de da/ado ayuntamiento y admiti por primera ve) en C!ile* la
investiacin de la paternidad y maternidad iletimos5 la 4ey A.C9+ de +9 de octu#re de 9@?2*
;ue modi"ic diversos preceptos del Cdio Civil* entre otros el artculo 9A+2* ;ue autori) a los
cnyues para sustituir el r(imen de sociedad conyual por el de separacin total de #ienes5
la 4ey 9,.+A9 de + de a#ril de 9@-+ ;ue* introdujo relevantes innovaciones en %erec!o de
Familia* especialmente en lo relativo a r(imen matrimonial y "iliacin natural.
4a ley 98.8,+* de @ de junio de 9@8@* dio plena capacidad jurdica a la mujer casada e
introdujo otras modi"icaciones destinadas a mejorar su situacin jurdica
4a ley 9@.22-* pu#licada el +2 de septiem#re de 9@@?* incorpor el '(imen de
EParticipacin en los JanancialesE y la institucin de E4os >ienes FamiliaresE.
4a ley 9@.-8- pu#licada en el %iario B"icial del +C de octu#re de 9@@8* ;ue elimin la
distincin entre !ijos letimos* naturales e iletimos y* como consecuencia de ello* modi"ic
sustancialmente lo relativo a patria potestad y derec!os !ereditarios
4a ley 9@.@?A de 9A de mayo de +,,? -;ue entr en viencia C meses despu(s- junto
6
con esta#lecer una nueva 4ey de Gatrimonio Civil -;ue incorpora la institucin del divorcio
vincular y de la separacin judicial- modi"ica adems* entre otras* la ley ?.8,8 so#re 'eistro
Civil y la ley 9C.C98 so#re menores.
Finalmente la ley 9@.@C8 ;ue cre los .ri#unales de Familia ;ue de#e entrar a reir el 9H
octu#re del a/o +,,-* ;ue contienen disposiciones ;ue en cierto modo pueden sini"icar
modi"icaciones o complementaciones importantes a la leislacin viente 0v. r. ponderacin de
la prue#a en los juicios de "amilia1
FUENTES DEL DERECHO DE FAMILIA :
3on dos D1 E4 PA'E7.EKCB y DD1 E4 GA.'DGB7DB
I EL PARENTESCO!
El parentesco se de"ine como la '%laci,- d% +a$ilia .u% %=i#t% %-t'% do# &%'#o-a# 1
&u%d% #%' d% do# cla#%#: a4 &a'%-t%#co &o' co-#a-2ui-idad 1 *4 &a'%-t%#co &o' a+i-idad!
a4 &a'%-t%#co &o' co-#a-2ui-idad * llamado tam#i(n natural* se "unda en la relacin
de sanre ;ue existe entre dos personas* cuando una desciende de la otra o am#as de un
tronco o antepasado com<n En esos t(rminos est de"inido en el artculo +86 $es a;uel ;ue
existe entre dos personas ;ue descienden una de la otra o de un mismo proenitor* en
cual;uiera de sus rados&.
*4 &a'%-t%#co &o' a+i-idad o &a'%-t%#co l%2al* es el ;ue existe entre una persona
;ue est o !a estado casada y los consanuneos de su marido o mujer 0art. 2l inc. l:1.
El parentesco por a"inidad su#siste a<n despu(s de la muerte de uno de los cnyues*
pues el artculo 29 al re"erirse a este parentesco !a#la de una persona ;ue Eest o !a estado
casadaE.
7o !ay duda ;ue el parentesco ms importante es el por consanuinidad. El parentesco
por a"inidad* no con"iere derec!os y la ley lo considera para esta#lecer un impedimento para
contraer matrimonio 0art. CH de la 4ey de Gatrimonio Civil1 y como in!a#ilidad en ciertos casos*
como ocurre con los artculos ?9+ y 9,C9 del Cdio Civil.
L)-%a 1 2'ado d% &a'%-t%#co!
3e entiende por l)-%a de parentesco la serie de parientes ;ue descienden unos de otros
0lnea recta1 o de un tronco com<n. 0lnea colateral* transversal u o#licua1. As* por ejemplo* el
a#uelo* padre e !ijo estn en la lnea recta por;ue el padre desciende del a#uelo y el !ijo del
padre y del a#uelo. En cam#io* los !ermanos estn en la lnea colateral u o#licua* por;ue
am#os descienden de un tronco com<n6 el padre. 4o mismo ocurre con los primos o con el to y
so#rino.
B'ado es la distancia ;ue existe entre dos parientes. Es importante por;ue mientras
ms cercano con"iere mayores derec!os.
El parentesco en la lnea recta se cuenta por el n<mero de eneraciones6 padre e !ijo*
7
primer rado5 nieto y a#uelo* seundo rado. En el parentesco colateral* para determinar el
rado se su#e !asta el tronco com<n y despu(s se #aja al pariente cuyo rado se desea
conocer. As* por ejemplo* los !ermanos* se encuentran en seundo rado en la lnea colateral*
por;ue en el primer rado se su#e de uno de los !ijos al padre y despu(s se #aja del padre al
otro !ijo. Por esto* el rado ms cercano de parentesco entre dos colaterales es el seundo
rado 0!ermanos1* no !ay parientes colaterales en primer rado. Por eso se critica#a el artculo
-H de la anterior 4ey de Gatrimonio Civil* ;ue esta#leca ;ue no podan contraer matrimonio
entre s6 +H 4os colaterales por consanuinidad (a#ta %l #%2u-do 2'ado i-clu#i0%, lo ;ue
importa una incorreccin pues da#a a entender ;ue !a#a parentesco colateral en primer
rado. Este error !a sido correido por la actual 4ey de Gatrimonio Civil 0art. CH1.
'especto del parentesco por a"inidad* se aplican las mismas relas. As lo dispone el
artculo 29 inc. +H6 $4a lnea y el rado de a"inidad de una persona con un consanuneo de su
marido o mujer* se cali"ican por la lnea y rado de consanuinidad de dic!o marido o mujer
con el dic!o consanuneo. As un varn est en primer rado de a"inidad* en la lnea recta*
con los !ijos !a#idos por su mujer en anterior matrimonio5 y en seundo rado de a"inidad* en
la lnea transversal* con los !ermanos de su mujer&.

8
II! EL MATRIMONIO
D%+i-ici,-
El artculo 9,+ del Cdio Civil* lo de"ine como Eun co-t'ato #ol%$-% &o' %l cual
u- (o$*'% 1 u-a $u5%' #% u-%- actual % i-di#olu*l%$%-t%, 1 &o' toda la 0ida, co- %l +i-
d% 0i0i' 5u-to#, d% &'oc'%a' 1 d% au=ilia'#% $utua$%-t%7!
Su# %l%$%-to# #o-:
>! E# u- co-t'ato<
A! E# u- co-t'ato #ol%$-%<
C! Du% c%l%*'a- u- (o$*'% 1 u-a $u5%'<
:! Po' %l cual #% u-%- actual % i-di#olu*l%$%-t% 1 &o' toda la 0ida<
E! Co- %l +i- d% 0i0i' 5u-to#, d% &'oc'%a' 1 au=ilia'#% $utua$%-t%!
>! El $at'i$o-io %# u- co-t'ato!
Este es un punto muy discutido en doctrina* lo ;ue lleva a estudiar las principales
teoras para explicar la naturale)a jurdica del matrimonio.
Iay varias* ;ue pueden resumirse del modo siuiente6 a1 %l $at'i$o-io %# u-
co-t'ato< *4 %l $at'i$o-io %# u- acto d%l E#tado< 1 c4 %l $at'i$o-io %# u-a i-#tituci,-!
a1 4a tesis de ;ue el matrimonio es un contrato* "ue la dominante desde el silo
LFDD al LDL. 4os canonistas ya lo !a#an sostenido aduciendo ;ue el vnculo matrimonial
deriva#a del acuerdo de las voluntades de los esposos. Es la ;ue !a prevalecido entre los
juristas "ranceses e italianos. Muienes la sustentan se apresuran a expresar ;ue es un contrato
con caractersticas peculiares* contrato sui eneris* pero contrato al "in de cuentas* desde ;ue
es el acuerdo de voluntades el creador de la relacin jurdica.
Iay serias crticas a esta tesis. As 'o#erto de 'uiero a"irma ;ue Eno #asta ;ue se
d( en a;u(l un acuerdo de voluntades para a"irmar sin ms ;ue sea un contrato5 ni es cierto
tampoco ;ue todo neocio #ilateral sea contrato aun;ue los contratos constituyen la cateora
ms amplia de tales neociosE. Area ;ue Elas normas ;ue no slo limitan* sino ;ue ani;uilan
toda autonoma de la voluntad* demuestran la radical di"erencia ;ue media entre el contrato y el
matrimonioE. 7o es contrato por;ue las partes no pueden disciplinar la relacin conyual de
modo contrario al ;ue la ley esta#lece.
#1 El matrimonio es un acto del Estado. El italiano Cicus de"iende esta concepcin.
Es el Estado* ;uien a trav(s del o"icial civil* une a las partes en matrimonio. 4a voluntad de las
partes slo representa un presupuesto indispensa#le para ;ue el Estado pueda unir a los
contrayentes en matrimonio.
9
c1 El matrimonio es una institucin.
4os partidarios de esta teora* #uscan "undar la idea de la indisolu#ilidad del matrimonio.
El matrimonio institucin repele la nocin de divorcio.
Esta tesis se resume en las siuientes pala#ras de Jore Dvn IN#ner Jallo* ;ue siue
en esta materia a 'enard6 EEl matrimonio es tam#i(n una institucin* donde el acuerdo de
voluntades es slo el acto de "undacin ;ue le da orien. 4a idea directri) es el propsito de Eun
!om#re y una mujer de unirse actual e indisolu#lemente y por toda la vida* con el "in de vivir
juntos* de procrear y auxiliarse mutuamenteE EConstituida la institucin matrimonial* co#ra
existencia propia y su estatuto* "ijado por la 4ey Civil como un reconocimiento del orden natural*
no puede ser alterado por la voluntad de los "undadores. 4a Esociedad conyualE* "ormada por
los #ienes de am#os cnyues* es la dotacin econmica destinada a la su#sistencia y
proreso de la institucin y colocada #ajo la administracin del marido* en su calidad de je"e de
rupo. Como corolario del carcter institucional del matrimonio* se deduce ;ue no puede ser
disuelto por la voluntad de los cnyues5 ;ue su o#jeto est "uera del comercio !umano5 y ;ue
produce plenos e"ectos respecto de terceros&.
3e dan en el matrimonio los elementos de toda institucin6 n<cleo !umano #sico 0los
cnyues1 ;ue pasa a tener un valor por s mismo5 est orani)ado dentro del orden jurdico5
!ay una idea directri) de #ien com<n 0vivir juntos* procrear -es decir "ormar una "amilia- y
auxiliarse mutuamente15 es permanente* en cuanto dura lo ;ue viven los cnyues y sus
e"ectos perduran en la descendencia letima. El acto "undacional se expresa en la voluntad de
los contrayentes de reci#irse el uno al otro como marido y mujer.
A! Co-t'ato #ol%$-%!
4as principales solemnidades son la presencia de un B"icial Civil y de dos testios
!#iles.
C! V)-culo %-t'% u- (o$*'% 1 u-a $u5%'!
Area la de"inicin de matrimonio* ;ue por el matrimonio Eun !om#re y una mujer ...E.
Mueda as claro ;ue es de la esencia del matrimonio la di"erencia de sexo. .am#i(n ;ueda
claro ;ue los ;ue se unen es* es U7 !om#re y U7A mujer* en sinular* con lo ;ue se est
descartando la poliamia y la poliandria.
:! U-i,- actual % i-di#olu*l% 1 &o' toda la 0ida!
4a de"inicin continua expresando ;ue Ese unen actual e indisolu#lemente y por toda la
vidaE.
4a vo) EactualE* descarta la idea de cual;uier modalidad suspensiva.
'especto a las expresiones Eindisolu#lementeE* y Epor toda la vidaE si #ien se mantienen
en la de"inicin* no corresponden a la realidad actual del matrimonio* desde ;ue la ley 9@.@?A*
introdujo el divorcio vincular. Al discutirse en el 3enado esta <ltima ley* se explic ;ue $4a
Cmara de %iputados no modi"ic el artculo 9,+ del Cdio Civil en lo re"erido a la
10
indisolu#ilidad del matrimonio* por;ue entendi ;ue el divorcio sera una situacin excepcional&
0>oletn del 3enado 7H 9A-@-98* p. 2A1. 4a misma opinin la sustenta el pro"esor Iernn
Corral* ;uien considera ;ue $el divorcio* conce#ido como un remedio excepcional en nin<n
caso podr llear a cam#iar la "isonoma jurdica del matrimonio tal como existe en la
actualidad. 4as personas -se dice- se casan para vivir juntos toda la vida y no para
divorciarse...&.
E! Fi-alidad d% 0i0i' 5u-to#, &'oc'%a' 1 au=ilia'#% $utua$%-t%!
.ermina la de"inicin se/alando los "ines del matrimonio6 70i0i' 5u-to#, &'oc'%a' 1
au=ilia'#% $utua$%-t%7! 3o#re este punto* de#er tenerse presente ;ue la "inalidad no slo
es procrear* por;ue si as "uera* no se admitiran los matrimonios de ancianos* de personas
en"ermas o el matrimonio en artculo de muerte.
L%1 d% Mat'i$o-io Ci0il!
En C!ile el matrimonio se seculari) con la entrada en viencia de la 4ey de Gatrimonio
Civil* el 9H de enero de 988-. 3in em#aro* la actual ley -ley 7: 9@.@?A- esta#lece ;ue los
matrimonios cele#rados ante entidades reliiosas ;ue ocen de personalidad jurdica de
derec!o p<#lico* producirn los mismos e"ectos del matrimonio civil siempre ;ue se cumplan
determinadas exiencias 0art. +,1.
R%.ui#ito# d%l $at'i$o-io!
Iay ;ue distinuir entre6 re;uisitos de existencia5 y re;uisitos de valide).
R%.ui#ito# d% %=i#t%-cia!
3on6 i4 di0%'#idad d% #%=o d% lo# co-t'a1%-t%#< ii4 co-#%-ti$i%-to< iii4 &'%#%-cia
d%l O+icial d%l R%2i#t'o Ci0il!
4a "alta de aluno de estos re;uisitos produce la i-%=i#t%-cia d%l $at'i$o-io
0inexistencia* no nulidad1. En e"ecto si se casan dos varones o dos mujeres* es evidente ;ue
esa unin no es matrimonio. 7o se re;uiere ;ue un tri#unal as lo resuelva 0justamente la teora
de la inexistencia naci para explicar lo ;ue ocurra si se casa#an personas del mismo sexo1.
4o mismo* si el matrimonio se contrae ante el %irector de Dmpuestos Dnternos* el Contralor
Jeneral de la 'ep<#lica o ante cual;uier "uncionario* por importante ;ue sea* esa unin no es
matrimonio* por;ue no se cele#r ante el <nico "uncionario ;ue puede autori)arlo ;ue es el
B"icial Civil.
%istinuir entre la inexistencia y nulidad de un matrimonio* es importante por;ue si el
matrimonio es nulo puede ser putativo* y producir los mismos e"ectos civiles ;ue el vlido 0art.
-9 de la ley 9@.@?A1. En cam#io* no !ay putatividad "rente a un matrimonio inexistente.
3euramente esa "ue la ra)n por la ;ue la Corte de 3antiao* declar nulo -y no inexistente
como corresponda- el matrimonio cele#rado en la 4eacin "rancesa.
7uestra Corte 3uprema !a !ec!o la distincin entre matrimonio nulo e inexistente*
11
a"irmando ;ue el primero tiene una existencia imper"ecta* por cuanto adolece de vicios en su
constitucin ;ue pueden traer consio la nulidad5 en cam#io* el inexistente es slo una
apariencia de matrimonio* por;ue carece de los elementos sin los cuales no puede conce#irse
el acto 0.. ?-* sec. 9O* p. 9,A1.
Mat'i$o-io &o' &od%'
En relacin con el consentimiento* es importante tener presente ;ue el Cdio Civil
admite ;ue el consentimiento pueda mani"estarse a trav(s de mandantarios. As lo esta#lece el
artculo 9,26 EEl matrimonio podr cele#rarse por mandatario especialmente "acultado para
este e"ecto. El mandato de#er otorarse por escritura p<#lica e indicar el nom#re* apellido*
pro"esin y domicilio de los contrayentes y del mandatarioE.
El artculo 9,2 es #astante exiente respecto del mandato. Este de#e ser6 a4 %#&%cial,
*4 #ol%$-% /#% oto'2a &o' %#c'itu'a &6*lica, lo .u% co-#titu1% u-a %=c%&ci,- a la '%2la
2%-%'al d%l a't)culo A>AC d% .u% %l $a-dato #%a co-#%-#ual4< 1 c4 d%t%'$i-ado* puesto
;ue de#e indicar el nom#re* apellido* pro"esin y domicilio de los contrayentes y del
mandatario. 7o se necesita dar las ra)ones.
R%.ui#ito# d% 0alid%z d%l $at'i$o-io .
4os re;uisitos de valide) del matrimonio son:>! co-#%-ti$i%-to li*'% 1 %#&o-t9-%o<
A.ca&acidad d% lo# co-t'a1%-t%# 1 au#%-cia d% i$&%di$%-to# di'i$%-t%#< 1
C!cu$&li$i%-to d% la# +o'$alidad%# l%2al%#!
>! Co-#%-ti$i%-to %=%-to d% 0icio#!
%e acuerdo a lo ;ue esta#lece el artculo 8H de la ley 9@.@?A* los vicios de ;ue puede
adolecer el consentimiento en materia matrimonial son6 %l %''o' 1 la +u%'za!
7o se comprende el dolo* lo ;ue corresponde a una tradicin ;ue viene del
%erec!o 'omano a trav(s de Pot!ier y de los inspiradores y redactores del Cdio Franc(s.
3e<n tal tradicin esta#lecer el dolo como vicio del consentimiento sini"ica#a poner en
peliro la esta#ilidad del vnculo matrimonial* ya ;ue es normal ;ue en las relaciones ;ue
preceden a las nupcias se adopten actitudes destinadas a impresionar ;ue pudieran llear a
ser constitutivas de este vicio.
El %''o'
El artculo 8H de la actual ley de matrimonio civil contempla dos clases de error6 a4
F%''o' ac%'ca d% la id%-tidad d% la &%'#o-a d%l ot'o co-t'a1%-t%G, 1 *4 F%''o' ac%'ca d%
al2u-a d% #u# cualidad%# &%'#o-al%# .u% at%-dida la -atu'al%za d% lo# +i-%# d%l
$at'i$o-io, (a d% #%' %#ti$ada co$o d%t%'$i-a-t% &a'a oto'2a' %l co-#%-ti$i%-to7!
'especto de este <ltimo tipo de error de#e tenerse presente ;ue para ;ue vicie
el consentimiento de#e recaer* no en cual;uiera cualidad personal* sino en una ;ue atendida la
naturale)a o "ines del matrimonio* sea estimada como determinante para otorar el
consentimiento. 3era el caso* por ejemplo* de ;uien se casa inorando ;ue la persona con la
12
;ue contrae nupcias es impotente o est(ril.
La +u%'za
El artculo 8H de la 4ey de Gatrimonio Civil se/ala6 "Falta el consentimiento libre y
espontneo en los casos siguientes: 3 Si ha habido fuerza, segn los trminos de los artculos
!"#$ y !"#% del &'digo &i(il, ocasionada por una persona o por una circunstancia e)terna *ue
hubiere sido determinante para contraer el (nculo+,
4a re"erencia a los artculos 9?-C y 9?-A del Cdio Civil* sini"ica ;ue para ;ue
la "uer)a vicie el consentimiento de#e #%' 2'a0%, i-5u#ta 1 d%t%'$i-a-t%!
B'a0% es la "uer)a capa) de producir una impresin "uerte en una persona de
sano juicio* tomando en cuenta su edad* sexo y condicin 0art. 9?-C1* considerndose ;ue
tiene este carcter el justo temor de verse expuesta ella* su consorte o aluno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irrepara#le y rave. El artculo 9?-C area ;ue el
temor reverencial* esto es* el solo temor de desaradar a las personas a ;uienes se de#e
sumisin y respeto* no #asta para viciar el consentimiento.
4a "uer)a %# i-5u#ta cuando constituye una coaccin ;ue implica actuar al
maren de la ley o contra la ley* de modo ;ue el ejercicio letimo de un derec!o jams puede
ser "uer)a ;ue vicie la voluntad* a<n cuando indiscuti#lemente sini"i;ue coaccin.
Finalmente la "uer)a %# d%t%'$i-a-t% cuando se !a ejercido con el o#jeto de o#tener el
consentimiento 0art. 9?-A1. El artculo 8H insiste en la idea de ;ue para ;ue la "uer)a vicie el
consentimiento tiene ;ue !a#er sido determinante para contraer el vnculo matrimonial
Para ;ue la "uer)a vicie el consentimiento no es necesario ;ue sea empleada
por el otro contrayente* pues el artculo 8H slo !a#la de $ocasionada por una persona&. 4a
situacin entonces es iual a la esta#lecida en el artculo 9?-A del Cdio Civil. 4a novedad
;ue introduce la ley 9@.@?A es ;ue la "uer)a puede ser ocasionada por una $circunstancia
externa&. Este areado ;ue !i)o la ley 9@.@?A* tuvo por o#jeto permitir la disolucin del
matrimonio de una mujer ;ue se casa em#ara)ada y ;ue lo !ace por la presin social ;ue mira
con malos ojos el ;ue una mujer soltera sea madre.
A! Ca&acidad d% lo# co-t'a1%-t%# 1 au#%-cia d% i$&%di$%-to# di'i$%-t%# .
En lo concerniente al matrimonio* las incapacidades se llaman impedimentos.
4a rela eneral* iual ;ue en materia patrimonial* es ;ue todas las personas
sean capaces. %e consiuiente no !ay ms impedimentos ;ue los ;ue la ley se/ala.
Cla#%# d% i$&%di$%-to# .
4os impedimentos en nuestra leislacin pueden ser de dos clases: di'i$%-t%#* ;ue
13
son los ;ue o#stan a la cele#racin del matrimonio* de tal suerte ;ue si no se respetan* la
sancin es la nulidad del vnculo matrimonial5 % i$&%di%-t%#* ;ue nuestro Cdio Civil llama
pro!i#iciones* cuyo incumplimiento no producen nulidad sino otro tipo de sanciones.
4os impedimentos dirimentes estn tratados en la 4ey de Gatrimonio Civil5 las
pro!i#iciones estn en el Cdio Civil.
I$&%di$%-to# di'i$%-t%#!
Pueden ser de dos clases6 a*#oluto#, si o#stan al matrimonio con cual;uier persona*
ej. la demencia* el vnculo matrimonial no disuelto 0art. -H de la 4ey de Gatrimonio Civil1* y
'%lati0o#* si slo impiden el matrimonio con determinadas personas* ej. vnculo de parentesco
0artculos C y A de la 4ey de Gatrimonio Civil1.
I$&%di$%-to# di'i$%-t%# a*#oluto#
4os esta#lece el artculo - de la 4ey de Gatrimonio Civil6 $7o podrn contraer
matrimonio6
9H 4os ;ue se !allaren liados por vnculo matrimonial no disuelto5
+H 4os menores de diecis(is a/os5
2H 4os ;ue se !allaren privados del uso de ra)n5 y los ;ue por un trastorno o
anomala ps;uica* "e!acientemente dianosticada* sean incapaces de modo a#soluto para
"ormar la comunidad de vida ;ue implica el matrimonio5
?H 4os ;ue carecieren de su"iciente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derec!os y de#eres esenciales del matrimonio* y
-H 4os ;ue no pudieren expresar claramente su voluntad por cual;uier medio* ya
sea en "orma oral* escrita o por medio de lenuaje de se/as&.
V)-culo $at'i$o-ial -o di#u%lto .
Es un impedimento de carcter universal contemplado en casi todas las leislaciones*
con escasas excepciones correspondientes a pases islmicos ;ue aceptan la poliamia.
El incumplimiento de este impedimento no slo tiene una sancin civil 0nulidad del
seundo matrimonio1* sino tam#i(n una penal* pues tipi"ica el delito de #iamia sancionado por
el artculo 28+ del Cdio Penal.
Es #sico para determinar si existe este impedimento* la circunstancia de ;ue el primer
matrimonio sea vlido* puesto ;ue si es nulo* normalmente el impedimento no existe 0salvo el
caso del matrimonio putativo1. Por ello el artculo ?@ de la 4ey de Gatrimonio Civil esta#lece
;ue $&uando, deducida la acci'n de nulidad fundada en la e)istencia de un matrimonio
anterior, se adu-ere tambin la nulidad de este matrimonio, se resol(er en primer lugar la
14
(alidez o nulidad del matrimonio precedente+,
4a accin de nulidad corresponde a cual;uiera de los presuntos cnyues* al cnyue
anterior o a sus !erederos 0art. ?C letra d1. 4a accin podr intentarse dentro del a/o siuiente
al "allecimiento de uno de los cnyues 0art. ?8 letra d1.
Mat'i$o-io d% lo# $%-o'%# d% >H aIo# .
En la ley anterior el impedimento era la impu#ertad 0art. ? 7H +1.
3i se incumple este impedimento la sancin es la nulidad del matrimonio* la ;ue slo
pueden alear cual;uiera de los cnyues o aluno de sus ascendientes* pero alcan)ados los
9C a/os por parte de am#os cnyues* la accin de nulidad se radica <nicamente en (l o los
;ue !u#ieran contrado matrimonio sin tener esa edad 0art. ?C letra a1. En este caso la accin
de nulidad prescri#e en un a/o contado desde la "ec!a en ;ue el cnyue in!#il para contraer
matrimonio lleare a la mayora de edad 0art. ?8 letra a1.
P'i0aci,- d% 'az,- o #u+'i' d% u- t'a#to'-o o a-o$al)a &#).uica!
El artculo -H se/ala ;ue no podrn contraer matrimonio6 2H $4os ;ue se !allaren
privados del uso de ra)n* y los ;ue por un trastorno o anomala ps;uica* "e!acientemente
dianosticada* sean incapaces de modo a#soluto para "ormar la comunidad de vida ;ue implica
el matrimonio&
Este numerando comprende dos situaciones distintas6 la privacin de ra)n5 y la
existencia de un trastorno o anomala ps;uica. En la ley anterior el impedimento lo constitua
<nicamente la demencia.
'especto a la privacin de ra)n 0demencia1* un do#le motivo justi"ica el impedimento.
En primer luar* uno eminentemente jurdico6 imposi#ilidad de mani"estar la voluntad. =* en
seuida* uno de orden euen(sico6 la inconveniencia de ;ue las personas ;ue padecen este
tipo de males contraian matrimonio para evitar una descendencia con taras. 7o tiene
importancia la declaracin de interdiccin. >asta ;ue la demencia exista al momento de
contraer matrimonio para ;ue opere el impedimento.
En relacin a la causal de padecer de una anomala ps;uica* "e!acientemente
dianosticada* ;ue incapacite a la persona de modo a#soluto para "ormar la comunidad de vida
;ue implica el matrimonio este impedimento tiene su orien en el %erec!o Cannico ;ue
esta#lece ;ue $son incapaces de contraer matrimonio ;uienes no pueden asumir las
o#liaciones esenciales del matrimonio por causas de naturale)a ps;uica& 0Canon 9,@- 7H 21.
Carlos 4pe) %a) expresa ;ue $no estamos a;u en presencia de una privacin del uso de
ra)n como la anterior* sino de un trastorno o anomala ps;uica. Pero no cual;uiera6 de#e
incapacitar para "ormar la comunidad de vida ;ue implica el matrimonio* y ms todava* de
manera $a#soluta&.= area este autor* ;ue pueden ;uedar incluidos en este caso los
trastornos de identidad sexual como el "etic!ismo y el travestismo. 0Carlos 4pe) %a)*
$Gatrimonio Civil* 7uevo '(imen&* Edit. 4i#rotecnia* +,,?* pp. C,-C91. 'amos cree ;ue
$podran encontrarse en este caso las personas ;ue padecen el 3ndrome de %oPn. 3in
em#aro* como es sa#ido* existen rados distintos de esta a"eccin* lo ;ue nos !ace pensar
15
;ue a;uellos ;ue la padecen en "orma moderada no ;uedaran comprendidos en el
impedimento. 3er un pro#lema m(dico leal resolver si esa persona esta incapacitada en
"orma a#soluta para "ormar la comunidad de vida ;ue implica el matrimonio&.
Falta d% #u+ici%-t% 5uicio o di#c%'-i$i%-to &a'a co$&'%-d%' 1 co$&'o$%t%'#% co-
lo# d%*%'%# %#%-cial%# d%l $at'i$o-io .
Este impedimento no esta#a en la ley anterior* y lo contempla !oy el artculo -H 7H ? de
la 4ey de Gatrimonio Civil. .am#i(n !a sido tomado del %erec!o Cannico 07H + del Canon
9,@-1. Mueda comprendido en este caso el de a;u(l ;ue sin padecer una en"ermedad
psi;uitrica* carece de la madure) necesaria para entender y asumir las o#liaciones y
de#eres propios del matrimonio.
No &od%' %=&'%#a' cla'a$%-t% la 0olu-tad &o' cual.ui%' $%dio .
Este caso e;uivale al ;ue la ley anterior esta#leca en el artculo ? 7H ?* con la salvedad
;ue antes el consentimiento slo poda expresarse de pala#ra o por escrito. En cam#io la ley
actual permite ;ue se pueda mani"estar por .medio del lengua-e de se/as+,
La -u%0a l%1 %li$i-, la i$&ot%-cia &%'&%tua % i-cu'a*l% co$o i$&%di$%-to &a'a
co-t'a%' $at'i$o-io!
4a anterior ley de matrimonio civil contempla#a como impedimento dirimente a#soluto*
la impotencia perpetua e incura#le 0art. ? nH 21. 3e discuta entonces si la causal comprenda
tanto la impotencia coeundi 0incapacidad para reali)ar el acto sexual1 como la impotencia
generandi 0incapacidad para procrear1. Con la nueva ley este pro#lema desaparece.
Al discutirse la nueva ley* el Ginistro de Justicia de la (poca* explic las ra)ones ;ue se
tuvieron en cuenta para suprimir este impedimento* se/alado ;ue en la actualidad
los adelantos de la tecnoloa permiten superar este pro#lema Qse re"iere a la impotenciaQ en
muc!os casos. Adems* are ;ue su mantencin podra ser un o#stculo para los
matrimonios de las personas ancianas o minusvlidas. Finalmente se/al ;ue $ella 0la
impotencia1 se entiende comprendida dentro del error acerca de las cualidades de la persona
;ue !aya sido determinante para otorar el consentimiento* el cual vicia el consentimiento y
acarrea la nulidad& 0>oletn 9A-@* p. ?A1. 4ueo* con la nueva ley* si una persona impotente
contrae nupcias* siendo inorada esta circunstancia por la otra parte* puede esta <ltima
demandar la nulidad del matrimonio por !a#er padecido de un error .*ue atendida la naturaleza
o fines del matrimonio, ha de ser estimado como determinante para otorgar el consentimiento+,
I$&%di$%-to# di'i$%-t%# '%lati0o#
4os impedimentos dirimentes relativos estn contemplados en los artculos C y A de la
4ey de Gatrimonio Civil y son6 parentesco y pro!i#icin de casarse con el imputado contra
;uien se !u#iere "ormali)ado investiacin por el !omicidio de su marido o mujer.
16
Pa'%-t%#co .
El artculo CH de la 4ey de Gatrimonio Civil esta#lece ;ue .0o podrn contraer
matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los
colaterales por consanguinidad en el segundo grado+,
$4os impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se esta#lecen por las leyes
especiales ;ue la reulan&.
El parentesco ;ue o#sta al matrimonio* en el caso de los ascendientes y descendientes*
es tanto el por consauinidad como el por a"inidad* por lo ;ue no podra un padre casarse con
su !ija* o un yerno con la suera5 en cam#io tratndose del parentesco colateral* slo opera la
pro!i#icin en la consanuinidad6 no pueden casarse los !ermanos* pero podran !acerlo los
cu/ados. 7tese tam#i(n ;ue el parentesco a ;ue se re"iere el artculo CH* puede provenir tanto
de "iliacin matrimonial como de extramatrimonial* ya ;ue la ley no distinue y por;ue* adems*
las ra)ones ;ue justi"ican el impedimento son las mismas en am#os casos. %e#e tenerse
presente ;ue en el caso de los !ermanos* el impedimento rie sea ;ue se trate de !ermanos
de do#le conjuncin 0!ermanos carnales1 o de simple conjuncin 0medios !ermanos1.
El impedimento de parentesco se encuentra esta#lecido en todas las leislaciones.
Ia#ra ;ue arear ;ue en esa materia el %erec!o Cannico es ms drstico* exiiendo* por
ejemplo dispensas para la cele#racin del matrimonio entre primos.
P'o(i*ici,- d% ca#a'#% co- %l i$&utado co-t'a .ui%- #% (u*i%'%
+o'$alizado i-0%#ti2aci,- &o' %l (o$icidio d% #u $a'ido o $u5%', o co- .ui%- (u*i%'%
#ido co-d%-ado co$o auto', c,$&lic% o %-cu*'ido' d% %#% d%lito!
Este impedimento lo esta#lece el artculo AH de la 4ey de Gatrimonio Civil. E;uivale al
;ue se contena en el artculo CH de la ley anterior* con alunas modi"icaciones6 a1 se !a#la
a!ora de $imputado& para adecuar el lenuaje al nuevo procedimiento procesal penal5 #1 se
incluye en el impedimento al encu#ridor. Antes la pro!i#icin comprenda slo al autor y al
cmplice5 c1 la ley antiua impeda el matrimonio slo en el caso de !omicidio cali"icado
0!a#la#a de $asesinato&15 y d1 en la ley anterior se re;uera* para ;ue operara el impedimento*
;ue existiera condena* en cam#io actualmente #asta con estar imputado.
Pot!ier explica#a ;ue el "undamento de este impedimento era evitar ;ue una persona
estimulare al amante a matar a su cnyue* para casarse con ella.
I$&%di$%-to# i$&%di%-t%# o &'o(i*icio-%#!
En la leislacin c!ilena* los llamados en doctrina Eimpedimentos impedientesE* se
denominan Epro!i#icionesE. A di"erencia de los impedimentos dirimentes ;ue estn tratados en
la 4ey de Gatrimonio Civil* las pro!i#iciones lo estn en el Cdio Civil* artculos 9,- a 99C y
9+? a 9+@ normas ;ue* con alunas modi"icaciones* mantienen su viencia.
7o estn de"inidos. Podemos decir ;ue #o- ci%'ta# li$itacio-%# .u% la l%1 %#ta*l%c%
&a'a la c%l%*'aci,- d%l $at'i$o-io, cu1o i-cu$&li$i%-to &'oduc% di0%'#a# #a-cio-%#
17
.u% %- -i-26- ca#o co-#i#t%- %- la -ulidad d%l $at'i$o-io!
Estos impedimentos son6 consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio5
uardas5 seundas nupcias.
>! Co-#%-ti$i%-to d% ci%'ta# &%'#o-a# &a'a co-t'a%' $at'i$o-io!
%e acuerdo al artculo 9,A del Cdio Civil* los menores de 98 a/os* estn o#liados a
o#tener el consentimiento de ciertas personas para poder casarse.
El artculo 9,- Cdio Civil* esta#lece ;ue $no podr procederse a la cele#racin del
matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento sea
necesario se<n las relas ;ue van a expresarse* o sin ;ue conste ;ue el respectivo
contrayente no !a menester para casarse el consentimiento de otra persona* o ;ue !a o#tenido
el de la justicia en su#sidioE.
En relacin con lo ;ue se/ala la disposicin reci(n transcrita* el artculo @ de la 4ey de
Gatrimonio Civil* prescri#e ;ue al momento de la mani"estacin de#er indicase los nom#res y
apellidos $de las personas cuyo consentimiento "uere necesario&.
P%'#o-a# .u% d%*%- &'%#ta' %l co-#%-ti$i%-to!
Para sa#er ;u( persona de#e prestar el consentimiento* de#e distinuirse entre !ijos
con "iliacin determinada e !ijos de "iliacin indeterminada.
'especto de los primeros* la autori)acin para contraer matrimonio de#en darla6
a1 3us padres y si "altare uno de ellos* el otro padre o madre5
#1 A "alta de am#os padres* el ascendiente o ascendientes del rado ms prximo* y si se
produjere iualdad de votos pre"erir el "avora#le al matrimonio 0art. 9,A1.
3e entiende "altar el padre* la madre u otro ascendiente* no slo por !a#er "allecido*
sino por estar demente5 o por !allarse ausente del territorio de la 'ep<#lica y no esperarse su
pronto rereso5 o por inorarse el luar de su residencia. .am#i(n se entender "altar el padre
o madre cuando la paternidad o maternidad !aya sido determinada judicialmente contra su
oposicin 0art. 9,@1. Finalmente* de acuerdo al artculo 99,* tam#i(n se entiende ;ue "alta el
padre o la madre* cuando est(n privados de la patria potestad por sentencia judicial o ;ue* por
su mala conducta* se !allen in!a#ilitados para intervenir en la educacin de sus !ijos.
c1 A "alta de padres o ascendientes* la autori)acin la de#e otorar el curador eneral 0art.
99915 y
d1 A "alta de curador eneral* el consentimiento de#e darlo el o"icial del 'eistro Civil ;ue
de#a intervenir en la cele#racin 0art. 999 inc. +:1.
.ratndose de !ijos ;ue no tienen "iliacin determinada respecto de ninuno de sus
padres* el consentimiento para el matrimonio lo dar su curador eneral si lo tuviere o* en caso
contrario* el o"icial del 'eistro Civil llamado a intervenir en su cele#racin 0art. 999 inc. "inal1.
18
Mo$%-to 1 +o'$a d% oto'2a' %l co-#%-ti$i%-to.
3e puede prestar por escrito o en "orma oral. As se desprende del artculo 9+ de la 4ey
de Gatrimonio Civil6 $se acompa/ar a la mani"estacin una constancia "e!aciente del
consentimiento para el matrimonio* dado por ;uien corresponda* si "uere necesario se<n la ley
y no se prestare oralmente ante el o"icial del 'eistro Civil&.
El consentimiento de#e ser especial y determinado* es decir* se de#e indicar la persona
con ;uien va a contraer matrimonio. 7o #asta una autori)acin eneral.
Di#%-#o
3i el consentimiento lo de#en prestar el padre* la madre o los ascendientes* estas
personas no necesitan justi"icar su disenso. En estos casos* simplemente no podr procederse
al matrimonio del menor. As lo consina el artculo 99+ inciso 9H6 E3i la persona ;ue de#e
prestar este consentimiento lo neare* aun;ue sea sin expresar causa aluna* no podr
procederse al matrimonio de los menores de diecioc!o a/osE.
Cuando ;uien de#e prestar el consentimiento es el curador eneral o el o"icial del
'eistro Civil* si lo niea de#e expresar causa* y en tal caso el menor tendr derec!o a pedir
;ue el disenso sea cali"icado por el ju)ado competente 0art. 99+ inc. +H1. .ienen competencia
en esta materia los jueces de "amilia 0art. 8 7H - de la ley 9@.@C81.
4as ra)ones ;ue justi"ican el disenso estn se/aladas taxativamente en el artculo 9926
E4as ra)ones ;ue justi"ican el disenso no podrn ser otras ;ue (stas6
9: 4a existencia de cual;uier impedimento leal* incluso el se/alado en el artculo 99C5
+: El no !a#erse practicado alunas de las diliencias prescritas en el ttulo E%e las
seundas nupciasE* en su caso5
2: Jrave peliro para la salud del menor a ;uien se niea la licencia o de la prole5
?: Fida licenciosa* pasin inmoderada al jueo* em#riaue) !a#itual de la persona con
;uien el menor desea casarse5
-: Ia#er sido condenada esa persona por delito ;ue mere)ca pena a"lictiva5
C: 7o tener ninuno de los esposos medios actuales para el competente desempe/o de
las o#liaciones del matrimonioE.
Sa-cio-%# &a'a %l ca#o %- .u% #% o$ita %l co-#%-ti$i%-to!
4a sancin no es la nulidad del matrimonio* por;ue estamos "rente al incumplimiento de
un impedimento impediente* no de uno dirimente. 4as sanciones aplica#les al menor son las
siuientes6
l. Cuando el consentimiento de#a prestarlo un ascendiente* puede ser des!eredado* no
slo por a;uel cuyo consentimiento se omiti sino por todos los dems ascendientes 0art. 99?
primera parte1. El Edes!eredamiento es una disposicin testamentaria en ;ue se ordena ;ue un
leitimario sea privado del todo o parte de su letimaE 0art. 9+,A inc. 9H1.
El artculo 99? de#e ser concordado con el 9+,8 7H ?H* ;ue al se/alar las causas del
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des!eredamiento* menciona este caso en su numeral ?H6 Epor !a#erse casado sin el
consentimiento de un ascendiente* estando o#liado a o#tenerloE.
+. El menor pierde la mitad de lo ;ue le !a#ra correspondido en la sucesin intestada de
los mismos ascendientes 0art. 99? seunda parte1.
2. El ascendiente cuyo consentimiento se omiti 0slo (ste* no lo dems como en los
casos anteriores1* puede revocar las donaciones ;ue antes del matrimonio le !u#iere !ec!o al
menor 0artculo 99- inc. 9H1.
Sa-cio-%# &%-al%# al O+icial Ci0il .u% auto'iza u- $at'i$o-io d% u- $%-o' #i-
%=i2i' la auto'izaci,-!
El artculo 288 del Cdio Penal 0con la redaccin dada por la ley 9@.@?A1* esta#lece
;ue6 $El o"icial civil ;ue autorice o inscri#a un matrimonio pro!i#ido por la ley o en ;ue no se
!ayan cumplido las "ormalidades ;ue ella exie para su cele#racin o inscripcin* su"rir las
penas de releacin menor en su rado medio y multa de seis a die) unidades tri#utarias
mensuales. Dual multa se aplicar al ministro de culto ;ue autorice un matrimonio pro!i#ido
por la ley&.
4a ley 9@.@?A dero los artculos 28- a 28A del Cdio Penal* ;ue tam#i(n
contempla#an sanciones penales para el menor.
A! I$&%di$%-to d% 2ua'da#!
4o contempla el artculo 99C del Cdio Civil6 EGientras ;ue una persona no !u#iere
cumplido diecioc!o a/os* no ser lcito al tutor o curador ;ue !aya administrado o administre
sus #ienes* casarse con ella* sin ;ue la cuenta de la administracin !aya sido apro#ada por el
jue)* con audiencia del de"ensor de menoresE 0inc. 9H1. EDual in!a#ilidad se extiende a los
descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupilaE. 0inc. +H1.
El "undamento de esta in!a#ilidad es impedir ;ue el uardador o sus parientes
cercanos contraian matrimonio con el pupilo o pupila* para encu#rir una administracin
dolosa.
Sa-ci,- &a'a %l i-cu$&li$i%-to d%l i$&%di$%-to 2ua'da#!
4a esta#lece el artculo 99C inciso tercero6 EEl matrimonio cele#rado en contravencin a
esta disposicin* sujetar al tutor o curador ;ue lo !aya contrado o permitido* a la p(rdida de
toda remuneracin ;ue por su caro le corresponda* sin perjuicio de las otras penas ;ue las
leyes le imponanE.
C! I$&%di$%-to d% #%2u-da# -u&cia#!
4o contempla el artculo 9+? del Cdio Civil6 EEl ;ue teniendo !ijos de precedente
matrimonio #ajo su patria potestad* o #ajo su tutela o curadura* ;uisiere volver a casarse*
de#er proceder al inventario solemne de los #ienes ;ue est( administrando y le pertene)can
20
como !eredero de su cnyue di"unto o con cual;uier otro ttulo.
Para la con"eccin de este inventario se dar a dic!os !ijos un curador especialE.
Con anterioridad a la entrada en viencia de la 4ey 9@.@?A* este impedimento era
aplica#le slo al $viudo o viuda&* ;ue tuviere !ijos de precedente matrimonio #ajo su patria
potestad o #ajo su tutela o curadura y ;uisiere volver a casarse. 3e aplica#a al viudo o viuda*
por;ue como el matrimonio se disolva por la muerte de uno de los cnyues era el <nico caso
en ;ue aluno de ellos se poda volver a casar. Pero al incorporarse la institucin del divorcio
vincular la situacin cam#i por;ue los divorciados estn !a#ilitados para contraer nuevas
nupcias.
En el caso ;ue el !ijo no tena #ienes propios de ninuna clase en poder del padre o
madre* !a#r luar al nom#ramiento del curador para el slo e"ecto de ;ue certi"i;ue esta
circunstancia 0art. 9+-1.
EEl B"icial del 'eistro Civil correspondiente no permitir el matrimonio del ;ue trata de
volver a casarse* sin ;ue se le presente certi"icado aut(ntico del nom#ramiento de curador
especial para los o#jetos antedic!os* o sin ;ue preceda in"ormacin sumaria de ;ue no tiene
!ijos de precedente matrimonio* ;ue est(n #ajo su patria potestad o #ajo su tutela o curaduraE.
Sa-ci,-
3i se cele#ra el matrimonio incumpli(ndose este impedimento !ay sanciones para el
viudo o viuda* para el divorciado o para ;uien anul su matrimonio* y para el B"icial Civil o para
el ministro de culto ;ue autori) ese matrimonio.
'especto de los primeros dice el artculo 9+A6 EEl viudo o divorciado o ;uien !u#iere
anulado su matrimonio por cuya neliencia !u#iere dejado de !acerse en tiempo oportuno el
inventario prevenido en el artculo 9+?* perder el derec!o de suceder como leitimario o como
!eredero a#intestato al !ijo cuyos #ienes !a administradoE.
El artculo 9+A sanciona al viudo o divorciado o ;uien !u#iere anulado su matrimonio*
cuando el inventario no se !ace Een tiempo oportunoE. Ello ;uiere decir* antes ;ue se produ)ca
una con"usin entre los #ienes del !ijo con los del padre o de la madre y con los de la nueva
sociedad conyual.
El artculo 28? del Cdio Penal sanciona penalmente al ;ue por sorpresa o ena/o
o#tiene ;ue el B"icial Civil autorice el matrimonio* sin !a#erse cumplido con este impedimento.
Adems* !ay sancin penal para el B"icial del 'eistro Civil ;ue cele#re el matrimonio
sin !acer respetar el impedimento 0art. 288 Cdio Penal1.
I$&%di$%-to %#&%cial &a'a la 0iuda o $u5%' cu1o $at'i$o-io #% (a1a di#u%lto o
d%cla'ado -ulo!
El artculo 9+8 esta#lece ;ue "cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo,
la mu-er *ue est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o 1no habiendo
se/ales de pre/ez2 antes de cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a la
disoluci'n o declaraci'n de nulidad"
21
EPero se podrn re#ajar de este pla)o todos los das ;ue !ayan precedido
inmediatamente a dic!a disolucin o declaracin* y en los cuales !aya sido a#solutamente
imposi#le el acceso del marido a la mujerE.
El artculo 9+@ esta#lece ;ue EEl o"icial del 'eistro Civil correspondiente no permitir el
matrimonio de la mujer sin ;ue por parte de (sta se justi"i;ue no estar comprendida en el
impedimento del artculo precedenteE
El "undamento de este impedimento es evitar la con"usin de paternidades.
Cuando el artculo 9+8* !a#la de $matrimonio disuelto o declarado nulo&* incurre en una
incorreccin pues el matrimonio nulo tam#i(n est disuelto* de acuerdo con el artculo ?+ de la
4ey so#re Gatrimonio Civil. Ia#ra #astado con ;ue se !u#iera dic!o matrimonio disuelto.
Es corriente la situacin ;ue plantea el artculo 9+8* especialmente en el caso de la
mujer ;ue anula su matrimonio. Es "recuente ;ue !aya tramitado la nulidad para casarse de
nuevo y* slo en ese momento el B"icial del 'eistro Civil le advierte ;ue no puede !acerlo
!asta ;ue transcurran los +A, das contados desde la "ec!a en ;ued ejecutoriada la sentencia
;ue declar la nulidad. 4a situacin se remedia* pidiendo autori)acin judicial ;ue se otora
previo in"orme del m(dico leista ;ue acredita ;ue la mujer no se encuentra em#ara)ada.
Sa-ci,- a la o$i#i,- d% %#t% i$&%di$%-to
4a sancin se esta#lece en el artculo 92, inciso +:* en los siuientes t(rminos6 $3ern
o#liados solidariamente a la indemni)acin de todos los perjuicios y costas ocasionados a
terceros por la incertidum#re de la paternidad* la mujer ;ue antes del tiempo de#ido !u#iere
pasado a otras nupcias* y su nuevo marido&.
Adems* tanto la mujer como el B"icial Civil ;ue autori)a el matrimonio incurren en
responsa#ilidad penal* de acuerdo a los artculos 28? y 288 del Cdio Penal* respectivamente.
FORMALIDADES LEBALES DEL MATRIMONIO
Para estudiar las "ormalidades del matrimonio es necesario distinuir entre6 matrimonios
cele#rados en C!ile y matrimonios cele#rados en el extranjero.
Fo'$alidad%# d%l $at'i$o-io c%l%*'ado %- C(il%!
Atendiendo al tiempo en ;ue son exiidas* pueden ser6 anteriores al matrimonio5
coetneas a su cele#racin5 y posteriores al matrimonio.
Fo'$alidad%# &'%0ia# o dili2%-cia# &'%li$i-a'%#
>! La $a-i+%#taci,-,
A! I-+o'$aci,- #o*'% +i-alidad d%l $at'i$o-io!
C! Cu'#o# d% &'%&a'aci,- &a'a %l $at'i$o-io!
:! I-+o'$aci,- d% t%#ti2o#!
La $a-i+%#taci,-!
22
3e de"ine como el acto en ;ue los "uturos contrayentes dan a conocer al B"icial del
'eistro Civil* su intencin de contraer matrimonio ante (l. Puede !acerse por escrito*
oralmente o por medio de lenuaje de se/as. As lo se/ala el artculo @H de la 4ey de
Gatrimonio Civil6 $4os ;ue ;uisieren contraer matrimonio lo comunicarn por escrito* oralmente
o por medio de lenuaje de se/as 0inc. 9H1. $3i la mani"estacin no "uere escrita* el B"icial del
'eistro Civil levantar acta completa de ella* la ;ue ser "irmada por (l y por los interesados*
si supieren y pudieren !acerlo* y autori)ada por dos testios& 0inc. +H1.
4a mani"estacin se !ace ante cual;uier o"icial del 'eistro Civil 0art. @ inc. 9H1. A ella
de#er acompa/arse una constancia "e!aciente del consentimiento para el matrimonio dado
por ;uien corresponda* si "uere necesario se<n la ley y no se prestare oralmente ante el o"icial
del 'eistro Civil 0art. 9+1.
En cuanto al contenido de la mani"estacin* dice el artculo @* ;ue se !ar $indicando
sus nom#res y apellidos5 el luar y la "ec!a de su nacimiento5 su estado de solteros* viudos o
divorciados y* en estos dos <ltimos casos* el nom#re del cnyue "allecido o de a;u(l con ;uien
contrajo matrimonio anterior* y el luar y la "ec!a de la muerte o sentencia de divorcio*
respectivamente5 su pro"esin u o"icio5 los nom#res y apellidos de los padres* si "ueren
conocidos5 los de las personas cuyo consentimiento "uere necesario* y el !ec!o de no tener
incapacidad o pro!i#icin leal para contraer matrimonio&.
I-+o'$aci,- #o*'% +i-alidad%# d%l $at'i$o-io!
El artculo 9, esta#lece ;ue $al momento de comunicar los interesados su intencin de
cele#rar el matrimonio* el B"icial del 'eistro Civil de#er proporcionarles in"ormacin
su"iciente acerca de las "inalidades del matrimonio* de los derec!os y de#eres recprocos ;ue
produce y de los distintos remenes patrimoniales del mismo& 0inc. 9H1.
$Asimismo* de#er prevenirlos respecto de la necesidad de ;ue el consentimiento sea
li#re y espontneo& 0inc. +H1 y $de#er adems* comunicarles la existencia de cursos de
preparacin para el matrimonio* si no acreditan ;ue los !an reali)ado. 4os "uturos contrayentes
podrn eximirse de estos cursos de com<n acuerdo* declarando ;ue conocen su"icientemente
los de#eres y derec!os del estado matrimonial. Este inciso no se aplicar en los casos de
matrimonios en artculo de muerte& 0inc. 2:1.
El inciso "inal esta#lece ;ue $la in"raccin a los de#eres indicados no acarrear la
nulidad del matrimonio ni del r(imen patrimonial* sin perjuicio de la sancin ;ue corresponda
al "uncionario en con"ormidad a la ley&. Existe una sancin penal ;ue contempla el artculo
288 del Cdio Penal.
Cu'#o# d% &'%&a'aci,- &a'a %l $at'i$o-io.
Estos cursos persiuen promover la li#ertad y seriedad del consentimiento matrimonial*
y tienen por o#jeto especialmente ;ue los contrayentes cono)can los derec!os y de#eres ;ue
impone el vnculo y tomen conciencia de las responsa#ilidades ;ue asumen 0art. 99 inc. 9H1.
Pueden ser dictados por el 3ervicio del 'eistro Civil* entidades reliiosas con personalidad
jurdica de derec!o p<#lico* por instituciones de educacin p<#licas o privadas reconocidas por
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el Estado o por personas jurdicas sin "ines de lucro cuyos estatutos comprendan la reali)acin
de actividades de promocin y apoyo "amiliar& 0art. 99 inc. +H1 El contenido de los cursos ;ue no
dictare el 3ervicio de 'eistro Civil e Ddenti"icacin* ser determinado li#remente por cada
institucin y de#en ajustarse a la Constitucin y a la ley. Para "acilitar el reconocimiento de
ellos* las instituciones de#en inscri#irse previamente en un 'eistro especial ;ue llevar el
3ervicio de 'eistro Civil 0art. 99 inc. 2H1.

I-+o'$aci,- d% t%#ti2o#!
3e puede de"inir como la compro#acin* mediante dos testios* del !ec!o ;ue los
"uturos contrayentes no tienen impedimentos ni pro!i#iciones para contraer matrimonio 0art. l?1
Mat'i$o-io# %- a't)culo d% $u%'t% -o '%.ui%'%- d% $a-i+%#taci,-, i-+o'$aci,-
t%#ti2o# -i d% cu'#o# d% &'%&a'aci,- &a'a %l $at'i$o-io.
As lo esta#lecen los artculos 9, inc. 2: y 9A inc. "inal de la 4ey de Gatrimonio Civil.
Fo'$alidad%# co%t9-%a# al $at'i$o-io
%e acuerdo al artculo 9- de la 4ey de Gatrimonio Civil* EDnmediatamente despu(s de
rendida la in"ormacin y dentro de los noventa das siuientes* podr procederse a la
cele#racin del matrimonio. .ranscurrido dic!o pla)o sin ;ue el matrimonio se !aya e"ectuado*
!a#r ;ue repetir las "ormalidades prescritas en los artculos precedentes&.
Todo O+icial Ci0il %# co$&%t%-t% &a'a la c%l%*'aci,- d%l $at'i$o-io!
Iasta ;ue entr en viencia la ley 9@.@?A* slo tena competencia para autori)ar un
matrimonio* el B"icial Civil de la comuna en ;ue cual;uiera de los contrayentes tuviera su
domicilio o !u#iere vivido durante los tres meses anteriores a la "ec!a de la cele#racin del
matrimonio. As lo esta#leca el artculo 2- de la 4ey ?8,8* so#re 'eistro Civil.
4a ley 9@.@?A dero este artculo 2- y esta#leci en su artculo 9A ;ue $el matrimonio
se cele#rar ante el o"icial del 'eistro Civil ;ue intervino en la reali)acin de las diliencias de
mani"estacin e in"ormacin.& Como* de acuerdo al artculo @H* la mani"estacin se puede !acer
ante cual;uier B"icial del 'eistro Civil* ;uiere decir ;ue las personas pueden casarse ante
cual;uier o"icial del 'eistro Civil* con tal ;ue sea el mismo ante el cual se !i)o la
mani"estacin e in"ormacin de testios.
4a ra)n por las ;ue se dero el artculo 2- de la ley ?8,8 y se atri#uy competencia a
cual;uier o"icial del 'eistro Civil* "ue eliminar la posi#ilidad de ;ue se demandare la nulidad de
un matrimonio por incompetencia del B"icial del 'eistro Civil ;ue* como es sa#ido* a "alta de
una ley de divorcio vincular* era la puerta de escape para disolver los matrimonios.
Lu2a' do-d% d%*% %+%ctua'#% %l $at'i$o-io!
%e acuerdo al artculo 9A de la 4ey de Gatrimonio Civil* el matrimonio se podr e"ectuar6
24
a4 E- %l local d% la o+ici-a d%l O+icial d%l R%2i#t'o Ci0il< o
*4 E- %l lu2a' .u% #%Iala'%- lo# +utu'o# co-t'a1%-t%#, #i%$&'% .u% #% (alla'%
u*icado d%-t'o d% #u t%''ito'io 5u'i#diccio-al!
P'%#%-cia d% t%#ti2o# (9*il%#!
El artculo 9A inciso +H de la 4ey de Gatrimonio Civil esta#lece ;ue el matrimonio se
de#e cele#rar ante dos testios ;ue pueden ser parientes o extra/os.
4os testios de#en ser !#iles*y la rela es ;ue cual;uier persona* pariente o extra/o*
lo sea. 7o !ay ms testios in!#iles ;ue los indicados en el 9C6 $7o podrn ser testios en las
diliencias previas ni en la cele#racin del matrimonio6 9H6 4os menores de l8 a/os5 +H 4os ;ue
se !allaren en interdiccin por causa de demencia5 2H 4os ;ue se !allaren actualmente
privados de ra)n5 ?H 4os ;ue !u#ieren sido condenados por delito ;ue mere)ca pena a"lictiva
y los ;ue por sentencia ejecutoriada estuvieren in!a#ilitados para ser testios5 y -H 4os ;ue no
entendieren el idioma castellano o a;uellos ;ue estuvieren incapacitados para darse a
entender claramente&.
El artculo ?- de la actual ley* esta#lece ;ue $es nulo el matrimonio ;ue no se cele#re
ante el n<mero de testios !#iles determinados en el artculo 9A&.

Acto d% c%l%*'aci,- d%l $at'i$o-io!
El artculo 98 de la 4ey de Gatrimonio Civil esta#lece ;ue $En el da de la cele#racin y
delante de los contrayentes y testios* el B"icial del 'eistro Civil dar lectura a la in"ormacin
mencionada en el artculo 9? 0in"ormacin de testios1 y reiterar la prevencin indicada en el
artculo 9, inciso +H& 0necesidad de ;ue el consentimiento sea li#re y espontneo1.
Area el artculo 98 ;ue $A continuacin* leer los artculos 929* 922 y 92? del Cdio
Civil 0estas disposiciones se re"ieren a los de#eres conyuales1. Preuntar a los contrayentes
si consienten en reci#irse el uno al otro como marido y mujer y* con la respuesta a"irmativa* los
declarar casados en nom#re de la ley&.
Es el B"icial Civil* ;uien* representando al Estado y una ve) veri"icado ;ue se !an
cumplido todas las exiencias leales* declara casados a los contrayentes.
Es esta la ra)n* por la ;ue si el matrimonio no se cele#ra -o en el caso del artculo +,
0matrimonio ante una entidad reliiosa de derec!o p<#lico1* no se rati"ica- ante un B"icial Civil*
tal matrimonio no tiene existencia. 7o es ;ue sea nulo* sino ;ue es inexistente* se<n lo estima
la doctrina nacional. = por la misma ra)n* si el matrimonio no se cele#ra ante B"icial del
'eistro Civil* no podr ser putativo.
Fo'$alidad%# &o#t%'io'%# al $at'i$o-io!
.rata de esta materia el artculo 9@ de la 4ey de Gatrimonio Civil6 $Dnmediatamente 0de
declararlos casados en nom#re de la ley1* el B"icial del 'eistro Civil levantar acta de todo lo
o#rado* la cual ser "irmada por (l* los testios y los cnyues* si supieren y pudieren "irmar5 y
25
proceder a !acer la inscripcin en los li#ros del 'eistro Civil en la "orma prescrita en el
relamentoE.
Area el artculo 9@ ;ue $si se trata de matrimonio en artculo de muerte* se
especi"icar en el acta el cnyue a"ectado y el peliro ;ue le amena)a#a& 0inc. +H1.
E- %l acto d%l $at'i$o-io #% &u%d%- '%co-oc%' (i5o# co$u-%# -o $at'i$o-ial%#,
1 &acta' #%&a'aci,- d% *i%-%# o &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#!
4o primero est autori)ado por el artculo 98A 7H 9H* parte "inal* del Cdio Civil y por el
artculo 2A de la ley ?8,8 0en su texto dado por la ley 9@.@?A1. Esta <ltima norma se/ala ;ue6
$El B"icial del 'eistro Civil no proceder a la inscripcin del matrimonio sin !a#er mani"estado
privadamente a los contrayentes ;ue pueden reconocer los !ijos comunes nacidos antes del
matrimonio* para los e"ectos de lo dispuesto en el artculo siuiente&.
'especto a la posi#ilidad de separacin de #ienes o participacin en los ananciales* el
artculo 28 inciso +H de la ley ?8,8 lo permite expresamente* areando en el inciso 2H* ;ue si
advertidos los contrayentes ;ue pueden esta#lecer estos remenes matrimoniales* no lo
!acen o nada dicen* se entendern casados en r(imen de sociedad conyual.
Vicio# %- %l acta o %- la i-#c'i&ci,- d%l $at'i$o-io .
4os vicios en ;ue se pueda incurrir en el acta o en la inscripcin* o incluso su omisin*
no producen la nulidad del matrimonio* desde ;ue (ste ;ued per"eccionado cuando el B"icial
del 'eistro Civil los declar casados en nom#re de la ley. 4ueo* lo ocurrido con posterioridad*
no puede producir la nulidad del matrimonio.
Mat'i$o-io# c%l%*'ado# a-t% %-tidad%# '%li2io#a# d% d%'%c(o &6*lico.
%esde el 9H de enero de l88- en ;ue entr en viencia la antiua 4ey de Gatrimonio
Civil* el <nico matrimonio ;ue produca e"ectos civiles era el cele#rado ante un B"icial del
'eistro Civil. 4a "alta de esa solemnidad produca* por lo menos en doctrina* la inexistencia
del matrimonio.
3in em#aro* la ley 9@.@?A* cam#i esta realidad* al esta#lecer ;ue $4os matrimonios
cele#rados ante entidades reliiosas ;ue ocen de personalidad jurdica de derec!o p<#lico
producirn los mismos e"ectos ;ue el matrimonio civil* siempre ;ue cumplan con los re;uisitos
contemplados en la ley* en especial lo prescrito en este Captulo -%e la cele#racin del
matrimonio- desde su inscripcin ante un B"icial del 'eistro Civil& 0art. +,* inc. 9H1.
R%.ui#ito# &a'a .u% %l $at'i$o-io '%li2io#o &'oduzca %+%cto# ci0il%# .
Para ;ue este matrimonio reliioso produ)ca e"ectos civiles de#en cumplirse los
siuientes re;uisitos6
a1 %e#e cele#rarse ante una entidad reliiosa ;ue tena personalidad jurdica de
26
derec!o p<#lico y de#e autori)arlo un ministro del culto ;ue estatutariamente tena "acultades
para ello5
#1 %e#e levantarse un acta ;ue acredite la cele#racin del matrimonio y el
cumplimiento de las exiencias ;ue la ley esta#lece para su valide)* como el nom#re y edad de
los contrayentes y los testios y la "ec!a de su cele#racin. 4os testios son dos y no les de#e
a"ectar aluna de las in!a#ilidades esta#lecidas en el artculo 9C. El acta de#er estar suscrita
por el ministro del culto ante ;uien se !u#iere contrado el matrimonio reliioso y de#er
cumplir con las exiencias contempladas en el artculo ?, #is1 de la ley ?8,8.
c1 El acta de#e ser presentada por los contrayentes ante cual;uier B"icial del 'eistro
Civil* dentro de oc!o das* para su inscripcin. El pla)o corre desde la cele#racin del
matrimonio reliioso.
'especto de esta exiencia es necesario tener presente6
- Mue ;uienes de#en presentar el acta al 'eistro Civil* son los propios contrayentes* en
"orma personal* no pudiendo !acerlo por medio de mandatarios. 4a ley 9@.@?A are un inciso
+H al artculo 9- de la ley ?8,8* ;ue disipa cual;uier duda. En e"ecto* el inciso 9H de esa
disposicin permite ;ue los interesados en una inscripcin en el 'eistro Civil* puedan cumplir
ese trmite personalmente o a trav(s de mandatarios. A!ora #ien* el inciso +H areado por la
ley 9@.@?A dispone lo siuiente6 $7o tendr aplicacin lo previsto en el inciso precedente*
tratndose de las inscripciones a ;ue se re"iere el artculo +, de la 4ey de Gatrimonio Civil&. 4a
re"erencia al artculo +, de la 4ey so#re Gatrimonio Civil corresponde al matrimonio reliioso.
- El pla)o es de oc!o das corridos 0art. -, del Cdio Civil1. Es un pla)o de caducidad*
puesto ;ue de no inscri#irse dentro los 8 das $tal matrimonio no producir e"ecto civil aluno&.
Esto sini"ica ;ue el matrimonio es inexistente.
- El pla)o es para presentar el acta ante el B"icial del 'eistro Civil y para ;ue se inscri#a
el matrimonio 0para las dos cosas1. Ello es as por;ue el artculo +, inciso +H parte "inal dice6
$Si -o #% i-#c'i*i%'% en el pla)o "ijado* tal matrimonio no producir e"ecto civil aluno&.
d1 4os comparecientes de#en rati"icar* ante el B"icial del 'eistro Civil* el consentimiento
prestado ante el ministro de culto de su con"esin* de lo ;ue se de#er dejar constancia en la
inscripcin respectiva ;ue tam#i(n de#en suscri#ir am#os contrayentes 0art. +, inc. 2H1.
%ice 'amos $R;u( pasa si viente el pla)o de 8 das muere aluno de los contrayentes
0no me atrevo a llamarle cnyues1S R4o !ereda el so#revivienteS Pensamos ;ue la respuesta
es no* por;ue todava no !ay matrimonio ya ;ue (ste* y pese a todo lo ;ue se dia* slo se va
a per"eccionar cuando am#as partes concurran al 'eistro Civil a rati"icar el consentimiento
27
prestado ante el ministro de culto de su con"esin. Btro pro#lema6 R;u( pasa si aluno de los
contrayentes se niea a concurrir al 'eistro Civil a rati"icar el consentimientoS. Creemos ;ue
no !ay delito penal* pero si podra existir responsa#ilidad extracontractual&.
R%.ui#ito# d% la i-#c'i&ci,- d%l $at'i$o-io '%li2io#o %- %l R%2i#t'o Ci0il .
4a ley 9@.@?A incorpor a la ley ?8,8 el artculo ?, ter ;ue esta#lece los re;uisitos ;ue
de#en contener las inscripciones de los matrimonios cele#rados ante entidades reliiosas.
%entro de estas exiencias !ay cuatro ;ue* se<n el artculo ?, ter inciso "inal* son
esenciales6 a1 de#e contener el acta a ;ue se re"iere el artculo +, de la ley de Gatrimonio Civil
0acta de la entidad reliiosa15 #1 de#e se/alar el documento ;ue acredite la personera del
respectivo ministro de culto5 c1 de#e constar ;ue se rati"ic por los contrayentes el
consentimiento ante el B"icial del 'eistro Civil5 y d1 la "irma de los re;uirentes de la inscripcin
y del B"icial del 'eistro Civil.
N%2ati0a d%l R%2i#t'o Ci0il d% i-#c'i*i' %l $at'i$o-io '%li2io#o .
El artculo +, inciso ?H esta#lece ;ue $slo podr denearse la inscripcin si resulta
evidente ;ue el matrimonio no cumple con aluno de los re;uisitos exiidos por la ley. %e la
neativa se podr reclamar ante la respectiva Corte de Apelaciones&.
F%c(a d%l $at'i$o-io '%li2io#o .
Un aspecto importante ;ue de#e ser dilucidado es precisar la "ec!a del matrimonio en
el caso ;ue venimos tratando Rser la de la ceremonia reliiosa o a;uella en ;ue se rati"ica
ante el 'eistro CivilS Este pro#lema no es menor* ya ;ue puede ser importante para varios
e"ectos* v. r.* para la aplicacin de la presuncin del artculo 98? del Cdio Civil5 para
determinar a ;u( patrimonio inresa un #ien ad;uirido entre la "ec!a del matrimonio reliioso y
su rati"icacin ante el 'eistro Civil* etc.
A juicio de 'amos de#e estimarse para todos los e"ectos leales ;ue si el matrimonio
reliioso se rati"ica dentro de los 8 das ante el 'eistro Civil* de#e estarse a la "ec!a del
matrimonio reliioso* entendi(ndose ;ue cuando se inscri#e en el 'eistro Civil sus e"ectos se
retrotraen a la "ec!a del matrimonio reliioso. En el mismo sentido opina Iernn Corral6
$Entendemos ;ue el consentimiento matrimonial vlido se presta en estos casos ante el
Ginistro de Culto. %e all ;ue se !a#le de $rati"icar& el consentimiento ya prestado* y no de
renovar o repetir nuevamente dic!a voluntad. 3e rati"ica lo ;ue ya existe* y esa rati"icacin
operar* se<n las relas enerales* con e"ecto retroactivo* #ajo condicin de ;ue se practi;ue
la inscripcin en el 'eistro Civil del matrimonio reliioso contrado. Es decir la "ec!a del
matrimonio ser la de su cele#racin reliiosa* sin perjuicio de ;ue se proteja a los terceros por
la "alta de pu#licidad de la unin en tanto no proceda la inscripcin&.
Mat'i$o-io# c%l%*'ado# %- %l %=t'a-5%'o!
El artculo 8, de la nueva ley se/ala ;ue el matrimonio cele#rado en el extranjero podr
ser declarado nulo de con"ormidad con la ley c!ilena si se !a contrado contraviniendo lo
dispuesto en los artculos -* C y A de la ley* vale decir* sin respetar los impedimentos
28
dirimentes.
El artculo 8, distinue entre6 a1 re;uisitos de "orma5 #1 re;uisitos de "ondo5 y c1 e"ectos
del matrimonio.
Lo# '%.ui#ito# d% +o'$a estn re"eridos a las solemnidades externas. 3e rien por la
ley del pas en ;ue el matrimonio se cele#ra 0le) locus regit actum1. 3e siue en esta materia
el mismo principio ;ue el artculo 9A del Cdio Civil adopta para la "orma de los instrumentos
p<#licos.
En cuanto a los '%.ui#ito# d% +o-do 0capacidad y consentimiento1* tam#i(n se rien
por la ley del luar de cele#racin del matrimonio. Ello con dos excepciones6 91 de#en
respetarse los impedimentos dirimentes contemplados en los artculos -* C y A de la ley* y +1
priva de valor en C!ile a los matrimonios en ;ue no !u#o consentimiento li#re y espontneo de
los cnyues 0art. 8, inc. 2H1.
Finalmente en lo ;ue se re"iere a los %+%cto# d%l $at'i$o-io c%l%*'ado %- %l
%=t'a-5%'o 0derec!os y* o#liaciones entre los cnyues1* (ste produce en C!ile los mismos
e"ectos ;ue si se !u#iere contrado en C!ile* siempre ;ue se trate de la unin de un !om#re y
una mujer.
El artculo 8+ se re"iere a un e"ecto espec"ico del matrimonio* al derec!o de alimentos.
Esta#lece ;ue el cnyue domiciliado en C!ile podr exiir alimentos del otro cnyue ante los
tri#unales c!ilenos y en con"ormidad a la ley c!ilena 0inc. 9H1. El inciso +H area ;ue del mismo
modo* el cnyue residente en el extranjero podr reclamar alimentos del cnyue domiciliado
en C!ile.
S%&a'aci,- d% lo# c,-1u2%#
El Captulo DDD de la 4ey de Gatrimonio Civil trata $%e la separacin de los cnyues&*
distinuiendo entre a1 #%&a'aci,- d% (%c(o 1 *4 #%&a'aci,- 5udicial.
Separacin de hecho
4a 4ey de Gatrimonio Civil* trata la separacin de !ec!o* #uscando reular las
consecuencias ;ue de ella derivan6 relaciones de los cnyues entre s y con los !ijos* cuidado
de estos <ltimos5 derec!o-de#er del padre o madre ;ue vive separado de los !ijos de mantener
con ellos una relacin directa y reular5 alimentos para los !ijos y para el cnyue ms d(#il5
administracin de los #ienes sociales y de la mujer cuando estn casados en sociedad
conyual* etc. As se desprende de los artculos +9 y siuientes de la ley.
Fo'$a d% '%2ula' la# co-#%cu%-cia# d%'i0ada# d% la #%&a'aci,-
4a ley esta#lece dos "ormas de !acer esta reulacin6 a1 de com<n acuerdo y #1
judicialmente.
29
>! R%2ulaci,- d% co$6- acu%'do .
3e re"iere a ella el artculo +96 $3i los cnyues se separaren de !ec!o* podrn* de
com<n acuerdo* reular sus relaciones mutuas* especialmente los alimentos ;ue se de#an y
las materias vinculadas al r(imen de #ienes del matrimonio&
$En todo caso* si !u#iere !ijos* dic!o acuerdo de#er reular tam#i(n* a lo menos* el
r(imen aplica#le a los alimentos* al cuidado personal y a la relacin directa y reular ;ue
mantendr con los !ijos a;u(l de los padres ;ue no los tuviere a su cuidado&
$4os acuerdos antes mencionados de#ern respetar los derec!os con"eridos por las
leyes ;ue tenan el carcter de irrenuncia#les&.
Es importante este acuerdo por;ue* si cumple los re;uisitos ;ue en seuida se vern*
dan "ec!a cierta al cese de la convivencia entre los cnyues* lo ;ue es importante cuando se
demanda el divorcio* como se desprende del artculo -- de la ley.
R%.ui#ito# &a'a .u% %l acu%'do oto'2u% +%c(a ci%'ta al c%#% d% la co-0i0%-cia .
3e<n el artculo ++* el acuerdo otora "ec!a cierta al cese de la convivencia cuando
consta por escrito en aluno de los siuientes instrumentos6 a1 escritura p<#lica* o acta
extendida y protocoli)ada ante notario p<#lico 0ntese ;ue de#e cumplir am#os re;uisitos6
extendida ante notario p<#lico y protocoli)ada15 #1 acta extendida ante un B"icial del 'eistro
Civil* o c1 transaccin apro#ada judicialmente.
Adems $si el cumplimiento del acuerdo re;uiriese una inscripcin*
su#inscripcin o anotacin en un reistro p<#lico* se tendr por "ec!a del cese de la
convivencia a;u(lla en ;ue se cumpla tal "ormalidad& 0art. ++ inc. +H1. Al discutirse la ley se
puso como ejemplo de esta situacin* el caso en ;ue en el acuerdo se constituya un usu"ructo
so#re un #ien ra).
Este artculo area "inalmente ;ue $4a declaracin de nulidad de una o ms de las
clusulas de un acuerdo ;ue conste por medio de aluno de los instrumentos se/alados en el
inciso primero* no a"ectar el m(rito de a;u(l para otorar una "ec!a cierta al cese de la
convivencia&.
A! R%2ulaci,- 5udicial .
3i los cnyues no loran ponerse de acuerdo so#re las materias a ;ue se re"iere el
artculo +l* cual;uiera de ellos podr solicitar la reulacin judicial 0art. +21. 4o importante de
esta norma es ;ue ello podr pedirse en el juicio iniciado respecto de cual;uiera de las
materias se/alas en el re"erido artculo +l 0alimentos* tuicin* etc.1. As lo dice el artculo +26 $A
"alta de acuerdo* cual;uiera de los cnyues podr solicitar ;ue el procedimiento judicial ;ue
se sustancie para relar las relaciones mutuas* como los alimentos ;ue se de#an* los #ienes
"amiliares o las materias vinculadas al r(imen de #ienes del matrimonio5 o las relaciones con
los !ijos* como los alimentos* el cuidado personal o la relacin directa y reular ;ue
30
mantendrn con ellos el padre o madre ;ue no los tuviere #ajo su cuidado* se extienda a otras
materias concernientes a sus relaciones mutuas o a sus relaciones con los !ijos&.
El artculo +? area ;ue $4as materias de conocimiento conjunto a ;ue se re"iere el
artculo precedente se ajustarn al mismo procedimiento esta#lecido para el juicio en el cual se
susciten& 0inc. 9H1.
Como se puede o#servar* con estos artculos se o#tiene unidad de competencia 0art.
+21 y unidad de procedimiento 0art. +?1* lo ;ue representa una evidente economa procesal
para las partes.
F%c(a ci%'ta d%l c%#% d% la co-0i0%-cia cua-do (a1 '%2ulaci,- 5udicial .
Cuando la reulacin de las materias se/aladas en el artculo +l* se !ace judicialmente*
el cese de la convivencia tendr "ec!a cierta a partir de la noti"icacin de la demanda 0art. +-
inc.9H1.
Ca#o# .u% da- +%c(a ci%'ta d%l c%#% d% la co-0i0%-cia .
%e lo dic!o resulta ;ue !ay "ec!a cierta del cese de la convivencia en los siuientes
casos6
a1 Cuando el acuerdo de los cnyues conste* por escrito* en aluno de los instrumentos
contemplados en el artculo ++5
#1 Cuando a "alta de acuerdo* se demande judicialmente aluna de las materias ;ue indica
el artculo +2* caso en ;ue la "ec!a cierta ser la de la noti"icacin de la demanda 0art. +- inc.
9H15 y
c1 Iay un tercer caso* contemplado en el artculo +- inciso +H6 $Asimismo* !a#r "ec!a
cierta* si no mediare acuerdo ni demanda entre los cnyues* cuando* !a#iendo uno de ellos
expresado su voluntad de poner "in a la convivencia a trav(s de cual;uiera de los instrumentos
se/alados en las letras a1 y #1 del artculo ++ o dejado constancia de dic!a intencin ante el
ju)ado correspondiente* #% -oti+i.u% al ot'o c,-1u2%G! En estos casos se trata de una
estin voluntaria a la ;ue se podr comparecer personalmente* de#iendo la noti"icacin
practicarse se<n las relas enerales.
0El art. +H transitorio de la 4ey 9@.@?A dispone6 $4os matrimonios cele#rados con anterioridad a
la entrada en viencia de esta ley se reirn por ella en lo relativo a la separacin judicial* la
nulidad y el divorcioT no reirn las limitaciones se/aladas en los arts. ++ y +- para compro#ar
la "ec!a de cese de la convivencia entre los cnyues5 sin em#aro* el jue) podr estimar ;ue
no se !a a aceditado si los medios de prue#a aportados al proceso no le permiten "ormarse
plena conviccin so#re ese !ec!o&* es decir* los matrimonios cele#rados antes del 98 de
noviem#re de +,,?* "ec!a en ;ue entr en viencia la ley* pueden pro#ar el cese de la
convivencia por cual;uier medio* eso s con la limitacin indicada1.
31
Separacin judicial
El prra"o +H del Captulo DDD de la ley* arts. +C al ?9 trata de la separacin judicial.
Cau#al%# d% #%&a'aci,- 5udicial
4a separacin judicial se puede demandar6

a1 Por uno de los cnyues si mediare +alta i$&uta*l% al ot'o, siempre ;ue constituya una
violacin rave de los de#eres y o#liaciones ;ue les impone el matrimonio* o de los de#eres y
o#liaciones para con los !ijos* ;ue torne intolera#le la vida en com<n.0art. +C inc. 9H1. El
adulterio no es causal de separacin judicial cuando exista previa separacin de !ec!o
consentida por am#os cnyues 0inc. +H1
En este caso* la accin para pedir la separacin corresponde <nicamente al cnyue
;ue no !a dado luar a la causal 0art. +C inc. 2H15
#1 Por cual;uiera de los cnyues* cuando !u#iere c%#ado la co-0i0%-cia 0art. +A inc.
9H1.
En este caso* si la solicitud "uere conjunta* $los cnyues de#ern acompa/ar un
acuerdo ;ue reule en "orma completa y su"iciente sus relaciones mutuas y con respecto a sus
!ijos. El acuerdo ser co$&l%to si reula todas y cada una de las materias indicadas en el
artculo +l. 3e entender ;ue es #u+ici%-t% si resuarda el inter(s superior de los !ijos* procura
aminorar el menosca#o econmico ;ue pudo causar la ruptura y esta#lece relaciones
e;uitativas* !acia el "uturo* entre los cnyues cuya separacin se solicita&.
Iernn Corral estima ;ue $por ra)ones de co!erencia interna del nuevo cuerpo leal -se
re"iere a la nueva 4ey de Gatrimonio Civil- si los cnyues o#tienen de com<n acuerdo la
separacin personal !ay ;ue entender ;ue optan por esa "rmula de reulacin de ruptura* ;ue
en la ley aparece claramente como un r(imen de reulacin de la ruptura alternativa al
divorcio. 7o ser admisi#le* entonces ;ue uno de ellos pretenda extinuir el r(imen jurdico de
la separacin invocando el cese de la convivencia como "undamento del divorcio unilateral. 3e
aplicar a;u la doctrina de los actos propios. El cnyue !a optado por una "iura alternativa
;ue mantiene la viencia del vnculo y lo !a !ec!o de com<n acuerdo con su marido o mujer*
no podra lueo ir contra su propia decisin y solicitar el divorcio unilateral* imponi(ndole este
estado civil a su consorte&. 'amos no comparte esta opinin. Cree ;ue la separacin judicial y
el divorcio son instituciones di"erentes* de tal suerte* ;ue lo ;ue se resuelva respecto de la
primera no puede in!a#ilitar a los cnyues para interponer una demanda de divorcio.
La acci,- &a'a d%$a-da' la #%&a'aci,- 5udicial %# i''%-u-cia*l%!
As lo esta#lece el artculo +8.
32
M%dida# &'o0i#o'ia# &a'a &'ot%2%' %l &at'i$o-io +a$ilia' 1 %l *i%-%#ta' d% cada
u-o d% lo# $i%$*'o# .u% la i-t%2'a- .
%e acuerdo al artculo 2, cuando los cnyues se encontraren casados en el r(imen de
sociedad conyual $cual;uiera de ellos podr solicitar al tri#unal la adopcin de las medidas
provisorias ;ue estimen conducentes para la proteccin del patrimonio "amiliar y el #ienestar de
cada uno de los miem#ros ;ue la interan&. Ello si perjuicio del derec!o de las partes para
demandar alimentos o pedir la declaracin de #ienes "amiliares de acuerdo a las relas
enerales.
Co-t%-ido d% la #%-t%-cia .u% d%cla'a la #%&a'aci,- .
3e<n el artculo 29 de#e6
a1 Pronunciarse so#re cada una de materias ;ue indica el artculo +9* a menos ;ue se
encuentren reulados o no procediere la reulacin de aluna de ellas* lo ;ue indicar
expresamente. 3i las partes !u#ieren esta#lecido la reulacin* el tri#unal de#e revisar tal
acuerdo* procediendo de o"icio a su#sanar las de"iciencias o a modi"icarlo* si "uere incompleto o
insu"iciente 0art. 29 incs. 9H y +H15 y
#1 %e#e* adems* li;uidar el r(imen matrimonial ;ue !u#iere existido entre los cnyues*
si as se !u#iere solicitado y se !u#iere rendido la prue#a necesaria 0art. 2l inciso "inal1.
Evidentemente esto ser as <nicamente si esta#an casados en sociedad conyual o
participacin de ananciales. Esta norma constituye una excepcin a la rela eneral de ;ue la
li;uidacin de la sociedad conyual* se de#e !acer en con"ormidad a las normas de la particin
de #ienes* por un r#itro de derec!o.
E+%cto# d% la #%&a'aci,- 5udicial
4a sentencia de separacin judicial producir sus e"ectos desde ;ue ;uede ejecutoriada.
%e#e adems su#inscri#irse al maren de la respectiva inscripcin matrimonial. %ice el artculo
2+ ;ue $4a separacin judicial produce sus e"ectos desde la "ec!a en ;ue ;ueda ejecutoriada la
sentencia ;ue la decreta. 3in perjuicio de ello* la sentencia ejecutoriada en ;ue se declare la
separacin judicial de#er su#inscri#irse al maren de la respectiva inscripcin matrimonial.
E"ectuada la su#inscripcin* ser oponi#le a terceros y los cnyues ad;uirirn la calidad de
separados* ;ue no los !a#ilita para volver a contraer matrimonio&.
a1 A partir del momento en ;ue se su#inscri#e* se ad;uiere por los cnyues el estado civil
de $separados judicialmente&. 4a prue#a de este nuevo estado se !ace con la correspondiente
partida de matrimonio* se<n la modi"icacin ;ue la ley 9@.@?A introduce al artculo 2,- del
Cdio Civil.
#1 %eja su#sistentes los derec!os y o#liaciones personales de los cnyues* con
33
excepcin de a;uellos cuyo ejercicio sea incompati#le con la vida separada de am#os* como los
de#eres de co!a#itacin y de "idelidad 0art. 221.
c1 3e disuelve la sociedad conyual o el r(imen de participacin en los ananciales ;ue
!u#iere existido entre los cnyues* sin perjuicio de ;ue se pueda constituir prudencialmente a
"avor del cnyue no propietario* un derec!o de usu"ructo* uso o !a#itacin so#re los #ienes
"amiliares 0art. 2?1. Concordante con ello el nuevo art. 9A2 del Cdio Civil dice6 $4os cnyues
separados judicialmente administran sus #ienes con plena independencia uno del otro* en los
t(rminos del artculo 9-@&* es decir* los cnyues separados judicialmente pasan a tener el
r(imen de separacin de #ienes.
d1 En principio* no se altera el derec!o a sucederse por causa de muerte* salvo ;ue se
!u#iere dado luar a la separacin por culpa de un cnyue* caso en ;ue el jue) e"ectuar en la
sentencia la declaracin correspondiente* de la ;ue se dejar constancia en la su#inscripcin
0art. 2-1. Para estos e"ectos* la ley 9@.@?A sustituy el artculo 998+ inciso +H del C. Civil privando
de la calidad de leitimario al cnyue ;ue por culpa suya !aya dado ocasin a la separacin
judicial y dio una nueva redaccin al artculo @@?* ;ue a!ora paso a decir6 $El cnyue separado
judicialmente* ;ue !u#iere dado motivo a la separacin por su culpa* no tendr parte aluna en la
!erencia a#intestato de su mujer o marido&.
e1 En materia de alimentos* rien las relas especiales contempladas en el prra"o F del
.itulo FD del 4i#ro D del Cdio Civil 0art. 2- inc. +:1. El nuevo texto del artculo lA- 0;ue
esta#lece la ley 9@.@?A1 prescri#e6 $El cnyue ;ue !aya dado causa a la separacin judicial por
su culpa* tendr derec!o para ;ue el otro cnyue lo provea de lo ;ue necesite para su
modesta sustentacin* pero en este caso* el jue) relar la contri#ucin teniendo en especial
consideracin la conducta ;ue !aya o#servado el alimentario antes del juicio respectivo*
durante su desarrollo o con posterioridad a (l&.
"1 %e acuerdo al artculo 9A8 del Cdio Civil* en el nuevo texto dado por la ley 9@.@?A* se
aplica a los cnyues separados la norma del artculo 9C,* se<n el cual am#os cnyues
de#en proveer a las necesidades de la "amilia com<n en proporcin a sus "acultades* de#iendo
el jue) !acer la reulacin en caso necesario.
1 7o se altera la "iliacin ya determinada 0art. 2C1.
!1 El !ijo conce#ido durante el estado de separacin no o)a de la presuncin del artculo
l8? del Cdio Civil* de tener por padre al marido 0art. 2A1. 7o o#stante* podr el !ijo ser inscrito
como !ijo de los cnyues* si concurre el consentimiento de am#os. Esto <ltimo es lico pues
importa un reconocimiento voluntario.
i1 4a sentencia "irme de separacin judicial autori)a para revocar todas las donaciones ;ue
por causa de matrimonio se !u#ieren !ec!o al cnyue ;ue dio motivo a la separacin judicial
0art. 9A@, en el nuevo inciso +H areado por la ley 9@.@?A1.
34
j1 4os cnyues separados judicialmente pueden cele#rar contratos de compraventa entre
s 0art. 9A@C* en el nuevo texto1.
U1 7o se suspende la prescripcin a "avor de la mujer separada judicialmente de su marido
0art. +-,@ en el nuevo texto dado por la ley l@.@?A1.
l1 El cnyue ;ue dio luar a la separacin judicial pierde el #ene"icio de competencia a ;ue
podra tener derec!o 0art. 9C+C 7H +1.
R%co-ciliaci,- o '%a-udaci,- d% la 0ida %- co$6-.
El prra"o ? del Captulo DDD de la nueva 4ey de Gatrimonio Civil* artculos 28 al ?l* reula
esa materia.
4a reanudacin de la vida en com<n de los cnyues* co- 9-i$o d% &%'$a-%-cia*
pone "in al procedimiento destinado a declarar la separacin judicial o a la ya decretada* y* en
este <ltimo caso* resta#lece el estado civil de casados 0art. 281.
%ecretada la separacin judicial en virtud del art. +C 0por "alta o culpa de uno de los
cnyues1 ser necesaria una nueva sentencia ;ue a peticin de am#os cnyues* revo;ue la
sentencia de separacin. Para ;ue esta nueva sentencia sea oponi#le a terceros* se de#e
su#inscri#ir al maren de la inscripcin matrimonial 0art. 2@ inciso 9H1.
En el caso ;ue la separacin judicial se !u#iere producido por;ue uno de los cnyues
lo solicit en con"ormidad al artculo +A 0cese de la convivencia1 para ;ue la reanudacin sea
oponi#le a terceros $#astar ;ue am#os cnyues dejen constancia de ella en un acta
extendida ante el B"icial del 'eistro Civil* su#inscrita al maren de la inscripcin matrimonial&.
En este caso $el B"icial del 'eistro Civil comunicar esta circunstancia al tri#unal competente*
;ue ordenar arear el documento respectivo a los antecedentes del juicio de separacin& 0art.
2@ inc. +H1.
4a reanudacin de la vida en com<n no revive la sociedad conyual ni el r(imen de
participacin en los ananciales* pero los cnyues podrn pactar por una sola ve) este <ltimo
en con"ormidad con el artculo 9A+2 del Cdio Civil 0art. ?, de la ley de matrimonio civil y art.
9C- inc. +: del Cdio Civil1.
Finalmente el artculo ?9 area ;ue $4a reanudacin de la vida en com<n no impide ;ue
los cnyues puedan volver a solicitar la separacin* si (sta se "unda en !ec!os posteriores a
la reconciliacin&.
EJTINCIKN DEL MATRIMONIO .
Esta materia est tratada en el Captulo DF de la 4ey de Gatrimonio Civil* artculos ?+ y
siuientes.
35
%e acuerdo al art. ?+* las <nicas causales de terminacin del matrimonio son6
>! La $u%'t% d% u-o d% lo# c,-1u2%#<
A! La $u%'t% &'%#u-ta d% u-o d% lo# c,-1u2%#, cu$&lido# .u% #%a- lo# &lazo#
#%Ialado# %- %l a't)culo :C<
C! La #%-t%-cia .u% d%cla'a la -ulidad d%l $at'i$o-io< 1
:! La #%-t%-cia .u% d%cla'a %l di0o'cio!
Di#oluci,- d%l $at'i$o-io &o' $u%'t% -atu'al
'especto a la muerte natural* poco !ay ;ue decir* salvo recordar ;ue de acuerdo a la
propia de"inicin de matrimonio ;ue da el artculo 9,+ del Cdio Civil* los contrayentes se
unen actual e indisolu#lemente y por toda la (ida* con lo ;ue ;ueda claramente esta#lecido ;ue
el "allecimiento de uno de los cnyues* pone t(rmino al matrimonio.
Di#oluci,- d%l $at'i$o-io &o' $u%'t% &'%#u-ta
%e acuerdo al artculo ?+ 7H +* $el matrimonio termina6 +H Por la muerte presunta* cumplidos
;ue sean los pla)os se/alados en el artculo siuiente&. Estos pla)os son los siuientes6
a1 El matrimonio se disuelve cuando transcurren die) a/os desde la "ec!a de las <ltimas
noticias* "ijada en la sentencia ;ue declara la presuncin de muerte 0art. ?2 inc. 9H1.
#1 El matrimonio tam#i(n termina* si cumplidos cinco a/os desde la "ec!a de las <ltimas
noticias* se pro#are ;ue !an transcurrido setenta a/os desde el nacimiento del desaparecido
0art. ?2 inc. +H* primera parte1.
c1 Cuando la presuncin de muerte se !aya declarado* en virtud del n<mero A del artculo
89 del Cdio Civil -caso de la persona ;ue reci#e una !erida rave en la uerra o le
so#reviene otro peliro semejante- transcurridos cinco a/os contados desde la "ec!a de las
<ltimas noticias 0art. ?2 inc. +H* seunda parte15 y
d1 En los casos de los artculos 8 y @ del artculo 89 del Cdio Civil
-persona ;ue viaja#a en una nave o aeronave perdida5 y caso del desaparecido en un sismo o
catstro"e ;ue provo;ue o !aya podido provocar la muerte de numerosas personas*
respectivamente- el matrimonio se termina transcurrido un a/o desde el da presuntivo de la
muerte 0art. ?2 inc. 2:1.
NULIDAD DEL MATRIMONIO
4a 4ey de Gatrimonio Civil destina el Captulo F* artculos ?? a -+* a relamentar la
nulidad del matrimonio.
36
Al2u-a# &a'ticula'idad%# d% la -ulidad $at'i$o-ial!
4a nulidad del matrimonio presenta alunas caractersticas propias* ;ue la di"erencian
de la nulidad patrimonial.
9. 7o !ay causales en(ricas de nulidad de matrimonio. 4a ley se/ala en "orma precisa los
vicios ;ue acarrean la nulidad. En derec!o patrimonial* existen causales en(ricas* v. r. son
nulos los contratos pro!i#idos por la ley5 son nulos los actos o contratos en ;ue se !an omitido
las solemnidades leales* etc. En cam#io* tratndose de la nulidad del matrimonio* las causales
son taxativas* p. ej. el matrimonio es nulo por no !a#erse cele#rado ante del n<mero de
testios !#iles determinados en el articulo 9A* etc.
4a 4ey de Gatrimonio Civil* siue en esta materia la opinin dominante de los tratadistas
"ranceses del silo 9@* en orden a ;ue no !ay nulidad de matrimonio sin texto expreso.
+. En materia de nulidad matrimonial* no ca#e distinuir entre nulidad a#soluta o relativa.
3implemente !ay nulidad por;ue la ley no !a !ec!o tal distincin. Esta es la opinin mayoritaria
de la doctrina y jurisprudencia.
2. En materia patrimonial* declarada la nulidad* las partes vuelven al estado anterior a la
cele#racin del acto o contrato 0art. 9C8A del Cdio Civil1. En materia matrimonial* no ocurre lo
anterior respecto del cnyue ;ue de #uena "e y* con justa causa de error cele#r el
matrimonio. Juea en la nulidad del matrimonio una institucin muy importante* el $at'i$o-io
&utati0o* destinada justamente a evitar ;ue se produ)can alunos e"ectos propios de la
nulidad. Esta materia esta#a tratada antes en el artculo 9++ del Cdio Civil* y !oy lo est en
los artculos -l y -+ de la 4ey de Gatrimonio Civil.
?. 7o puede alear la nulidad de un acto o contrato el ;ue lo cele#r sa#iendo o de#iendo
sa#er el vicio ;ue lo invalida#a 0artculo 9C82 del Cdio Civil1. En materia de nulidad de
matrimonio* no rie esta rela* si #ien !a !a#ido sentencias ;ue !an dic!o lo contrario
arumentando ;ue nadie se puede aprovec!ar de su propio dolo.
A juicio de 'amos las ra)ones ;ue aconsejan la nulidad matrimonial* son de tanta
trascendencia para la sociedad* ;ue de#e admitirse ;ue aun ;uien se cas sa#iendo el vicio
pueda alear la nulidad. As por ejemplo* si una persona conociendo su parentesco* se casa
con su !ermana Rpodra aluien sostener ;ue no puede alear la nulidad por;ue cele#r el
matrimonio conociendo el vicio ;ue lo invalida#aS Btro ejemplo* de ms "cil ocurrencia6 el
#amo puede pedir la nulidad de su seundo matrimonio invocando ;ue se cas no o#stante
estar casado. As lo !a resuelto* la Corte 3uprema 0.. --* sec. 9O* p. 2,-1. En otro caso* la
Corte de Apelaciones de 3antiao* aplicando el principio de ;ue nadie se puede aprovec!ar de
37
su propio dolo* resolvi ;ue no poda alear la nulidad de su matrimonio* la persona impotente
;ue sa#iendo ;ue lo era* contrajo matrimonio. 0.. -?* sec. +O* p. --1. El mismo tri#unal* en
sentencia pu#licada en Jaceta Jurdica 7H 9+2* p. 9-* resolvi ;ue Ede#e rec!a)arse la
demanda de nulidad de matrimonio invocando como causal la existencia de un matrimonio
cele#rado en el extranjero* por cuanto al actor le est vedado invocar en su #ene"icio la nulidad
de ;ue se trata de acuerdo al artculo 9C82&.
-. A di"erencia de la nulidad en materia patrimonial* por rela eneral* la accin de nulidad
de matrimonio no prescri#e* pero de#e alearse en vida de los cnyues 0artculos ?A y ?8 de
la 4ey de Gatrimonio Civil1.

Cau#al%# d% -ulidad d% $at'i$o-io!
4as causales de nulidad son taxativas y los vicios ;ue las constituyen de#en !a#er
existido al tiempo del matrimonio. As lo consina el artculo ?? en su primera parte $el
matrimonio #,lo podr ser declarado nulo por aluna de las siuientes causales* .u% d%*%-
(a*%' %=i#tido al ti%$&o d% #u c%l%*'aci,n&. 4ueo las <nicas causales de nulidad de
matrimonio en C!ile* son las siuientes6
>! Mat'i$o-io c%l%*'ado %=i#ti%-do al26- i$&%di$%-to di'i$%-t% /a't! ::, l%t'a a4!
El artculo ?? de la 4ey de Gatrimonio Civil se/ala ;ue $el matrimonio slo podr ser
declarado nulo por aluna de las siuientes causales* ;ue de#en !a#er existido al tiempo de su
cele#racin6 a1 Cuando uno de los contrayentes tuviere aluna de las incapacidades se/aladas
en el artculo -H* C H AH de esta ley&.
+. Falta de consentimiento li#re y espontneo de aluno de los contrayentes 0art. ?? letra
#1.
Esta causal est contemplada en el artculo ?? letra #1 de la 4ey de Gatrimonio Civil6
Ecuando el consentimiento no !u#iere sido li#re y espontneo en los t(rminos expresados en el
artculo 8H&.
2. Cele#racin del matrimonio ante testios in!#iles o en menor n<mero de los ;ue la ley
exie 0art. ?-1.
El matrimonio se de#e cele#rar ante dos testios 0art. 9A1 y no !ay ms testios
in!#iles ;ue los ;ue indica el artculo 9C de la 4ey de Gatrimonio Civil.
Eli$i-aci,- d% la cau#al d% i-co$&%t%-cia d%l O+icial d%l R%2i#t'o Ci0il!
>ajo la viencia de la anterior 4ey de Gatrimonio Civil* la incompetencia del B"icial del
'eistro Civil* poda o#edecer a dos ra)ones6
38
a1 Cuando un o"icial del 'eistro Civil autori)a#a un matrimonio "uera de su territorio
jurisdiccional como* por ej. si el B"icial Civil de Faldivia cele#rara un matrimonio en Concepcin5
y
#1 Cuando el matrimonio se veri"ica#a ante un B"icial del 'eistro Civil* ;ue no
corresponda al domicilio o residencia 0por el tiempo leal1 de ninuno de los contrayentes 0art.
2- de la ley ?8,81. Era el caso* por ejemplo* de las personas ;ue se casa#an en Concepcin
teniendo el varn domicilio en 3antiao y la mujer en Fi/a del Gar.
'especto del primer caso nada !a cam#iado. 4os B"iciales Civiles slo pueden ejercer
su ministerio dentro del territorio ;ue la ley les asina. 3i autori)a un matrimonio "uera de su
territorio jurisdiccional* ese acto adolece de nulidad de derec!o p<#lico* ;ue se rie por los
artculos C y A de la Constitucin Poltica de la 'ep<#lica.
%e las dos situaciones reci(n descritas* la verdaderamente importante era la seunda
pues a ella se recurra para anular los matrimonios.
El artculo 2l de la anterior 4ey de Gatrimonio esta#leca ;ue era nulo el matrimonio ;ue
no se cele#rara ante el o"icial del 'eistro Civil correspondiente. = el artculo 2- de la 4ey de
'eistro Civil* esta#leca cul era ese B"icial Civil correspondiente6 $3er competente para
cele#rar un matrimonio el B"icial del 'eistro Civil de la comuna o seccin en ;ue cual;uiera
de los contrayentes tena su domicilio* o !aya vivido los tres <ltimos meses anteriores a la
"ec!a del matrimonio&.
Como en C!ile no !u#o divorcio vincular !asta ;ue entr en viencia la ley 9@.@?A 098
de noviem#re de +,,?1* las personas ;ue ;ueran anular su matrimonio recurran al arti"icio de
sostener ;ue a la "ec!a de su casamiento* el domicilio y la residencia de am#os esta#a en un
luar distinto de a;u(l en ;ue se !a#an casado* con lo ;ue vena a resultar ;ue el matrimonio
apareca cele#rado ante un "uncionario incompetente. = para pro#ar el domicilio y residencia
;ue a"irma#an !a#er tenido recurran a la prue#a de testios. Como se trata#a de pro#ar un
!ec!o neativo 0;ue no tenan domicilio ni residencia en la comuna o seccin del B"icial Civil
ante el ;ue se casaron1* se pro#a#a el positivo contrario* por lo ;ue los testios atestiua#an
;ue am#os contrayentes a la "ec!a del matrimonio y durante los tres meses anteriores a su
cele#racin tenan su domicilio y residencia en un luar distinto de a;u(l en ;ue se casaron.
Esta situacin comen) a ser aceptada por nuestros tri#unales alrededor del a/o 9@+-.
4a ley 9@.@?A* elimin esta causal de nulidad al deroar el artculo 2- de la ley ?8,8 y
dispuso ;ue se poda contraer matrimonio ante cual;uier o"icial de 'eistro Civil 0art. @: de la
nueva ley de matrimonio civil1.
Acci,- d% -ulidad d% $at'i$o-io
4a nulidad de un matrimonio de#e ser declarada judicialmente. 7o opera por el slo
ministerio de la ley. %e consiuiente* si el matrimonio adolece de vicios ;ue producen su
nulidad* de#er interponerse la accin de nulidad.
39
Ca'act%')#tica# d% la acci,- d% -ulidad
4a accin de nulidad tiene alunas caractersticas ;ue le son propias6
l. Es una accin d% d%'%c(o d% +a$ilia! Por ello est "uera del comercio5 es irrenuncia#le5
no es suscepti#le de transaccin 0art. +?-, Cdio Civil1* no ca#e a su respecto el llamado a
conciliacin 0art. +C+ del Cdio de Procedimiento Civil15 no puede someterse a compromiso
0arts. +2, y 2-A 7H ? del Cdio Brnico de .ri#unales1.
+. Por rela eneral su ejercicio slo corresponde a cual.ui%'a d% lo# &'%#u-to#
c,-1u2%# 0art. ?C1.
2. Por rela eneral* es imprescripti#le 0art. ?81.
?. Por rela eneral* slo se puede !acer valer en vida de los cnyues 0art. ?A1.
Titula'%# d% la acci,- d% -ulidad
4a accin de nulidad de matrimonio* corresponde a cual;uiera de los presuntos
cnyues 0art. ?C1
Esta rela tiene varias excepciones6
a1 4a nulidad "undada en el 7H + del artculo -H -matrimonio de una persona menor de lC
a/os- podr ser demandada por cual;uiera de los cnyues o por aluno de sus ascendientes*
pero alcan)ados los 9C a/os por parte de am#os contrayentes* la accin se radicar
<nicamente en el o los ;ue lo contrajeron sin tener esa edad 0art. ?C a15
#1 4a accin de nulidad "undada en aluno de los vicios del artculo 8H 0vicios del
consentimiento1 corresponde exclusivamente al cnyue ;ue !a su"rido el error o la "uer)a 0art.
?C #15
c1 En los casos de matrimonio en artculo de muerte* la accin corresponde tam#i(n a los
dems !erederos del cnyue di"unto 0art. ?C c15
d1 Cuando la causal invocada es la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto*
corresponde tam#i(n la accin de nulidad al cnyue anterior o a sus !erederos 0art. ?C d1.
e1 4a declaracin de nulidad "undada en aluna de las causales contempladas en los
artculo C y A Qvnculo de parentesco y matrimonio de una persona con el ;ue tuvo
participacin en el !omicidio de su marido o mujerQ puede ser aleada* por cual;uier persona*
en el* inter(s de la moral y de la ley. 4a naturale)a del vicio explica ;ue se otorue en este caso
accin popular para demandar la nulidad 0art. ?C e1.
La acci,- d% -ulidad %# i$&'%#c'i&ti*l%
El artculo ?8 esta#lece ;ue la accin de nulidad de matrimonio no prescri#e por tiempo.
= en seuida contempla varias excepciones6
40
a1 4a causal "undada en la menor edad de uno de los contrayentes* prescri#e en el pla)o
de un a/o* contado desde la "ec!a ;ue el cnyue in!#il para contraer matrimonio !u#iere
ad;uirido la mayora de edad 0art. ?8 a15
#1 Cuando la causal "uere vicio del consentimiento* la accin prescri#e en tres a/os
contados desde ;ue !u#iere desaparecido el !ec!o ;ue oriina el vicio de error o la "uer)a 0art.
?8 #1 5
c1 En el caso del matrimonio en artculo de muerte* la accin prescri#e en un a/o contado
desde la "ec!a del "allecimiento del cnyue en"ermo 0art. ?8 c15
d1 3i la causal invocada es vnculo matrimonial no disuelto* la accin prescri#e en un a/o
contado desde el "allecimiento de uno de los cnyues 0art. ?8 d15 y
e1 3i la causal de nulidad es la "alta de testios !#iles* la accin prescri#e en un a/o*
contado desde la cele#racin del matrimonio 0art. ?8 e1.
La acci,- d% -ulidad #,lo &u%d% i-t%-ta'#% %- 0ida d% lo# c,-1u2%# .
3e<n el artculo ?A de la 4ey de Gatrimonio Civil* $la accin de nulidad del matrimonio
slo podr intentarse mientras vivan am#os cnyues* salvo los casos mencionados en las
letras c1 y d 1 del artculo precedente&* esto es* en los casos del matrimonio en artculo de
muerte o cuando el vicio sea vnculo matrimonial no disuelto
'especto a la excepcin relativa al vnculo matrimonial no disuelto* ca#e se/alar ;ue
"ue incorporada por la 4ey 9,.+A9* y tuvo por o#jeto permitir ;ue en el caso de #iamia*
"allecido uno de los cnyues se pudiera demandar la nulidad* para evitar ;ue los dos
matrimonios ;uedaren consolidados produci(ndose dos lneas de descendencia matrimonial*
dos sociedades conyuales etc.* lo ;ue !a#ra ocurrido de no esta#lecerse la excepcin.
La #%-t%-cia .u% d%cla'a la -ulidad d%*% #u*i-#c'i*i'#% al $a'2%- d% la
i-#c'i&ci,- $at'i$o-ial .
As lo dispone el inciso +H del artculo -,. 3lo se trata de un re;uisito de oponi#ilidad
"rente a terceros. %e consiuiente* si un cnyue anulado contrae nuevas nupcias antes de
su#inscri#ir la sentencia de nulidad* su seundo matrimonio es vlido* pues el vnculo
matrimonial anterior ya esta#a extinuido.
E+%cto# d% la d%cla'aci,- d% -ulidad d%l $at'i$o-io!
%eclarada la nulidad de un matrimonio* los cnyues ;uedan en la misma situacin ;ue
tenan al momento de casarse. Ello por aplicacin del art. -, inc. 9: de la ley de matrimonio civil
y artculo 9C8A del Cdio Civil. Ello sini"ica lo siuiente6
9. 3i con posterioridad a la cele#racin del matrimonio ;ue se anul* uno de ellos contrajo
41
un nuevo matrimonio* tal matrimonio es vlido* pues no existe el impedimento de vnculo
matrimonial no disuelto. Por la misma ra)n tampoco se !a incurrido en el delito de #iamia5
+. 7o se !a producido parentesco por a"inidad entre cada cnyue y los consanuneos
del otro5
2. 7o !a !a#ido derec!os !ereditarios entre los cnyues5
?. 4as capitulaciones matrimoniales ;ue pudieren !a#er cele#rado caducan5
-. 7o !a !a#ido sociedad conyual* !a#i(ndose "ormado <nicamente entre los cnyues
una comunidad ;ue de#e ser li;uidada de acuerdo a las relas enerales5
C. 4a mujer no !a tenido el privileio de cuarta clase ;ue le otora el artculo +?89 7H 2H
del Cdio Civil5
A. 4a "iliacin de los !ijos conce#idos dentro del matrimonio anulado* sera
extramatrimonial.
Fcil es entender la ravedad ;ue toda esta situacin supone. Por ello* y pensando
especialmente en la "iliacin de los !ijos* !a nacido la institucin del matrimonio putativo* ;ue
pretende justamente evitar ;ue se produ)can los e"ectos propios de la declaracin de nulidad.
Mat'i$o-io &utati0o
%eclarada la nulidad de un matrimonio* de#eran las partes volver al mismo estado en
;ue se !allaran si no se !u#ieren casado* lo ;ue sini"ica* entre otras cosas* aceptar ;ue
!a#ran convivido en concu#inato* y ;ue los !ijos* ;ue en ese estado !u#ieren conce#ido
tendran "iliacin no matrimonial. Esta situacin es de tal ravedad ;ue desde antiuo !a
preocupado a los juristas y los !a llevado a ela#orar la institucin del Gatrimonio Putativo.
El matrimonio putativo es uno de los tantos aportes al %erec!o* introducidos por el
%erec!o Cannico.
El Cdio Civil dio ca#ida a la institucin del Gatrimonio Putativo en el artculo 9++* ;ue
"ue suprimido por la ley 9@.@?A* ;ue lo reempla) por los artculos -l y -+ de la 4ey de
Gatrimonio Civil. El inciso 9H del artculo -9 prescri#e ;ue EEl matrimonio nulo* ;ue !a sido
cele#rado o rati"icado ante el o"icial del 'eistro Civil produce los mismos e"ectos civiles ;ue el
vlido respecto del cnyue ;ue* de #uena "e* y con justa causa de error* lo contrajo* pero
dejar de producir e"ectos civiles desde ;ue "alte la #uena "e por parte de am#os cnyuesE.
R%.ui#ito# d%l $at'i$o-io &utati0o!
%e la de"inicin del artculo -l* se desprende ;ue los re;uisitos para ;ue exista
matrimonio putativo* son los siuientes6
42
9. Gatrimonio nulo5
+. Mue se !aya cele#rado o rati"icado ante un B"icial del 'eistro Civil5
2. >uena "e de parte de uno de los cnyues a lo menos5
?. Justa causa de error.
>! Mat'i$o-io -ulo!
3i el matrimonio es inexistente no ca#e el matrimonio putativo. Esto es a#solutamente
claro y no !ay opiniones discordantes. = justamente* por esta ra)n es trascendente la
distincin entre matrimonio inexistente y nulo.
A! D%*% c%l%*'a'#% a-t% O+icial d%l R%2i#t'o Ci0il!
4a 4ey 9@.@?A are lo de $'ati+icadoG ante el B"icial del 'eistro Civil* para
comprender los matrimonios cele#rados ante una entidad reliiosa los ;ue para ;ue ad;uieran
valor se de#en rati"icar ante un B"icial del 'eistro Civil.
C! Bu%-a +%, a lo $%-o#, d% u-o d% lo# c,-1u2%#!
Este es el re;uisito esencial del matrimonio putativo puesto ;ue la institucin es un
reconocimiento a esta #uena "e.
El Cdio no de"ine lo ;ue se entiende por #uena "e. 3e !a entendido ;ue es la
conciencia ;ue tiene el contrayente de estar cele#rando un matrimonio sin vicios.
4a #uena "e es un re;uisito ;ue se de#e tener al momento de cele#rarse el matrimonio.
Con anterioridad a la ley 9@.@?A* se discuta si la #uena "e de#a pro#arse o se
presuma iual ;ue en materia posesoria 0art. A,A1. En eneral* la doctrina se pronuncia#a por
la tesis de ;ue el artculo A,A* si #ien est u#icado en materia posesoria* es de alcance eneral
por lo ;ue tam#i(n de#a aplicarse al matrimonio putativo 0Fueyo* 3omarriva* 'ossel1. En
cam#io Claro 3olar* aceptando ;ue la opinin eneralmente aceptada era presumir la #uena "e*
dice estar de acuerdo con 4aurent cuando este autor a"irma ;ue una ve) anulado el
matrimonio* no puede producir e"ecto sino por excepcin* cuando !a sido cele#rado de #uena
"e y ;ue* por tanto* es al esposo ;ue reclama un e"ecto civil* a ;uien toca pro#ar ;ue lo !a
contrado de #uena "e desde ;ue (ste ser el "undamento de su demanda. Iu#o "allos en
am#os sentidos.
4a ley 9@.@?A vino a poner "in a esta discusin* resolviendo el pro#lema del mismo
modo ;ue lo !a#a entendido la mayora de la doctrina* es decir* ;ue la #uena "e se presume.
As lo dice expresamente el artculo -+ de la 4ey de Gatrimonio Civil6 $3e presume ;ue los
cnyues !an contrado matrimonio de #uena "e y con justa causa de error* salvo ;ue en el
juicio de nulidad se pro#are lo contrario y as se declarare en la sentencia&.
:! u#ta cau#a d% %''o'!
4o ;ue !a ;uerido decir el artculo -9* al esta#lecer esta exiencia es ;ue cual;uier
error no es su"iciente. %e#e tratarse de un error excusa#le. En de"initiva este re;uisito tiende a
43
con"undirse con el de la #uena "e.
Un error de !ec!o puede ser excusa#le. Pero es dudoso ;ue pueda serlo un error de
derec!o* desde ;ue la ley se presume conocida 0art. 8H del Cdio Civil1. %ice 'amos6 $Por lo
dems* si antes se acepta#a ;ue respecto de esta institucin rea la presuncin de #uena "e
esta#lecida en la posesin* un mnimo de consecuencia* o#lia#a a aplicar tam#i(n el artculo
A,C u#icado en la misma materia se<n el cual Eel error en materia de derec!o constituye una
presuncin de mala "e* ;ue no admite prue#a en contrarioE.
Contin<a el autor $Ponamos un ejemplo para clari"icar las cosas6 si se casa una pareja
de !ermanos* sin sa#er ;ue lo eran* !an padecido un error de !ec!o* ;ue permite la
putatividad. En cam#io* si la misma pareja se casa a sa#iendas ;ue eran !ermanos* pero
inorando ;ue la ley no permite tal matrimonio* !an su"rido un error de derec!o ;ue* se<n
alunos* sera incompati#le con la existencia de un matrimonio putativo&.
3omarriva es de opinin de admitir el error de derec!o* por cuanto el artculo 9++ del
Cdio Civil 0!oy artculo -9 de la ley de matrimonio civil1* no !ace ninuna distincin* slo
!a#la de Ejusta causa de errorE. Adems* por la "uncin ;ue cumple la institucin es
conveniente ampliar su campo de aplicacin.
D%cla'aci,- 5udicial d% &utati0idad
En eneral la doctrina nacional no exie ms re;uisitos para el matrimonio putativo* ;ue
los ? ;ue se !an se/alado.
>ajo el imperio de la ley antiua 0artculo 9++ del Cdio Civil1 Fueyo opina#a ;ue se
re;uera adems de una resolucin judicial ;ue declarare ;ue el matrimonio !a#a sido
putativo. As tam#i(n lo resolvi en su momento una sentencia de la Excma. Corte 3uprema 0..
+@* sec. 9O* p. A21.
En eneral* la doctrina vincula#a este pro#lema con el de la #uena "e y la justa causa de
error. Ioy da este pro#lema est expresamente resuelto. En e"ecto* al presumirse estos
re;uisitos de#e concluirse ;ue todo matrimonio nulo es putativo* salvo ;ue en el juicio de
nulidad se pro#are lo contrario y as lo declarare la sentencia 0art. -+1.
E+%cto# d%l $at'i$o-io &utati0o
El artculo -9 precisa los e"ectos al se/alar ;ue 7&'oduc% lo# $i#$o# %+%cto# ci0il%#
.u% %l 09lido, '%#&%cto d%l c,-1u2% .u%, d% *u%-a +% 1 co- 5u#ta cau#a d% %''o', lo
co-t'a5o7!
4os autores !acen en esta materia las siuientes distinciones6 e"ectos en relacin con
los !ijos5 y e"ectos entre los cnyues.
>! E+%cto# %- '%laci,- co- lo# (i5o#!
4a institucin del matrimonio putativo "ue creada con el o#jeto de evitar la ileitimidad de
los !ijos en los casos en ;ue el matrimonio se anula#a. Por ello resulta lico ;ue el !ijo
conce#ido durante el matrimonio putativo de los padres mantena la "iliacin matrimonial.
Este e"ecto se produce sea ;ue el matrimonio !aya sido putativo para am#os padres
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sea ;ue lo !aya sido slo para uno de ellos* puesto ;ue siendo el estado civil indivisi#le* no
podran los !ijos tener "iliacin matrimonial respecto de uno de sus padres y no tenerla
respecto del otro.
4os e"ectos ;ue produce el matrimonio putativo respecto de los !ijos* son permanentes*
se mantienen a<n cuando desapare)ca la putatividad. Ello es consecuencia de ser el estado
civil una calidad EpermanenteE de toda persona.
La -ulidad d%l $at'i$o-io -o a+%cta %- ca#o al2u-o la +iliaci,- 1a d%t%'$i-ada d%
lo# (i5o#, au-.u% %l $at'i$o-io -o #%a &utati0o
As lo esta#lece el artculo -9 inciso ?H6 $Con todo* la nulidad no a"ectar la "iliacin ya
determinada de los !ijos* aun;ue no !aya !a#ido #uena "e ni justa causa de error por parte de
ninuno de los cnyues&.
Es importante destacar ;ue en el artculo 9++ del Cdio Civil 0deroado por la ley
9@.@?A1 la situacin era distinta por;ue cuando no se da#an los re;uisitos del matrimonio
putativo* la nulidad no a"ecta#a la "iliacin matrimonial de los !ijos <nicamente cuando la
nulidad se !a#a declarado por incompetencia del B"icial Civil* por no !a#erse cele#rado el
matrimonio ante el n<mero de testios re;ueridos por la ley o por in!a#ilidad de estos. En los
dems casos* declarada la nulidad del matrimonio* (sta a"ecta#a la "iliacin de los !ijos. Con la
ley 9@.@?A la excepcin se ampla a todo matrimonio nulo* cual;uiera sea el vicio de nulidad.
A! E+%cto# %- '%laci,- co- lo# c,-1u2%#!
El matrimonio putativo produce los mismos e"ectos civiles del vlido mientras se
mantena la #uena "e a lo menos en uno de los cnyues. %esaparecida la #uena "e en
am#os* cesan los e"ectos del matrimonio putativo. As lo se/ala el artculo -9 inciso 9H* parte
"inal.
RCundo cesa la #uena "eS 'especto del cnyue ;ue demanda la nulidad del
matrimonio de#e entenderse ;ue el slo !ec!o de presentar la demanda* constituye prue#a de
;ue la #uena "e !a desaparecido para (l* en ese momento. En cuanto al demandado*
3omarriva* aplicando por analoa la rela dada por el artculo @,A al !a#lar de las
prestaciones mutuas* sostiene ;ue la #uena "e desaparece con la contestacin de la demanda.
%e acuerdo a esto* el matrimonio nulo produce los mismos e"ectos civiles ;ue el vlido !asta el
momento de la contestacin de la demanda. Ello* sin perjuicio de ;ue pueda pro#arse ;ue la
#uena "e desapareci antes.
Atendido lo ;ue se aca#a de explicar* mientras se mantiene la #uena "e a lo menos en
un cnyue* el matrimonio produce todos sus e"ectos* tanto en la persona de los cnyues
como respecto de los #ienes. As* de#en cumplir con todos los de#eres y o#liaciones ;ue
suren del matrimonio6 "idelidad* ayuda mutua* socorro* se !a enerado entre ellos sociedad
conyual si se casaron #ajo ese r(imen* etc.
Un estudio aparte merece lo relativo a la sociedad conyual. %eclarada la nulidad del
matrimonio* si el matrimonio !a sido putativo* se disuelve la sociedad conyual. 3i el
matrimonio !a sido simplemente nulo* (sta no !a nacido y por ende no se puede disolver lo
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;ue no !a existido. As resulta del e"ecto retroactivo de la declaracin de nulidad 0artculo
9C8A1. Por ello* cuando el artculo 9AC? indica entre las causales de extincin de la sociedad
conyual la declaracin de nulidad 07H ?1* de#e entenderse ;ue ello slo es as si el matrimonio
"ue putativo. En caso contrario* no se !a enerado la sociedad conyual* y slo se !a
producido una comunidad o sociedad de !ec!o ;ue !a#r de disolverse y li;uidarse de
acuerdo a las relas enerales.
En relacin con la sociedad conyual* ca#e preuntarse ;u( ocurre cuando* los
re;uisitos del matrimonio putativo* slo concurren respecto de uno slo de los cnyues. Es un
pro#lema ;ue antes de la ley 9@.@?A no esta#a resuelto. En todo caso es claro ;ue no puede
!a#er sociedad conyual para uno de ellos* y no para el otro. B !ay sociedad conyual para
am#os o no la !ay para ninuno. En eneral* se pensa#a ;ue el cnyue ;ue cele#r el
matrimonio de #uena "e tena derec!o a optar entre li;uidar la comunidad de acuerdo a las
relas dadas para la li;uidacin de la sociedad conyual o a las esta#lecidas para li;uidar una
comunidad o sociedad de !ec!o.
4a ley 9@.@?A* resolvi este pro#lema en la misma "orma ;ue lo !aca la mayor parte de
la doctrina. El artculo -9 inciso +H de la 4ey de Gatrimonio Civil esta#leci ;ue6 $3i slo uno de
los cnyues contrajo matrimonio de #uena "e* (ste podr optar entre reclamar la disolucin y
li;uidacin del r(imen de #ienes ;ue !u#iere tenido !asta ese momento* o someterse a las
relas enerales de la comunidad&.
Btro e"ecto ;ue produce el matrimonio putativo* es permitir al cnyue de #uena "e
conservar las donaciones ;ue por causa de matrimonio le !i)o o prometi !acer el otro
cnyue. As lo esta#lece el inciso 2: del artculo -l E4as donaciones o promesas ;ue* por
causa de matrimonio se !ayan !ec!o por el otro cnyue al ;ue cas de #uena "e* su#sistirn
no o#stante la declaracin de la nulidad del matrimonioE. Est dems decir ;ue* contrario
sensu* las donaciones ;ue se !a !ec!o al cnyue de mala "e de#en ser restituidas. As* por lo
dems lo dice en "orma expresa el artculo 9A@, inciso primero del Cdio Civil.
EL DIVORCIO
%ice 'amos $En el prra"o -H de la anterior 4ey de Gatrimonio Civil* artculos 9@ al +8* se
esta#leca un mal llamado divorcio. = decimos $mal llamado divorcio&* por;ue universalmente se
entiende ;ue el divorcio produce la ruptura del vnculo matrimonial* pudiendo los ex cnyues
contraer vlidamente nuevas nupcias* lo ;ue no ocurra con el ;ue venimos comentando. 4os
cnyues ;ueda#an separados de mesa* casa y lec!o* pero no podan contraer un nuevo
matrimonio. Ia#a dos clases de divorcio* uno perpetuo y otro temporal* no pudiendo este
<ltimo exceder de - a/os. 4os e"ectos de uno y otro eran distintos* pero ninuno de los dos
rompa el vnculo matrimonial&.
4a ran innovacin de la ley 9@.@?A* es introducir el divorcio vincular en C!ile.
Cau#al%# d% di0o'cio .
'especto a las causales de divorcio* la doctrina y la leislacin comparada se mueven entre
46
dos polos6 $divorcio-sancin& y $divorcio remedio& 0llamado tam#i(n $divorcio solucin&1. El
divorcio-sancin est conce#ido como una pena para el cnyue culpa#le de una conducta ;ue
lesiona ravemente la vida "amiliar. En el divorcio-remedio* en cam#io* se acepta como solucin
a la ruptura de"initiva de la armona conyual* cuando la convivencia de la pareja se torna
imposi#le.
%ice 'amos $en ninuna parte 0del mundo1 se adoptan posiciones extremas* sino ;ue se
#uscan "rmulas intermedias* en lo pudiera llamarse un sistema mixto. Es lo ;ue ocurre con la
ley ;ue estamos losando. En e"ecto* el artculo -? contempla causales propias del divorcio
sancin* y el artculo siuiente esta#lece el divorcio como remedio para una convivencia ;ue ya
no existe o ;ue est ravemente deteriorada&
>! Cau#al%# d% di0o'cio;#a-ci,- o F&o' cul&aG .
El artculo -? esta#lece ;ue $el divorcio podr ser demandado por uno de los cnyues*
&o' +alta i$&uta*l% al ot'o, siempre ;ue constituya una violacin rave de los de#eres y
o#liaciones ;ue le impone el matrimonio* o de los de#eres y o#liaciones para con los !ijos*
;ue torne intolera#le la vida en com<n&.
4ueo los re;uisitos son6 a1 "alta imputa#le a uno de los cnyues5 #1 esta "alta de#e
constituir una violacin rave de los de#eres y o#liaciones ;ue impone el matrimonio o de los
de#eres y o#liaciones para con los !ijos5 y c1 el incumplimiento de estos de#eres u
o#liaciones de#e !acer intolera#le la vida en com<n.
'especto al primer re;uisito de#er tenerse presente ;ue la "alta de#e ser $imputa#le&*
es decir* culpa#le* de tal suerte ;ue si* por ej. uno de los cnyues su"re un rave accidente ;ue
lo deja parapl(jico* tal !ec!o puede !acer intolera#le la vida en com<n* pero no con"iura una
causal de divorcio 0Javier >arrientos Jrandn1.
3in duda el tercer re;uisito es el determinante. Por consiuiente "rente a una demanda
de divorcio ser el tri#unal ;ue cono)ca del juicio de divorcio el ;ue tendr ;ue ponderar si !u#o
incumplimiento a los de#eres para con el otro cnyue o para con los !ijos y si este
incumplimiento es de tal entidad ;ue !aa intolera#le la vida en com<n.
4a norma area ;ue se incurre en esta causal* %-t'% ot'o# ca#o#* cuando ocurre
cual;uiera de los siuientes !ec!os6
9H Atentado contra la vida o malos tratamientos raves contra la interidad "sica o ps;uica
del cnyue o de aluno de los !ijos5
+H .ransresin rave y reiterada de los de#eres de convivencia* socorro y "idelidad
propios del matrimonio. El a#andono continuo o reiterado del !oar com<n* es una "orma de
trasresin rave de los de#eres del matrimonio5
2H Condena ejecutoriada por la comisin de aluno de los crmenes o simples delitos contra
el orden de las "amilias y contra la moralidad p<#lica* o contra las personas* previstos en el
4i#ro DD* .tulos FDD y FDDD* del Cdio Penal* ;ue involucre una rave ruptura de la armona
conyual& 0dentro de estos ttulos estn los delitos de a#orto* a#andono de ni/os o personas
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desvalidas* delitos contra el estado civil de las personas* rapto* violacin* estupro y otros delitos
sexuales* incesto* matrimonios ileales* !omicidio* in"anticidio* lesiones corporales* duelo*
calumnia* injurias15
?H Conducta !omosexual5
-H Alco!olismo o droadiccin ;ue constituya un impedimento rave para la convivencia
armoniosa entre los cnyues o entre (stos y los !ijos5 y
CH .entativa para prostituir al otro cnyue o a los !ijos.
Estas causales no son taxativas* pues la norma emplea la expresin $entre otros casos&.
A! Cau#al%# d% di0o'cio;'%$%dio o F&o' c%#% d% la co-0i0%-ciaG .
El artculo -- contempla dos casos de divorcio remedio6
+.9 Cuando a$*o# c,-1u2%# lo &id%- d% co$6- acu%'do* acreditando ;ue !a
cesado la convivencia entre ellos durante un lapso mayor de u- aIo y acompa/en un acuerdo
reulatorio 0completo y su"iciente* en los t(rminos de los arts. +9 y +A1 de sus relaciones mutuas
y para con los !ijos 0art. -- incs. 9: y +:1.
+.+ Cuando lo solicite cual.ui%'a d% lo# c,-1u2%# por !a#erse producido un cese
e"ectivo de la convivencia conyual* durante a lo menos t'%# aIo# 0art. -- inc. 2:1. 7tese ;ue
estamos "rente a un caso de divorcio unilateral.
%e acuerdo a este inciso 2H* los re;uisitos para ;ue opere el divorcio en el presente caso
son6 91 Cese e"ectivo de la convivencia conyual5 +1 ;ue esta situacin !aya durado a lo menos
tres a/os5 y 21 el actor !aya cumplido con su o#liacin alimenticia respecto de su cnyue e
!ijos.
En relacin con el primer re;uisito* llama la atencin ;ue esta disposicin !a#le de $c%#%
%+%cti0o de la convivencia conyual&* y no simplemente $cese de la convivencia&* como lo
esta#lece el inciso 9H. 3o#re ello Javier >arrientos se/ala6 $Este re;uisito de la Ve"ectividadW del
cese de la convivencia* no o#stante su apariencia de o#jetividad* no !a de re"erirse a lo ;ue
alunos civilistas denominan* por in"luencia cannica* corpus separationis o !ec!o material de
la separacin "sica* sino propiamente al animus separationis* ya ;ue si la affectio su#siste entre
los cnyues no !a#r cese e"ectivo de la convivencia* aun;ue !aya separacin material y los
esposos vivan en luares di"erentes y* por el contrario* si "alta la affectio* tendr luar
t(cnicamente el cese de la convivencia aun;ue convivan los esposos #ajo el mismo tec!o&.
'especto al seundo re;uisito -;ue el cese e"ectivo !aya durado a lo menos tres a/os-
#,lo &od'9 &'o*a'#% en la "orma ;ue indica los artculos ++ y +- 0art. -- inc. ?:1* esto es6
48
a1 Por aluno de los instrumentos ;ue se indican en el artculo ++ 0escritura p<#lica* o acta
extendida y protocoli)ada ante notario p<#lico5 acta extendida ante un B"icial del 'eistro Civil5
transaccin apro#ada judicialmente1 mediante los cuales los cnyues reulen su separacin
de !ec!o5
#1 Por la noti"icacin de la demanda de reulacin de sus relaciones mutuas*
especialmente los alimentos ;ue se de#an y las materias vinculadas al r(imen de #ienes del
matrimonio y* si !u#iere !ijos* al r(imen aplica#le a los alimentos* al cuidado personal y a la
relacin directa y reular ;ue mantendr con los !ijos a;uel de los padres ;ue no los tuviere a
su cuidado 0arts. +2 y +- inc. 9:15
c1 Cuando no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyue* uno de ellos !aya
expresado su voluntad de poner "in a la convivencia a trav(s de cual;uiera de los instrumentos
indicados en el artculo ++ letras a1 y #1 y se !aya noti"icado al otro cnyue 0art. +- inc. +H15 y
d1 Cuando uno de los cnyues !aya dejado constancia de su intencin de poner "in a la
convivencia ante el ju)ado correspondiente y ello sea noti"icado al otro cnyue 0art. +- inc.
+H1.
4a dos <ltimas situaciones constituye una estin voluntaria a la ;ue se podr
comparecer personalmente. 4a noti"icacin se practicar se<n las relas enerales 0art. +- inc.
+:* parte "inal1 Esta limitacin pro#atoria para acreditar el cese de la convivencia no rie para
los matrimonios cele#rados con anterioridad a la entrada en viencia de la nueva ley de
matrimonio civil. En estos casos* las partes no tienen mayores limitaciones pro#atorias* salvo
;ue la sola con"esin no es su"iciente* de#iendo el jue) anali)ar si los medios de prue#a
aportados por las partes le permiten "ormarse plena conviccin so#re este !ec!o 0art. +H
transitorio* inc. 2H1. En relacin al tercer re;uisito si la parte demandada lo solicitare* el jue)
de#e veri"icar ;ue el demandante durante el tiempo del cese de la convivencia !a dado
cumplimiento a su o#liacin alimenticia respecto de su cnyue e !ijos. El incumplimiento
reiterado e injusti"icado de esta o#liacin !ar ;ue la demanda de divorcio sea rec!a)ada 0art.
-- inc. 2H1 4a parte demandada para !acer exii#le esta exiencia de#e oponer la
correspondiente excepcin perentoria.
4a sentencia ;ue rec!ace la demanda no produce cosa ju)ada de tal suerte ;ue se
puede volver a demandar* previo cumplimiento de los re;uisitos leales* es decir* nuevo cese de
la convivencia* nuevo pla)o de 2 a/os y cumplir en "orma reular durante este nuevo pla)o los
de#eres alimenticios* con el cnyue e !ijos.
Ca'act%')#tica# d% la acci,- d% di0o'cio
a1 Pertenece exclusivamente a los cnyues 0art. -C inc. 9H15
49
#1 Corresponde a am#os cnyues* salvo en el caso del artculo -?* es decir* cuando el
divorcio es por culpa de uno de ellos* en ;ue no la tiene el culpa#le 0art. -C inc. +H15
c1 Es irrenuncia#le 0art. -A15

d1 Es imprescripti#le 0art. -A15
e1 Por su misma naturale)a tiene ;ue intentarse en vida de los cnyues.
E+%cto# d%l di0o'cio
El artculo -@ inciso 9H se/ala ;ue $el divorcio producir e"ectos entre los cnyues desde
;ue ;uede ejecutoriada la sentencia ;ue lo declare& y el inciso +H area ;ue $sin perjuicio de
ello* la sentencia ejecutoriada en ;ue se declare el divorcio de#er su#inscri#irse al maren de
la respectiva inscripcin matrimonial. E"ectuada la su#inscripcin* la sentencia ser oponi#le a
terceros y los cnyues ad;uirirn el estado civil de divorciados* con lo ;ue podrn volver a
contraer matrimonio&.
9. 3e ad;uiere el estado civil de divorciados y se puede volver a contraer matrimonio 0art.
-@ inc. +:1.
El estado civil de divorciado se prue#a en con"ormidad al art. 2,- del C. Civil.
+. El divorcio no a"ecta la "iliacin ya determinada de los !ijos ni los derec!os y
o#liaciones ;ue emanan de ella. 4ueo los !ijos continuarn siendo !ijos de "iliacin
matrimonial de sus padres y tendrn* respecto de ellos* los derec!os y o#liaciones ;ue tal
"iliacin supone 0art. -21.
2. El divorcio pone "in a los derec!os de carcter patrimonial* como el de alimentos y
sucesorios entre los cnyues 0art. C,1. Ello sin perjuicio de ;ue se acuerde o se "ije
judicialmente una compensacin al cnyue econmicamente ms d(#il* determinada en la
"orma dispuesta en los artculos C9 y siuientes.
?. Ia#ilita al cnyue para pedir al jue) la desa"ectacin de un #ien de su propiedad ;ue
est( declarado como #ien "amiliar 0art. 9?- del C. Civil* inciso "inal1.
-. 4a sentencia de divorcio "irme autori)a para revocar todas las donaciones ;ue por causa
de matrimonio se !u#ieren !ec!o al cnyue ;ue dio motivo al divorcio por su culpa* con tal ;ue
la donacin y su causa constare por escritura p<#lica 0art. 9A@, inc. +:1.
Di0o'cio o*t%-ido %- %l %=t'a-5%'o
4a ley 9@.@?A reula esta materia en el artculo 82 en los siuientes t(rminos6
50
El inciso 9H esta#lece ;ue $El divorcio estar sujeto a la ley aplica#le a la relacin
matrimonial al momento de interponerse la accin& RCul es esa ley aplica#le a la relacin
matrimonialS 4a respuesta de#e #uscarse en los principios de derec!o internacional privado
0puede ser la ley de la nacionalidad* del domicilio* etc.1.
El inciso +H se re"iere a un seundo aspecto6 $las sentencias de divorcio y de nulidad de
matrimonio dictadas por tri#unales extranjeros sern reconocidas en C!ile con"orme a las relas
enerales ;ue esta#lece el Cdio de Procedimiento Civil&. %ic!o en otras pala#ras* para
cumplir esas sentencias en C!ile* de#er darse el exe;utur por la Corte 3uprema* para lo cual
de#er acompa/arse una copia de#idamente leali)ada de la sentencia.
4os incisos siuientes del artculo 82 privan de valor a las sentencias de divorcio
extranjeras* en los siuientes casos6
a1 Cuando no !a sido declarado por resolucin judicial 0art. 82* inc. 2H15
#1 Cuando se opona al orden p<#lico c!ileno 0art. 82* inc. 2:1
c1 Cuando se !a o#tenido con "raude a la ley 0art. 82* inc. ?:1. = a;u se area alo
importante* con el "in de evitar ;ue las personas domiciliadas en C!ile se vayan a divorciar al
extranjero para evitar las limitaciones ;ue esta#lece la nueva ley. %ice la norma ;ue $se
entender ;ue se !a actuado en "raude a la ley cuando el divorcio !a sido declarado #ajo una
jurisdiccin distinta a la c!ilena* a pesar de ;ue los cnyues !u#ieran tenido domicilio en C!ile
durante cual;uiera de los tres a/os anteriores a la sentencia ;ue se pretende ejecutar* si am#os
cnyues aceptan ;ue su convivencia !a cesado a lo menos ese lapso* o durante cual;uiera de
los cinco a/os anteriores a la sentencia* si discrepan acerca del pla)o de cese de la
convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyues podr constar en la propia
sentencia o ser aleado durante la tramitacin del exe;utur&. 7tese ;ue este inciso ?H
esta#lece una presuncin de derec!o de "raude a la ley.
Aun;ue la disposicin tiene una redaccin alo con"usa* es claro ;ue lo ;ue pretende
evitar es ;ue los interesados en el divorcio viajen a !acerlo al extranjero para evitar el pla)o de
cese de la convivencia ;ue le exie la leislacin c!ilena.
R%2la# co$u-%# a ci%'to# ca#o# d% #%&a'aci,-, -ulidad 1 di0o'cio .
El Captulo FDD de la ley* artculos C9 y siuientes* da alunas relas aplica#les al
divorcio* nulidad y alunos tipos de separacin. Estas son6 compensacin econmica*
conciliacin y mediacin.
Co$&%-#aci,- %co-,$ica
Esta materia la trata el prra"o 9H del ttulo FDD* artculos C9 al CC.
Co-c%&to
Consiste en el derecho que asiste a uno de los cnyuges -normalmente la mujer-
51
cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no
pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo
en menor medida de lo que poda y quera, para que se le compense el menoscabo
econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir por esta causa. As se
desprende del artculo C9. 4a compensacin econmica es una institucin ;ue persiue un
o#jetivo de justicia.
Facto'%# &a'a d%t%'$i-a' la cua-t)a d% la co$&%-#aci,- .
El artculo C+* se/ala los distintos aspectos ;ue se de#en considerar especialmente para
"ijar el ;uantum de esta compensacin6 duracin del matrimonio y de la vida en com<n de los
cnyues -ntese no slo la duracin del matrimonio sino tam#i(n la duracin de la vida en
com<n-5 la situacin patrimonial de am#os5 la #uena o mala "e5 la edad y estado de salud del
cnyue #ene"iciario5 su situacin previsional y #ene"icios de salud5 su cuali"icacin pro"esional
y posi#ilidades del acceso al mercado la#oral* y la cola#oracin ;ue !u#iere prestado a las
actividades lucrativas del otro cnyue.
Estos ru#ros no son taxativos* pues el artculo C+* dice ;ue ellos se de#en considerar
$especialmente&.
I$&'oc%d%-cia o '%*a5a d% la co$&%-#aci,-
%e acuerdo al artculo C+ inciso +H* se puede denear o re#ajar esta compensacin al
cnyue ;ue dio luar al divorcio por su culpa o "alta.
D%t%'$i-aci,- d% la &'oc%d%-cia 1 $o-to d% la co$&%-#aci,- .
Puede "ijarse de dos maneras: a4 &o' acu%'do d% la# &a't%# o *4 5udicial$%-t%, a +alta
d% acu%'do!
a4 Fi5aci,- &o' la# &a't%#! %ice el artculo C26 $4a compensacin econmica y su monto y
"orma de pao* sern convenidas por los cnyues* si "ueren mayores de edad* mediante
acuerdo ;ue constar en escritura p<#lica o acta de avenimiento* las cuales se sometern a la
apro#acin judicial&.
*4 Fi5aci,- &o' %l t'i*u-al! 3i no !ay acuerdo* se "ija judicialmente. 3e puede pedir esta
determinacin en la demanda o con posterioridad* para lo cual* el tri#unal in"ormar a los
cnyues so#re la existencia de este derec!o durante la audiencia de conciliacin. 3i el jue)
acoe la demanda de nulidad o de divorcio de#e pronunciarse so#re la compensacin
econmica en la sentencia 0art. C?1.
Fo'$a d% &a2o d% la co$&%-#aci,-
%e acuerdo al artculo C-* en la misma sentencia el jue) de#e se/alar la "orma de pao
de la compensacin* para lo cual podr esta#lecer las siuientes modalidades6
52
a1 %isponer la entrea de una suma de dinero* acciones u otros #ienes. 3i se "ija una suma
de dinero* podr el jue) "ijar una o varias cuotas reajusta#les* de#iendo el tri#unal adoptar las
seuridades para su pao5 o
#1 Constituir un derec!o de usu"ructo uso o !a#itacin respecto de #ienes ;ue sean de
propiedad del cnyue deudor. 4a constitucin de estos derec!os no perjudicar a los
acreedores ;ue el cnyue propietario !u#iere tenido a la "ec!a de su constitucin* ni
aprovec!ar a los acreedores ;ue el cnyue #ene"iciario tuviere en cual;uier tiempo 0de a;u
se deduce ;ue es un derec!o personalsimo del cnyue titular1.
3i el deudor no tuviere #ienes su"icientes para solucionar el monto de la compensacin
mediante las modalidades se/aladas* el jue) puede dividirlo en cuantas cuotas "ueren
necesarias* para lo cual tomar en consideracin la capacidad econmica del cnyue deudor y
expresar el valor de cada cuota en aluna unidad reajusta#le 0art. CC1. Estas cuotas se
consideran alimentos &a'a %l %+%cto d% #u cu$&li$i%-to* a menos ;ue se !u#ieren o"recido
otras arantas para su e"ectivo y oportuno pao* lo ;ue se declarar en la sentencia 0art. CC1.
Por consiuiente* para su pao el cnyue deudor puede ser apremiado. Estas cuotas no
constituyen una pensin alimenticia. 3e las considera alimentos <nicamente para los e"ectos del
cumplimiento por lo ;ue no rie la limitacin contenida en el artculo AH de la ley 9?.@,8* de ;ue
no puede exceder del -,X de las rentas del deudor. Btra consecuencia importante es ;ue una
ve) "ijada no se de#e alterar por circunstancias so#revinientes* por ej. si el cnyue ;ue tiene
;ue paar ;ueda cesante* tena otros !ijos o mejore su condicin econmica por cual;uier
ra)n.
Co-ciliaci,- .
3e<n el artculo CA solicitada la separacin o el divorcio* se de#e llamar a las partes a
una audiencia de conciliacin especial* ;ue persiue dos o#jetivos6 tratar de superar el con"licto
de la pareja y si ello no es "acti#le acordar las medidas relativas a los alimentos de los
cnyues e !ijos* su cuidado personal* la relacin directa y reular ;ue mantendr con ellos el
padre o la madre ;ue no los tena a su cuidado* y el ejercicio de la patria potestad. Este artculo
CA de#e relacionarse con el artculo @,.
A la audiencia de conciliacin se de#e comparecer personalmente* pudiendo apremiarse
al cnyue ;ue se nieue a asistir sin causa justi"icada 0art. C81. El jue) de#e instar a las partes
a la conciliacin y proponerles #ases de arrelo ;ue se ajusten a las expectativas de cada parte
0art. C@1.
M%diaci,-
3e de#e ordenar por el tri#unal si las partes lo piden. 7o procede mediacin en las
causas de nulidad 0art. A91.
3i las partes no la solicitan* puede ordenarla el tri#unal* al t(rmino de la audiencia de
conciliacin* salvo ;ue estime ;ue no sera <til. Para ello citar a las partes a una audiencia
para proceder a la desinacin del mediador* ;ue si no es eleido de com<n acuerdo* lo de#e
53
desinar el tri#unal de inmediato de entre los ;ue "iuren en un 'eistro de Gediadores ;ue
de#e llevar el Ginisterio de Justicia 0art. A+1.
4a mediacin presenta las siuientes caractersticas6
a1 %e#e !acerse por pro"esionales idneos* ;ue apare)can en un 'eistro ela#orado por el
Ginisterio de Justicia* salvo ;ue los mediadores sean desinados de com<n acuerdo por las
partes 0arts. AA y A815
#1 Es voluntaria en el sentido ;ue #asta ;ue aluna de las partes* citadas por dos veces* no
concurra a la audiencia del mediador para ;ue (sta se estime "rustrada 0art. A2* inc. +H15
c1 El proceso de mediacin tiene pla)o de duracin6 no puede durar ms de C, das desde
;ue el mediador !aya reci#ido la comunicacin del tri#unal ;ue lo desin* pero los cnyue* de
com<n acuerdo* pueden pedir ampliacin del pla)o !asta por otros C, das 0art. A-15
d1 Puede ser ratuita o remunerada. En este <ltimo caso* su costo ser de caro de las
partes* siendo los !onorarios mximos los esta#lecidos en un arancel ;ue dictar mediante
decreto* el Ginisterio de Justicia. 4os ;ue ocen de privileio de po#re)a o sean patrocinadas
por la Corporacin de Asistencia Judicial reci#irn atencin ratuita 0art. A@15
e1 3i !ay acuerdo* el acta de#e ser remitida por el mediador al tri#unal para su apro#acin
en todo a;uello ;ue no "uere contrario a derec!o. Apro#ada por el jue)* tendr valor de
transaccin judicial 0art. AC1.
T'i*u-al co$&%t%-t% 1 &'oc%di$i%-to &a'a lo# 5uicio# .u% #% i-ici%- a &a'ti' d%l >L
d% octu*'% d% A@@E .
%e acuerdo lo esta#lecido en los artculos 8A y siuientes de la ley de matrimonio civil* a
partir del 9H de octu#re de +,,-* en ;ue entran a operar los tri#unales de "amilia* estos juicios
sern conocidos por esos tri#unales 0noma con"irmada por el artculo 8 7H 9C de la ley 9@.@C81
y se tramitarn de acuerdo a las relas del procedimiento ordinario contemplado en la ley
9@.@C8 0artculos -- y siuientes de ley 9@.@C81. 3in perjuicio de lo anterior* se aplicarn las
relas especiales* contempladas en los artculos 8@* @,* @9 y @+ de la ley6
L%2i#laci,- a&lica*l% a lo# $at'i$o-io# c%l%*'ado# co- a-t%'io'idad a la %-t'ada
%- 0i2%-cia d% la l%1 >M!M:N!
%e acuerdo al artculo +H transitorio las personas casadas con anterioridad a la viencia
de la nueva ley* podrn separarse judicialmente* anular sus matrimonios y divorciarse en
con"ormidad a las disposiciones de la nueva ley* con las siuientes salvedades6
a1 4as "ormalidades y re;uisitos externos del matrimonio y las causales de nulidad ;ue su
omisin oriina* se reirn por la ley viente al tiempo de su cele#racin* pero los cnyues no
54
podrn !acer valer la causal de nulidad por incompetencia del B"icial del 'eistro Civil
contemplada en el artculo 29 de la anterior 4ey de Gatrimonio Civil5
#1 7o rie para estas personas las limitaciones contempladas en los artculos ++ y +- de la
4ey de Gatrimonio Civil* para acreditar el cese de la convivencia. Ello ;uiere decir ;ue las
personas casadas con anterioridad a la viencia de la nueva ley* no es necesario ;ue el cese
de la convivencia se prue#e por aluno de estos medios* pudiendo recurrir a los dems medios
pro#atorios 0la con"esin no #asta por si sola1. 3er el jue) en cada caso el ;ue de#er resolver
si la prue#a rendida es su"iciente.
Es necesario recordar ;ue para o#tener el divorcio 0salvo el caso contemplado en el
artculo -?1 se de#e acreditar el c%#% d% la co-0i0%-cia %-t'% lo# c,-1u2%# 0por uno o tres
a/os* se<n los casos4* y este cese slo se puede pro#ar por aluno de los medios indicados
en los arts. ++ y +-.

55
EFECTOS DEL MATRIMONIO
El matrimonio es una institucin de la cual derivan importantes e"ectos6
>! R%lacio-%# &%'#o-al%# d% lo# c,-1u2%# /d%'%c(o# 1 o*li2acio-%# d% .u% t'ata-
lo# a't)culo# >C>, >CC 1 >C:4<
A! R82i$%- $at'i$o-ial<
C! Filiaci,- $at'i$o-ial< 1
:! D%'%c(o# (%'%dita'io#!
RELACIONES PERSONALES DE LOS CKNYUBES
R%lacio-%# &%'#o-al%# d% lo# c,-1u2%#! D%'%c(o# 1 o*li2acio-%# d% .u% t'ata-
lo# a't)culo# >C>, >CC 1 >C:!
El Cdio Civil en el .tulo FD del 4i#ro D* artculos 929 y siuientes* reula las relaciones
personales de los cnyues* otorndoles derec!os e imponi(ndoles de#eres de contenido
eminentemente moral.
3on los siuientes6
>! D%*%' d% +id%lidad /a't)culo >C>4<
A! D%*%' d% #oco''o /a't)culo# >C> 1 >C:4<
C! D%*%' d% a1uda $utua o d% a#i#t%-cia /a't! >C>4<
:! D%*%' d% '%#&%to '%c)&'oco /a't! >C>4<
E! D%*%' d% &'ot%cci,- '%c)&'oca /a't! >C>4<
H! D%'%c(o 1 d%*%' d% 0i0i' %- %l (o2a' co$6- /a't! >CC4<
N! D%*%' d% co(a*itaci,-< 1
?! D%*%' d% au=ilio 1 %=&%-#a# &a'a la liti#!
'especto a la sancin por el incumplimiento de estos de#eres !ay ;ue tener presente el
artculo 9-- inc. +H6 $0E4 jue)1 tam#i(n la decretar 0la separacin de #ienes1 si el marido* por
su culpa* no cumple con las o#liaciones ;ue le imponen los artculos 922 y 92?T&5 y los arts.
+C y -? de la 4ey de Gatrimonio Civil ;ue autori)an solicitar la separacin judicial o el divorcio
$si mediare "alta imputa#le al otro cnyue* siempre ;ue constituya una violacin rave de los
de#eres y o#liaciones ;ue les impone el matrimonio* o de los de#eres y o#liaciones para con
los !ijos* ;ue torne intolera#le la vida en com<n&.
D%*%' d% +id%lidad
56
%el matrimonio deriva una o#liacin ;ue pudi(ramos llamar principal6 el de#er de
uardarse "idelidad el uno al otro. Est consarada en el artculo 9296 E4os cnyues estn
o#liados a uardarse "e...E* lo ;ue sini"ica no tener relaciones sexuales con terceros* no
cometer adulterio.
El artculo 92+* 0texto dado por la 4ey 9@.22-1 expresa ;ue Eel adulterio constituye una
rave in"raccin al de#er de "idelidad ;ue impone el matrimonio y da orien a las sanciones ;ue
la ley prev(E y area ;ue Ecometen adulterio la mujer casada ;ue yace con varn ;ue no sea
su marido y el varn casado ;ue yace con mujer ;ue no sea su cnyueE. El adulterio trae
aparejadas las siuientes sanciones6
a1 Es causal de separacin judicial 0artculo +C1 y de divorcio 0artculo -? 7H + de la 4ey de
Gatrimonio Civil1. En el caso de la separacin judicial no puede invocarse el adulterio cuando
exista previa separacin de !ec!o consentida por am#os cnyues 0art. +C* inc. +H1.
#1 4a mujer casada en r(imen de sociedad conyual* puede pedir la separacin judicial
de #ienes* en con"ormidad al artculo 9-- inciso +H del Cdio Civil.
D%*%' d% #oco''o
Est esta#lecido en los artculos 929 y 2+9 7H 9 del Cdio Civil. El primero se/ala ;ue
los cnyues estn o#liados Ea socorrerseE y el seundo precisa ;ue se de#en alimentos
entre s.
'especto de este de#er* los cnyues pueden !allarse en diversas situaciones6
9. Pueden encontrarse casados en r(imen de sociedad conyual y en estado de
normalidad matrimonial* esto es* viviendo juntos. En este supuesto* el marido de#e
proporcionar alimentos a la mujer* lo ;ue !ar con caro a la sociedad conyual ya ;ue el
artculo 9A?, 7H - se/ala ;ue la sociedad es o#liada al mantenimiento de los cnyues5
+. Pueden estar separados de #ienes o casados en r(imen de participacin en los
ananciales. En estos supuestos* los artculos 92? y 9C,* reulan la "orma como ellos de#en
atender a las necesidades de la "amilia com<n. 4a primera de estas normas se/ala ;ue EEl
marido y la mujer de#en proveer a las necesidades de la "amilia com<n* atendiendo a sus
"acultades econmicas y al r(imen de #ienes ;ue entre ellos medieE. El artculo 9C, reitera lo
anterior* precisando ;ue Een el estado de separacin* am#os cnyues de#en proveer a las
necesidades de la "amilia com<n en proporcin a sus "acultades&5
2. Pueden estar separados judicialmente. En este caso opera el artculo 9A-6 $El cnyue
;ue !aya dado luar a la separacin judicial por su culpa* tendr derec!o para ;ue el otro
cnyue lo provea de lo ;ue necesite para su modesta sustentacin5 pero en este caso* el jue)
relar la contri#ucin teniendo en especial consideracin la conducta ;ue !aya o#servado el
alimentario antes del juicio respectivo* durante su desarrollo o con posterioridad a (l&5
57
?. Pueden !a#er anulado su matrimonio. En este caso cesa la o#liacin de prestarse
alimentos* aun;ue el matrimonio !u#iere sido putativo5
-. Pueden encontrarse divorciados* caso en ;ue cesa la o#liacin alimenticia.
D%*%' d% a1uda $utua
Consiste en los cuidados personales y constantes* ;ue los cnyues se de#en
recprocamente.
Este de#er est consarado en el artculo 929 del Cdio Civil. Por lo dems* se
desprende de la propia de"inicin de matrimonio.
D%*%' d% '%#&%to '%c)&'oco
4os cnyues tienen la o#liacin recproca de uardarse respeto 0art. 9291.
D%*%' d% &'ot%cci,- '%c)&'oca!
El artculo 929 prescri#e ;ue Eel marido y la mujer se de#en respeto y proteccin
recprocosE.
D%'%c(o 1 d%*%' a 0i0i' %- %l (o2a' co$6-!
Esta situacin est tratada en el artculo 922. %ice esta disposicin6 EAm#os cnyues
tienen el derec!o y el de#er de vivir en el !oar com<n* salvo ;ue a aluno de ellos le asista
ra)ones raves para no !acerloE.
En el caso de ;ue sea la mujer la ;ue se resista a vivir en el !oar com<n* se !a dic!o
;ue cesara la o#liacin del marido de darle alimentos. Esta solucin importa la aplicacin en
esta materia del principio de ;ue la mora pura la mora 0artculo 9--+1. 'amos dice ;ue es
evidente ;ue esta sancin propia del derec!o patrimonial* no se ajusta al incumplimiento de
o#liaciones derivadas del derec!o de "amilia. 3in em#aro* existen viejas sentencias ;ue
aceptaron esta solucin. .am#i(n !ay "allos en contra.
El incumplimiento de este de#er puede constituir una causal de divorcio. En e"ecto el
artculo -? 7H +H esta#lece como causal de divorcio $el a#andono continuo o reiterado del !oar
com<n&.
D%*%' d% co(a*itaci,-!
Es distinto al anterior* pues mira a la o#liacin ;ue tienen los cnyues de tener
relaciones sexuales entre s.
Au=ilio# 1 %=&%-#a# &a'a la liti#!
Esta materia est tratada en el artculo 92C del Cdio Civil6 E4os cnyues sern
o#liados a suministrarse los auxilios ;ue necesiten para sus acciones o de"ensas judiciales. El
58
marido de#e* adems* si est casado en sociedad conyual* proveer a la mujer de las
expensas para la litis ;ue (sta sia en su contra* si no tiene los #ienes a ;ue se re"ieren los
artculos 9-,* 9CC y 9CA* o ellos "ueren insu"icientesE.
Como se puede o#servar* esta norma reula dos situaciones di"erentes6 en la primera
parte* la o#liacin de am#os cnyues de proporcionarse los auxilios ;ue necesiten para sus
acciones o de"ensas judiciales5 y en la seunda* la o#liacin del marido casado en r(imen de
sociedad conyual* de otorar expensas para la litis a su mujer.
4a seunda o#liacin slo existe si se cumplen los siuientes re;uisitos6
a1 Pleitos seuidos entre marido y mujer* sin ;ue importe la naturale)a de la accin
deducida* ni la condicin procesal de cada uno. 3in em#aro* esto <ltimo puede discutirse por
la redaccin de la norma ;ue slo con"iere a la mujer expensas para la liti# .u% 8#ta 0la mujer1
#i2a %- #u co-t'a 0en contra del marido1. Pese a los t(rminos de la disposicin* 'amos piensa
;ue la situacin procesal de demandante o demandada* carece de relevancia* pues constituira
una injusticia inadmisi#le ;ue el marido pudiera demandar a su mujer y ;ue (sta por carecer de
recursos no pudiere de"enderse5

#1 3lo ca#e si los cnyues estn casados en r(imen de sociedad conyual5 y
c1 Es indispensa#le ;ue la mujer care)ca de #ienes su"icientes* para atender por s misma
este asto. Por ello si tiene patrimonio reservado* o los #ienes a ;ue se re"ieren los artculos
9CC 9CA* no puede demandar expensas* a menos ;ue sean insu"icientes* caso en ;ue podr
pedir lo necesario.

Pot%#tad $a'ital
Con anterioridad a la 4ey 98.8,+* el Cdio Civil esta#leca la denominada potestad
marital* ;ue el artculo 92+ de"ina como Eel conjunto de derec!os ;ue las leyes conceden al
marido so#re la persona y #ienes de la mujerE. 4a 4ey 98.8,+ dero esta norma* con lo ;ue
desapareci esta institucin.
%e la potestad marital deriva#an importantes consecuencias6
a1 Dncapacidad relativa de la mujer casada 0arts. 92C* 92A* 928* 9??* 9?C* 9?A* 9?8* etc.15
#1 'epresentacin leal de la mujer por su marido 0art. ?215
c1 %e#er de o#ediencia de la mujer 0art. 929 inc. +H15
d1 B#liacin de la mujer de seuir a su marido a donde ;uiere (ste trasladare su
residencia 0art. 922 inc. 9H15
e1 4a mujer tena como domicilio leal el de su marido 0art. A915
"1 %erec!o del marido para oponerse a ;ue la mujer ejerciera un determinado tra#ajo o
industria 0art. 9-,1.
59
.odos estos e"ectos desaparecieron con la supresin de la potestad marital.
Pl%-a ca&acidad d% la $u5%' ca#ada!
Iasta la entrada en viencia de la 4ey 98.8,+* la mujer casada en r(imen de sociedad
conyual era relativamente incapa). Como tal esta#a contemplada en el artculo 9??A al lado
de los menores adultos y de los disipadores en interdiccin de administrar lo suyo. Esa ley
cam#i el texto del inciso 2H del artculo 9??A dejando como relativamente incapaces
<nicamente a los menores adultos y a los disipadores en interdiccin.
3in em#aro* es importante no con"undir la capacidad ;ue pas a tener la mujer* con el
derec!o a administrar sus propios #ienes y los #ienes sociales. En e"ecto* el artculo 9A?@ del
Cdio Civil mantiene el principio de ;ue el marido es el je"e de la sociedad conyual y como
tal administra los #ienes sociales y* los de su mujer idea ;ue re"uer)a el artculo 9A-,6 EEl
marido es* respecto de terceros* due/o de los #ienes sociales...E y el artculo 9A-? inciso "inal
en cuanto esta#lece6 E4a mujer* por su parte* no podr enajenar o ravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los #ienes de su propiedad ;ue administre el marido* sino
en los casos de los artculos 928 y 928 #is&.
4ueo* la capacidad ;ue con la re"orma de la 4ey 98.8,+ ad;uiri la mujer no le sirve de
muc!o desde ;ue no se le da ninuna participacin ni en la administracin de los #ienes
sociales ni en la administracin de sus #ienes propios. 3lo contin<a con la administracin de
a;uellos #ienes ;ue ya antes administra#a 09-,* 9CC* 9CA1.
REBIMEN MATRIMONIAL
D%+i-ici,-
3e de"ine el r(imen matrimonial como el estatuto jurdico que regla las relaciones
pecuniarias de los cnyuges entre s y respecto de terceros.
E-u$%'aci,- d% lo# '%2)$%-%# $at'i$o-ial%#
4a eneralidad de los autores nacionales distinuen entre los siuientes tipos de
remenes6

>! R82i$%- d% co$u-idad<
A! R82i$%- d% #%&a'aci,- d% *i%-%#<
C! R82i$%- #i- co$u-idad<
:! R82i$%- dotal< 1
E! R82i$%- d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#.
R82i$%- d% co$u-idad d% *i%-%#
3e de"ine como a;uel en ;ue todos los bienes que los cnyuges aportan al
matrimonio esto es los que tienen al momento de casarse! como los que adquieren
durante el matrimonio, pasan a constituir una masa o fondo com"n que pertenece a
ambos cnyuges y que se divide entre ellos una vez disuelta la comunidad.
60
Iay diversos rados de comunidad* clasi"icndose este r(imen en comunidad
universal y comunidad restringida! = esta <ltima puede ser comunidad '%#t'i-2ida d%
*i%-%# $u%*l%# 1 2a-a-cia# o '%#t'i-2ida d% 2a-a-cia# 6-ica$%-t%!
a1 comunidad universal todos los #ienes ;ue tenan los cnyues al momento de
casarse y los ;ue durante el matrimonio ad;uieran* sin distincin aluna* "orman un "ondo
com<n ;ue se repartir entre ellos* por mitad* al momento de disolverse la comunidad. %e
manera ;ue durante el matrimonio existe un solo patrimonio ;ue es el patrimonio com<n.
*4 comunidad restringida , slo alunos #ienes pasan a ser comunes.
*!>4 comunidad es restringida de bienes muebles y ganancias interan el patrimonio
com<n los #ienes mue#les ;ue los cnyues aportan y los ;ue ad;uieren* a cual;uier ttulo*
durante el matrimonio. Adems* "orman parte del !a#er com<n los inmue#les ad;uiridos
durante el matrimonio a ttulo oneroso y las anancias o#tenidas por cual;uiera de los
cnyues durante el matrimonio. %e manera* ;ue slo ;uedan excludos de la comunidad los
#ienes races ;ue aportan y los ;ue ad;uieran durante el matrimonio a ttulo ratuito.
*!A4 comunidad restringida de ganancias # slo inresan al !a#er com<n los #ienes
mue#les o inmue#les ;ue los cnyues ad;uieran durante el matrimonio a ttulo oneroso y los
"rutos producidos tanto por esos #ienes como por sus #ienes propios. .odos los dems "orman
parte del !a#er propio de cada cnyue.
En C!ile existe un r(imen de comunidad restrinida de anancias <nicamente* por;ue
si #ien es cierto ;ue los #ienes mue#les ;ue aportan o ad;uieran durante el matrimonio a ttulo
ratuito inresan al !a#er social* no lo es menos ;ue con"ieren al cnyue aportante o
ad;uirente un derec!o de recompensa o cr(dito ;ue se !ar e"ectivo al li;uidarse la sociedad
conyual. Este r(imen de comunidad restrinida existente en C!ile se denomina E3ociedad
conyualE y es entre nosotros el r(imen leal patrimonial* esto es* el ;ue la ley contempla
cuando las partes nada dicen. As se desprende del artculo 92- inciso 9H6 $Por el !ec!o del
matrimonio se contrae sociedad de #ienes entre los cnyues...&.
R82i$%- d% #%&a'aci,- d% *i%-%#
Es exactamente el r(imen contrario al anterior. Iay claramente dos patrimonios6 el del
marido y el de la mujer* ;ue cada uno de ellos administra con la ms amplia li#ertad.
En C!ile existe el r(imen de separacin de #ienes* como alt%'-ati0a al d% la
#oci%dad co-1u2al o al d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#!
R82i$%- #i- co$u-idad
3e<n el decir de 3omarriva* es un r(imen intermedio entre los dos ;ue ya !emos
anali)ado. En e"ecto* tal como ocurre en el de separacin* cada cnyue conserva sus propios
61
#ienes* pero -y en esto se asemeja al r(imen de comunidad- todos los #ienes son
administrados por el marido* salvo alunos ;ue la ley llama reser(ados* cuya administracin
corresponde a la mujer. Entre ellos estn los ad;uiridos por la mujer con su tra#ajo5 los ;ue los
cnyues aportan en las Capitulaciones Gatrimoniales con ese carcter5 y los ;ue deja un
tercero a la mujer con la condicin de ;ue no los administre el marido.
R82i$%- dotal
3e caracteri)a por la existencia de dos clases de #ienes: a4los dotales , ;ue la mujer
aporta al matrimonio y entrea al marido para ;ue (ste !aa "rente a las necesidades
"amiliares5 y *4 los parafernales ;ue la mujer conserva en su poder* administrndolos y
o)ndolos. .iene su orien en 'oma.
R82i$%- d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#
En doctrina* el r(imen de participacin en los ananciales* admite dos modalidades6 a4
#i#t%$a d% co$u-idad di+%'ida< o *4 #i#t%$a c'%diticio o d% &a'tici&aci,- co-
co$&%-#aci,- d% *%-%+icio#!
a4 #i#t%$a d% co$u-idad di+%'ida<
Fiente el r(imen* cada cnyue tiene su propio patrimonio* ;ue administra con
li#ertad. A su extincin* se "orma entre los cnyues o* entre el cnyue so#reviviente y los
!erederos del "allecido* una comunidad respecto de los #ienes ;ue cada uno ad;uiri durante
el matrimonio a ttulo oneroso* ;ue se divide entre ellos por partes iuales. 3e denomina de
comunidad di"erida* pues la comunidad se postera !asta la extincin del r(imen. Claudia
3c!midt se/ala ;ue Een la participacin con comunidad di"erida* como su nom#re lo da a
entender* nace una comunidad e"mera* limitada en el tiempo* para el solo e"ecto de ser
li;uidada y dividida entre los cnyues o entre el cnyue so#reviviente y los !erederos del
di"untoE.
*4 #i#t%$a c'%diticio o d% &a'tici&aci,- co- co$&%-#aci,- d% *%-%+icio#!
Fiente el r(imen cada cnyue tiene su propio patrimonio ;ue administra con li#ertad*
pero producida su extincin* el cnyue ;ue !a ad;uirido #ienes a ttulo oneroso por menos
valor* tiene un cr(dito de participacin en contra del otro cnyue* con el o#jeto de ;ue* en
de"initiva* am#os loren lo mismo a ttulo de ananciales. 7o se produce comunidad en nin<n
momento.
En C!ile* la 4ey 7H 9@.22- de 9@@? introdujo el r(imen de participacin en los
ananciales en esta seunda variante como alternativa a la sociedad conyual y a la
separacin de #ienes.

R82i$%- $at'i$o-ial c(il%-o
En el Cdio Civil oriinal no existi otro r(imen matrimonial ;ue el ;ue consara#a y
consara el artculo 92-6 "por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los
c'nyuges, y toma el marido la administraci'n de los de la mu-er, segn las reglas *ue se
e)pondrn en el ttulo 3e la sociedad conyugal" 0inc. 9H1.
62
3in em#aro* con la dictacin del %.4. 2+8 de +8 de a#ril de 9@+- -;ue posteriormente
"ue reempla)ado por la 4ey 7H -.-+9 del a/o 9@2?- la situacin cam#i pues se permiti pactar
separacin de #ienes en las Capitulaciones Gatrimoniales. %esde ese momento* el r(imen de
sociedad conyual ;ued <nicamente como r(imen leal matrimonial es decir* pas a ser el
r(imen matrimonial ;ue rea para los cnyues ;ue no pacta#an separacin de #ienes. Por
una modi"icacin posterior esta#lecida por la 4ey A.C9+ de +9 de octu#re de l@?2 se permiti
sustituir el r(imen de sociedad conyual #ajo el cual se !a#an casado* por el r(imen de
separacin total de #ienes.
El <ltimo !ito en esta materia lo constituye la 4ey 7H 9@.22- de 9@@?* ;ue incorpor a
nuestra realidad positiva* el r(imen de participacin en los ananciales* en la variante
crediticia.
CAPITULACIONES MATRIMONIALES

4as capitulaciones matrimoniales estn de"inidas en el artculo 9A9- inciso 9:6 .Se
conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carcter
patrimonial que celebran los esposos antes de contraer el matrimonio o en el acto de su
celebracin$! %e manera ;ue caracteri)a a la capitulacin matrimonial el ;ue sea un pacto
cele#rado antes o en el momento del matrimonio. Por esa ra)n no constituyen capitulacin
matrimonial los pactos ;ue en con"ormidad al artculo 9A+2 del Cdio Civil puedan acordar los
cnyues* pues se cele#ran durante la (igencia del matrimonio.
Puede o#servarse tam#i(n ;ue el Cdio la de"ine como una $convencin&. 7o dice ;ue
sea un contrato. El Cdio emplea #ien el lenuaje por;ue las capitulaciones matrimoniales no
sern contrato si no crean derec!os y o#liaciones para las partes. %e modo ;ue una
capitulacin matrimonial puede ser contrato si realmente crea derec!os y o#liaciones para los
esposos5 no lo ser en caso contrario. As* por ejemplo* si slo tiene por o#jeto estipular el
r(imen de separacin de #ienes* no es contrato sino una simple convencin. En cam#io* ser
contrato si el esposo* en con"ormidad al art. 9A+, inc. +H* se o#lia a dar a la esposa una
determinada pensin peridica.
En nuestro pas se usa la denominacin capitulaciones matrimoniales5 en otras partes
estos acuerdos de orden patrimonial ;ue convienen los esposos se llaman contratos
matrimoniales.
Ca'act%')#tica# d% la# ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%#
9. 3on una convencin* esto es* un acto jurdico #ilateral5

+. B#lian no slo a los esposos* sino tam#i(n a los terceros ;ue contraten con ellos5
2. Constituyen un acto jurdico dependiente5 esto sini"ica ;ue es de la esencia de esta
institucin el ;ue no van a llear a existir si no existe el matrimonio. Aparentemente podra
63
pensarse ;ue constituyen un acto jurdico condicional suspensivo 0as lo piensa Pa#lo
'odrue)1* esto es* sujeto en su existencia al !ec!o "uturo e incierto de existir el matrimonio.
Pero la condicin es un elemento accidental* en cam#io la existencia del matrimonio es de la
esencia de la capitulacin matrimonial5
?. Por rela eneral son inmuta#les. 4as <nicas excepciones la constituyen los pactos
del inc. 9H del art. 9A+2 0art. 9A9C inc. "inal1 y del art. 9A@+-9 inc. +H* parte "ina
Co-#%-ti$i%-to 1 ca&acidad &a'a c%l%*'a' ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%#
4os esposos pueden prestar su consentimiento personalmente o a trav(s de
mandatarios. 4o ;ue la ley no permite es ;ue se preste el consentimiento a trav(s de un
representante leal. Ello por;ue si aluno de los esposos es a#solutamente incapa)*
simplemente no puede casarse* y si es relativamente incapa) -menor adulto o disipador en
interdiccin de administrar sus #ienes-* las capitulaciones las cele#ra el propio incapa)* con
apro#acin de la persona o personas ;ue lo de#en autori)ar para ;ue contraia matrimonio. %e
manera ;ue la capacidad para cele#rar capitulaciones matrimoniales es la misma ;ue se exie
para casarse. Pero si se es menor de edad re;uiere contar con la autori)acin de las mismas
personas ;ue lo de#en autori)ar para contraer matrimonio. As lo esta#lece el artculo 9A+96 .4l
menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las capitulaciones matrimoniales, con
aprobaci'n de la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el
matrimonio, todas las estipulaciones de *ue sera capaz si fuese mayor+. Pero esta misma
norma area ;ue si el contrayente es menor de edad* re;uiere de autori)acin judicial para
cele#rar las capitulaciones ;ue tenan por o#jeto6 91 renunciar los ananciales* +1 enajenar
#ienes races* o 21 ravarlos con !ipotecas* censos o servidum#res.
El inciso +: del artculo 9A+9 esta#lece ;ue6 .4l *ue se halla ba-o curadura por otra
causa *ue la de menor de edad, necesita de la autorizaci'n de su curador para las
capitulaciones matrimoniales, y en lo dems estar su-eto a las mismas reglas *ue el menor+.
Esta norma tiene aplicacin <nicamente en el caso del interdicto por disipacin* pues tratndose
del demente* del sordomudo* ;ue no pueda darse a entender por escrito o del imp<#er* ninuno
de ellos puede contraer matrimonio.
Sol%$-idad%# d% la# ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%#
4as capitulaciones matrimoniales son un acto jurdico solemne. 4a solemnidad es
di"erente se<n se cele#ren antes del matrimonio o en el acto del matrimonio.
3i las capitulaciones se cele#ran antes del matrimonio* la solemnidad es triple6
9. Escritura p<#lica5
+. 3u#inscripcin al maren de la respectiva inscripcin matrimonial* y

64
2. Mue esta su#inscripcin se practi;ue al momento de cele#rarse el matrimonio o dentro
de los 2, das siuientes 0art. 9A9C* inc. 9:* primera parte1. 7tese ;ue la su#inscripcin es una
solemnidad* no un re;uisito de pu#licidad "rente a terceros* pues el artculo 9A9C dice ;ue $slo
valdrn entre las partes y respecto de terceros&. 7tese tam#i(n ;ue los 2, das son un pla)o
"atal y de das corridos* esto es* no se descuentan los "eriados 0art. -, Cdio Civil1. El artculo
9A9C se !a puesto en el caso de los matrimonios cele#rados en el extranjero y ;ue no se !allen
inscritos en C!ile* y nos dice ;ue .ser menester proceder pre(iamente a su inscripci'n en el
registro de la primera secci'n de la comuna de Santiago, para lo cual se e)hibir al 5ficial &i(il
*ue corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado, 4n estos casos el plazo
a *ue se refiere el inciso anterior 6los 37 das6 se contar desde la fecha de la inscripci'n del
matrimonio en &hile+.
'especto de las capitulaciones matrimoniales cele#radas en el acto del matrimonio*
como en ellas slo se puede pactar separacin total de #ienes o el r(imen de participacin en
los ananciales 0art. 9A9-* inc. +:1* no re;uieren de las mismas solemnidades* #astando ;ue el
pacto conste en la inscripcin del matrimonio. As lo se/ala el artculo 9A9C inciso 9:* parte "inal*
norma ;ue area ;ue $sin este re;uisito no tendrn valor aluno&.
Modi+icacio-%# d% la# ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%#! I-$uta*ilidad!
4as capitulaciones matrimoniales cele#radas antes del matrimonio pueden modi"icarse*
de#iendo !acerse estas modi"icaciones con las mismas solemnidades de las oriinales 0art.
9A++1. Pero estas modi"icaciones slo son posi#les antes de cele#rarse el matrimonio* pues*
veri"icado (ste* .las capitulaciones no podrn alterarse, aun con el consentimiento de todas las
personas *ue inter(inieron en ellas, sino en el caso establecido en el inciso ! del artculo !%83+
0art. 9A9C* inc. "inal1. Esta rela se encuentra complementada por lo dispuesto en el art. 9A@+-9*
inc. +H.
Aplicando am#as normas se tiene ;ue los cnyues pueden introducir las siuientes
modi"icaciones al r(imen matrimonial #ajo el cual se casaron6
9. 3i lo !icieron en sociedad conyual pueden sustituirlo por el de separacin total de
#ienes 0art. 9A+2* inc. 9H15
+. 3i lo !icieron en sociedad conyual pueden sustituirlo por el de participacin en los
ananciales 0art. 9A+2 inc. 9H y art. 9A@+-9 inc. +H15
2. 3i se casaron en r(imen de separacin de #ienes* pueden reempla)arlo por el de
participacin en los ananciales 0art. 9A+2 inc. 9H parte "inal y art. 9A@+-9 inc. +H15
?. 3i se casaron en r(imen de participacin en los ananciales* pueden pasar al de
separacin total de #ienes 0art. 9A@+-9 inc. +H parte "inal1.
65
Como se puede apreciar* si los cnyues es casaron en r(imen de participacin en los
ananciales o separacin de #ienes* no pueden sustituirlo por el de sociedad conyual. 3i lo
!icieron en r(imen de sociedad conyual y despu(s lo sustituyeron por el de participacin en
los ananciales o separacin de #ienes* tampoco les es permitido volver a la sociedad
conyual.
3ituaciones distintas no resueltas en la ley* son las siuientes6
a) 3i ;uienes se casaron en r(imen de sociedad conyual y posteriormente* usando el
art. 9A+2* lo sustituyeron por el de separacin de #ienes* podran nuevamente y en virtud del
art. 9A+2 cele#rar un nuevo pacto en ;ue reempla)aran la separacin de #ienes por el de
participacin en los ananciales* y
b) 3i !a#i(ndose casado en sociedad conyual* y !a#i(ndolo sustituido por el de
participacin en los ananciales* podran cele#rar un nuevo pacto en virtud del cual
reempla)aran la participacin en los ananciales por la separacin de #ienes.
Al estudiar el pacto del artculo 9A+2* se plantean las posi#les soluciones.
O*5%to d% la# ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%#
a4 E#ti&ulacio-%# &%'$itida#!
El o#jeto de las capitulaciones matrimoniales es distinto se<n si se cele#raron antes del
matrimonio o en el acto del matrimonio.
4as capitulaciones ;ue se cele#ran en el acto del matrimonio slo pueden tener por
o#jeto pactar la separacin total de #ienes o el r(imen de participacin en los ananciales*
nada ms 0art. 9A9-* inc. +:1.
En cam#io* en las ;ue se cele#ran antes del matrimonio el o#jeto puede ser muy
variado5 as* por ejemplo* se podr acordar la separacin total o parcial de #ienes 0art. 9A+,*
inc. 9:15 estipular ;ue la mujer dispondr li#remente de una determinada suma de dinero o de
una determinada pensin peridica 0art. 9A+,* inc. +:15 !acerse los esposos donaciones por
causa de matrimonio 0arts. 9?,C y 9A8C y stes.15 eximir de la sociedad conyual cual;uier
parte de los #ienes mue#les 0art. 9A+- 7: ?* inc +:15 la mujer podr renunciar a los ananciales
0arts. 9A9@ y 9A+915 destinar valores de uno de los cnyues a la compra de un #ien con el
o#jeto de ;ue ese #ien no inrese a la sociedad conyual sino ;ue sea propio del cnyue
respectivo 0art. 9A+A 7: +:1* etc.
*4 E#ti&ulacio-%# &'o(i*ida#!
El art. 9A9A dice ;ue las capitulaciones matrimoniales .no contendrn estipulaciones
contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes+ ni sern .en detrimento de los derechos y
obligaciones *ue las leyes se/alan a cada c'nyuge respecto del otro o de los descendientes
comunes+. As* a modo de ejemplo* no se podr convenir en las capitulaciones ;ue la sociedad
conyual ser administrada por la mujer5 ;ue la mujer no podr tener un patrimonio reservado5
66
etc. Iay ;ue arear ;ue el propio Cdio pro!i#e expresamente alunas estipulaciones* por
ejemplo* el artculo 9-2 se/ala ;ue .la mu-er no podr renunciar en las capitulaciones
matrimoniales la facultad de pedir la separaci'n de bienes a *ue le dan derecho las leyes+* la
renuncia a la acciones de separacin judicial y de divorcio 0arts. +8 y -A de la 4ey de
Gatrimonio Civil* respectivamente1* los pactos so#re sucesin "utura 0art. 9?C215 el art. 9A+9
inciso "inal esta#lece ;ue .no se podr pactar *ue la sociedad conyugal tenga principio antes o
despus de contraerse el matrimonio9 toda estipulaci'n en contrario es nula+* no podra
pro!i#irse ;ue se demandara la declaracin de un #ien como $#ien "amiliar& 0art. 9?@1.
SOCIEDAD CONYUBAL
3e acostum#ra a de"inir la sociedad conyual como la sociedad de bienes que se
forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio* de"inicin ;ue se o#tiene del
artculo 92- inciso 9H.
4a sociedad conyual comien)a con el matrimonio* y cual;uier estipulacin en contrario
es nula 0arts. 92- inc. 9H y 9A+9 inc. "inal1.
4a sociedad conyual termina en los casos* se/alados en el art. 9AC?.
Natu'al%za 5u')dica d% la #oci%dad co-1u2al
3e !a discutido acerca de cual es la naturale)a jurdica de la sociedad conyual. Farias
explicaciones se !an dado. 3e le !a ;uerido asimilar al contrato de sociedad* a la comunidad* o
a una persona jurdica.
Con respecto al co-t'ato d% #oci%dad, !ay varias di"erencias ;ue demuestran ;ue la
sociedad conyual* no o#stante su nom#re* no es una sociedad. En e"ecto* en la sociedad
conyual necesariamente de#e existir di"erencia de sexo* circunstancia irrelevante en el
contrato de sociedad5 en la sociedad conyual* no !ay o#liacin de !acer aportes* en cam#io
es sa#ido ;ue es elemento de la esencia del contrato de sociedad la estipulacin de aportes5 la
sociedad conyual la administra siempre el marido* siendo di"erente en el contrato de sociedad*
en ;ue la puede administrar cual;uiera de los socios o un tercero5 en la sociedad conyual las
utilidades producidas -llamadas ananciales- se reparten por mitades* siendo di"erente en el
contrato de sociedad en ;ue las utilidades se reparten en proporcin a los aportes. Finalmente*
la sociedad conyual no se puede pactar por un pla)o determinado lo ;ue s ocurre en el
contrato de sociedad.
.am#i(n !ay #uenas ra)ones para estimar ;ue la sociedad conyual es una institucin
muy distinta a la co$u-idad! En primer luar* mientras dura la sociedad conyual la mujer no
tiene nin<n derec!o so#re los #ienes sociales. El artculo 9A-, se/ala ;ue el marido es*
respecto de terceros* due/o de los #ienes sociales* como si ellos y sus #ienes propios
"ormarn un solo patrimonio. El artculo 9A-+ es todava ms en"tico6 E4a mujer por s sola no
tiene derec!o aluno so#re los #ienes sociales durante la sociedad* salvo en los casos del
artculo 9?-E 0si #ien esta norma no !a sido modi"icada de#emos entender !ec!a la re"erencia
67
al artculo 928 y no al 9?-* pues la 4ey 9@.22- cam#i la numeracin1 .
Iay adems un interesante antecedente de !istoria "idedina. >ello en una anotacin
!ec!a en el Proyecto de 98-2* textualmente deca6 Ese !a descartado el dominio de la mujer
so#re los #ienes sociales durante la sociedad5 ese dominio es una "iccin ;ue a nada conduceE.
Btra ra)n para descartar la idea de comunidad es ;ue la comunidad nace
precisamente al momento en ;ue la sociedad conyual se disuelve. En esta comunidad ;ue
nace* lo repetimos* a la disolucin de la sociedad conyual* los comuneros sern los cnyues
o el cnyue so#reviviente con los !erederos del cnyue "allecido* se<n sea el caso. %isuelta
la sociedad* la comunidad ;ue se "orma ser li;uidada de acuerdo a las relas ;ue esta#lece el
Cdio Civil* en los artculos 9AC- y siuientes.
4a jurisprudencia !a !ec!o aplicacin del principio de ;ue viente la sociedad conyual
los cnyues no son comuneros* al resolver ;ue si una mujer casada vende un #ien social est
vendiendo cosa ajena 0.. 2A* sec. +O* p.91. Btro "allo resolvi ;ue Ecarece de o#jeto y por lo
tanto de#e rec!a)arse la medida precautoria de pro!i#icin de cele#rar actos y contratos*
so#re derec!os ;ue a la mujer le corresponderan en un inmue#le de la sociedad conyual* ya
;ue no puede pro!i#rsele la cele#racin de actos o contratos so#re derec!os ;ue no tiene* los
;ue s corresponden al marido* viente ;ue se !alle la se/alada sociedadE 0.. 8+ sec. 9O* p. ?+1.
.ampoco puede a"irmarse ;ue la sociedad conyual sea una &%'#o-a 5u')dica* puesto
;ue "rente a los terceros* se<n ya se !a dic!o* slo existe el marido. 7o se puede demandar a
la sociedad conyual* sin perjuicio de ;ue sea (sta la ;ue en de"initiva soporte la deuda. 3e
demanda al marido* no en representacin de la sociedad conyual* se le demanda
directamente.
En resumen* la sociedad conyual* no es sociedad* no es comunidad* no es persona
jurdica. 3e trata de una institucin sui eneris con caractersticas propias. .al ve) a lo ;ue ms
se parece* como lo dice Josserand* es a un patrimonio de a"ectacin* esto es a un conjunto de
#ienes aplicados a un "in determinado 0satis"accin de las necesidades econmicas de la
"amilia1* con un activo y un pasivo propios.
HABER DE LA SOCIEDAD CONYUBAL
Ia#er o activo de la sociedad conyual son los #ienes ;ue lo interan. Para !acer este
estudio es necesario "ormular un distino entre !a#er o activo a#soluto y !a#er o activo
relativo.
El (a*%' a*#oluto lo "orman todos a;uellos #ienes ;ue inresan a la sociedad
conyual en "orma de"initiva* sin derec!o a recompensa5 en cam#io* %l (a*%' '%lati0o o
a&a'%-t%* lo interan a;uellos #ienes ;ue inresan a la sociedad conyual otorando al
cnyue aportante o ad;uirente un derec!o de recompensa ;ue (ste !ar valer al momento de
la li;uidacin. Ejemplo de cada caso6 durante el matrimonio uno de los cnyues compra un
automvil. Ese #ien inresa al activo a#soluto de la sociedad conyual 0art. 9A+-* 7H -1. En
cam#io si al momento del matrimonio uno de los cnyues era due/o de un automvil* tal #ien
inresa a la sociedad conyual* pasa a ser un #ien social* pero el cnyue ;ue era due/o 0le
llamaremos cnyue aportante1* ad;uiere un cr(dito* recompensa* ;ue !ar valer cuando se
68
termine la sociedad conyual y se li;uide. En ese momento tendr derec!o a ;ue se le
reem#olse el valor del automvil* actuali)ado. %e manera ;ue el automvil en este <ltimo
ejemplo* inres al !a#er relativo de la sociedad conyual.
Es importante arear ;ue esta terminoloa -!a#er a#soluto y !a#er relativo- no la
!ace la ley* pero sure del artculo 9A+-.
Ha*%' o acti0o a*#oluto d% la #oci%dad co-1u2al
Est interado por los #ienes ;ue contemplan los artculos 9A+- 7H 9* 9A+- 7H +* 9A+-
7H -* 9A2, y 9A29.
>! Lo# #ala'io# 1 %$olu$%-to# d% todo 28-%'o d% %$&l%o# 1 o+icio#, d%0%-2ado#
du'a-t% %l $at'i$o-io /a't! >NAE NL >4!
Cual;uiera remuneracin ;ue perci#a uno de los cnyues durante el matrimonio*
;ueda comprendida dentro de este ru#ro* sin ;ue tena importancia la denominacin ;ue
reci#a6 !onorarios* rati"icaciones* sueldos* salarios* etc. 4o <nico importante* es ;ue Ese
devenuenE durante el matrimonio. As por ejemplo* si al momento de casarse un a#oado*
tena una estin terminada y le adeuda#an los !onorarios* ;ue se los paan cuando ya est
casado* ese #ien no inresa al !a#er a#soluto* sino al relativo* por;ue no se deven Edurante
el matrimonioE sino antes.
Este caso crea alunas di"icultades cuando se trata de servicios ;ue se comien)an a
prestar de solteros y se terminan cuando los cnyues ya se encuentran casados. 4a doctrina
soluciona el pro#lema* distinuiendo si el tra#ajo ;ue motiv los !onorarios es divisi#le o
indivisi#le. 3i es divisi#le* corresponder a la sociedad conyual la parte del !onorario
devenada durante la viencia de la sociedad conyual y al cnyue a;uella otra parte
devenada mientras permaneca soltero. El ejemplo ;ue suele ponerse es el caso de los
!onorarios de a#oados ;ue se van devenando se<n sea el proreso del juicio respectivo.
En cam#io si el tra#ajo es indivisi#le* por ejemplo* se le encomienda a una persona la
con"eccin de una estatua* en ese caso el !onorario se entender devenado cuando la o#ra
est( terminada* pasando a ser los !onorarios propios o sociales se<n corresponda.
Btro aspecto importante relacionado con el artculo 9A+- 7H 9* es el ;ue se re"iere a las
do-acio-%# '%$u-%'ato'ia#! 3e<n el artculo 9?22* se entiende por donaciones
remuneratorias Elas ;ue expresamente se !icieren en remuneracin de servicios espec"icos*
siempre ;ue (stos sean de los ;ue suelen paarseE 0inc. 9H1. El artculo 9A28 resuelve so#re el
destino de esas donaciones remuneratorias* distinuiendo entre donaciones mue#les e
inmue#les y distinuiendo tam#i(n se<n tales donaciones den o no den accin en contra de la
persona servida. 3i la donacin es inmue#le y corresponden a servicios ;ue dan accin en
contra de la persona servida* tal donacin inresa al !a#er a#soluto de la sociedad conyual.
En cam#io si no dan accin* inresan al !a#er propio del cnyue. 3i la donacin recae so#re
un mue#le y corresponde al pao de servicios ;ue dan accin en contra de la persona servida*
la donacin inresa al !a#er a#soluto de la sociedad conyual. 3i no dan accin en contra de la
persona servida* inresan al !a#er relativo.
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3i #ien inresan al !a#er a#soluto de la sociedad conyual todas las remuneraciones de
cual;uiera de los cnyues devenadas durante la sociedad conyual* en el caso en ;ue esas
remuneraciones las perci#a la mujer* en el ejercicio de un tra#ajo* pro"esin o industria
separada de su marido* ser ella ;uien administrar tales recursos* atendido lo dispuesto en el
artculo 9-,. Pero esta circunstancia no le ;uita a esos #ienes el carcter de sociales* ya ;ue
su destino de"initivo a la disolucin de la sociedad conyual* ser inresar a la masa de
ananciales* a menos ;ue la mujer los renunciare.
A! Todo# lo# +'uto#, '8dito#, &%-#io-%#, i-t%'%#%# 1 luc'o# d% cual.ui%' -atu'al%za,
.u% &'o0%-2a-, #%a d% lo# *i%-%# #ocial%#, #%a d% lo# *i%-%# &'o&io# d% cada u-o d% lo#
c,-1u2%#, 1 .u% #% d%0%-2u%- du'a-t% %l $at'i$o-io /a't! >NAE NL A4
%e manera ;ue si un inmue#le social produce rentas* esas rentas inresan al activo
a#soluto de la sociedad conyual. 4o mismo ocurre si el inmue#le ;ue produce las rentas es
propio de uno de los cnyues. A primera vista pudiere parecer injusto ;ue no se !aa una
distincin. Aparentemente* y de acuerdo al principio de ;ue las cosas producen para su due/o*
lo justo sera ;ue las rentas producidas por el #ien propio inresaran al !a#er del cnyue
due/o del #ien ;ue las produce. Este principio se rompe a;u. 4a explicacin est en ;ue los
inresos producidos sea por los #ienes propios o sociales estn destinados a atender las
necesidades de la "amilia.
Por otra parte* la solucin dada por el Cdio es justa* si se tiene en cuenta ;ue* se<n
el artculo 9A?, 7H ? Ela sociedad es o#liada al pao6 de todas las caras y reparaciones
usu"ructuarias de los #ienes sociales o de cada cnyueE. %e modo ;ue la situacin es
e;uitativa6 si la sociedad soporta el pao de las reparaciones de los #ienes propios del
cnyue* es ra)ona#le ;ue los inresos ;ue ese #ien enera inresen tam#i(n a la sociedad
conyual.
El artculo 9A+- 7H +* !a#la de E"rutosE sin "ormular ninuna distincin. Por ello*
inresarn al !a#er a#soluto de la sociedad conyual* tanto los "rutos civiles como los
naturales. 4o <nico importante es ;ue los "rutos Ese devenuen durante el matrimonioE 0con
ms exactitud la norma de#i !a#er dic!o Ese devenuen durante la sociedad conyualE1.
'ecordemos ;ue los "rutos civiles se devenan da a da 0art. A@,* norma ;ue si #ien
est u#icada en el usu"ructo se estima* por la doctrina ;ue es de aplicacin eneral15 en cam#io
los "rutos naturales para sa#er a ;uien corresponden !a#r ;ue ver si estn pendientes o
perci#idos. As viene a resultar ;ue si al momento de casarse una persona es due/a de un #ien
ra) y se cas* por ejemplo el da 9- de septiem#re* las rentas de arrendamiento provenientes
de la primera ;uincena no inresan al activo a#soluto 0sino al relativo1. En cam#io* si la
persona al casarse tiene un predio plantado con man)anas* y al momento del matrimonio esas
man)anas estn todava en el r#ol* el producto de esas man)anas inresa al !a#er a#soluto.
En cam#io si* ya las tena cosec!adas* inresarn al !a#er relativo 0artculos C?-* A89* 9AA+1.
Ca#e preuntarse* por ;u( modo ad;uiere la sociedad conyual estos "rutos. 4a
respuesta va a depender se<n se trate de los "rutos producidos por los #ienes propios del
cnyue o por un #ien social. En el caso del "ruto producido por un #ien social* la sociedad
70
conyual* lo ad;uirir por el modo de ad;uirir accesin* de acuerdo a lo ;ue previenen los
artculos C?C y C?8. En cam#io* si el "ruto proviene de un #ien propio de uno de los cnyues*
la situacin vara* pues en ese caso no puede !a#larse de accesin 0en cuya virtud %l du%Io
de un #ien se !ace due/o de lo ;ue la cosa produce1* de#iendo concluirse ;ue el modo de
ad;uirir es la ley -artculo 9A+- 7H +- ;ue otora a la sociedad conyual el dominio de los "rutos
de los #ienes propios del cnyue.
U#u+'ucto d%l $a'ido #o*'% lo# *i%-%# d% la $u5%'
4o ;ue estamos viendo lleva a estudiar el derec!o de usu"ructo del marido so#re los
#ienes de su mujer y a determinar cul es su verdadera naturale)a jurdica.
El Cdio !ace re"erencia al derec!o de usu"ructo ;ue el marido tiene so#re los #ienes
de su mujer* en los artculos 89, y +?CC inciso "inal. .am#i(n la 4ey de Muie#ras* en el artculo
C? inciso ?H.
Pues #ien Res cierto ;ue el marido tiene el usu"ructo so#re los #ienes de su mujerS 4a
respuesta dada por la doctrina es neativa 03omarriva5 Jon)alo >arria Err)uri)5 Arturo
Alessandri1. 3e a"irma ;ue no !ay derec!o de usu"ructo* pese a ;ue el Cdio lo llama de esa
manera. Ello por las ra)ones siuientes6
a1 3i el marido tuviere un derec!o de usu"ructo cuando enajenare los #ienes de la mujer*
estara enajenando <nicamente la nuda propiedad y eso no es as5
#1 Iay un arumento de !istoria "idedina. En los proyectos del Cdio Civil slo se
!a#la#a del usu"ructo ;ue tena el padre so#re los #ienes del !ijo de "amilia5 no se !aca
re"erencia a este otro usu"ructo ;ue slo vino a ser esta#lecido en el Proyecto %e"initivo* sin
duda por inadvertencia del codi"icador.
I-%$*a'2a*ilidad d%l u#u+'ucto d%l $a'ido
El artculo +?CC -u#icado en el ttulo %e la prelacin de cr(ditos- se/ala en su inciso 2H6
E3in em#aro* no ser em#ara#le el usu"ructo del marido so#re los #ienes de la mujer....E. 3e
ve una suerte de contradiccin entre esta norma y el artculo 9A+- 7H +* pues la primera dice
;ue es inem#ara#le el usu"ructo del marido so#re los #ienes de la mujer en tanto ;ue la <ltima
se/ala ;ue tales "rutos inresan al !a#er a#soluto de la sociedad conyual y eso implica ;ue
ellos pueden ser em#arados para !acer e"ectivas las o#liaciones sociales. 3e !an dado
varias soluciones para resolver la contradiccin6
4eopoldo Urrutia* es de opinin ;ue la inem#ara#ilidad de ;ue !a#la el artculo +?CC
es excepcional* se producira* por ejemplo* en el caso de ;ue la mujer en las capitulaciones
matrimoniales !u#iere renunciado a los ananciales. En tal caso los "rutos perteneceran al
marido para !acer "rente a las caras del matrimonio 0art. 9A-21. 7o es satis"actoria esta
opinin* pues no !ay ninuna ra)n para a"irmar ;ue el artculo +?CC esta#le)ca la
inem#ara#ilidad slo en casos excepcionales
Carlos Auirre Faras* da otra explicacin. %istinue entre el usu"ructo en s mismo -;ue
71
es inem#ara#le- de los "rutos provenientes de los #ienes de la mujer* una ve) ;ue !an
inresado a la sociedad conyual* ;ue seran em#ara#les de acuerdo a las relas enerales.
Jos( Clemente Fa#res tiene una opinin muy parecida a la anterior la ;ue comparte don
Ganuel 3omarriva. 3e<n (l el usu"ructo es inem#ara#le. Pero los terceros pueden em#arar
los "rutos* con la limitacin de ;ue no pueden privar al marido de lo ;ue necesite para atender
las caras de "amilia. Esta opinin reci#i apoyo del antiuo artculo 92C2 del Cdio de
Comercio* sustitudo despu(s* por el artculo C9 de la 4ey de Muie#ras y posteriormente por el
artculo C? inciso ?H de la actual 4ey de Muie#ras* norma ;ue esta#lece lo siuiente6 E4a
administracin ;ue conserva el "allido de los #ienes personales de la mujer e !ijos* de los ;ue
tena el usu"ructo leal* ;uedar sujeta a la intervencin del sndico mientras su#sista el
derec!o del marido* padre o madre en "alencia. El sndico cuidar de ;ue los "rutos l;uidos
;ue produ)can estos #ienes inresen a la masa* deducidas las caras leales o
convencionales ;ue los raven. El tri#unal* con audiencia del sndico y del "allido* determinar
la cuota de los "rutos ;ue correspondan al "allido para sus necesidades y las de su "amilia*
!a#ida consideracin a su rano social y a la cuanta de los #ienes #ajo intervencinE.
C! Lo# *i%-%# .u% cual.ui%'a d% lo# c,-1u2%# ad.ui%'a du'a-t% %l $at'i$o-io a
t)tulo o-%'o#o /a't! >NAE NL E4!
%e acuerdo a esta disposicin* cual;uier #ien ;ue se ad;uiera durante la viencia de la
sociedad conyual a ttulo oneroso 0compra* permuta* etc.1 inresa al !a#er a#soluto de la
sociedad conyual. 7o tiene ninuna importancia el ;ue el #ien se compre a nom#re de la
mujer o del marido* pues en am#os casos* el #ien inresa al activo a#soluto de la sociedad
conyual. 4o <nico ;ue interesa es ;ue el ttulo traslaticio en cuya virtud se ad;uiere el #ien* se
!aya cele#rado viente la sociedad conyual y* adems* ;ue el ttulo traslaticio sea oneroso
0arts. 9A2C* 9A+- 7H -1.
3i el #ien lo ad;uiere la mujer dentro de su patrimonio reservado* ese #ien "orma parte
de dic!o patrimonio y est sujeto en su administracin a las normas contempladas en el
artculo 9-,.
Ca#o# d% lo# a't)culo# >NA? 1 >NAM
El Cdio Civil* en los artculos 9A+8 y 9A+@* !ace una aplicacin especial* para los
casos ;ue indica* del principio sentado en el artculo 9A+- 7H -.
Artculo 9A+86 EEl terreno contiuo a una "inca propia de uno de los cnyues* y
ad;uirido por (l durante el matrimonio a cual;uier ttulo ;ue lo !aa comunica#le se<n el
artculo 9A+-* se entender pertenecer a la sociedad5 a menos ;ue con (l y la antiua "inca se
!aya "ormado una !eredad o edi"icio de ;ue el terreno <ltimamente ad;uirido no pueda
desmem#rarse sin da/o5 pues entonces la sociedad y el dic!o cnyue sern codue/os del
todo* a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la incorporacinE
Esta disposicin esta#lece en su primera parte* ;ue cuando se ad;uiere durante la
viencia de la sociedad conyual a ttulo oneroso 0ese es el alcance de la expresin E;ue lo
!aa comunica#leE1* un inmue#le contiuo al inmue#le propio de uno de los cnyues* el #ien
72
;ue se ad;uiere inresa al !a#er de la sociedad conyual. Iasta a;u la norma es la
con"irmacin del artculo 9A+- 7H -. Pero area en seuida la situacin excepcional6 Ea menos
;ue con (l -el terreno ;ue se ad;uiere- y la antiua "inca se !aya "ormado una !eredad o
edi"icio de ;ue el terreno <ltimamente ad;uirido no pueda desmem#rarse sin da/o* pues
entonces la sociedad y el dic!o cnyue sern due/os del todo* a prorrata de los respectivos
valores al tiempo de la incorporacinE.
4o ;ue ocurre es ;ue el predio antiuo y el nuevo se !an con"undido de tal modo ;ue
!an lleado a perder su individualidad. En este caso* la norma estima conveniente* por una
ra)n de tipo econmico* considerarlos como un todo* ;ue pasa a ser com<n de am#os
cnyues a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la incorporacin.
Como el artculo 9A+8 se re"iere al caso en ;ue la nueva ad;uisicin es a ttulo oneroso*
la situacin excepcional ;ue esta#lece la norma no se da si el nuevo #ien se ad;uiere a ttulo
ratuito* situacin (sta ;ue se reir por las relas enerales.
Artculo 9A+@6 E4a propiedad de las cosas ;ue uno de los cnyues posea con otras
personas proindiviso* y de ;ue durante el matrimonio se !iciere due/o por cual;uier ttulo
oneroso* pertenecer proindiviso a dic!o cnyue y a la sociedad* a prorrata del valor de la
cuota ;ue perteneca al primero* y de lo ;ue !aya costado la ad;uisicin del restoE.
3e trata en este caso* de ;ue el cnyue es comunero con otras personas en un #ien
propio* y de ;ue* viente la sociedad conyual* ad;uiere* a ttulo oneroso* las cuotas ;ue le
"altan. En este caso* se mantiene la indivisin* a!ora entre el cnyue due/o de la cuota
primitiva y la sociedad conyual* a prorrata del valor de la cuota ;ue perteneca al primero* y de
lo ;ue !aya costado la ad;uisicin del resto. En el caso en ;ue las nuevas cuotas se !ayan
ad;uirido a ttulo ratuito* se extinue la comunidad* y el cnyue pasa a ser due/o del total
0art. 9A+@ a contrario sensu en relacin con el art. +29+ 7H 91.
Para ;ue tena luar lo previsto en el artculo 9A+@* de#en concurrir los siuientes
re;uisitos6
a1 Mue exista una indivisin entre uno de los cnyues y otra persona5
#1 Mue la cuota del cnyue constituya un #ien propio5 y
c1 Mue las dems cuotas se ad;uieran a ttulo oneroso.
:! La# $i-a# d%-u-ciada# &o' u-o o &o' a$*o# c,-1u2%#, du'a-t% la 0i2%-cia d% la
#oci%dad co-1u2al /a't! >NC@4!
Esta norma es concordante con lo ;ue esta#lece el Cdio de Ginera en su artculo +-.
3e<n esta disposicin los derec!os ad;uiridos en virtud de un pedimento o de una
mani"estacin mineros por las mujeres casadas en r(imen de sociedad conyual inresarn al
!a#er social* a menos ;ue sea aplica#le el artculo 9-, del Cdio Civil.
E! La &a't% d%l t%#o'o .u% co''%#&o-d% al du%Io d%l #itio %- .u% #% %-cu%-t'a,
cua-do %l t%#o'o %# (allado %- u- t%''%-o #ocial /a't! >NC>4!
73
Ha*%' '%lati0o d% la #oci%dad co-1u2al
El !a#er relativo est "ormado por a;uellos #ienes ;ue inresan a la sociedad conyual
pero .u% oto'2a- u- c'8dito o '%co$&%-#a al c,-1u2% a&o'ta-t% o ad.ui'%-t%* ;ue se
!ace e"ectivo a la disolucin de la sociedad.
Est interado por los #ienes ;ue contemplan los artculos 9A+- 7H 2* 9A+- 7H ?* 9A29*
9A28 inc. +H y 9A2C inciso "inal.
>! Di-%'o a&o'tado o ad.ui'ido &o' u-o d% lo# c,-1u2%# a t)tulo 2'atuito du'a-t% la
0i2%-cia d% la #oci%dad co-1u2al!
As lo dice el artculo 9A+- 7H 2. Cuando se !a#la de di-%'o# a&o'tado# al matrimonio
se ;uiere sini"icar los dineros ;ue el cnyue tena al momento de casarse.
El numerando 2H del artculo 9A+-* demuestra ;ue estos dineros inresan al !a#er
relativo al esta#lecer ;ue la sociedad se o#lia a paar la correspondiente recompensa.
Es importante consinar ;ue con anterioridad a la re"orma de la 4ey 98.8,+* la norma
tena una redaccin di"erente. Esta#leca ;ue la sociedad se o#lia#a a la restitucin de i2ual
#u$a. El cam#io es sini"icativo* por;ue !asta la viencia de la 4ey 98.8,+* se entenda ;ue el
monto de la recompensa era la $i#$a #u$a ;ue el cnyue aport o ad;uiri a ttulo ratuito*
esto es* la recompensa no se paa#a reajustada sino por su valor nominal lo ;ue* por cierto*
;uita#a a la institucin toda importancia. Con la re"orma* ;ueda claro ;ue se de#e paar la
co''%#&o-di%-t% '%co$&%-#a, y de acuerdo al artculo 9A2?* tam#i(n con el texto dado por la
4ey 98.8,+* tal recompensa de#e enterarse de manera ;ue la suma paada tena* en lo
posi#le* el mismo valor ad;uisitivo. Claramente del nominalismo se pasa al valorismo.
3i se o#serva la redaccin del artculo 9A+- 7H 2* se ver ;ue no est dic!o ;ue para
;ue los dineros inresen al !a#er relativo* tienen ;ue !a#er sido ad;uiridos a t)tulo 2'atuito!
3in em#aro* es as* pues si se ad;uieren a ttulo oneroso* tales dineros inresan al !a#er
a#soluto* sea por;ue correspondan al pao de remuneraciones 0art. 9A+- 7H 91* sea por;ue
correspondan a r(ditos* pensiones intereses o lucros enerados por #ienes sociales o propios
de un cnyue 0art. 9A+- 7H +1.
A! Bi%-%# $u%*l%# a&o'tado# o ad.ui'ido# a t)tulo 2'atuito &o' cual.ui%' c,-1u2%
du'a-t% la 0i2%-cia d% la #oci%dad co-1u2al
'especto de los #ienes mue#les aportados* al iual ;ue en el n<mero anterior* se
entiende por #ien aportado* el ;ue tena el cnyue al momento del matrimonio. En cuanto a
los #ienes mue#les ad;uiridos durante el matrimonio* no dice el artculo 9A+-* ;ue para ;ue
inresen al !a#er relativo los #ienes mue#les tienen ;ue !a#erse ad;uirido a ttulo ratuito*
pero ello est esta#lecido !oy da -despu(s de la modi"icacin de la 4ey 98.8,+- en el inciso +H
del artculo 9A+C y en el inciso +H del artculo 9A2+. %ice la primera de estas normas6 E3i el #ien
ad;uirido 0a ttulo de donacin* !erencia o leado1 es mue#le* aumentar el !a#er de la
sociedad* la ;ue de#er al cnyue o cnyues ad;uirentes la correspondiente recompensaE.
= el artculo 9A2+ inc. +H* con"irma la misma idea6 E3i las cosas donadas o asinadas a
cual;uier otro ttulo ratuito "ueren mue#les* se entendern pertenecer a la sociedad* la ;ue
de#er al cnyue donatario o asinatario la correspondiente recompensaE.
74
%e#e tenerse en cuenta ;ue el artculo 9A+- 7H ?* !a#la de Eespecies mue#lesE y no de
E#ienes mue#lesE. 4o anterior es importante por;ue ;ueda per"ectamente claro ;ue la cosa
mue#le puede ser corporal o incorporal. 3i se !u#iera !a#lado de E#ienes mue#lesE slo
!a#ran ;uedado comprendidos* de acuerdo con el artculo -A?* los #ienes mue#les a ;ue se
re"iere el artculo -CA* es decir los #ienes mue#les corporales por naturale)a.
Al esta#lecer el numerando ?H ;ue la sociedad ;ueda o#liada a paar la
correspondiente recompensa* claramente est indicando ;ue esos #ienes inresan al !a#er
relativo.
4a 4ey 98.8,+* modi"ic la redaccin del artculo en lo relativo al pao de la
recompensa. En e"ecto* antes se deca6 E;uedando o#liada la sociedad a restituir su valor
se<n el ;ue tuvieron al tiempo del aporte o de la ad;uisicinE. Ioy la norma prescri#e6
E;uedando o#liada la sociedad a paar la correspondiente recompensaE. El cam#io es
trascendente* por;ue la disposicin !a#a sido entendida en el sentido ;ue el valor de la
recompensa era la misma suma de dinero ;ue el #ien vala al momento del aporte o de la
ad;uisicin. Es decir* rea el nominalismo. Con la nueva redaccin dada al artculo 9A+- 7H ?*
;ueda per"ectamente resuelto ;ue la recompensa se entera en valor reajustado* pues se de#e
paar la Ecorrespondiente recompensaE y el artculo 9A2?* dice ;ue las recompensas se paan
en valor actuali)ado.
El artculo 9A+- 7H ?* en su inciso +H* esta#lece ;ue Epodrn los cnyues eximir de la
comunin cual;uiera parte de sus especies mue#les* desinndolas en las capitulaciones
matrimonialesE. %e manera ;ue si el cnyue* por ejemplo* al momento de casarse tiene un
n<mero importante de acciones o es due/o de un ve!culo* y no ;uiere ;ue estos #ienes
inresen al !a#er relativo de la sociedad conyual* puede !acerlo excluy(ndolos en las
capitulaciones matrimoniales.
C! T%#o'o!
El artculo 9A29 esta#lece ;ue E4a parte del tesoro* ;ue se<n la ley pertenece al ;ue lo
encuentra* se arear al !a#er de la sociedad* la ;ue de#er al cnyue ;ue lo encuentre la
correspondiente recompensa5 y la parte del tesoro* ;ue se<n la ley pertenece al due/o del
terreno en ;ue se encuentra* se arear al !a#er de la sociedad* la ;ue de#er recompensa
al cnyue ;ue "uere due/o del terrenoE.
Para la aca#ada comprensin de esta situacin* !ay ;ue relacionar esta norma con los
artculos C+- y C+C del Cdio Civil. El primero* en su inciso +H* de"ine lo ;ue se entiende por
tesoro* diciendo Ese llama tesoro las monedas o joyas* u otros e"ectos preciosos ;ue
ela#orados por el !om#re !an estado laro tiempo sepultados o escondidos sin ;ue !aya
memoria ni indicio de su due/oE. A su turno el artculo C+C esta#lece la "orma como se reparte
el tesoro entre el descu#ridor y el due/o del terreno en ;ue se encontra#a oculto. 3e/ala la
norma6 EEl tesoro encontrado en terreno ajeno se dividir por partes iuales entre el due/o del
terreno y la persona ;ue !aya !ec!o el descu#rimientoE.
EPero esta <ltima no tendr derec!o a su porcin* sino cuando el descu#rimiento sea
"ortuito* o cuando se !aya #uscado el tesoro con permiso del due/o del terrenoE.
75
EEn los dems casos* o cuando sean una misma persona el due/o del terreno y el
descu#ridor* pertenecer todo el tesoro al due/o del terrenoE.
3i se relaciona el artculo C+C con el 9A29* se tienen las siuientes conclusiones6
a1 4a parte del tesoro ;ue corresponde al descu#ridor --,X- inresa al !a#er relativo*
;uedando o#liada la sociedad al pao de la correspondiente recompensa a dic!o cnyue
descu#ridor5
#1 4a parte del tesoro ;ue corresponde al due/o del terreno --,X- seuir la siuiente
suerte6
- 3i el tesoro es descu#ierto en el terreno de uno de los cnyues* la parte del due/o del
terreno inresar al activo relativo de la sociedad conyual* la ;ue de#er recompensa al
cnyue due/o del terreno5 y
- 3i el tesoro es encontrado en un terreno social* la parte del due/o del terreno inresar
al activo a#soluto de la sociedad.
'especto del artculo 9A29* de#e decirse ;ue la 4ey 98.8,+ no se pronunci a ;uien
perteneca la parte del tesoro ;ue corresponde al due/o del terreno cuando (ste se encuentra
en un #ien social. 3in em#aro* esta omisin no tiene mayor sini"icacin pues resulta o#vio
;ue tiene ;ue inresar al !a#er a#soluto por aplicacin del artculo C+C.
:! La do-aci,- '%$u-%'ato'ia $u%*l% .u% #% (ac% a u-o d% lo# c,-1u2%#, cua-do %l
#%'0icio &'%#tado -o da*a acci,- %- co-t'a d% la &%'#o-a #%'0ida!
As est esta#lecido en el artculo 9A28 inciso +H. E3i la donacin remuneratoria es de
cosas mue#les aumentar el !a#er de la sociedad* la ;ue de#er recompensa al cnyue
donatario si los servicios no da#an accin contra la persona servida o si los servicios se
prestaron antes de la sociedadE.
E! Bi%-%# $u%*l%# ad.ui'ido# &o' u- c,-1u2% du'a-t% la 0i2%-cia d% la #oci%dad
co-1u2al, cua-do la cau#a o t)tulo d% la ad.ui#ici,- (a &'%c%dido a %lla!
As resulta de aplicar el artculo 9A2C* primera parte* en relacin con su inciso "inal.
HABER PROPIO O PERSONAL DE CADA CKNYUBE
4a sociedad conyual constituye un r(imen de comunidad restrinida de #ienes*
conservando cada cnyue un cierto patrimonio propio o personal. Forman parte de este
patrimonio propio6

9. 4os inmue#les ;ue un cnyue tiene al momento de casarse5
76
+. 4os inmue#les ad;uiridos por uno de los cnyues durante la viencia de la sociedad
conyual a ttulo ratuito5
2. 4os #ienes mue#les ;ue los cnyues excluyeron de comunidad* en las capitulaciones
matrimoniales 0art. 9A+- 7H ?* inc. +H15
?. 4os aumentos ;ue experimenten los #ienes propios de cada cnyue5

-. 4as recompensas5 y
C. 4os inmue#les su#roados a un inmue#le propio o a valores destinados a ese o#jeto en
las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio.
>! Bi%-%# i-$u%*l%# .u% u- c,-1u2% ti%-% al $o$%-to d%l $at'i$o-io
7o est dic!o en "orma expresa en el Cdio ;ue los #ienes races de ;ue un cnyue
es due/o al momento de casarse permane)can en su !a#er propio. 3in em#aro* ello resulta
claro por exclusin* ya ;ue no inresan al activo social.
Puede ocurrir ;ue el #ien ra) lo ad;uiera el cnyue durante la viencia de la sociedad
conyual y ;ue no o#stante* no inrese al activo social sino al !a#er propio del cnyue. 3e
re"iere a esta situacin el artculo 9A2C* ;ue en su primera parte esta#lece6 E4a especie
ad;uirida durante la sociedad* no pertenece a ella aun;ue se !aya ad;uirido a ttulo oneroso*
cuando la causa o ttulo de la ad;uisicin !a precedido a ellaE. En seuida* la norma coloca
diversos ejemplos. Para ;ue estos #ienes incrementen el !a#er propio* tienen ;ue ser
inmue#les* pues en el caso de los mue#les* inresan al !a#er relativo* se<n lo consina el
inciso "inal6 E3i los #ienes a ;ue se re"ieren los n<meros anteriores son mue#les* entrarn al
!a#er de la sociedad* la ;ue de#er al cnyue ad;uirente la correspondiente recompensaE
Casos del artculo 9A2C
9. E7o pertenecern a la sociedad las especies ;ue uno de los cnyues posea a ttulo de
se/or antes de ella* aun;ue la prescripcin o transaccin con ;ue las !aya !ec!o
verdaderamente suyas se complete o veri"i;ue durante ellaE.
Este numeral contempla dos situaciones diversas6
Una primera ;ue se produce cuando al momento del matrimonio uno de los cnyues
est poseyendo un #ien ra)* pero a<n no !a transcurrido el pla)o para anarlo por
prescripcin* lo ;ue slo viene a acontecer durante la viencia de la sociedad conyual. Ese
#ien* no es social* sino ;ue propio del cnyue* pues la causa o ttulo de su ad;uisicin !a
precedido a la sociedad. Ello es lico por cuanto* declarada la prescripcin por sentencia
judicial* los e"ectos de la prescripcin operan retroactivamente al momento en ;ue se comen)
a poseer.
77
4a seunda* dice relacin con la ad;uisicin del #ien ra) por transaccin. 4a
transaccin en cuanto se limite a reconocer o declarar derec!os preexistentes* no "orman
nuevo ttulo 0art. A,2* inc. "inal1. Por ello si el cnyue ad;uiere el #ien ra) disputado en virtud
de una transaccin ;ue se cele#ra viente la sociedad conyual* ese #ien no es social sino
propio del cnyue* pues la transaccin es en ese caso un ttulo declarativo.
+. 7o pertenecern a la sociedad conyual* sino al cnyue Elos #ienes ;ue se posean
antes de ella por un ttulo vicioso* pero cuyo vicio se !a purado durante ella por la rati"icacin*
o por otro remedio lealE.
Este numerando se re"iere al caso en ;ue uno de los cnyues !a ad;uirido de soltero
un #ien ra) por un ttulo vicioso* esto es suscepti#le de anularse. Pues #ien* si durante la
sociedad conyual se sanea el vicio* sea por rati"icacin o por extinuirse la accin de nulidad
por prescripcin 0;ue es el otro medio leal de sanear el vicio1* este saneamiento opera
retroactivamente a la "ec!a en ;ue se !a#a ad;uirido el #ien ra) por el cnyue* por lo ;ue
resulta lico ;ue inrese al !a#er propio y no al de la sociedad.
2. 7o pertenecen a la sociedad conyual Elos #ienes ;ue vuelven a uno de los cnyues
por nulidad o resolucin de un contrato* o por !a#erse revocado una donacinE.
3e trata de ;ue un cnyue de soltero vendi un #ien ra) 0o cele#r respecto de (l
cual;uier otro ttulo traslaticio1. Posteriormente* cuando ya est casado* la venta o el ttulo
traslaticio de ;ue se trate* se anula o se resuelve* volviendo por consiuiente el #ien a su
dominio en virtud del e"ecto propio de la nulidad o resolucin. En este caso* el #ien a pesar de
ad;uirirse durante la sociedad conyual* no inresa a ella* sino al cnyue ;ue !a#a cele#rado
el contrato ;ue se anul o resolvi.
Este n<mero se pone tam#i(n en el caso de ;ue un #ien ra) ;ue el cnyue !a#a
donado de soltero* vuelva a su patrimonio por revocarse la donacin. 3i #ien la revocacin se
reali)a cuando ya est casado* el #ien no inresa a la sociedad conyual* sino a su !a#er
propio* por;ue* como dice 3omarriva* la revocacin por inratitud o en el caso del artculo 998A*
al iual ;ue la nulidad o resolucin operan retroactivamente* como se desprende de los
artculos 9?+@ y 9?2+.
?. 7o inresan tampoco a la sociedad conyual Elos #ienes litiiosos y de ;ue durante la
sociedad !a ad;uirido uno de los cnyues la posesin pac"icaE.
3e trata en este caso de un inmue#le ;ue el cnyue ad;uiri de soltero* pero ya
viente la sociedad conyual* es demandado por un tercero ;ue alea derec!os so#re ese
#ien. %ictada la sentencia ;ue resuelve el con"licto en "avor del cnyue* los e"ectos de esa
sentencia se retrotraen a la "ec!a de la ad;uisicin* pues la sentencia no constituye un nuevo
ttulo sino ;ue es un simple ttulo declarativo* se<n lo se/ala el artculo A,2 inc. pen<ltimo.
78
-. .ampoco inresa a la sociedad conyual* Eel derec!o de usu"ructo ;ue se consolida con
la propiedad ;ue pertenece al mismo cnyueTE.
El cnyue ad;uiere de soltero* la nuda propiedad so#re un #ien ra). Posteriormente
cuando ya est casado* se consolida el dominio* por extinuirse el usu"ructo.
C. 7o pertenece a la sociedad conyual* sino al cnyue acreedor Elo ;ue se paa 0tiene
;ue tratarse de un inmue#le1 a cual;uiera de los cnyues por capitales de cr(ditos
constitudos antes del matrimonio... 4o mismo se aplicar a los intereses devenados por uno
de los cnyues antes del matrimonio y paados despu(sE.
A. E.am#i(n pertenecern al cnyue los #ienes ;ue ad;uiera durante la sociedad en
virtud de un acto o contrato cuya cele#racin se !u#iere prometido con anterioridad a ella*
siempre ;ue la promesa conste de un instrumento p<#lico* o de instrumento privado cuya "ec!a
sea oponi#le a terceros de acuerdo con el artculo lA,2E.
En virtud de este n<mero si una persona de soltero cele#rare un contrato de promesa
de compra de un #ien ra) y el contrato de"initivo se otora cuando ya esta#a en viencia la
sociedad conyual el #ien ra) inresa al !a#er propio del cnyue.
3in em#aro* para ;ue opere esta situacin excepcional es necesario ;ue la promesa
conste en un instrumento p<#lico o en un instrumento privado cuya "ec!a sea oponi#le a
terceros de acuerdo con el artculo 9A,2.
%os o#servaciones "inales so#re el art. 9A2C6
En primer luar la norma no es taxativa. As lo deja de mani"iesto el enunciado y la "rase
Epor consiuienteE* con ;ue se inicia el inciso +H. %e manera ;ue siempre ;ue se ad;uiera
durante la sociedad conyual un #ien ra)* no pertenecer a ella sino al cnyue cuando la
causa o ttulo de la ad;uisicin* cual;uiera "uere el motivo* !a precedido a la sociedad.
3eundo* si el #ien ra) se ad;uiere con #ienes de la sociedad y del cnyue* (ste
de#er la recompensa respectiva. As lo dice el inciso pen<ltimo del artculo 9A2C.
A! I-$u%*l% ad.ui'ido a t)tulo 2'atuito &o' u-o d% lo# c,-1u2%# du'a-t% la 0i2%-cia
d% la #oci%dad co-1u2al!
4os artculos 9A+C y 9A2+ esta#lecen ;ue los inmue#les ad;uiridos a ttulo ratuito por
cual;uiera de los cnyues durante el matrimonio inresan a su !a#er propio. %ice el artculo
9A+C6 E4as ad;uisiciones de #ienes races !ec!as por cual;uiera de los cnyues a ttulo de
donacin* !erencia o leado* se arearn a los #ienes del cnyue donatario* !eredero o
leatario5 y las ad;uisiciones de #ienes races !ec!as por am#os cnyues simultneamente* a
cual;uiera de estos ttulos* no aumentar el !a#er social* sino el de cada cnyueE 0inc. 9H1. =
el artculo 9A2+ reitera la rela6 E4os inmue#les donados o asinados a cual;uiera otro ttulo
ratuito* se entendern pertenecer exclusivamente al cnyue donatario o asinatario y no se
atender a si las donaciones u otros actos ratuitos a "avor de un cnyue* !an sido !ec!os
por consideracin al otroE.
79
Como puede o#servarse* las dos disposiciones son casi id(nticas* por lo ;ue es vlida
la o#servacin de 3omarriva en orden a ;ue los dos artculos pudieron constituir una sola y
<nica norma ;ue contemplara las diversas modalidades de las ad;uisiciones ratuitas.
C! Bi%-%# $u%*l%# .u% lo# c,-1u2%# %=clu1%- d% la #oci%dad %- la# ca&itulacio-%#
$at'i$o-ial%#!
4as especies mue#les ;ue los cnyues tienen al momento de casarse inresan al
activo relativo de la sociedad conyual 0art. 9A+-* 7H ?* inciso 9H1. 3in em#aro* el inciso +H de
este numerando permite excluir de la sociedad a alunos #ienes de este tipo* ;ue por ello
permanecen en el patrimonio propio del interesado6 Epero podrn los cnyues eximir de la
comunin cual;uier parte de sus especies mue#les* desinndolas en las capitulaciones
matrimonialesE.
:! Au$%-to# .u% %=&%'i$%-t%- lo# *i%-%# &'o&io# d% lo# c,-1u2%#.
El artculo 9A+A se/ala6 E7o o#stante lo dispuesto en el artculo 9A+- no entrarn a
componer el !a#er social6 2H E.odos los aumentos materiales ;ue acrecen a cual;uier especie
de uno de los cnyues "ormando un mismo cuerpo con ella* por aluvin* edi"icacin*
plantacin o cual;uiera otra causaE. 4ueo* si no inresan al !a#er social* ;uiere decir ;ue
"orman parte del !a#er propio del cnyue respectivo.
El #ien propio de un cnyue puede experimentar aumentos por causas naturales
-aluvin* por ejemplo- o de#idos a la mano del !om#re 0edi"icin* plantacin1. Am#as
situaciones estn comprendidas en el artculo 9A+A 7H 2. En el primer caso* nada de#er el
cnyue a la sociedad. As lo consina el artculo 9AA9 inciso +H6 EPor los aumentos ;ue
provenan de causas naturales e independientes de la industria !umana* nada se de#er a la
sociedadE. En cam#io* si el aumento proviene de la mano del !om#re* se enera una
recompensa para la sociedad conyual. As lo consina el artculo 9A?C6 E3e la de#e asimismo
recompensa por las expensas de toda clase ;ue se !ayan !ec!o en los #ienes de cual;uiera
de los cnyues* en cuanto dic!as expensas !ayan aumentado el valor de los #ienes* y en
cuanto su#sistiere este valor a la "ec!a de la disolucin de la sociedad5 a menos ;ue este valor
exceda al de las expensas* pues en tal caso se de#er slo el importe de (stasE.
E! C'8dito# o '%co$&%-#a# .u% lo# c,-1u2%# ad.ui%'%- co-t'a la #oci%dad 1 .u%
&u%d%- (ac%' 0al%' al $o$%-to d% #u di#oluci,-!
=a !emos visto al tratar del activo relativo* ;ue ciertos #ienes de los cnyues inresan
al activo social* pero esta situacin enera en "avor del cnyue aportante o ad;uirente un
cr(dito o recompensa en contra de la sociedad conyual ;ue !ar valer al momento de ;ue
(sta se disuelva. 4as recompensas pueden surir tam#i(n por otras ra)ones. Estas
recompensas o cr(ditos* constituyen un #ien ;ue permanecen en el patrimonio personal de
cada cnyue mientras est viente la sociedad conyual. 3on pues* un #ien propio del
cnyue de ;ue se trata.
80
H! I-$u%*l%# #u*'o2ado# a u- i-$u%*l% &'o&io d% u-o d% lo#
c,-1u2%# o a 0alo'%#!
El artculo 9A+A se/ala ;ue Eno o#stante lo dispuesto en el artculo 9A+- no entrarn a
componer el !a#er social6
9H EEl inmue#le ;ue "uere de#idamente su#roado a otro inmue#le propio de aluno de los
cnyuesE5
+H E4as cosas compradas con valores propios de uno de los cnyues* destinados a ello
en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonioE.

Estos dos numerandos plantean la ad;uisicin de un #ien ra) por uno de los cnyues*
a ttulo oneroso* durante la viencia de la sociedad conyual y ;ue* no o#stante ello* no inresa
al activo de la sociedad conyual* como de#era ocurrir atendido lo dispuesto en el artculo
9A+- 7H -. Cierto es ;ue el 7H + !a#la de Ecosas compradasE* sin distinuir si es mue#le o
inmue#le* pero es claro ;ue si la cosa "uere mue#le* entrara al activo relativo de la sociedad
conyual 0art. 9A+- 7H ?1.
4ueo esta institucin -su#roacin- constituye una excepcin a la rela contenida en el
artculo 9A+- 7H -* de ;ue todos los #ienes ad;uiridos a ttulo oneroso durante el matrimonio*
inresan al activo a#soluto de la sociedad conyual.
Cla#%# d% #u*'o2aci,-
4a su#roacin puede ser de dos clases6
>! Su*'o2aci,- d% i-$u%*l% a i-$u%*l%< 1
A! Su*'o2acio- d% i-$u%*l% a 0alo'%#
A su turno la su#roacin de inmue#le a inmue#le puede ser de dos tipos6
a4 Su*'o2aci,- &o' &%'$uta 1
*4 Su*'o2aci,- &o' co$&'a!
Una cosa importante* es ;ue cual;uiera ;ue sea la su#roacin de ;ue se trate* el #ien
;ue se ad;uiere es siempre inmue#le.
Su*'o2aci,- &o' &%'$uta
Esta situacin la esta#lece el artculo 9A22 inciso 9H6 EPara ;ue un inmue#le se entienda
su#roado a otro inmue#le de uno de los cnyues* es necesario ;ue el seundo se !aya
permutado por el primero...E!
R%.ui#ito#:
9. Mue uno de los cnyues sea due/o de un inmue#le propio5
81
+. Mue viente la sociedad conyual permute ese #ien ra) por otro5
2. Mue en la escritura de permuta se exprese el nimo de su#roar 0art. 9A22* inc. 9H*
parte "inal15
?. Mue exista una cierta proporcionalidad en los valores de am#os #ienes 0art. 9A22* inc.
CH15 y
-. Mue si el #ien ra) ;ue se su#roa es de la mujer (sta preste su autori)acin 0art.
9A22* inc. "inal1.
9. Mue uno de los cnyues sea due/o de un inmue#le propio.
Justamente la "inalidad de la institucin es ;ue el cnyue due/o de un inmue#le pase a
serlo del nuevo ;ue reempla)a al anterior.
Esta institucin opera respecto de cual;uiera de los cnyues* con la salvedad de ;ue
cuando es un #ien de la mujer el ;ue se su#roa se re;uiere ;ue la mujer preste su
autori)acin.
4a ra)n por la ;ue el cnyue pueda tener en su !a#er propio un #ien ra) puede ser
variada6 lo ad;uiri de soltero5 o durante la sociedad conyual a ttulo ratuito5 o a ttulo
oneroso* pero su#rondolo a otro #ien ra) propio* o a valores o dineros destinados a ese
o#jeto en las capitulaciones matrimoniales.
+. Mue viente la sociedad conyual se permute ese #ien inmue#le por otro #ien inmue#le.
2. Mue en la escritura p<#lica de permuta se exprese el nimo de su#roar.
Ello ;uiere decir ;ue en la escritura p<#lica de permuta se de#e indicar ;ue el nuevo
#ien ;ue se ad;uiere por permuta se su#roar al ;ue se entrea en virtud de la misma
permuta* es decir* pasar a ocupar la misma situacin ;ue tena el ;ue sale* esto es* intera el
!a#er propio del cnyue y no el activo social.
?. %e#e existir una cierta proporcionalidad entre el #ien ;ue se entrea y el ;ue se reci#e.
Este re;uisito est esta#lecido* en el artculo 9A22 inciso CH6 EPero no se entender
!a#er su#roacin* cuando el saldo en "avor o en contra de la sociedad excediere a la mitad
del precio de la "inca ;ue se reci#e* la cual pertenecer entonces al !a#er social* ;uedando la
sociedad o#liada a recompensar al cnyue por el precio de la "inca enajenada o por los
valores invertidos y conservando (ste el derec!o a llevar a e"ecto la su#roacin* comprando
otra "incaE.
Ejemplos6
- El cnyue es due/o de un #ien ra) ;ue vale Y2.,,,.,,, y se permuta por otro ;ue
vale Y-.,,,.,,,. Para sa#er si !ay su#roacin* de#emos ver lo siuiente6
a1 El saldo en "avor o en contra de la sociedad. En este caso Y+.,,,.,,,5
82
#1 Gitad del valor de la "inca ;ue se reci#e. En este caso6 Y+.-,,.,,,. En la situacin
planteada (a1 #u*'o2aci,-, por;ue el saldo en contra de la sociedad 0Y+.,,,.,,,1 no excede
a la mitad del precio de la "inca ;ue se reci#e 0Y+.-,,.,,,1.
- El cnyue es due/o de un inmue#le ;ue vale Y+.,,,.,,,. y se permuta por otro ;ue
vale YC.,,,.,,,. En este caso -o (a1 #u*'o2aci,- por;ue el saldo en contra de la sociedad
0Y?.,,,.,,,1 excede a la mitad del valor de la "inca ;ue se reci#e 0Y2.,,,.,,,1.
-. Autori)acin de la mujer cuando la su#roacin se !aa en #ienes de la mujer.
Su*'o2aci,- &o' co$&'a
En este caso los re;uisitos son los siuientes6
9. Mue uno de los cnyues sea due/o de un #ien ra) propio5

+. Mue este #ien se venda y ;ue con el producido de la venta se compre otro inmue#le5
2. Mue en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de su#roar5

?. Mue !aya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmue#le ;ue se vende y el del
inmue#le ;ue se compra5
-. Mue si el #ien ;ue se su#roa es de la mujer* ella preste su autori)acin.
'especto del re;uisito sinado con el 7H + el Cdio trata de la situacin en ;ue primero
se vende el #ien ra) propio* y en seuida* con los dineros provenientes de esa venta* se
compra el nuevo #ien. 3in em#aro* no est considerada la posi#ilidad de ;ue se o#re al rev(s*
vale decir* ;ue se compre primero 0por ejemplo usndose dineros o#tenidos en pr(stamo1 y*
posteriormente* se venda el primer #ien. Esta situacin es lo ;ue en doctrina se llama
Esu#roacin por anticipacinE o Esu#roacin por antelacinE. %on Ganuel 3omarriva se/ala
;ue en el %erec!o Franc(s se acepta esta clase de su#roacin* areando ;ue en C!ile las
opiniones estn divididas5 (l no ve inconvenientes en aceptarla. 'en( 'amos est con la tesis
de don Arturo Alessandri de ;ue no tendra valor* por cuanto siendo la su#roacin una
institucin excepcional* no puede drsele a sus normas ms amplitud ;ue las ;ue literalmente
tienen. Ello* no o#stante pensar ;ue sera de muc!a utilidad prctica.
En cuanto al re;uisito 7H 2* de ;ue en las escrituras de venta y de compra se exprese el
nimo de su#roar* tal exiencia est contemplada en la parte "inal del inciso primero del
artculo 9A226 Ey ;ue en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de su#roarE.
Su*'o2aci,- d% i-$u%*l% a 0alo'%#
Esta "orma de su#roacin est contemplada en el artculo 9A+A 7H +6 E4as cosas
83
co$&'ada# con valores propios de uno de los cnyues* destinados a ello en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonioE.
3e destaca la "orma ver#al EcompradasE* pues ello est demostrando ;ue no !ay* en
este caso* su#roacin por permuta. 3omarriva* sin em#aro* piensa ;ue por aplicacin del
a"orismo Edonde existe la misma ra)n de#e existir la misma disposicinE no !a#ra
inconvenientes en aceptar en este caso la su#roacin por permuta. 'amos encuentra
discuti#le tal solucin* por el carcter excepcional ;ue tiene la su#roacin ;ue no admite
interpretaciones por analoa.
4os re;uisitos son6
9. Mue se compre un inmue#le con valores propios de uno de los cnyues* destinado a
ello en las capitulaciones matrimoniales o* en una donacin por causa de matrimonio5

+. Mue se deje constancia en la escritura de compra ;ue tal compra se !ace con el dinero
proveniente de esos valores y se deje constancia tam#i(n del nimo de su#roar5
2. Mue exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmue#le ;ue se ad;uiere5
?. Mue si la su#roacin se !ace en #ienes de la mujer (sta preste su autori)acin.
En cuanto al primer re;uisito* !ay dos oportunidades en ;ue se puede dar a los valores
este destino6 en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio.
'especto de esta <ltima puede ser !ec!a por un cnyue al otro o por un tercero al cnyue.
%on Ganuel 3omarriva cree ;ue tam#i(n esa destinacin podra !acerse en un leado.
3o#re el seundo re;uisito* el artculo 9A22 inciso +H exie una do#le declaracin6
a1 ;ue el inmue#le se compra con el dinero proveniente de los valores destinados a ese
e"ecto en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin 0o en un leado15 y
#1 ;ue la compra se reali)a con el nimo de su#roar* vale decir de ;ue el inmue#le pase a
ocupar el luar jurdico ;ue tales valores tenan* o sea* de ;ue interen el !a#er propio del
cnyue.
Di+%'%-cia# .u% #% &'oduc%- %- toda #u*'o2aci,- cua-do lo# 0alo'%# d%l *i%-
#u*'o2ado 1 #u*'o2a-t% #o- di+%'%-t%#!
Cuando el valor entre el #ien su#roado y su#roante son di"erentes* pueden
presentarse diversas situaciones6
9. Mue no !aya su#roacin por no respetarse la proporcionalidad contemplada en el
artculo 9A22 inc. CH. En este caso el #ien ;ue se ad;uiere inresa al activo a#soluto de la
84
sociedad conyual 09A+- 7H -1. 3in perjuicio de ello el cnyue ;ue era due/o del #ien propio
tiene derec!o a recompensa por el precio de la "inca enajenada y conserva el derec!o a
e"ectuar la su#roacin comprando otra "inca 0art. 9A22* inc. CH* parte "inal1.
+. Mue produci(ndose su#roacin* el #ien ;ue se ad;uiere sea de menor valor ;ue el
inmue#le o valores ;ue se enajenan. En este caso el cnyue due/o de tales #ienes ad;uiere
una recompensa en contra de la sociedad conyual 0art. 9A22 incisos 2H* ?H y -H15
2. Mue produci(ndose su#roacin* el #ien ;ue se ad;uiere sea de mayor valor ;ue el
inmue#le o valores ;ue se enajenan* caso en ;ue el cnyue en cuyo "avor se !ace la
su#roacin de#er paar a la sociedad conyual la correspondiente recompensa 0art. 9A22
incisos 2H* ?H y -H1.
PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUBAL
Al iual ;ue en el activo de la sociedad conyual en el pasivo* tam#i(n !ay ;ue
distinuir entre %l &a#i0o '%al y &a#i0o a&a'%-t% de la sociedad conyual.
Una deuda intera el &a#i0o '%al de la sociedad conyual* cuando (sta de#e paarla
sin derec!o a recompensa. 3e trata empleando -otra terminoloa- ;ue esa deuda es social
tanto desde el punto de vista de la o#liacin a la deuda como desde el punto de vista de la
contri#ucin a la deuda. 4a sociedad paa y soporta el pao.
Una deuda intera el &a#i0o a&a'%-t% o '%lati0o de la sociedad conyual* cuando (sta
de#e paarla pero no soportarla* pues al paar ad;uiere una recompensa en contra del
cnyue de ;ue se trate* ;ue !ar e"ectiva a la disolucin de la sociedad conyual. En este
caso la deuda es social desde el punto de vista de la o#liacin a la deuda* pues el tercero
acreedor se diriir para co#rarla en contra de los #ienes sociales* pero esa deuda es personal
del cnyue desde el punto de vista de la contri#ucin a la deuda pues* en de"initiva (l va a
soportar el pao* desde ;ue la sociedad conyual !ar e"ectiva en su contra la correspondiente
recompensa.
4a o#liacin a la deuda mira las relaciones de un tercero con la sociedad conyual* en
cam#io* el de la contri#ucin a la deuda dice relacin con los cnyues* con los ajustes
econmicos ;ue tienen ;ue producirse entre ellos al momento de li;uidar la sociedad conyual.
Pa#i0o a*#oluto
4o interan todas las deudas ;ue son sociales tanto desde el punto de vista de la
o#liacin como de la contri#ucin a la deuda. Es decir* la sociedad conyual est o#liada a
paar y a soportar el pao. Paa sin derec!o a recompensa.
Dnteran este pasivo a#soluto las siuientes deudas6
9. EPensiones e intereses ;ue corran* sea contra la sociedad* sea contra cual;uiera de los
cnyues y ;ue se devenuen durante la sociedad E 0art. 9A?, 7H 91.
85
+. E4as deudas y o#liaciones contradas durante el matrimonio por el marido* o la mujer
con autori)acin del marido* o de la justicia en su#sidio* y ;ue no "ueren personales de a;u(l o
(staE 09A?, 7H +* inc. 9H1.
2. Pao de las o#liaciones eneradas por contratos accesorios cuando las o#liaciones
aranti)adas por ellos no "ueren personales de uno de los cnyues 0art. 9A?, 7H +* inc. +H1.
?. E.odas las caras y reparaciones usu"ructuarias de los #ienes sociales o de cada
cnyueE 0art. 9A?, 7H ?H1.

-. Jastos de mantenimiento de los cnyues5 de mantenimiento* educacin y
esta#lecimiento de los descendientes comunes5 y de toda otra cara de "amilia 0art. 9A?, 7H
- 1.
C. %ineros paados a la mujer en virtud de !a#erse consinado en las capitulaciones
matrimoniales tal o#liacin* a menos ;ue se !aya esta#lecido ;ue el pao sera de caro del
marido 0art. 9A?, inciso "inal1.
>! P%-#io-%# % i-t%'%#%# .u% co''a- #%a co-t'a la #oci%dad, #%a co-t'a cual.ui%'a d%
lo# c,-1u2%# 1 .u% #% d%0%-2u%- du'a-t% la #oci%dad
Este caso lo esta#lece el artculo 9A?,* 7H 9. Esta norma es la contrapartida de la
esta#lecida en el artculo 9A+- 7H +* pues si de acuerdo a esa disposicin inresan al activo
a#soluto de la sociedad conyual todos los "rutos* r(ditos* pensiones* intereses y lucros de
cual;uier naturale)a ;ue provenan* sea de los #ienes sociales* sea de los #ienes propios de
cada cnyue* es lo lico ;ue recprocamente* las pensiones e intereses ;ue corran contra la
sociedad o contra cual;uiera de los cnyues* sean soportadas por la sociedad conyual. As*
por ejemplo* las rentas de arrendamiento ;ue produce un inmue#le propio o social* inresan al
activo a#soluto. 'ecprocamente* la renta de arrendamiento ;ue se tiene ;ue paar* de#e
soportarla la sociedad conyual.
%e acuerdo a esta norma* si uno de los cnyues cele#r de soltero* un contrato de
mutuo* y los paos los !ace durante la viencia de la sociedad conyual* los intereses sern de
caro de la sociedad conyual. = es justo* por;ue si a la inversa (l !u#iere prestado dinero a
inter(s* y los paos se los !icieran cuando ya est casado en r(imen de sociedad conyual*
tales intereses inresaran al !a#er a#soluto de la sociedad conyual* de acuerdo al artculo
9A+- 7H +.
A! D%uda# co-t'a)da# du'a-t% %l $at'i$o-io, &o' %l $a'ido o la $u5%' co-
auto'izaci,- d%l $a'ido o d% la 5u#ticia %- #u*#idio 1 .u% -o +u%'%- &%'#o-al%# d% 8#t% o
d% a.u8lla!
As lo consina el artculo 9A?, 7H +.
86
Como se puede o#servar* la norma distinue varias situaciones6
a1 deuda contrada por el marido5
#1 deuda contrada por la mujer con autori)acin del marido y
c1 deuda contrada por la mujer* con autori)acin judicial.

Iay ;ue arear6
d1 deuda contrada por la mujer con mandato del marido5
e1 deudas en ;ue se o#liuen conjunta* solidaria o su#sidiariamente marido y mujer y
"1 deudas provenientes de compras al "iado ;ue !aya reali)ado la mujer de #ienes
mue#les destinados al consumo ordinario de la "amilia.
a1 %euda contrada por el marido.
3in duda* ser esta la situacin normal* desde ;ue el marido es ;uien administra la
sociedad conyual.
#1 %euda contrada por la mujer con autori)acin del marido.
A 'amos le parece ;ue esta situacin* antes de la 4ey 98.8,+* de#a relacionarse con el
antiuo artculo l?C* pues all se deca ;ue Ela mujer ;ue procede con autori)acin del marido*
o#lia al marido en sus #ienes de la misma manera ;ue si el acto "uera del maridoTE. Ioy*
despu(s de la modi"icacin de la 4ey 98.8,+* no tiene sentido la norma a menos de entender
;ue ella importa un mandato. En e"ecto* tal disposicin de#a ser interpretada en relacin con el
artculo 9?C* ;ue relamenta#a los e"ectos ;ue produca el !ec!o de ;ue la mujer contratara
autori)ada por su marido* pero el artculo ?H de la 4ey 98.8,+ dero el artculo 9?C. 'amos
cree ;ue al redactarse la 4ey 98.8,+* no se repar en esa circunstancia y por ello se mantuvo
la "rase Eo la mujer con autori)acin del maridoE* en el numeral +H del artculo 9A?,.
c1 %euda contrada por la mujer con autori)acin judicial.
Esta situacin tenemos ;ue vincularla con el artculo 928 inciso +H* se<n el cual cuando
al marido le a"ectare un impedimento ;ue no "uere de lara o inde"inida duracin* la mujer
puede actuar respecto de los #ienes del marido* de la sociedad conyual y de los suyos ;ue
administre el marido* con autori)acin del jue)* con conocimiento de causa. En tal caso* dice el
inciso 2H del artculo 928* la mujer o#lia al marido en sus #ienes y en los sociales de la misma
manera ;ue si el acto "uere del marido5 y o#lia adems sus #ienes propios* !asta
concurrencia del #ene"icio particular ;ue reportare del acto.
d1 %eudas contradas por la mujer con mandato eneral o especial del marido.
Esta situacin est tratada en el artculo 9A-96 E.oda deuda contrada por la mujer con
87
mandato eneral o especial del marido* es* respecto de terceros* deuda del marido y por
consiuiente de la sociedad...E 0inc. 9H* primera parte1. En esta parte el artculo 9A-9 es
per"ectamente concordante con lo dispuesto en el artculo 9??8 se<n el cual Elo ;ue una
persona ejecuta a nom#re de otra* estando "acultada por ella o por la ley para representarla*
produce respecto del representado iuales e"ectos ;ue si !u#iere contratado (l mismoE.
Con la re"orma de la 4ey 98.8,+* se salv una situacin ;ue no esta#a relamentada en
la ley y ;ue era el caso en ;ue la mujer mandataria no actuara en representacin del marido*
sino a nom#re propio* lo ;ue es per"ectamente posi#le atendido lo dispuesto en el artculo
+9-9. %e acuerdo a esta disposicin cuando el mandante contrata a su propio nom#re* no
o#lia respecto de terceros al mandante. Con el o#jeto de mantener la concordancia entre esta
norma y el artculo 9A-9* la 4ey 98.8,+* al dar un nuevo texto al artculo 9A-9* esta#leci un
inciso +H ;ue dice6 E3i la mujer mandataria contrata a su propio nom#re* reir lo dispuesto en
el artculo +9-9E. %e consiuiente* en este caso* la deuda contrada por la mujer no intera el
pasivo a#soluto de la sociedad conyual* puesto ;ue no podr !acerse e"ectiva en los #ienes
sociales. %ic!a deuda* de acuerdo al artculo 92A inciso 9H* slo podr !acerse e"ectiva en el
patrimonio reservado de la mujer o en los #ienes ;ue administre de acuerdo al artculo 9CC
9CA.
e1 %eudas contradas conjunta* solidaria o su#sidiariamente por el marido y mujer.
Este caso est tratado en el artculo 9A-9 inciso "inal6 E4os contratos cele#rados por el
marido y la mujer de consuno o en ;ue la mujer se o#liue solidaria o su#sidiariamente con el
marido* no valdrn contra los #ienes propios de la mujerTE lo ;ue sini"ica ;ue de#ern
co#rarse a la sociedad conyual* salvo en cuanto se pro#are ;ue el contrato cedi en utilidad
personal de la mujer* como en el pao de deudas anteriores al matrimonio 0art. 9A-9 inciso "inal
en relacin con el art. 9A-, inciso +H1
"1 %eudas provenientes de compras al "iado* ;ue !aa la mujer de #ienes mue#les
destinados al consumo ordinario de la "amilia.
As lo esta#lece el artculo 92A inciso +H. Para ;ue nos encontremos "rente a esta
situacin ;ue es claramente excepcional -la rela es ;ue los contratos cele#rados por la mujer*
no o#lian los #ienes sociales sino exclusivamente los #ienes ;ue la mujer administra en
con"ormidad a los artculos 9-,* 9CC y 9CA 0art. 92A inc. 9H1- tendrn ;ue concurrir
copulativamente los re;uisitos ;ue la norma contempla6 i1 compra al "iado* ii1 de #ienes
mue#les5 y iii1 ;ue esos #ienes est(n destinados naturalmente al consumo ordinario de la
"amilia.
C! Pa2o d% d%uda# 2%-%'ada# &o' co-t'ato# acc%#o'io#!
Esta situacin est esta#lecida en el artculo 9A?,* 7H +* inciso +H6 E4a sociedad* por
consiuiente* es o#liada* con la misma limitacin* al lasto de toda "ian)a* !ipoteca o prenda
constituda por el maridoE.
Pueden presentarse diversas situaciones6
88

a1 Mue el marido !aya aranti)ado con prenda* !ipoteca o "ian)a una o#liacin de la
sociedad conyual. En este caso* la sociedad est o#liada al pao de esta deuda ;ue tam#i(n
soporta la sociedad conyual. 4o accesorio siue la suerte de lo principal.

#1 Mue el marido arantice con prenda* "ian)a o !ipoteca una o#liacin ajena. Para ;ue
el marido pueda constituir esta aranta re;uiere de la autori)acin de la mujer* y si no la
o#tiene* slo o#lia sus #ienes propios 0art. 9A?@* inc. -H1. %e manera ;ue si la mujer da su
autori)acin* es incuestiona#le ;ue los paos ;ue por este concepto !aa la sociedad
conyual* los !ace sin derec!o a recompensa.
c1 Mue el marido arantice con prenda* "ian)a o !ipoteca una o#liacin personal de uno
de los cnyues. En este caso* y en virtud del principio de lo accesorio* la sociedad est
o#liada al pao* pero con derec!o de recompensa. Es decir* se trata de una deuda ;ue est
en el pasivo relativo de la sociedad conyual.
:! Toda# la# ca'2a# 1 '%&a'acio-%# u#u+'uctua'ia# d% lo# *i%-%# #ocial%# o d% cada
c,-1u2% /a't! >N:@ NL :4!
4a ley no !a indicado lo ;ue entiende por caras y reparaciones usu"ructuarias. Por
ello* parece atendi#le aplicar en esta materia las normas ;ue esta#lece el Cdio Civil al tratar
del derec!o de usu"ructo. All en el artculo A@- se dice ;ue Ecorresponden al usu"ructuario
todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivoE. =* en seuida* en el artculo A@C se
area ;ue Esern de caro del usu"ructuario las pensiones* cnones y en eneral las caras
peridicas con ;ue de antemano !aya sido ravada la cosa "ructuaria y ;ue durante el
usu"ructo se devenuen...E 0inc. 9H15 y ;ue Ecorresponde asimismo al usu"ructuario el pao de
los impuestos peridicos "iscales y municipales* ;ue la raven durante el usu"ructo* en
cual;uier tiempo ;ue se !aya esta#lecidoE 0inc. +H1. Estas reparaciones usu"ructuarias se
contraponen a las o#ras o reparaciones mayores, ;ue en el decir del artculo A@8* son las ;ue
ocurren por una ve) o a intervalos laros de tiempo* y ;ue conciernen a la conservacin y
permanente utilidad de la cosa "ructuaria. 3e<n el art. A@A son de caro del propietario.
Ejemplos. El pao de contri#uciones de #ienes races* es una cara usu"ructuaria. Por ello* la
sociedad conyual est o#liada a su pao* sea ;ue correspondan al #ien propio de un
cnyue* sea ;ue el #ien sea social* sin derec!o a recompensa. 3i se trata de cam#iar el
tec!o de la casa* es una reparacin mayor y por ello* si el #ien es social* lo !ace la sociedad
conyual sin caro de recompensa 0pasivo a#soluto1* pero si el #ien es propio del cnyue* lo
de#e !acer la sociedad conyual* con derec!o a recompensa 0pasivo relativo* art. 9A?C1.
Aparentemente se pudiera ver como una situacin injusta el ;ue sean de caro de la
sociedad conyual las reparaciones usu"ructuarias de un #ien propio de un cnyue. 3in
em#aro* nada ms e;uitativo desde ;ue esta norma viene a ser la contrapartida de la
esta#lecida en el artculo 9A+- 7H +* se<n la cual* inresan al activo a#soluto de la sociedad
conyual Etodos los "rutos* r(ditos* pensiones* intereses y lucros de cual;uier naturale)a* ;ue
89
provenan* sea de los #ienes sociales* #%a d% lo# *i%-%# &'o&io# de cada uno de los
cnyuesTE
E! Ba#to# d% $a-t%-i$i%-to d% lo# c,-1u2%#< d% $a-t%-i$i%-to, %ducaci,- 1
%#ta*l%ci$i%-to d% lo# d%#c%-di%-t%# co$u-%#< 1 d% toda ot'a ca'2a d% +a$ilia /a't! >N:@
NL E4!
%entro de este ru#ro se contienen diversas situaciones6
a1 Jastos de mantenimiento de los cnyues.
3i las remuneraciones ;ue o#tienen los cnyues inresan al activo a#soluto de la
sociedad conyual 0art. 9A+- 7H 91 resulta a#solutamente ra)ona#le ;ue el mantenimiento de
ellos sea tam#i(n de caro de la sociedad conyual.
#1 Jastos de mantenimiento* educacin y esta#lecimiento de los descendientes comunes.
El artculo 9A?,* en esta parte* de#e ser concordado con el artculo +2,* en cuanto
dic!a norma se/ala ;ue E4os astos de crian)a* educacin y esta#lecimiento de los !ijos* son
de caro de la sociedad conyual* se<n las relas ;ue tratando de ella se dirn...&
En relacin con los astos de crian)a o astos de mantenimiento comprenden la
alimentacin* !a#itacin* vestido* atencin de salud* etc. 0Alessandri1. 3on de caro de la
sociedad conyual puesto ;ue* se<n el artculo ++?* toca de consuno a los padres Eel cuidado
personal de la crian)a y educacin de sus !ijosE.
'especto a los astos de educacin* comprenden los ;ue demande la ense/an)a
#sica* media* pro"esional o universitaria. El artculo 9A?? distinue entre expensas ordinarias o
extraordinarias de educacin de un descendiente com<n. 4os astos ordinarios son de caro
de la sociedad conyual aun;ue el !ijo tuviere #ienes propios 0arts. +29* 9A?, 7H - y 9A??1.
3lo se podran sacar de los #ienes propios del !ijo en caso necesario* o sea* cuando los
#ienes sociales no "ueren su"icientes.
4os astos extraordinarios de educacin* en cam#io* de#ern paarse con los #ienes
propios del !ijo* si los tuviere* y slo en cuanto le !u#ieren sido e"ectivamente <tiles. 3ern de
caro de la sociedad conyual* en caso contrario 0art. 9A?? inc. "inal1.
E4as expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de un descendiente com<n* y
las ;ue se !icieren para esta#lecerle y casarle* se imputarn a los ananciales* siempre ;ue no
constare de un modo aut(ntico ;ue el marido* o la mujer o am#os de consuno* !an ;uerido ;ue
se sacasen estas expensas de sus #ienes propiosE 0art. 9A?? inc. 9H1. Area la norma ;ue
Eaun cuando inmediatamente se sa;uen ellas de los #ienes propios de cual;uiera de los
cnyues* se entender ;ue se !acen a caro de la sociedad* a menos de declaracin
contrariaE.
En relacin con los astos de esta#lecimiento de los descendientes comunes* ca#e
se/alar ;ue tienen este carcter Elos necesarios para dar al !ijo un estado o colocacin esta#le
90
;ue le permita satis"acer sus propias necesidades* como los ;ue demanden el matrimonio o
pro"esin reliiosa* su inreso a un servicio p<#lico o particular* la instalacin de su o"icina o
taller* etc.E 0Alessandri1. Estos astos van a ser de caro de la sociedad conyual* cuando el
!ijo careciere de #ienes propios 0art. +291 y cuando* adems* no constare de un modo
aut(ntico ;ue marido* mujer o am#os de consuno !an ;uerido ;ue se sacasen de sus #ienes
propios 0art. 9A?? inc. 9H1.
c1 Jastos para atender otras caras de "amilia.
El artculo 9A?, en el inciso +H de su numeral -H prescri#e ;ue Ese mirarn como cara
de "amilia los alimentos ;ue uno de los cnyues est( por ley o#liado a dar a sus
descendientes o ascendientes* aun;ue no lo sean de am#os cnyues5 pero podr el jue)
moderar este asto si le pareciere excesivo* imputando el exceso al !a#er del cnyueE. %e
manera ;ue* se<n esta norma* los alimentos leales ;ue un cnyue de#e paar a los !ijos
de un matrimonio anterior* o a sus padres o a un !ijo tenido "uera del matrimonio son de caro
de la sociedad conyual* sin derec!o a recompensa* salvo ;ue sean excesivos. En este <ltimo
caso* si los paa la sociedad conyual* ser con derec!o a recompensa por el exceso.
H! Pa2o .u%, %- co-+o'$idad a la# ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%#, d%*% (ac%'#% a la
$u5%' &a'a .u% &u%da di#&o-%' a #u a'*it'io 0art. 9A?, inciso "inal1.
%e acuerdo al artculo 9A+, inciso +H* en las capitulaciones matrimoniales Ese podr
estipular ;ue la mujer dispondr li#remente de una determinada suma de dinero* o de una
determinada pensin peridica* y este pacto surtir los e"ectos ;ue se/ala el artculo 9CAE.
En este caso* estas sumas de dinero ;ue se entrean a la mujer* de una ve) o
peridicamente* sern de caro de la sociedad 0pasivo a#soluto1* a menos de !a#erse
convenido en las mismas capitulaciones ;ue seran de caro del marido 0art. 9A?,* 7H -H inciso
"inal1.
Pa#i0o '%lati0o o a&a'%-t% o &'o0i#o'io d% la #oci%dad co-1u2al
Este pasivo lo componen a;uellas deudas ;ue la sociedad est o#liada a paar pero
;ue le otoran un derec!o de recompensa en contra del cnyue respectivo. %ic!o de otra
"orma* lo interan a;uellas deudas ;ue la sociedad paa pero ;ue en de"initiva no soporta. B
todava podra arearse* ;ue se trata de deudas sociales desde el punto de vista de la
o#liacin a las deudas* pero personales desde el punto de vista de la contri#ucin a las
deudas.
Este pasivo est interado por las d%uda# &%'#o-al%# de los cnyues. As lo dice el
artculo 9A?, 7H 2H6 E4a sociedad es o#liada al pao6 2H %e las deudas personales de cada
uno de los cnyues* .u%da-do %l d%udo' o*li2ado a co$&%-#a' a la #oci%dad lo .u% 8#ta
i-0i%'ta %- %llo7! 4o destacado demuestra ;ue tales deudas interan el pasivo relativo.
Con"irma la misma idea el 7H + del mismo artculo* en cuanto dice ;ue la sociedad es o#liada
al pao6 Ede las deudas y o#liaciones contradas durante el matrimonio por el marido* o la
mujer con autori)acin del marido o de la justicia en su#sidio, 1 .u% -o +u%'%- &%'#o-al%# d%
91
a.u8l o 8#ta, como lo seranT& y el inciso +H del mismo 7H + Econ la misma limitacinE.
El pro#lema consiste en determinar cules son las deudas personales de un cnyue.
7o !ay una de"inicin exacta pero la ley va indicando casos6
9. %eudas anteriores al matrimonio.
+. %eudas contradas durante el matrimonio y ;ue ceden en #ene"icio exclusivo de uno de
los cnyues. Ej. las ;ue se !acen para esta#lecer a los !ijos de un matrimonio anterior de uno
de los cnyues 0art. 9A?, 7H +1. El mismo principio lo con"irman otras disposiciones6 art. 92A
inc. +H5 928 inciso 2H y 928 #is inciso 2H.
2. %eudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a ;ue "uere condenado uno
de los cnyues por un delito o cuasidelito 0art. 9A?81.
?. %eudas !ereditarias o testamentarias provenientes de una !erencia ad;uirida por uno
de los cnyues 0art. 9A?- inc.* "inal1.
P'%#u-ci,- d% d%uda #ocial
Alunos autores 03omarriva1 sostienen ;ue del artculo 9AA8 del Cdio Civil* se
desprende una presuncin de ser sociales todas las deudas. %ice la norma EEl marido es
responsa#le del total de las deudas de la sociedad5 salvo su accin contra la mujer para el
reintero de la mitad de estas deudas* se<n el artculo precedenteE.

LAS RECOMPENSAS
%urante la vida de la sociedad conyual se producen di"erentes situaciones ;ue van
enerando cr(ditos o recompensas sea de uno de los cnyues en "avor de la sociedad
conyual* sea de la sociedad conyual en "avor de uno de los cnyues* sea* por <ltimo* de un
cnyue en "avor del otro. As ocurre* por ejemplo* cuando el cnyue al casarse tiene
especies mue#les o dineros. Estos inresan al activo relativo de la sociedad conyual* lo ;ue
sini"ica ;ue le otoran un cr(dito en contra de la sociedad. 4o mismo acontece cuando* el
cnyue ad;uiere durante la viencia de la sociedad* dinero o especies mue#les a ttulo
ratuito. Por otra parte* mientras su#siste la sociedad conyual* se van paando una serie de
deudas personales de los cnyues* ;ue !ace la sociedad* pero con derec!o a recompensa*
es decir* el cnyue #ene"iciado tiene ;ue reem#olsar estos astos cuando la sociedad
termina.
Ganuel 3omarriva las de"ine diciendo ;ue Erecompensa es el conjunto de cr(ditos o
indemni)aciones en dinero ;ue se !acen valer al momento de li;uidar la sociedad conyual* a
"in de ;ue cada cnyue aprovec!e los aumentos y soporte en de"initiva las caras ;ue
lealmente le correspondeE o* como el mismo dice* Eson los cr(ditos ;ue el marido* mujer y
sociedad pueden reclamarse recprocamenteE.
92
O*5%ti0o# d% la# '%co$&%-#a#
3e !a dic!o ;ue las recompensas tienen por o#jeto6
9. Evitar todo enri;uecimiento* a menudo involuntario* de un patrimonio a expensas del otro5
nadie puede enri;uecerse a costa ajena sin causa5
+. Evitar ;ue los cnyues se !aan donaciones disimuladas en perjuicio de sus respectivos
leitimarios y acreedores5 los cnyues slo pueden !acerse donaciones revoca#les y la ley
;uieren ;ue las !aan ostensi#lemente para aseurarse ;ue tienen ese carcter5
2. Gantener la inmuta#ilidad del r(imen matrimonial y el e;uili#rio entre los tres patrimonios.
4a composicin de cada uno !a sido determinada por la ley o por las capitulaciones
matrimoniales y no puede alterarse una ve) cele#rado el matrimonio5 de a! ;ue cada ve) ;ue
un valor sale de aluno de ellos* para inresar a otro* de#e ser reempla)ado por uno
e;uivalente5
?. Proteer a la mujer contra los a#usos del marido. 3i las recompensas no existieren* sera
"cil a (ste* como administrador de la sociedad y de los #ienes de la mujer* enri;uecerse a su
costa5 Ele #astara utili)ar los #ienes sociales y de la mujer en su propio #ene"icioE 0Alessandri1.
En de"initiva* el "undamento de esta institucin est en evitar el enri;uecimiento sin
causa.
Cla#i+icaci,- d% la# '%co$&%-#a#
Pueden ser de tres clases6
9. 'ecompensas adeudadas por uno de los cnyues a la sociedad conyual5
+. 'ecompensa de#ida por la sociedad a uno de los cnyues5 y
2. 'ecompensas de#idas entre cnyues.
'ecompensa adeudada por uno de los cnyues a la sociedad conyual
Uno de los cnyues puede adeudar a la sociedad recompensas por diversas ra)ones6
9. Por;ue la sociedad pa una deuda personal suya 0art. 9A?, 7H 215
+. Por;ue durante la sociedad ad;uiri un #ien ra) su#rondolo a valores o a otro inmue#le
propio* y el valor del #ien ad;uirido es superior al ;ue su#ro 0art. 9A22 inc. 2H15
2. Por;ue durante la sociedad* se !icieron mejoras no usu"ructuarias en un #ien propio* ;ue
aument el valor de la cosa* como por ejemplo* en un sitio propio se construy una casa. En
este caso* el monto de la recompensa est reulado por el artculo 9A?C6 E3e le de#e asimismo
recompensa por las expensas de toda clase ;ue se !ayan !ec!o en los #ienes de cual;uiera
93
de los cnyues* en cuanto dic!as expensas !ayan aumentado el valor de los #ienes5 y en
cuanto su#sistiere este valor a la "ec!a de la disolucin de la sociedad5 a menos ;ue este
aumento del valor exceda al de las expensas* pues en tal caso se de#er slo el importe de
(stasE5
?. Por;ue ad;uiri una !erencia y la sociedad pa las deudas !ereditarias o testamentarias
0art. 9A?-15
-. Por;ue !i)o una eroacin ratuita y cuantiosa a "avor de un tercero ;ue no sea
descendiente com<n 0arts. 9A2-* 9A?+* 9A?A15
C. Por;ue la sociedad pa una multa o indemni)acin enerada por un delito o cuasidelito
suyo 0art. 9A?815
A. Por;ue* con dolo o culpa rave* caus perjuicios a la sociedad 0art.9A?815
8. Por los precios* saldos* costas judiciales y expensas de toda clase ;ue se !icieron en la
ad;uisicin o co#ro de los #ienes* derec!os o cr(ditos ;ue pertene)can al cnyue 0art. 9A?-15
@. Por;ue disuelta la sociedad conyual y antes de su li;uidacin* se ad;uiri un #ien a ttulo
oneroso* caso en ;ue se adeuda recompensa a la sociedad por el precio de ad;uisicin del
#ien* a menos ;ue se prue#e ;ue "ue ad;uirido con #ienes propios o provenientes de la sola
actividad personal 0art. 9A2@ inc. "inal1.
R%co$&%-#a# d%*ida# &o' la #oci%dad co-1u2al al c,-1u2%
4a sociedad conyual puede adeudar recompensas al cnyue* por distintos conceptos6
9. Por las especies mue#les o dineros ;ue (ste aport a la sociedad o ;ue durante ella
ad;uiri a ttulo ratuito 0art. 9A+- 7Hs. 2 y ?15
+. Por;ue durante la viencia de la sociedad conyual se enajen un #ien propio de uno de
los cnyues* a menos ;ue con esos dineros se !aya ad;uirido otro #ien ;ue se su#ro al
primero o se !aya paado una deuda personal del cnyue. As lo dice el artculo 9A?96
EFendida aluna cosa del marido o de la mujer* la sociedad de#er recompensa por el precio al
cnyue vendedor* salvo en cuando dic!o precio se !aya invertido en la su#roacin de ;ue
!a#la el artculo 9A22* o en otro neocio personal del cnyue cuya era la cosa vendida5 como
en el pao de sus deudas personales* o en el esta#lecimiento de sus descendientes de un
matrimonio anteriorE5
2. Por;ue durante la sociedad conyual oper la su#roacin de inmue#le a inmue#le o a
valores* y el #ien ad;uirido era de menor valor ;ue el #ien su#roado 0art. 9A22 incisos 2H* ?H y
94
-H15
?. 3i las expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de un descendiente com<n o las
necesarias para esta#lecerle o casarle se sacaren de los #ienes propios de un cnyue sin ;ue
apare)ca nimo de (ste de soportarlas 0art. 9A?? inc. 9H1.
R%co$&%-#a# d%*ida# &o' lo# c,-1u2%# %-t'% #)
Un cnyue va a de#er recompensas al otro cuando se !a #ene"iciado inde#idamente a su
costa5 o cuando con dolo o culpa* le !a causado perjuicios. Iay varios ejemplos6
9. Cuando con #ienes de un cnyue se paa una deuda personal del otro5
+. Cuando con #ienes propios del cnyue* se !icieren reparaciones o mejoras en un #ien del
otro5
2. Cuando un cnyue* con dolo o culpa rave* causare da/os a los #ienes del otro* por
ejemplo* lo incendiare 0art. 9AA91.
P'u%*a d% la# '%co$&%-#a#
El ;ue alea una recompensa de#er pro#ar los !ec!os en ;ue la "unda 0art. 9C@81.
Para ello podr valerse de todos los medios pro#atorios ;ue esta#lece la ley* con excepcin de
la con"esin* puesto ;ue el artculo 9A2@ inciso +H esta#lece ;ue6 E7i la declaracin de uno de
los cnyues ;ue a"irme ser suya o de#(rsele una cosa* ni la con"esin del otro* ni am#as
juntas* se estimarn su"iciente prue#a* aun;ue se !aan #ajo juramentoE. 3in em#aro* la
con"esin produce una consecuencia* ;ue indica el inciso 2H de la misma norma6 Ela con"esin*
no o#stante* se mirar como una donacin revoca#le* ;ue* con"irmada por la muerte del
donante* se ejecutar en su parte de ananciales o en sus #ienes propios* en lo ;ue !u#iere
luarE.
La# '%co$&%-#a# #% &a2a- %- di-%'o 1 %- 0alo' '%a5u#tado
Artculo 9A2?6 E.oda las recompensas se paarn en dinero* de manera ;ue la suma
paada tena* en lo posi#le* el mismo valor ad;uisitivo ;ue la suma invertida al oriinarse la
recompensaE. EEl partidor aplicar esta norma de acuerdo a la e;uidad naturalE. Como se
puede o#servar otora amplias "acultades al partidor o li;uidador de la sociedad conyual* para
poder esta#lecer la reajusta#ilidad.
La# '%co$&%-#a# -o #o- d% o'd%- &6*lico
4as recompensas no son de orden p<#lico. %e ello se siue6
9. Mue los cnyues pueden renunciar a ellas. 4a renuncia se puede !acer en las
95
capitulaciones matrimoniales. %e no !acerse all* no se podra* durante la viencia de la
sociedad conyual* !acerla en t(rminos enerales* pues ello importara alterar el r(imen
matrimonial. Pero s se podra renunciar a una recompensa determinada 0Alessandri1* y
+. Mue se puede convenir otra "orma de calcularlas o de paarlas. As por ejemplo* el artculo
9A2?* dice ;ue se paarn en dinero* pero nada o#sta a ;ue pueda aceptarse otra "orma de
pao* riiendo en esta materia las relas enerales en materia de particin de #ienes y de
dacin en pao 0Fernando 'o)as1.

ADMINISTRACKN DE LA SOCIEDAD CONYUBAL
Para estudiar la administracin de la sociedad conyual de#en !acerse alunas
distinciones6
>! Ad$i-i#t'aci,- o'di-a'ia<
A! Ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia!
4a administracin ordinaria puede re"erirse a4 a lo# *i%-%# #ocial%# o *4 a lo# *i%-%#
&'o&io# d% la $u5%'!
ADMINISTRACIKN ORDINARIA
4a administracin ordinaria de la sociedad conyual* sea de los #ienes sociales* sea de
los #ienes propios de la mujer* corresponde <nicamente al marido. As se esta#lece en el
artculo 9A?@ y se reitera en los artculos 9A-+ y 9A-? inciso "inal. 4a primera de estas normas
dice6 "4l marido es el -efe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y
los de su mu-er, su-eto empero, a ,,," 0inciso 9H* primera parte1. El artculo 9A-+ area6 ":a
mu-er por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad, sal(o
en los casos del artculo !"#" 0la re"erencia al artculo 9?-* despu(s de la ley 9@.22-* de#e
entenderse !ec!a al artculo 9281. = reitera la idea* en relacin a los #ienes propios de la mujer*
el artculo 9A-? inciso "inal6 ":a mu-er, por su parte, no podr ena-enar o gra(ar ni dar en
arriendo o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad *ue administre el marido, sino en
los casos de los artculos !3; y !3; bis"
7o o#stante ;ue la 4ey 98.8,+ otor plena capacidad a la mujer casada en r(imen de
sociedad conyual* mantuvo la administracin de los #ienes sociales y de los #ienes propios de
la mujer* en el marido.
Ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# #ocial%#
El Cdio trata la administracin de los #ienes sociales en el artculo 9A?@* norma ;ue
en su primera parte sienta el principio de ;ue el marido es el je"e de la sociedad conyual y en
tal carcter administra esos #ienes.
En seuida* esta#lece las limitaciones6 Esujeto empero* a las o#liaciones y limitaciones
;ue por el presente .tulo se le imponen y a las ;ue !aya contrado por las capitulaciones
matrimonialesE. Iay* pues* dos clases de li$itacio-%#:
96
>! La# %#ta*l%cida# &o' lo# %#&o#o# %- la# ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%#< 1
A! La# i$&u%#ta# &o' %l titulo JJII d%l Li*'o IV d%l C,di2o Ci0il!
Li$itacio-%# a la ad$i-i#t'aci,- d%l $a'ido i$&u%#ta# %- la# ca&itulacio-%#
$at'i$o-ial%#
Esta situacin se da* por ejemplo* en el caso ;ue los cnyues* !aciendo uso del
derec!o ;ue les con"iere el artculo 9A+, inciso +H estipularen ;ue la mujer dispondr de una
determinada suma de dinero* o de una determinada pensin peridica. Estos acuerdos de los
esposos no pueden tener una amplitud tan rande ;ue se lleare por esta va a privar al marido
de la administracin de los #ienes sociales o propios de la mujer* pues si as ocurriere* tal pacto
adolecera de o#jeto ilcito atendido lo dispuesto en el artculo 9A9A y por ello sera
a#solutamente nulo 0art. 9C8+* en relacin con el art. 9?CC y con el art. 9A9A1.
Li$itacio-%# a la ad$i-i#t'aci,- d%l $a'ido i$&u%#ta# %- %l T)tulo JJII d%l Li*'o
IV
%e acuerdo al artculo 9A?@ el marido necesita de la autori)acin de la mujer* para
reali)ar los siuientes actos jurdicos6
9. Para enajenar voluntariamente #ienes races sociales5
+. Para ravar voluntariamente #ienes races sociales5
2. Para prometer enajenar o ravar #ienes races sociales5
?. Para enajenar o ravar voluntariamente o prometer enajenar o ravar los derec!os
!ereditarios ;ue correspondan a la mujer5
-. Para disponer por acto entre vivos a ttulo ratuito de los #ienes sociales5
C. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de los #ienes races sociales por ms de -
a/os si son ur#anos o por ms de 8 si son r<sticos5
A. Para otorar avales o constituirse en deudor solidario u otorar cual;uiera otra caucin
respecto de o#liaciones contradas por terceros.
En todos los casos reci(n se/alados* la mujer de#e prestar su autori)acin al marido* y
si no la otora se siuen las sanciones ;ue ms adelante se dirn.
Ca'act%')#tica# d% la auto'izaci,- d% la $u5%'
%e acuerdo al artculo 9A?@* inciso AH* esta autori)acin tiene las siuientes
caractersticas6
a4 D%*% #%' %#&%c)+ica<
*4 E# #ol%$-%<
c4 S% &u%d% &'%#ta' &%'#o-al$%-t% o a t'a08# d% $a-data'io<
d4 Pu%d% #u&li'#% &o' la auto'izaci,- 5udicial, #i la $u5%' la -%2a'% #i- 5u#to $oti0o o
%#tu0i%'% i$&%dida d% &'%#ta'la< 1
97
%4 D%*% #%' &'%0ia a la c%l%*'aci,- d%l acto!
La auto'izaci,- d%*% #%' %#&%c)+ica
El artculo 9A?@* inciso AH se/ala en su primera parte6 E4a autori)acin de la mujer
de#er ser espec"ica...E.
4a autori)acin de la mujer de#e ser espec"ica y se entiende por tal la ;ue da la mujer
para cele#rar un acto jurdico determinado en condiciones tam#i(n determinadas. Pa#lo
'odrue) expresa ;ue espec"ica sini"ica ;ue $de#e re"erirse precisamente al acto de ;ue se
trata. Por consiuiente* area* ella no puede ser en(rica ni mani"estarse la voluntad sin
descri#ir e individuali)ar el acto ;ue se ejecutar&.
La auto'izaci,- %# #ol%$-%
%ice el artculo 9A?@ inciso AH ;ue Ela autori)acin de la mujer de#er ser espec"ica y
otorada por escrito o por escritura p<#lica si el acto exiiere esta solemnidadTE. 4a
solemnidad puede ser por escrito o por escritura p<#lica se<n lo sea el acto para el cual se va
a dar la autori)acin. As* por ejemplo* si se da la autori)acin para vender o !ipotecar un #ien
ra)* de#e darse por escritura p<#lica5 en cam#io* si se re;uiere para cele#rar un contrato de
promesa so#re un #ien ra) social o para dar en arriendo un #ien ra) social* #astar con ;ue
se de por escrito* por;ue ni la promesa ni el arriendo re;uieren de escritura p<#lica.
La auto'izaci,- &u%d% #%' dada &%'#o-al$%-t% o a t'a08# d% $a-data'io
El inciso AH del artculo 9A?@* en su parte "inal as lo dice6 EPodr prestarse -la
autori)acin- en todo caso por medio de mandato especial ;ue conste por escrito o por
escritura p<#lica se<n el casoE.
3i se otora el mandato para una autori)acin de las ;ue de#en darse por escritura
p<#lica* el mandato tam#i(n de#e cumplir esa solemnidad5 en cam#io si se con"iere para una
autori)acin ;ue de#e darse por escrito* #astar con ;ue el mandato se sujete slo a esa
solemnidad. En todo caso* el mandato tiene ;ue ser especial. As lo exie el artculo 9A?@.
.am#i(n se entiende dada la autori)acin cuando la mujer interviene Eexpresa y
directamente d% cual.ui%' $odo en el mismo 0acto1&. As lo dice el artculo 9A?@ inc. AH. 3e
destaca la expresin Ede cual;uier modoE* por;ue "ue areada por la 4ey 98.8,+ y en esa
"orma ;ued de"initivamente aclarado ;ue la mujer puede comparecer como parte o de otra
manera en el acto. As la mujer podra limitarse a poner su "irma al pie de la escritura de venta*
!ipoteca o arrendamiento otorada por el marido* pero sin comparecer en ella.
La auto'izaci,- d% la $u5%' &u%d% #%' #u&lida &o' la 5u#ticia
El inciso "inal del artculo 9A?@ permite la autori)acin judicial en dos casos6
>! E- ca#o d% -%2ati0a d% la $u5%'< 1
A! Si la $u5%' %#t9 i$&%dida &a'a oto'2a'la!
98
- Auto'izaci,- 5udicial dada &o' -%2ati0a d% la $u5%'!
%ice el artculo 9A?@ inciso "inal* primera parte6 E4a autori)acin a ;ue se re"iere el
presente artculo podr ser suplida por el jue)* previa audiencia a la ;ue ser citada la mujer* si
esta la near( sin justo motivoE 0redaccin de la 4ey 9@.@C81. 4a ley no ;uiere* ;ue la mujer
pueda oponerse a la autori)acin sin ra)ones valederas* por eso* si ella no ;uiere darla* de#er
resolver el con"licto la justicia* ponderando !asta ;u( punto son justi"icadas sus ra)ones.
El Cdio !a previsto la autori)acin judicial en el caso de neativa de la mujer* por;ue
;uiere mantener el principio ;ue ;uien administra es el marido* de tal suerte ;ue si la mujer se
opone tiene ;ue ser por ra)ones valederas. En caso contrario estara !aciendo un mal uso de
esta "acultad leal* !a#ra un a#uso del derec!o.
; Auto'izaci,- 5udicial dada &o' i$&%di$%-to d% la $u5%'!
El inciso "inal del artculo 9A?@ se/ala6 EPodr asimismo ser suplida 0la autori)acin de
la mujer1 por el jue) en caso del al<n impedimento de la mujer* como el de la menor edad*
demencia* ausencia real o aparente u otro* 1 d% la d%$o'a #% #i2ui%'% &%'5uicio7!
En este caso se exie ;ue de la demora de la mujer se sia perjuicio. %e manera ;ue el
marido tendr ;ue pro#ar ;ue la mujer est impedida* y ;ue de no !acerse la operacin se
seuirn perjuicios* puesto ;ue el neocio de ;ue se trata es necesario o conveniente para la
sociedad. En este caso se procede sin citacin de la mujer* por cuanto no est en situacin de
poder comparecer ante el tri#unal justamente por el impedimento ;ue le a"ecta.
La auto'izaci,- d%*% #%' &'%0ia
%on Arturo Alessandri sostiene ;ue Ela autori)acin de la mujer de#e ser anterior al acto
;ue el marido pretende cele#rar o coetnea o simultnea con su cele#racin. 4o seundo
ocurre cuando esa autori)acin resulta de la intervencin expresa o directa de la mujer en (l.
En nin<n caso puede ser posterior. 7o ca#e autori)ar la reali)acion de un acto ya cele#rado.
4a autori)acin de la mujer otorada con posterioridad* constituira una rati"icacin...E.
Acto# '%#&%cto d% lo# cual%# la $u5%' d%*% da' #u auto'izaci,- al $a'ido!
>! E-a5%-aci,- 0olu-ta'ia d% *i%-%# 'a)c%# #ocial%#!
%ice el artculo 9A?@ inciso 2H6 EEl marido no podr enajenar o ravar voluntariamente...
los #ienes races sociales&.
3e re"iere exclusivamente a la enajenacin 0olu-ta'ia* no a la "or)ada. Ello es lico*
pues* en caso contrario* los acreedores sociales no podran !acer e"ectivos los cr(ditos ;ue
tuvieren en contra de la sociedad o del marido. 3e desvirtuara su derec!o de prenda eneral.
4a limitacin dice relacin <nicamente con los *i%-%# 'a)c%# sociales. Es decir* el
marido puede con a#soluta li#ertad enajenar los #ienes mue#les* cual;uiera sea su valor* sin
necesidad de la autori)acin de la mujer* por ejemplo* vender un camin o un avin. Este es
otro ejemplo de la tendencia constante del Cdio de atri#uir mayor importancia a los #ienes
inmue#les ;ue a los mue#les. Puede tratarse de una cosa corporal o incorporal. 4a ley no !ace
99
distinciones. As por ejemplo se re;uiere autori)acin de la mujer para enajenar una concesin
minera* por;ue de acuerdo a la 4ey Ginera 04ey 98.,@A1 y al Cdio de Ginera dic!as
concesiones son derec!os reales inmue#les 0art. +H de la 4ey Ginera5 art. +H Cdio de
Ginera1.
Para ;ue rija la exiencia se tiene ;ue tratar de #ienes races #ocial%#. %e
consiuiente* la limitacin no opera tratndose de #ienes races propios de cada cnyue.
%ic!o esto sin perjuicio de ;ue tratndose de #ienes races propios de la mujer va a ser
necesario cumplir ciertas exiencias para su enajenacin de acuerdo al artculo 9A-?.
3i #ien el artculo 9A?@ exie la autori)acin de la mujer para la %-a5%-aci,- y no !ay
tal mientras no se !aa la respectiva tradicin* !ay ;ue entender ;ue la autori)acin de#er
darse para la cele#racin del respectivo ttulo traslaticio ;ue antecede a la tradicin. As lo
se/ala don Arturo Alessandri6 E4a autori)acin de la mujer se re;uiere* para el acto jurdico en
virtud del cual se !aa la tradicin y no para (sta* es decir* para el contrato traslaticio de
dominio* ya ;ue* para ;ue vala la tradicin se re;uiere un ttulo de esta especie 0art. CA-1. 4a
tradicin no es sino la consecuencia necesaria de (l* la "orma de !acer el pao de la o#liacin
contrada por el marido* y como todo contrato lealmente cele#rado es ley para las partes
contratantes* cele#rado el contrato* el marido no podra eludir la tradicin de la cosa so#re ;ue
versa. Es pues* el contrato ;ue tal e"ecto produce el ;ue de#e cele#rarse con autori)acin de la
mujerE.
A! B'a0a$%- 0olu-ta'io d% *i%-%# 'a)c%# #ocial%#!
El artculo 9A?@ en su inciso 2H as lo esta#lece6 Eel marido no podr enajenar o ravar
voluntariamente #ienes races sociales...E. 4a limitacin* lo mismo ;ue en el caso anterior*
incide exclusivamente en los #ienes races sociales.
3i se impone una servidum#re leal a un predio social* no se re;uiere de la autori)acin
de la mujer* por;ue no se trata de un ravamen voluntario. 4o mismo si se decreta un usu"ructo
so#re un #ien ra) social como "orma de paar una pensin alimenticia* de acuerdo a la 4ey
9?.@,8* so#re A#andono de Familia y Pao de Pensiones Alimenticias.
C! P'o$%#a d% %-a5%-aci,- o 2'a0a$%- d% u- *i%- 'a)z #ocial!
Esta limitacin "ue introducida por la 4ey 98.8,+. = sin duda "ue un acierto del leislador
por cuanto con anterioridad !a#a una ran discusin so#re si era necesario para la valide) del
contrato de promesa ;ue la mujer tuviera ;ue dar su autori)acin.
:! E-a5%-aci,- o 2'a0a$%- 0olu-ta'io o &'o$%#a d% %-a5%-aci,- o d% 2'a0a$%-
#o*'% d%'%c(o# (%'%dita'io# d% la $u5%r.
%ice el artculo 9A?@ ;ue Eel marido no podr enajenar o ravar voluntariamente ni
prometer enajenar o ravar los #ienes races sociales -i lo# d%'%c(o# (%'%dita'io# d% la
$u5%', sin autori)acin de (staE 0inc. 2H1. Esta limitacin "ue introducida por la 4ey 98.8,+. En
relacin con ella* dice el pro"esor Fernando 'o)as ;ue Een las actas de las sesiones conjuntas
de las comisiones leislativas se dej constancia de ;ue la limitacin se extenda a todos los
100
derec!os !ereditarios de la mujer* aun;ue no comprendieran inmue#lesE.
E! Di#&o#ici,- 2'atuita, &o' acto %-t'% 0i0o#, d% *i%-%# #ocial%#!
El artculo 9A?@* se/ala en su inciso ?H ;ue E7o podr tampoco 0el marido1* sin dic!a
autori)acin 0de la mujer1 disponer entre vivos a ttulo ratuito de los #ienes sociales* salvo el
caso del artculo 9A2-...E.
Es decir* el marido no puede !acer ninuna donacin de #ienes sociales sin
autori)acin de su mujer* salvo la excepcin del artculo 9A2-. 7tese ;ue esta limitacin si
#ien parece tener un alcance eneral* relativa tanto a #ienes mue#les como inmue#les* !ay
;ue entenderla re"erida exclusivamente a los #ienes mue#les puesto ;ue si se tratare de
inmue#les* la situacin ya esta#a contemplada en el inciso 2H.
H! A''%-da$i%-to o c%#i,- d% la t%-%-cia d% *i%-%# 'a)c%# #ocial%# &o' $9# d% E
aIo# #i #% t'ata d% &'%dio# u'*a-o# o $9# d% ? #i %l &'%dio %# '6#tico!
Esta limitacin est contemplada en el artculo 9A?@ inciso ?H6 Eni dar en arriendo o
ceder la tenencia de los #ienes races sociales ur#anos por ms de cinco a/os* ni los r<sticos
por ms de oc!o* includas las prrroas ;ue !u#iere pactado el maridoE
4a norma se re"iere a #ienes inmue#les sociales.
4a limitacin rie para el arrendamiento o para cual;uier otro contrato ;ue impli;ue
ceder la tenencia de esos #ienes* por ejemplo* el contrato de comodato so#re un inmue#le
social.
%e#en computarse las prrroas para el clculo de los - u 8 a/os.
4a sancin a la "alta de la autori)acin de la mujer* no es la nulidad del contrato de
arriendo sino la inoponi#ilidad por el exceso de pla)o a la mujer 0art. 9A-A* inciso 9H1.
N! Co-#tituci,- d% a0al%# u o*li2acio-%# acc%#o'ia# &a'a 2a'a-tiza' o*li2acio-%# d%
t%'c%'o#!
Esta limitacin la introdujo la ley 7H 98.8,+* y est contenida en los incisos -H y CH del
artculo 9A?@. %icen estas normas6 E3i el marido se constituye aval 0de#i !a#er dic!o avalista1*
codeudor solidario* "iador u otora cual;uiera otra caucin respecto de o#liaciones contradas
por terceros* slo o#liar sus #ienes propiosE 0inc. -H15 EEn los casos a ;ue se re"iere el inciso
anterior para o#liar los #ienes sociales necesitar la autori)acin de la mujerE 0inc. CH1.
Sa-ci,- &a'a %l ca#o d% .u% #% o$ita la auto'izaci,- d% la $u5%'
El artculo 9A?@ re;uiere de la autori)acin de la mujer para ;ue el marido pueda
reali)ar una serie de actos o contratos. 4a sancin* cuando se omite tal autori)acin es* por
rela eneral* la nulidad relativa* se<n lo se/ala el artculo 9A-A6 E4os actos ejecutados sin
cumplir con los re;uisitos prescritos en los artculos 9A?@* 9A-? y 9A--* adolecern de nulidad
relativaTE. Iacen excepcin a esta rela las siuientes situaciones6
9. Cuando la mujer no autori)a el contrato de arrendamiento o a;uel ;ue cede la tenencia
101
de un inmue#le social por ms de - a/os si es ur#ano o por ms de 8 si es r<stico. 4a sancin
es la inoponi#ilidad de esos contratos ms all de los pla)os mximos se/alados. As lo dice el
artculo 9A-A* inciso 9H* seunda parte6 EEn el caso del arrendamiento o de la cesin de la
tenencia* el contrato reir slo por el tiempo se/alado en los artculos 9A?@ y 9A-CE.
+. Cuando el marido constituya cauciones para aranti)ar o#liaciones de terceros. 4a
sancin consiste en ;ue slo o#lia sus #ienes propios. 7o se o#lian los #ienes sociales 0art.
9A?@* inc. -H1.
Titula'%# d% la# accio-%# d% -ulidad % i-o&o-i*ilidad 1 &lazo &a'a i-t%'&o-%'la#
El artculo 9A-A se/ala ;ue Ela nulidad o inoponi#ilidad 0esto en el caso de los arriendos
superiores a los pla)os de - u 8 a/os1 anteriores podrn !acerlas valer la mujer* sus !erederos
o cesionariosE 0inc. +H1. EEl cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin
de la sociedad conyual* o desde ;ue cese la incapacidad de la mujer o sus !erederosE 0inc.
2H1. EEn nin<n caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados die) a/os desde la
cele#racin del acto o contratoE 0inc. ?H1.
Situaci,- .u% #% &'oduc% cua-do la $u5%' al ca#a'#% %# #ocia d% u-a #oci%dad d%
&%'#o-a#
Cuando una persona es socia* los derec!os ;ue tiene en la sociedad tienen naturale)a
mue#le. Por ello* al momento de casarse en r(imen de sociedad conyual* dic!os derec!os*
de acuerdo al artculo 9A+- 7H ?H* inresan al activo relativo o aparente de la sociedad
conyual y* por ello* su administracin va a corresponder al marido 0art. 9A?@1. Como esta
situacin puede no convenir a los terceros ;ue se asocian con la mujer* la ley permite ;ue al
cele#rarse la sociedad se pueda acordar ;ue si (sta se casa* la sociedad se extina. .al pacto
constituye la "orma como los terceros pueden proteerse de la inerencia de un tercero -el
marido- en los neocios sociales. Pero si nada !an convenido* rie la norma del artculo 9A?@
inciso +H6 EComo administrador de la sociedad conyual* el marido ejercer los derec!os de la
mujer ;ue siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare* sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 9-,E.
7tese ;ue el marido va a pasar a administrar los derec!os de ;ue se vienen tratando*
pero no en calidad de representante leal de su mujer* pues tal representacin desapareci con
la 4ey 98.8,+* sino en su condicin de administrador de la sociedad conyual. Por eso* esta
norma ;ue introdujo la 4ey 98.8,+* vino a reempla)ar al inciso "inal del artculo +9,C ;ue
esta#leca ;ue Eel marido como administrador de la sociedad conyual* representar de la
misma manera a la mujer ;ue siendo socia se casareE.
3i la mujer* de acuerdo al contrato social* es la administradora de la sociedad* ella
contin<a con tal administracin aun;ue contraia matrimonio 0Pa#lo 'odrue) J.1. A 'amos
esto le parece a#solutamente lico* pues en ese caso se de#en aplicar las relas del mandato
y tal mandato no se extinue por el !ec!o del matrimonio* en virtud de la deroacin ;ue la 4ey
102
98.8,+ !i)o del 7H 8 del artculo +9C2. 4a administracin de la sociedad no es un derec!o ;ue
le corresponda a la mujer como socia* pues podra tenerlo sin ser socia 0artculo 28- del Cdio
de Comercio1.
El artculo 9A?@ inciso +H se/ala ;ue el marido como administrador de la sociedad
conyual ejercer los derec!os de la mujer ;ue siendo socia de una sociedad civil o comercial
se casare* #i- &%'5uicio d% lo di#&u%#to %- %l a't)culo >E@! 'amos dice ;ue cuesta
imainarse en ;u( caso puede operar el artculo 9-,* puesto ;ue es re;uisito para ;ue exista
patrimonio reservado el ;ue la mujer tena durante el matrimonio una actividad separada de su
marido ;ue le produ)ca inresos. = en la situacin ;ue estamos estudiando la mujer !a#a
cele#rado la sociedad de soltera* es decir los inresos con ;ue lo !i)o no pudieron provenir de
una actividad separada de su marido* por;ue era soltera. Fernando 'o)as pone como un
ejemplo de esta situacin* una sociedad de pro"esionales. %ice ;ue en ese caso* Ela mujer
siue ejerciendo los derec!os sociales* sin solucin de continuidad* en el ejercicio de su
patrimonio reservado. %espu(s de disuelta la sociedad conyual se aplicarn a los derec!os
sociales las relas ;ue se/ala el artculo 9-,E.
Situaci,- .u% #% &'oduc% cua-do la $u5%' d%#&u8# d% ca#ada c%l%*'a u- co-t'ato
d% #oci%dad .
3e trata de un asunto distinto al ;ue relamenta el artculo 9A?@ inciso +H.
%urante el matrimonio la mujer puede cele#rar un contrato de sociedad* pudiendo
presentarse diversas !iptesis6
a1 Mue tena un patrimonio reservado* y actuando dentro de (l* cele#re un contrato de
sociedad. Este caso no presenta mayores pro#lemas* por;ue ;ueda reido nteramente por el
artculo 9-,.
#1 Mue no tena patrimonio reservado y cele#re un contrato de sociedad. 4a mujer* por ser
plenamente capa)* puede !acerlo. %e#e entenderse ;ue los artculos 2?@ del Cdio de
Comercio y ?H inciso 2H de la 4ey so#re 3ociedades de 'esponsa#ilidad 4imitada* ;ue exian
autori)acin del marido* !an ;uedado deroados de acuerdo con el artculo +H de la ley 7H
98.8,+.
3in em#aro* al no tener #ienes #ajo su administracin 0por;ue sus #ienes los
administra el marido1 no va a poder cumplir con la o#liacin de !acer los aportes convenidos*
a menos ;ue el marido consienta. 3i as ocurre* 'amos no ve pro#lemas* pero s lo ve en el
caso de ;ue el marido no acepte. En tal supuesto* le parece* opera el artculo +9,9* se<n el
cual Esi cual;uiera de los socios "alta por su !ec!o o culpa a su promesa de poner en com<n
las cosas o la industria a ;ue se !a o#liado en el contrato* los otros tendrn derec!o para dar
la sociedad por disueltaE.
Fernando 'o)as dice ;ue si Ela mujer se o#lia a aportar un #ien propio de a;uellos ;ue
administra el marido* !ay ;ue distinuir si lo !ace con consentimiento del marido o sin (lE. E3i lo
103
!ace con consentimiento del marido* creemos ;ue en la proporcin del valor de ese aporte* el
marido es socioE. A 'amos no le parece ;ue sea as. 7o puede ser socio el marido* por;ue los
terceros no cele#raron con (l el contrato de sociedad. = en seuida* el #ien ;ue se aporta*
tampoco es del marido* sino de la mujer. 7o ve* entonces* en ;u( podra "undarse esta
a"irmacin de ;ue el marido pasara a ser socio.
c1 3i la mujer tiene aluno de los patrimonios especiales esta#lecidos en los artculos 9CC
9CA* puede cele#rar el contrato de sociedad* o#liando <nicamente los #ienes de tales
patrimonios 0art. 92A* inc. 9H1. 'amos tampoco ve pro#lemas si la mujer casada cele#ra el
contrato de sociedad y se o#lia a aportar <nicamente su tra#ajo personal. 4a sociedad es
vlida y ella est en condiciones de poder cumplir con su o#liacin de aportar lo convenido.
Situacio-%# %=c%&cio-al%# %- .u% la $u5%' &a'tici&a %- la ad$i-i#t'aci,- o'di-a'ia
d% lo# *i%-%# #ocial%# 1 lo# o*li2a!
Iay alunas situaciones en ;ue* por excepcin* la mujer participa en la administracin
de #ienes sociales y los o#lia.
9. 4as compras ;ue la mujer !aa al "iado de o#jetos mue#les naturalmente destinados al
consumo ordinario de la "amilia* o#lian los #ienes sociales 0art. 92A inc. +H1
Por esta va la mujer est interviniendo en la administracin de los #ienes sociales* y los
est comprometiendo5
+. Caso de impedimento del marido* ;ue no sea de lara o inde"inida duracin 0por;ue si
"uere de lara o inde"inida duracin entran a juar las relas de la administracin
extraordinaria1 y de la demora se siuiere perjuicio 0art. 928 inciso +H1.
4a mujer puede actuar respecto de los #ienes de la sociedad conyual con autori)acin
judicial ;ue de#er darse con conocimiento de causa.
2. Caso de la mujer ;ue act<a con mandato eneral o especial del marido 0art. 9A-91.
4a mujer mandataria puede !acerlo en representacin del marido o a nom#re propio. 3i
lo !ace en representacin del marido* est o#liando <nicamente los #ienes sociales y del
marido 0lo ;ue no !ace ms ;ue con"irmar la rela del artculo 9??81. 3lo o#liar sus propios
#ienes si se pro#are ;ue el acto cedi en su utilidad personal 0art. 9A-9 inc. 9H1.
3i la mujer mandataria contrata a su propio nom#re reir lo dispuesto en el artculo
+9-9. As lo esta#lece el artculo 9A-9 inciso +H. Ello sini"ica ;ue slo o#lia sus #ienes
propios.
3e<n 'en( 'amos con la modi"icacin ;ue la ley 7H 98.8,+ introdujo al artculo 9A2@*
!a#ra otra posi#ilidad de ;ue la mujer pueda intervenir en la administracin de los #ienes
104
sociales. 4a ley 98.8,+ reempla) el artculo 9A2@. %ice el inciso ?H6 E.ratndose de #ienes
mue#les* los terceros ;ue contraten a ttulo oneroso con cual;uiera de los cnyues ;uedarn
a cu#ierto de toda reclamacin ;ue (stos -los cnyues- pudieran intentar "undada en ;ue el
#ien es social o del otro cnyue* siempre ;ue el cnyue contratante !aya !ec!o al tercero de
#uena "e la entrea o tradicin del #ien respectivoE. Ejemplo6 un tercero compra a una mujer
casada un re"rierador* un piano o un televisor* y se le !ace la correspondiente tradicin. Esos
#ienes son sociales y por ende la mujer no poda disponer de ellos. Por la misma ra)n* tales
ventas son inoponi#les a la sociedad conyual* y el marido podra reivindicarlos. 3in em#aro*
el Cdio* con el claro propsito de proteer a los terceros de #uena "e ;ue contrataron con la
mujer* esta#lece ;ue E;uedarn a cu#ierto de toda reclamacion ;ue (stos pudieren intentar
"undada en ;ue el #ien es socialE. En el "ondo* con esta "rase E;uedarn a cu#ierto de toda
reclamacinE presume de derec!o ;ue el #ien era de la mujer y ;ue por lo mismo poda
venderlo.
Para ;ue opere esta situacin tan excepcional* se de#en cumplir los siuientes
re;uisitos ;ue indica la norma6 i1 ;ue se trate de #ienes mue#les5 ii1 ;ue el tercero est( de
#uena "e* esto es ;ue no sepa ;ue el #ien es social5 iii1 ;ue se !aya e"ectuado la tradicin del
#ien5 y iv1 ;ue no se trate de #ienes sujetos a r(imen de inscripcin* pues s as "uere y el #ien
est inscrito a nom#re del marido* desaparece la presuncin de #uena "e* desde ;ue el tercero
tena la "orma de sa#er ;ue el #ien no era de la mujer 0art. 9A2@ inciso -H1. Contrario sensu* si
el #ien est inscrito a nom#re de la mujer -situacin muy corriente en el caso de los
automviles- y la mujer lo vende* el tercero ad;uirente ;ueda a cu#ierto de toda reclamacin
del marido. %e manera ;ue si la mujer vende* como propios* un automvil o acciones de una
sociedad annima -todos #ienes sujetos a r(imen de inscripcin- tal venta es inoponi#le a la
sociedad y el marido podra reivindicarlos* siempre ;ue tales #ienes se encontraren inscritos a
nom#re del marido. 3i estn inscritos a nom#re de la mujer* no ca#e la accin reivindicatoria del
marido.
Ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# &'o&io# d% la $u5%'
%entro de la administracin ordinaria de la sociedad conyual* es necesario distinuir la
administracin de los #ienes sociales y la administracin de los #ienes propios de la mujer.
%e acuerdo al artculo 9A?@ Eel marido es je"e de la sociedad conyual* y como tal
administra los #ienes sociales 1 lo# d% #u $u5%'5 sujeto empero* a las o#liaciones y
limitaciones ;ue por el presente .tulo se le imponen y a las ;ue !aya contrado por las
capitulaciones matrimonialesE 0inc. 9H1. En seuida* al relamentar en el artculo 9A-? la
enajenacin de los #ienes propios de la mujer* se se/ala ;ue E4a mujer* por su parte* no podr
enajenar o ravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los #ienes de su propiedad
;ue administre el marido* sino en los casos de los artculos 928 y 928 #isE. Estas dos normas
dejan per"ectamente per"ilada la idea de ;ue es el marido ;uien administra los #ienes propios
de la mujer sin ;ue ella tena ms "acultades ;ue autori)ar a su marido en ciertos casos.
Sa-ci,- &a'a %l ca#o .u% la $u5%' co-t'a0i-i%'% la -o'$a d%l a't)culo >NE: i-ci#o
105
+i-al!
Iay controversia respecto de la sancin ;ue se siue en el caso de contravenirse por la
mujer el inciso "inal del artculo 9A-?. As* para Fernando 'o)as* es la nulidad a#soluta* Eya ;ue
el inciso "inal del artculo 9A-? es una disposicin pro!i#itiva. 3i la enajenacin la !ace la mujer
a trav(s de una compraventa* (sta es nula por disponerlo as el artculo 989,* ;ue pro!i#e la
compraventa de cosas cuya enajenacin est( pro!i#ida por la ley5 y ese es el caso del inciso
"inal del artculo 9A-?E.
Pa#lo 'odrue) J.* sostiene ;ue $para determinar ;ue tipo de nulidad corresponde
aplicar en caso de ;ue la mujer enajene* rave* d( en arrendamiento o ceda la tenencia de sus
#ienes propios ;ue administra el marido* de#e precisarse* previamente* si el inciso "inal del
artculo 9A-?* en el da de !oy* es una norma pro!i#itiva o imperativa& y area por una serie
de ra)ones ;ue da ;ue antes de la re"orma de la ley 9@.22- dic!a disposicin era
induda#lemente una norma pro!i#itiva* pero con la modi"icacin !a devenido en imperativa y*
por ende* la nulidad a#soluta !a sido sustituda por la nulidad relativa.
4a jurisprudencia !a optado por la nulidad a#soluta
los pro"esores 'amn %omnue) >enavente y 'amn %omnue) Auila* ;uienes
expresan ;ue comparten la tesis de la nulidad a#soluta* por varias ra)ones6 a1 la rela de la
nulidad relativa del artculo 9A-A no ca#e aplicarla* por;ue dic!a norma sanciona con nulidad
relativa la "alta de cumplimiento de re;uisitos del artculo 9A-?* pero el inciso "inal del artculo
9A-?* no esta#lece re;uisito aluno* Esino una en"tica orden6 la mujer no puede cele#rar actos
de enajenacin* ravamen o arrendamiento de sus #ienes races. 3lo puede !acerlo en la
!iptesis del artculo 9?- 0de#e entenderse 928* con el cam#io de numeracin ;ue introdujo la
ley 9@.22-15 #1 el artculo 9A-? contiene re;uisitos para a;uellos casos en ;ue es el marido
;uien cele#ra el neocio y ese re;uisito consiste en contar con la voluntad de la mujer. 4ueo la
nulidad relativa se produce cuando es el marido ;uien cele#re el neocio sin el consentimiento
de su mujer. Pero en el caso ;ue nos preocupa el acto lo cele#ra la mujer5 c1 "inalmente* la
nulidad relativa del artculo 9A-A* est esta#lecida en inter(s de la mujer y no de su marido* Ea
di"erencia de lo ;ue ocurra #ajo el imperio del antiuo artculo 9C8? ;ue entenda con"erida la
accin de nulidad relativa* por incapacidad de la mujer casada en sociedad conyual* al marido*
a ella y a sus !erederos y cesionarios. Pues #ien -contin<a el comentario de los pro"esores
%omnue)- si a!ora la nulidad relativa del artculo 9A-A se concede a la mujer* no es posi#le
aplicarla para el caso en ;ue sea ella ;uien enajene sus #ienes sin intervencin del marido*
por;ue se dara el a#surdo de ;ue ;uien concurre en el vicio sera el titular de la accin...E.
Fu-da$%-to d% %#ta ad$i-i#t'aci,-
4a ra)n de esta situacin no es* la incapacidad de la mujer* ya ;ue (sta* desde la
entrada en viencia de la 4ey 98.8,+* es plenamente capa). El "undamento se<n 'en(
'amos y Pa#lo 'odrue) de#emos #uscarlo en el !ec!o de ;ue los "rutos de los #ienes
propios de la mujer inresan al !a#er a#soluto de la sociedad conyual 0art. 9A+- 7H +1 y por
ello son administrados por el marido* o en otras pala#ras la mujer pierde la administracin de
su #ienes propios por;ue el marido ad;uiere un derec!o leal de oce respecto de todos esos
106
#ienes.
Facultad%# d%l $a'ido %- %#ta ad$i-i#t'aci,-
4as "acultades ;ue tiene el marido en la administracin de estos #ienes son ms
limitadas ;ue respecto de los #ienes sociales. Ello se explica* pues a;u est administrando
#ienes ajenos.
Li$itacio-%# a la# +acultad%# d%l $a'ido %- %#ta ad$i-i#t'aci,-
4as limitaciones a la administracin del marido dicen relacin con los siuientes actos6
l. Aceptacin o repudiacin de una !erencia o leado5
+. Aceptacin o repudiacin de una donacin5
2. 7om#ramiento de partidor en #ienes ;ue tiene inter(s la mujer.
?. Provocacin de la particin en #ienes en ;ue tiene inter(s la mujer.
-. Enajenacin de los #ienes mue#les de la mujer ;ue el marido est( o pueda estar
o#liado a restituir en especie.
C. Arriendo o cesin de la tenencia de #ienes races ms all de - u 8 a/os* se<n se trate
de predios ur#anos o r<sticos.
A. Enajenacin o ravamen de los #ienes races de la mujer.
>! Ac%&taci,- o '%&udiaci,- d% u-a (%'%-cia o l%2ado d%+%'ida a la $u5%'!
4a ley 9@.-8- introdujo un inciso "inal al artculo 9++-* ;ue contiene esta limitacin6 $El
marido re;uerir el consentimiento de la mujer casada #ajo el r(imen de sociedad conyual
para aceptar o repudiar una asinacin de"erida a ella. Esta autori)acin se sujetar a lo
dispuesto en los dos <ltimos incisos del artculo 9A?@&.
4a sancin para el caso ;ue el marido omita esta exiencia es induda#lemente la
nulidad relativa de esa aceptacin o repudiacin* por tratarse de la omisin de un re;uisito
esta#lecido en "avor de la mujer.
A! Ac%&taci,- o '%&udiaci,- d% u-a do-aci,- (%c(a a la $u5%'!
'e;uiere tam#i(n del consentimiento de (sta en atencin a lo dispuesto en el artculo
9?99 inciso "inal6 $4as relas dadas so#re la valide) de la aceptacin y repudiacin de
!erencias o leados se extienden a las donaciones&.
C! No$*'a$i%-to d% &a'tido' %- *i%-%# %- .u% ti%-% i-t%'8# la $u5%'.
Esta limitacin est contemplada en el artculo 92+C. %ice el inciso 9H6 E3i aluno de los
coasinatarios no tuviere la li#re disposicin de sus #ienes* el nom#ramiento de partidor* ;ue
no !aya sido !ec!o por el jue)* de#er ser apro#ado por (steE. = area en el inciso +H6 E3e
except<a de esta disposicin la mujer casada cuyos #ienes administra el marido5 bastar en tal
caso el consentimiento de la mu-er* o el de la justicia en su#sidioE.
3i se incumple esta rela !ay nulidad relativa* por tratarse de la omisin de un re;uisito
;ue dice relacin con el estado o calidad de las partes.
107
%e acuerdo a lo ;ue se aca#a de se/alar* cuando es el marido ;uien pide el
nom#ramiento de partidor en #ienes de su mujer de#e !acerlo con el consentimiento de (sta.
4a preunta ;ue ca#e "ormular es si la mujer puede por s sola* solicitar el nom#ramiento de
partidor. A juicio de 'amos ello es per"ectamente posi#le dado ;ue desde ;ue entr en viencia
de la ley 7H l8.8,+* es plenamente capa) para intentar acciones judiciales y es sa#ido ;ue la
solicitud de desinacin de partidor es la "orma de !acer e"ectiva la accin de particin.
:! P'o0ocaci,- d% la &a'tici,- d% *i%-%# %- .u% ti%-% i-t%'8# la $u5%'.
%e acuerdo al artculo 92++ ;uienes administran #ienes ajenos por disposicin de la ley*
no podrn proceder a la particin de las !erencias o de los #ienes races en ;ue tenan parte
sus pupilos* sin autori)acin judicial 0inc 9H1. El inciso +H contempla la situacin especial de la
mujer casada6 EPero el marido no !a#r menester esta autori)acin para provocar la particin
de los #ienes en ;ue tena parte su mujer6 le bastar el consentimiento de su mu-er* si esta
"uera mayor de edad y no estuviere imposi#ilitada de prestarlo* o el de la justicia en su#sidioE.
%e#e tenerse presente ;ue esta limitacin rie para EprovocarE la particin. Por ello no
opera si la particin se !ace de com<n acuerdo* en con"ormidad al artculo 92+-* pues en tal
caso el marido no est EprovocandoE la particin. .ampoco rie la limitacin si la particin la
pide otro comunero.
4a sancin a la "alta de consentimiento de la mujer es la nulidad relativa 0art. 9C8+ inc.
"inal en relacin con el art. 92?81.
4a mujer se<n 'amos puede pedir por s sola la particin de los #ienes en ;ue tena
inter(s. 4lea a esta conclusin en atencin a las ra)ones dadas para el nom#ramiento de
partidor.
E! E-a5%-aci,- d% *i%-%# $u%*l%# .u% %l $a'ido %#t8 o &u%da %#ta' o*li2ado a
'%#titui' %- %#&%ci%!
Esta limitacin est contenida en el artculo 9A--6 EPara enajenar o ravar otros #ienes de
la mujer ;ue el marido est( o pueda estar o#liado a restituir en especie* #astar el
consentimiento de la mujer* ;ue podr ser suplido por el jue) cuando la mujer estuviere
imposi#ilidad de mani"estar su voluntadE
Cuando la norma !a#la de Eotros #ienesE !ay ;ue entenderlo en relacin con lo ;ue se
dice en el artculo anterior* ;ue est re"erido a los #ienes inmue#les. %e consiuiente* est
claro ;ue estos Eotros #ienesE son mue#les.
El artculo 9A--* se re"iere a dos situaciones di"erentes6 a1 enajenacin de #ienes
mue#les ;ue el marido est( o#liado a restituir en especie5 y #1 enajenacin de #ienes mue#les
;ue el marido pueda estar o#liado a restituir en especie.
a1 El marido %#t9 o*li2ado a restituir en especie* los #ienes mue#les de la mujer ;ue
"ueron excludos de la sociedad conyual en con"ormidad al artculo 9A+- 7H ? inciso +H.
#1 El marido &u%d% %#ta' o*li2ado a restituir en especie a;uellos #ienes mue#les ;ue la
108
mujer aporta en las capitulaciones matrimoniales al matrimonio* de#idamente tasados para ;ue
el marido se los restituya en especie o en valor a eleccin de la mujer. .al estipulacin en las
capitulaciones matrimoniales parece per"ectamente lcita* de acuerdo al artculo 9A9A.
3i la mujer no prestare su consentimiento para la enajenacin de estos #ienes* tal
enajenacin adolecera de nulidad relativa* se<n lo esta#lece el artculo 9A-A. = podra ser
aleada por la mujer* sus !erederos o cesionarios* en el pla)o ;ue esa misma disposicin
contempla.
H! A''%-da$i%-to o c%#i,- d% la t%-%-cia d% *i%-%# 'a)c%# d% la $u5%', &o' $9# d% E u
? aIo# #%26- #% t'at% d% &'%dio# u'*a-o# o '6#tico#.
Esta situacin est tratada en el artculo 9A-C6 E3in autori)acin de la mujer* el marido no
podr dar en arriendo o ceder la tenencia de los predios r<sticos de ella por ms de oc!o a/os*
ni los ur#anos por ms de cinco* includas las prrroas ;ue !u#iere pactado el maridoE.
Un #uen ejemplo de acto ;ue ceda la tenencia es el contrato de comodato.
El inciso +H del artculo 9A-C* area ;ue Ees aplica#le a este caso lo dispuesto en los
incisos AH y 8H del artculo 9A?@E. 4a re"erencia al inciso AH sini"ica ;ue la autori)acin de la
mujer de#e ser espec"ica* y por escrito y ;ue se entiende dada si interviene expresa y
directamente* de cual;uier modo* en el contrato. Muiere decir tam#i(n* ;ue la mujer puede dar
su autori)acin personalmente o por medio de mandatario especial cuyo mandato conste por
escrito. = la re"erencia al inciso 8H implica ;ue en caso de impedimento o de imposi#ilidad de la
mujer para prestar su autori)acin* opera la autori)acin judicial su#sidiaria. Alunos critican
esto en orden a ;ue no resulta lica la autori)acin supletoria de la justicia en el caso de
neativa de la mujer desde ;ue* despu(s de todo* se trata de #ienes races de ella. 'amos no
comparte tal crtica pues es cierto ;ue se trata de #ienes races de la mujer* pero de no
arrendarse* el perjuicio es de la sociedad conyual* ya ;ue las rentas de arriendo inresan al
activo a#soluto de esa sociedad conyual 0art. 9A+- 7H +1.
4a sancin al incumplimiento de esta norma es la inoponi#ilidad para la mujer de los
contratos de arrendamiento o de a;uellos en ;ue se cede la tenencia* en lo ;ue excedan de los
- u 8 a/os. As lo dice el artculo 9A-A* inciso 9H* parte "inal. El inciso +H area ;ue la accin
de inoponi#ilidad le corresponde a la mujer* !erederos o cesionarios.
N! E-a5%-aci,- o 2'a0a$%- d% *i%-%# 'a)c%# &'o&io# d% la $u5%'.
Esta situacin est tratada en el artculo 9A-?6 E7o se podrn enajenar ni ravar los
#ienes races de la mujer* sino con su voluntadE 0inc. 9H1.
El inciso +H del artculo 9A-? esta#lece ;ue6 Ela voluntad de la mujer de#er ser
espec"ica y otorada por escritura p<#lica* o interviniendo expresa y directamente de cual;uier
modo en el acto. Podr prestarse* en todo caso* por medio de mandato especial ;ue conste de
escritura p<#licaE.
7o re;uiere la norma mayor comentario* puesto ;ue casi es copia de la del artculo
9A?@ ya estudiada. %e#er s tenerse presente ;ue* en este caso* el mandato de#er constar
109
siempre por escritura p<#lica.
El inciso 2H del artculo 9A-? esta#lece ;ue6 EPodr suplirse por el jue) el
consentimiento de la mujer cuando (sta se !allare i$&o#i*ilitada de mani"estar su voluntadE.
3e destaca Eimposi#ilitadaE para destacar ;ue si la mujer se opone* no ca#e la autori)acin
judicial supletoria* por;ue la disposicin no la contempla. = es lico por;ue despu(s de todo*
se trata de un #ien de la mujer.
Auto'izaci,- #u&l%to'ia d% la 5u#ticia &a'a %l ca#o .u% %l $a'ido #% o&o-2a a la
%-a5%-aci,- d% u- *i%- &'o&io d% la $u5%'
El art. 928 #is dice ;ue E3i el marido se neare injusti"icadamente a ejecutar un acto o a
cele#rar un contrato respecto de un #ien propio de la mujer* el jue) podr autori)arla para
actuar por s misma* previa audiencia a la ;ue ser citado el maridoE 0la 4ey 9@.@C8* so#re
.ri#unales de Familia* dio a esta norma este texto1. %e manera ;ue si la mujer ;uiere enajenar
o ravar un #ien ra) propio* y el marido se opone* puede recurrir a la justicia* para ;ue (sta lo
autorice.
Al o#rar la mujer autori)ada por la justicia por neativa del marido* Eslo o#liar sus
#ienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales de los artculos 9-,*
9CC y 9CA* mas no o#liar el !a#er social ni los #ienes propios del marido* sino !asta la
concurrencia del #ene"icio ;ue la sociedad o el marido !u#ieren reportado del actoE 0art. 928
#is* inc. +H1.
3i el marido est impedido para dar la autori)acin 0impedimento ;ue no sea de lara o
inde"inida duracin* pues en caso contrario entran a operar las relas de la administracin
extraordinaria1 la mujer puede solicitar autori)acin al jue)* ;ue la dar con conocimiento de
causa* si de la demora se siuiere perjuicio. En este caso* la mujer Eo#lia al marido en sus
#ienes y en los sociales de la misma manera ;ue si el acto "uera del marido5 y o#lia adems
sus #ienes propios* !asta concurrencia del #ene"icio particular ;ue reportare del actoE 0art. 928
incisos +H y 2H1.
El $a'ido %# .ui%- '%aliza la %-a5%-aci,-
7o o#stante tratarse de #ienes propios de la mujer* ;uien comparece enajenando o
ravando es el marido en su condicin de administrador de los #ienes de su mujer. Esta <ltima
slo presta su consentimiento en los t(rminos ;ue se/ala el artculo 9A-?.
%e acuerdo a lo ;ue se aca#a de decir* de#er dejarse claramente esta#lecido ;ue el
marido comparece como administrador de los #ienes de su mujer. 3era errneo expresar ;ue
concurre en representacin leal de su mujer* por;ue esa representacin ces con la ley 7H
98.8,+* ya ;ue siendo la mujer plenamente capa) no re;uiere de representante leal. Por ello*
esa ley modi"ic el artculo ?2 eliminando al marido como representante leal de su mujer.
Sa-ci,- a la +alta d% auto'izaci,- d% la $u5%'
4a enajenacin o ravamen de los #ienes races propios de la mujer* sin su
consentimiento* trae consio su nulidad relativa. As lo esta#lece el artculo 9A-A* disposicin
;ue area ;ue la accin de nulidad compete a la mujer* sus !erederos o cesionarios5 ;ue el
110
cuadrienio para impetrarla se contar desde la disolucin de la sociedad conyual* o desde ;ue
cese la incapacidad de la mujer o de sus !erederos5 y ;ue* en nin<n caso* se podr pedir la
declaracin de nulidad pasados die) a/os desde la cele#racin del acto o contrato.
Ca#o# %- .u% la $u5%' du'a-t% la #oci%dad co-1u2al &u%d% c%l%*'a' acto# #o*'%
#u# *i%-%# &'o&io# ad$i-i#t'ado# &o' %l $a'ido!
%ice el art. 9A-? inciso "inal6 $4a mujer* por su parte* no podr enajenar o ravar ni dar
en arrendamiento o ceder la tenencia de los #ienes de su propiedad ;ue administre el marido*
sino en los casos de los artculos !3; y !3; bis&. 'especto de estas dos situaciones de
excepcin vale lo dic!o al estudiar la enajenacin o ravamen de los #ienes races propios de la
mujer.
ADMINISTRACIKN EJTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUBAL
El artculo 928* en su inciso 9H se/ala ;ue Esi por impedimento de larga o indefinida
duraci'n, como el de interdicci'n, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende
la administraci'n del marido, se obser(ar lo dispuesto en el prrafo " del <tulo 3e la
Sociedad conyugal". = el prra"o ?H del .tulo de la 3ociedad Conyual* trata E%e la
administracin extraordinaria de la sociedad conyualE. Muiere decir entonces* ;ue la
administracin extraordinaria de la sociedad conyual es la ;ue procede en los casos en ;ue
por incapacidad o lara ausencia del marido (ste no puede ejercerla.
Est tratada* en el prra"o ?H del .tulo LLDD del 4i#ro DF* artculos 9A-8 y siuientes del
Cdio. 4a primera de estas normas dice6 ":a mu-er *ue en el caso de interdicci'n del marido,
o por larga ausencia de ste sin comunicaci'n con su familia, hubiere sido nombrada curadora
del marido, o curadora de sus bienes, tendr por el mismo hecho la administraci'n de la
sociedad conyugal",
"Si por incapacidad o e)cusa de la mu-er se encargaren estas curaduras a otra
persona, dirigir el curador la administraci'n de la sociedad conyugal",
4a administracin extraordinaria !a sido de"inida como 7la .u% %5%'c% la $u5%' co$o
cu'ado'a d%l $a'ido o d% #u# *i%-%# &o' i-ca&acidad o au#%-cia d% 8#t%, o u- t%'c%'o %-
%l $i#$o ca#o7 0Arturo Alessandri1.
4o ;ue tipi"ica la administracin extraordinaria es ;ue la ejer)a un curador del marido o
de sus #ienes* ;ue puede o no puede ser la mujer. 4o normal ser ;ue la curadora sea la mujer
y por ello le corresponda la administracin extraordinaria.
Ca#o# %- .u% ti%-% lu2a' la ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia!
.iene luar cuando se le !a desinado curador al marido lo ;ue puede ocurrir por aluna
de las siuientes ra)ones6
9. Por ser menor de 98 a/os5
+. Por !a#er sido declarado en interdiccin por demencia* prodialidad o sordomude) 0previo a
111
ello tendr ;ue existir la resolucin judicial ;ue declare la interdiccin15 y
2. Por encontrarse ausente* en los t(rminos del artculo ?A2.
La ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia -o '%.ui%'% d% d%c'%to 5udicial .u% la co-+i%'a!
Cumplidos los re;uisitos reci(n se/alados* y discernida la curatela* 0el discernimiento
supone ;ue se !a rendido la "ian)a o caucin y reali)ado el inventario solemne6 art. 2A?1* el
curador asume la administracin extraordinaria de pleno derec!o* sin necesidad de declaracin
judicial.
Ca#o# %- .u% la ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia l% co''%#&o-d% a la $u5%' .
Ello ocurre cuando !a sido desinada curadora de su marido* situacin ;ue puede darse
respecto del marido6
9. %emente 0artculos ?C+ 7H 9* ?C2 y 9A-815
+. 3ordomudo 0art. ?A, en relacin con artculos ?C+ 7H 9* ?C2 y 9A-815
2. Genor de edad* desde ;ue ninuna norma incapacita a la mujer para ser curadora de su
marido en este caso5 y
?. Ausente 0artculo ?A-* en relacin con artculos 82* ?C+ 7H 9* ?C2 y 9A-81.
Ca#o# %- .u% la ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia co''%#&o-d% a u- t%'c%'o .
4a administracin extraordinaria va a corresponder a un tercero* cuando sea desinado
curador del marido* lo ;ue puede ocurrir en aluno de los siuientes supuestos6

9. En el caso de incapacidad o excusa de la mujer para servir ella el caro de curadora de su
marido 0art. 9A-8 inciso +H15
+. Cuando el marido est declarado en interdiccin por disipacin* pues nin<n cnyue
puede ser curador del otro declarado disipador 0art. ?-,1.
D%'%c(o d% la $u5%' .u% -o .ui#i%'% a#u$i' la ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia!
3i la mujer no deseare o no pudiere asumir la administracin extraordinaria de la
sociedad conyual* ella va a corresponder a un tercero6 al curador ;ue se desine al marido. 4a
ley !a supuesto ;ue ello pueda incomodar a la mujer desde ;ue ser este tercero* como
administrador de la sociedad conyual* el ;ue administrar incluso los #ienes propios de la
mujer. Por ello* el artculo 9AC+* la "aculta para pedir en este caso* la separacin judicial de
#ienes.
112
Facultad%# co- .u% #% %5%'c% la ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia d% la #oci%dad
co-1u2al!
Para estudiar las "acultades con ;ue se reali)a la administracin extraordinaria de la
sociedad conyual* es necesario distinuir si la administracin la tiene un tercero5 o la tiene la
mujer.
Ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia &o' u- t%'c%'o
Cuando la administracin extraordinaria la tiene un tercero* se trata simplemente de un
curador ;ue est administrando #ienes ajenos y por ello* no la ejerce de acuerdo con este
prra"o ?H del ttulo LLDD del Cdio Civil sino en con"ormidad a las relas propias de los tutores
y curadores* esta#lecidas en el ttulo LLD del 4i#ro D* artculos 2@, al ?+A* y en los artculos ?8A
al ?@, en el caso del marido ausente.
Ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia (%c(a &o' la $u5%'
Cuando la administracin la tiene la mujer 0no o#stante ;ue como !emos visto la va a
tener por ser curadora del marido1* no se aplican las relas de la curadura de #ienes* sino las
especiales contempladas en el 4i#ro DF* ttulo LLDD* prra"o ?H* artculos 9A-@* 9AC, y 9AC9. %e
acuerdo a estas relas es necesario !acer una nueva distincin6
9. Administracin de los #ienes sociales5 y
+. Administracin de los #ienes propios del marido.
>! Ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# #ocial%#

4a rela est contenida en el inciso 9H del artculo 9A-@6 E4a mujer ;ue tena la
administracin de la sociedad* administrar con iuales "acultades ;ue el maridoE.
4as limitaciones ;ue tiene la mujer en esta administracin* son las siuientes6
9. Para enajenar o ravar voluntariamente o prometer ravar o enajenar #ienes races
sociales* re;uiere de autori)acin judicial con conocimiento de causa 0art. 9A-@ inciso +H1.
+. Para disponer entre vivos a ttulo ratuito de los #ienes sociales* re;uiere de
autori)acin judicial* dada con conocimiento de causa 0art. 9A-@ inciso 2H1. 7tese ;ue la
limitacin se re"iere a los E#ienes socialesE en eneral* por lo ;ue ;uedan comprendidos tanto
los mue#les como inmue#les. 7o se re;uiere* sin em#aro* de la autori)acin* para !acer
donaciones de poca monta* atendidas las "uer)as del !a#er social 0art. 9A-@ inciso 2H* parte
"inal* en relacin con el artculo 9A2-1.
2. Para constituirse en aval* codeudora solidaria* "iadora u otorar cual;uier otra caucin
respecto de terceros* re;uiere tam#i(n de autori)acin judicial con conocimiento de causa 0art.
9A-@ inciso CH1.
113
?. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de #ienes races sociales* por ms de cinco u
oc!o a/os se<n se trate de predios ur#anos o r<sticos* respectivamente* la mujer re;uiere de
autori)acin judicial* previa in"ormacin de utilidad 0art. 9AC91.
Sa-ci,- &a'a %l ca#o .u% la $u5%' '%alic% al2u-o# d% lo# acto# '%ci8- #%Ialado#,
&'%#ci-di%-do d% la auto'izaci,- 5udicial
En los casos 9 y +* la sancin es la nulidad relativa* correspondiendo la accin al marido*
sus !erederos o cesionarios y corriendo el cuadrienio para pedir la nulidad desde ;ue ocurri el
!ec!o ;ue motiv la curadura* no pudiendo demandarse la nulidad en nin<n caso pasados
die) a/os desde la cele#racin del acto o contrato 0art. 9A-@ inciso ?H y -H1.
En el caso 2* la sancin es ;ue la mujer ;ue otora esas cauciones en #ene"icio de
terceros* slo o#lia sus #ienes propios y los ;ue administra en con"ormidad a los artculos
9-,* 9CC y 9CA. 7o o#lia los #ienes sociales 0art. 9A-@ inciso CH1.
Finalmente* en el caso de contratos de arriendo o ;ue impli;uen la cesin de la tenencia
de un #ien inmue#le por pla)os superiores a los indicados* sin autori)acin judicial* la sancin
es la inoponi#ilidad al marido o sus !erederos de esos contratos ms all de los pla)os
indicados 0art. 9AC9 inciso 9H* parte "inal1
Bi%-%# .u% o*li2a la $u5%' ad$i-i#t'ado'a d% la #oci%dad co-1u2al
El artculo 9AC, se/ala ;ue Etodos los actos y contratos de la mujer administradora* ;ue
no le estuvieren vedados por el artculo precedente* se mirarn como actos y contratos del
marido* y o#liarn en consecuencia a la sociedad y al marido5 salvo en cuanto apareciere o se
pro#are ;ue dic!os actos y contratos se !icieron en neocio personal de la mujerE.
A! Ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# &'o&io# d%l $a'ido
'especto de la administracin de los #ienes propios del marido* la mujer los
administrar de acuerdo a las relas dadas para las curaduras. As lo esta#lece el artculo
9A-@ inciso "inal.
La $u5%' d%*% '%-di' cu%-ta# d% #u ad$i-i#t'aci,-
4a mujer como administradora de la sociedad conyual* de#e rendir cuentas de su
administracin desde ;ue est actuando en su carcter de curadora del marido o de los #ienes
de a;u(l. Por ello y de acuerdo al artculo ?9- de#e* iual ;ue cual;uier otro tutor o curador*
rendir cuenta.
T8'$i-o d% la ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia
%e acuerdo al artculo 9AC26 Ecesando la causa de la administracin extraordinaria de
;ue !a#lan los artculos precedentes* reco#rar el marido sus "acultades administrativas* previo
decreto judicialE.
114
DISOLUCIKN DE LA SOCIEDAD CONYUBAL
4a sociedad conyual* se disuelve por las causales contempladas en el artculo 9AC?.
4as causales son taxativas5 no pueden las partes esta#lecer otras6
>! Po' la $u%'t% -atu'al d% u-o d% lo# c,-1u2%#<
A! Po' %l d%c'%to .u% co-c%d% la &o#%#i,- &'o0i#o'ia o d%+i-iti0a d% lo# *i%-%# d%l
c,-1u2% d%#a&a'%cido<
C! Po' la #%-t%-cia d% #%&a'aci,- 5udicial<
:! Po' la #%-t%-cia d% #%&a'aci,- d% *i%-%#<
E! Po' la d%cla'aci,- d% -ulidad d%l $at'i$o-io<
H! Po' la #%-t%-cia .u% d%cla'a %l di0o'cio<
N! Po' %l &acto d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#< 1
?! Po' %l &acto d% #%&a'aci,- total d% *i%-%#!
Cla#i+icaci,- d% la# cau#al%#
Estas causales se pueden clasi"icar en dos rupos6
a1 A;uellas en ;ue la sociedad conyual se disuelve por va de consecuencia* por !a#erse
extinuido el matrimonio. As acontece con las causales 9* - y C5 y
#1 A;uellas otras en ;ue la sociedad conyual* se extinue por va principal* lo ;ue
sini"ica ;ue termina no o#stante continuar el matrimonio 0causales +* 2* ?* A y 81.
4a distincin es importante* por;ue cuando se extinue por va principal* los cnyues
contin<an casados en r(imen de separacin total de #ienes.
>! Mu%'t% -atu'al d% u-o d% lo# c,-1u2%#!
4a muerte natural de uno de los cnyues* constituye la "orma normal de disolver el
matrimonio y* por va de consecuencia* la sociedad conyual.
Cuando el art. 9AC? 7H 9 dice ;ue la sociedad conyual termina por $la disolucin del
matrimonio& !ay ;ue entender ;ue se est re"iriendo a la muerte natural* pues la muerte
presunta est en el numeral +H y la nulidad est en el numeral ?H. Ioy con la ley 9@.@?A puede
decirse ;ue tam#i(n en el n<mero 9 se incluye el divorcio.
A! D%c'%to .u% co-c%d% la &o#%#i,- &'o0i#o'ia o d%+i-iti0a d% lo# *i%-%# d%l c,-1u2%
d%#a&a'%cido.
Cuando desaparece una persona* sin ;ue se tenan noticias de su paradero* se puede
solicitar judicialmente la muerte presunta. Iay ;ue distinuir tres etapas en relacin con la
suerte ;ue siuen los #ienes6
115
a1 Etapa del simple desaparecimiento* mera ausencia 0- a/os contados desde la "ec!a de
las <ltimas noticias o C meses en los casos de los n<meros C* A y 8 del artculo 8915
#1 Etapa del decreto de posesin provisoria de los #ienes del desaparecido5 y
c1 Etapa del decreto de posesin de"initiva.
4a sociedad conyual se disuelve normalmente* con el decreto ;ue concede la posesin
provisoria de los #ienes del desaparecido. As lo dice el artculo 8?* en su primera parte6 EEn
virtud del decreto de posesin provisoria* terminar la sociedad conyual o el r(imen de
participacin en los ananciales* se<n cual !u#iere !a#ido con el desaparecido...E. Iemos
dic!o ;ue esta es la situacin normal y ello* por;ue* por excepcin* en alunos casos no se
concede la posesin provisoria sino directamente la posesin de"initiva.
El matrimonio termina por la muerte presunta en los casos del art. ?2 de la nueva 4ey
de Gatrimonio Civil.
C! S%-t%-cia d% #%&a'aci,- 5udicial!
Esta causal est contemplada en el artculo 9AC? 7H 2* en el texto dado por la ley 9@.@?A*
y en el artculo 2? de la actual 4ey de Gatrimonio Civil6 .=or la separaci'n -udicial termina la
sociedad conyugal o el rgimen de participaci'n en los gananciales *ue hubiere e)istido entre
los c'nyuges>+,
El artculo ?, de la 4ey de Gatrimonio Civil esta#lece ;ue .la reanudaci'n de la (ida en
comn, luego de la separaci'n -udicial, no re(i(e la sociedad conyugal ni la participaci'n en los
gananciales, pero los c'nyuges podrn pactar este ltimo rgimen en conformidad con el
artculo !%83 del &'digo &i(il+,
El artculo 9A8 del Cdio Civil* en el texto dado por la ley 9@.@?A* expresa ;ue $? la
separaci'n -udicial se aplicar lo dispuesto en los artculos !$7 y !$#+, 4a re"erencia al artculo
9C- sini"ica ;ue la separacin es irrevoca#le y no podr ;uedar sin e"ecto por acuerdo de los
cnyues ni por resolucin judicial.
:! S%-t%-cia d% #%&a'aci,- total d% *i%-%#.
Esta causal tam#i(n est contemplada en el artculo 9AC? 7H 2. Por su parte el artculo
9-8 esta#lece ;ue "@na (ez decretada la separaci'n, se proceder a la di(isi'n de los
gananciales y al pago de las recompensas,,,",
En con"ormidad al artculo 9C- $la separaci'n efectuada en (irtud de decreto -udicial o
por disposici'n de la ley es irre(ocable y no podr *uedar sin efecto por acuerdo de los
c'nyuges, ni por resoluci'n -udicial+,
E! S%-t%-cia .u% d%cla'a la -ulidad d%l $at'i$o-io!
Est esta#lecida en el artculo 9AC? 7H ?. Esta situacin se va a producir <nicamente
cuando el matrimonio ;ue se anula sea putativo* pues en caso contrario -matrimonio
116
simplemente nulo- las partes en virtud del e"ecto propio de la nulidad 0art. 9C8A1 vuelven al
estado anterior al matrimonio* con lo ;ue viene a resultar ;ue como no !u#o matrimonio* no
!u#o tampoco sociedad conyual y* por ello* mal podra disolverse.
H! S%-t%-cia d% di0o'cio!
4a sentencia "irme de divorcio al poner t(rmino al matrimonio 0art. ?+ 7H ? de la 4ey de
Gatrimonio Civil1* !a pasado a ser causal de disolucin de la sociedad conyual.
N! Pacto d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#, c%l%*'ado %- co-+o'$idad al Titulo
JJII;A d%l Li*'o Cua'to.
Esta causal "ue introducida por la ley 9@.22-.
En con"ormidad al artculo 9A@+-l inc. +H* los cnyues pueden* con sujecin a lo
dispuesto en el artculo 9A+2* sustituir el r(imen de sociedad conyual por el r(imen de
participacin en los ananciales.
Con anterioridad a la ley 9@.22-* el o#jetivo <nico del pacto del artculo 9A+2* era la
su#stitucin del r(imen de sociedad conyual por el de separacin total de #ienes. Ioy* sirve
tam#i(n para reempla)ar el r(imen de sociedad conyual por el de participacin en los
ananciales. = no !ay otra "orma de !acerlo ;ue cumpliendo con las solemnidades y re;uisitos
;ue esta norma esta#lece y ;ue veremos en el n<mero siuiente.
En la misma escritura en ;ue se pacte la participacin en los ananciales* los cnyues
pueden proceder a li;uidar la sociedad conyual o cele#rar otros pactos lcitos 0art. 9A+2 inc.
2H1.
?! Pacto d% #%&a'aci,- total d% *i%-%# c%l%*'ado %- co-+o'$idad al a't)culo >NAC!
Esta causal de disolucin est contemplada en el artculo 9AC? 7H -.
E+%cto# d% la di#oluci,- d% la #oci%dad co-1u2al
%isuelta la sociedad conyual* se producen los siuientes e"ectos6
9. 3e enera entre los cnyues o* en su caso* entre el cnyue so#reviviente y los
!erederos del "allecido* un estado de i-di0i#i,-<
+. Mueda "ijado irrevoca#lemente el activo y el pasivo social5
2. Cesa el derec!o de oce ;ue la sociedad tena so#re los #ienes de los cnyues5
?. %e#er procederse a la li;uidacin de la sociedad conyual5 y
-. 4a mujer ;ue no !u#iere renunciado a los ananciales en las capitulaciones
matrimoniales* puede !acerlo a!ora.
117
S% 2%-%'a u-a co$u-idad %-t'% lo# c,-1u2%# o, %- #u ca#o, %-t'% %l c,-1u2%
#o*'%0i0i%-t% 1 lo# (%'%d%'o# d%l +all%cido.
4a sociedad conyual no constituye una comunidad* entre otras ra)ones* por;ue la
comunidad se viene a producir al momento de su disolucin. = en e"ecto as es* extinuida la
sociedad conyual* se "orma una comunidad entre los cnyues o* si la sociedad se !a disuelto
por muerte de uno de ellos* entre el so#reviviente y los !erederos del di"unto. Es una
comunidad a ttulo universal* pues recae so#re un patrimonio* con un activo y un pasivo. En el
activo se contienen todos los #ienes ;ue eran sociales incluyendo los #ienes reservados* los
"rutos de las cosas ;ue administra#a la mujer de acuerdo a los artculos 9CC y 9CA y lo ;ue
!u#iere ad;uirido con esos "rutos5 y en el pasivo* todas las deudas sociales* includas las
deudas contradas por la mujer en su patrimonio reservado. 3in em#aro* si la mujer renuncia a
los ananciales* el activo y el pasivo de su patrimonio reservado no inresa a la comunidad
0art. 9-, inciso AH1.
El marido mientras estuvo viente la sociedad conyual administr* con amplios
poderes* los #ienes sociales. Pero producida la disolucin* esta situacin cam#ia* pues al
enerarse una comunidad* los #ienes ;ue la interan son administrados por todos los
comuneros* de acuerdo a lo esta#lecido en los artculos +2,- y +,89. %e a;u el adaio tan
conocido ;ue el marido vive como due/o y muere como socio.
Fi5aci,- d%l acti0o 1 &a#i0o #ocial%#!
%isuelta la sociedad conyual ;ueda de"initivamente "ijado el activo y el pasivo social.
El activo ;ueda interado por todos los #ienes ;ue eran sociales al momento de
producirse la disolucin. %e consiuiente* los #ienes ;ue cual;uiera de los cnyues pueda
ad;uirir con posterioridad* no interan la comunidad sino ;ue pertenecen al ;ue lo ad;uiri.
7o o#stante* si el nuevo #ien se ad;uiere en el perodo ;ue media entre la disolucin y
la li;uidacin de la sociedad conyual* la ley presume -presuncin simplemente leal- ;ue el
#ien "ue ad;uirido con #ienes sociales* por lo ;ue el cnyue ad;uirente de#er la
correspondiente recompensa a la sociedad. Esta situacin "ue esta#lecida por la 4ey 98.8,+*
;ue are dos incisos "inales al artculo 9A2@ ;ue dicen lo siuiente6 "Se presume *ue todo
bien ad*uirido a ttulo oneroso por cual*uiera de los c'nyuges despus de disuelta la sociedad
conyugal y antes de su li*uidaci'n, se ha ad*uirido con bienes sociales" 0inc. CH2, "4l c'nyuge
deber por consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos *ue pruebe haberlo ad*uirido
con bienes propios o pro(enientes de su sola acti(idad personal" 1inc, %2,
En cuanto al pasivo* ;ueda tam#i(n "ijado al momento de la disolucin y lo interan las
deudas ;ue a ese momento eran sociales y las ;ue !u#iere contrado la mujer en su patrimonio
reservado 0salvo ;ue renuncie a los ananciales1. 4as deudas ;ue un cnyue contraia
posteriormente son personales suyas y slo podrn perseuirse en los derec!os ;ue le
corresponden en los #ienes comunes. Por ello* si por una deuda de este tipo* se em#araren
#ienes comunes* el otro cnyue 0o sus !erederos1 podr plantear la correspondiente tercera
de dominio* para ;ue se restrina el em#aro a la cuota ;ue corresponda 0'.%.J.* .. +2* 3ec.
118
9O* p. -9A1.
Di#u%lta la #oci%dad, c%#a %l d%'%c(o d% 2oc% #o*'% lo# *i%-%# &'o&io# d% cada
c,-1u2%.
Fiente la sociedad conyual* inresan al activo a#soluto* los "rutos de los #ienes
propios de cada cnyue 0artculo 9A+- 7H +1. 3in em#aro* ello cam#ia con la disolucin. %ice
el artculo 9AA+: ":os frutos pendientes al tiempo de la restituci'n, y todos los percibidos desde
la disoluci'n de la sociedad, pertenecern al due/o de las respecti(as especies" 1inc, !2, Esta
disposicin siue el mismo criterio adoptado en el usu"ructo* artculo A89. 4a norma del artculo
9AA+* slo es aplica#le a los "rutos naturales. 'especto de los "rutos civiles* la rela a aplicar es
el artculo A@,* ;ue si #ien est esta#lecida en el usu"ructo es de aplicacin eneral6 ":os frutos
ci(iles pertenecern al usufructuario da por da", Por ello* si la sociedad se disuelve un da 9-
de aosto* por ejemplo* la renta de arriendo de un #ien ra) propio de uno de los cnyues* se
reparte de la "orma siuiente6 la correspondiente a los primeros ;uince das* inresa la masa
com<n5 la proveniente de los <ltimos 9- das* incrementa el !a#er del cnyue due/o.
Di#u%lta la #oci%dad co-1u2al, d%*% &'oc%d%'#% a #u li.uidaci,-!
4a ley no o#lia a la inmediata li;uidacin5 se puede permanecer en la indivisin todo el
tiempo ;ue se desee* sin perjuicio del derec!o ;ue asiste a cada comunero para pedir la
particin en cual;uier tiempo* de acuerdo al artculo 929A. 3in em#aro* lo recomenda#le es
li;uidar en el menor tiempo posi#le* con el o#jeto de evitar con"usiones de carcter patrimonial.
'ecu(rdese ;ue !oy da* con la modi"icacin de la 4ey 98.8,+* se presume -artculo 9A2@
inciso CH- ;ue los #ienes ad;uiridos por cual;uiera de los cnyues despu(s de la disolucin y
antes de la li;uidacin* !an sido ad;uiridos con #ienes sociales* lo ;ue !ace recomenda#le
li;uidar a la mayor #revedad.
Co-c%&to d% li.uidaci,-
3omarriva dice ;ue la li;uidacin de la sociedad Ees el conjunto de operaciones que
tienen por objeto establecer si e%isten o no gananciales, y en caso afirmativo partirlos
por mitad entre los cnyuges, reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los
cnyuges o que &stos adeuden a la sociedad' y reglamentar el pasivo de la sociedad
conyugal(.
4a li;uidacin comprende las siuientes operaciones6
9! I-0%-ta'io 1 ta#aci,- d% lo# *i%-%#<
A! Fo'$aci,- d%l ac%'0o co$6- o *'uto<
C! Fo'$aci,- d%l ac%'0o l).uido<
:! Pa'tici,- d% lo# 2a-a-cial%#< 1
E! Di0i#i,- d%l &a#i0o!
>! I-0%-ta'io 1 ta#aci,- d% lo# *i%-%#!
Facci,- d% i-0%-ta'io
119
El artculo 9AC- se/ala ;ue "disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la
confecci'n de un in(entario y tasaci'n de todos los bienes *ue usufructuaba o de *ue era
responsable, en el trmino y forma prescritos para la sucesi'n por causa de muerte",
4a ley ;uiere ;ue ;uede constancia de los #ienes y deudas ;ue van a ser o#jeto de la
li;uidacin. Ello para evitar la ocultacin o distraccin de #ienes en perjuicio de los cnyues o
de sus !erederos y de los terceros.
Plazo &a'a &'actica' %l i-0%-ta'io .
El artculo 9AC-* no "ija un pla)o para proceder a la con"eccin del inventario. 3in
em#aro* la expresin Ese proceder inmediatamente a la con"eccin de un inventarioE* est
demostrando ;ue la intencin del leislador es ;ue se !aa en el menor tiempo posi#le.
Bi%-%# .u% d%*%- i-0%-ta'ia'#%!
El artculo 9AC- esta#lece ;ue el inventario de#e comprender (todos los bienes que
usufructuaba o de que era responsable la sociedad!(. Ello sini"ica ;ue de#en
inventariarse los #ienes sociales* los #ienes propios de cada cnyue 0por;ue la sociedad
usu"ructua#a de ellos1* los #ienes reservados 0a menos ;ue la mujer o sus !erederos renuncien
a los anaciales1* y todos los #ienes ;ue a la disolucin de la sociedad se encontrare en poder
del marido o de la mujer* ya ;ue de acuerdo al artculo 9A2@ inciso 9H se presumen sociales.
Adems el inventario de#e comprender las deudas sociales y las provenientes del patrimonio
reservado de la mujer 0salvo ;ue !aya renunciado a los ananciales1. 7o ;uedan
comprendidos los #ienes ;ue la mujer administre de acuerdo a los artculos 9CC y 9CA* pero s
los "rutos de esos #ienes ;ue siuen la misma suerte ;ue los #ienes reservados 0arts. 9CC 7H 2
y 9CA* en relacin con el 9-,1.
Fo'$a d% &'actica' %l i-0%-ta'io!
El artculo 9AC-* se/ala ;ue el inventario de#e !acerse $%- %l t8'$i-o 1 +o'$a
&'%#c'ito# &a'a la #uc%#i,- &o' cau#a d% $u%'t%7. En otras pala#ras* se est remitiendo al
artculo 9+-2 ;ue* a su turno* se remite a las normas esta#lecidas para los tutores y curadores*
vale decir a los artculos 28+ y siuientes. %ice el artculo 28+6 "4l in(entario har relaci'n de
todos los bienes races y muebles de la persona cuya hacienda se in(entara,
particularizndolos uno a uno, o se/alando colecti(amente los *ue consisten en nmero, peso
o medida, con e)presi'n de la cantidad y calidad9 sin per-uicio de hacer las e)plicaciones
necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del guardador". El artculo 28? area ;ue6
"3ebe comprender el in(entario an las cosas *ue no fueren propias de la persona cuya
hacienda se in(entara, si se encontraren entre las *ue lo son9 y la responsabilidad del tutor o
curador se e)tender a las unas como a las otras", El !ec!o de se/alar #ienes en el inventario
no constituye prue#a de su dominio. As lo consina el artculo 28-. Finalmente* si con
posterioridad a la con"eccin del inventario aparecieren nuevos #ienes* se de#e !acer un nuevo
inventario 0art. 2821 .
120
Cla#%# d% i-0%-ta'io!
El inventario puede ser de dos clases6 #i$&l% o &'i0ado 1 #ol%$-%! El inventario
#ol%$-% es a;uel ;ue se e"ect<a por "uncionario competente* previa resolucin judicial* con las
solemnidades previstas en la ley. As lo esta#lece el artculo 8-8 del Cdio de Procedimiento
Civil. El inventario ;ue no reuna estos re;uisitos ser #i$&l% o &'i0ado.
O*li2aci,- d% (ac%' i-0%-ta'io #ol%$-% .
%e#er practicarse inventario solemne cuando entre los participes de ananciales
!u#iere menores* dementes u otras personas in!#iles para la administracin de sus #ienes.
As lo esta#lece el artculo 9ACC inciso +H. En los dems casos #astar el inventario privado a
menos ;ue aluno de los interesados pida inventario solemne 0art. 9AC- en relacin con el art.
9+8?1.
Sa-ci,- cua-do d%*i%-do (ac%'#% i-0%-ta'io #ol%$-%, #,lo #% (ac% &'i0ado!
4a sancin consiste en ;ue la persona responsa#le de esta omisin de#e responder de
los perjuicios ;ue de ella deriven* de#iendo procederse* en el menor tiempo* a reulari)ar esta
situacin. As est esta#lecido en el artculo 9ACC. 3on responsa#les de esta omisin* todos los
partcipes de los ananciales* salvo naturalmente los propios incapaces* ;ue son los <nicos
;ue pueden reclamar. = responden solidariamente de los perjuicios.
Es importante destacar ;ue la omisin del inventario solemne no invalida la li;uidacin
de la sociedad conyual. As !a sido "allado reiteradamente.
Co-0%-i%-cia d% &'actica' i-0%-ta'io #ol%$-% .
3i #ien slo cuando !ay incapaces de#e reali)arse inventario solemne* en los dems
casos no da lo mismo reali)ar uno u otro puesto ;ue el inciso 9H del artculo 9ACC se/ala ;ue
EEl inventario y tasacin* ;ue se !u#ieren !ec!o sin solemnidad judicial* no tendr valor en
juicio* sino contra el cnyue* los !erederos o los acreedores ;ue lo !u#ieren de#idamente
apro#ado y "irmadoE. %e manera ;ue el inventario simple no es oponi#le a los acreedores ;ue
no lo !u#ieren "irmado 0'amos dice ;ue existe variada y reciente jurisprudencia* ;ue !an
desec!ado terceras de dominio interpuestas por la mujer* cuando la tercera se "unda en
adjudicaciones !ec!as en una li;uidacin practicada sin inventario solemne1.
Adems* la mujer para o)ar del #ene"icio de emolumento* contemplado en el inciso 9H
del artculo 9AAA* esto es* para no responder de las deudas de la sociedad sino !asta
concurrencia de su mitad de ananciales* de#e pro#ar el exceso ;ue se le co#ra* mediante
inventario* tasaciones u otros documentos autnticos. As pues* para ella es "undamental
contar con un inventario solemne.
Di#t'acci,- u ocultaci,- dolo#a d% u- *i%- #ocial!
El artculo 9AC8 sanciona al cnyue o sus !erederos ;ue dolosamente ocultaren o
distrajeren al<n #ien de la sociedad* !aci(ndolos perder su porcin en la misma cosa y
o#lindolos a restituirla do#lada. .extualmente dice6 "?*ul de los c'nyuges o sus herederos
121
*ue dolosamente hubiere ocultado o distrado alguna cosa de la sociedad, perder su porci'n
en la misma cosa y se (er obligado a restituirla doblada",
Ejemplo6 el marido oculta 9,, acciones del >anco de C!ile. 4a sancin sera ;ue dic!o
cnyue pierde su derec!o a las acciones y est o#liado a restituirlas do#ladas.
$Bcultar& implica esconder la cosa y $distraer& aproprsela y disponer de ella.
Alessandri estima ;ue la accin ;ue tiene el cnyue inocente en el caso del art. 9AC8
prescri#e de acuerdo al artculo +-9-* por constituir esa disposicin la rela eneral. En
cam#io* 3omarriva* piensa ;ue por tratarse de un !ec!o ilcito de#e aplicarse el pla)o de
prescripcin de ? a/os contemplado en el artculo +22+. A 'amos le parece ms jurdica esta
<ltima posicin.
Ta#aci,- d% *i%-%# .
El artculo 9AC- esta#lece ;ue (disuelta la sociedad se proceder inmediatamente a
la confeccin de un inventario y tasacin de todos los bienes...(. %e manera ;ue no #asta
con ;ue se inventaren los #ienes sino ;ue adems es necesario tasarlos* es decir* "ijarles
valor.
7aturalmente ;ue los #ienes ;ue se de#en tasar son los mismos ;ue !an sido inventariados*
por lo ;ue en esta parte nos atenemos a lo ;ue dijimos a propsito del inventario. El artculo
9AC- se remite en esta materia* a las relas de la sucesin por causa de muerte5 es decir al
artculo 922-. 3e<n esta norma la tasacin de#er reali)arse por peritos* .sal(o *ue los
coasignatarios hayan legtima y unnimamente con(enido en otra forma, o en *ue se liciten las
especies, en los casos pre(istos por la ley",
Para !acer la tasacin en "orma privada se re;uiere* se<n el artculo 9ACC inc. +H* ;ue todas
las partes sean plenamente capaces. 3in em#aro* el Cdio de Procedimiento Civil* !a venido
a complementar y modi"icar lo dic!o por el artculo 922-* al esta#lecer en el artculo C-A ;ue
"=ara ad-udicar o licitar los bienes comunes, se apreciarn por peritos nombrados en la forma
ordinaria" 0inc. 9H1. "=odr, sin embargo, omitirse la tasaci'n, si el (alor de los bienes se fi-a por
acuerdo unnime de las partes, o de sus representantes, an cuando haya entre a*ullas
incapaces, con tal *ue e)istan en los autos antecedentes *ue -ustifi*uen la apreciaci'n hecha
por las partes, o *ue se trate de bienes muebles, o de fi-ar un mnimo para licitar bienes races
con admisi'n de postores e)tra/os" 1inc, 82,
4ueo* desde la entrada en viencia del Cdio de Procedimiento Civil* no se re;uiere de
tasacin solemne aun cuando entre los interesados !aya personas incapaces* en los siuientes
casos6
a.- 3i slo se trata de li;uidar #ienes mue#les5
#.- Cuando en los autos existen antecedentes ;ue justi"i;uen la apreciacin !ec!a por las
partes 0es "recuente ;ue cuando las partes otoran una escritura de li;uidacin* en ;ue
adjudican #ienes races se se/ale* para justi"icar el valor ;ue ellos asinan al #ien* el aval<o
"iscal* insertando al e"ecto un certi"icado de aval<o o el <ltimo reci#o de contri#uciones15 y
c.- Cuando slo se trata de "ijar un mnimo para licitar #ienes races con admisin de
122
postores extra/os.
4a "uer)a pro#atoria del inventario y tasacin simples* no es la misma ;ue la del inventario y
tasacin solemnes* pues el artculo 9ACC se/ala ;ue Eel in(entario y tasaci'n, *ue se hubieren
hecho sin solemnidad -udicial, no tendrn (alor en -uicio, sino contra el c'nyuge, los herederos
o los acreedores *ue los hubieren debidamente aprobado y firmado", El Cdio de
Procedimiento Civil* en los artculos 8@- y siuientes* !a relamentado la "orma de !acer la
tasacin solemne y si de#iendo !acerse tasacin solemne se !iciere simple* la sancin es la
misma estudiada para el caso del inventario* es decir* los responsa#les respondern
solidariamente de los perjuicios* sin perjuicio de normali)ar la situacin en el menor tiempo 0art.
9ACC1.
A! Fo'$aci,- d%l ac%'0o co$6- o *'uto!
3o#re la #ase del inventario se de#e "ormar el acervo #ruto o com<n* ;ue lo interan
todos los #ienes sociales* reservados de la mujer y propios de cada cnyue ;ue usu"ructua#a
la sociedad conyual. 3e de#e "ormar tam#i(n un cuerpo com<n de "rutos ;ue incluya los "rutos
provenientes de los #ienes reci(n indicados y tam#i(n los "rutos de los #ienes ;ue la mujer
administra#a de acuerdo a los artculos 9CC y 9CA.
C! Fo'$aci,- d%l ac%'0o l).uido!
Iec!o lo anterior* se de#en reali)ar las siuientes deducciones* para llear al acervo
l;uido parti#le6
a1 'etiro de las especies o cuerpos ciertos ;ue pertene)can a cada cnyue 0art. 9AA,1.
- Cada cnyue* o sus !erederos* tienen derec!o a sacar del acervo #ruto* sus #ienes
propios* mue#les o inmue#les* corporales o incorporales.
- El retiro se e"ect<a a ttulo de due/o. Es un simple retiro material. 7o !ay adjudicacin
por;ue (sta supone una comunidad previa* lo ;ue no se da en este caso* pues se trata de
#ienes ;ue !an pertenecido exclusivamente al cnyue ;ue a!ora los retira.
- 4os #ienes se restituyen en el estado en ;ue se encuentran* aprovec!ando al cnyue
los aumentos naturales ;ue la cosa !a experimentado 0los aumentos de#idos a la mano del
!om#re otoran a la sociedad una recompensa en contra del cnyue* ;ue se rie por el
artculo 9A?C1 y su"riendo sus deterioros* salvo ;ue se de#an a dolo o culpa rave del otro
cnyue* en cuyo caso de#er (ste resarcirlos 0art. 9AA91.
- %e#en restituirse los #ienes con sus "rutos pendientes al tiempo de la restitucin y
tam#i(n los "rutos perci#idos desde el momento de la disolucin 0art. 9AA+ inciso 9H1.
- 4a ley no "ija un pla)o para la restitucin. El artculo 9AA,* inciso +H* primera parte* slo
expresa ;ue ":a restituci'n de las especies o cuerpos ciertos deber hacerse tan pronto como
fuere posible despus de la terminaci'n del in(entario y a(alo",
#1 'etiro de los precios* saldos y recompensas ;ue corresponden a cada cnyue 0art.
123
9AA,1.
Puede ocurrir ;ue la sociedad adeude recompensas a aluno de los cnyues o (stos a
la sociedad. Iay* por as decirlo* una verdadera cuenta corriente entre el cnyue y la sociedad
;ue ser necesario li;uidar. Gientras no se !aa esta li;uidacin no se va a sa#er si el cnyue
respectivo tiene un cr(dito ;ue !acer e"ectivo en la particin* o* a la inversa* si es deudor. Por la
misma ra)n* mientras no se practi;ue esta operacin* los acreedores de un cnyue no
podran em#arar el cr(dito ;ue este tiene contra la sociedad. .ampoco podra* el cnyue
exiir el pao de la recompensa mientras no est( !ec!a la li;uidacin.
En de"initiva si practicado el #alance* (ste arroja un saldo acreedor para el cnyue* !ar la
respectiva deduccin. 3i resulta un saldo deudor* ;uiere decir ;ue (l de#e a la sociedad
conyual tal saldo* por lo ;ue de#e acumularlo imainariamente -vale decir en valor- de
acuerdo al artculo 9AC@.
Estas deducciones se rien por las relas siuientes6
- 4as !ace e"ectiva* pandose directamente con #ienes sociales* respetndose el
siuiente orden6 dinero y #ienes mue#les y a "alta de (stos #ienes inmue#les. As lo dice el
artculo 9AA26 Ey las ;ue consistan en dinero* sea ;ue pertene)can a la mujer o al marido* se
ejecutarn so#re el dinero y mue#les de la sociedad* y su#sidiariamente so#re los inmue#les
de la mismaE.
- 4os cnyues !acen estas deduccciones a ttulo de acreedores-comuneros* no a ttulo
de propietarios* como ocurra en el retiro de los #ienes propios. Por ello* estos retiros
constituyen una adjudicacin 0ya ;ue el pao se ejecuta con #ienes ;ue pertenecen en
condominio a am#os cnyues1. = esto es importante para varios e"ectos6 a1 por;ue la nulidad
o rescisin de la particin acarrea la nulidad de estas adjudicaciones5 #1 por;ue como toda
adjudicacin* (sta es declarativa* no traslaticia de dominio.
- Estos paos de#en !acerse dentro del a/o siuiente a la terminacin del inventario y
aval<o* pla)o ;ue puede ampliarse o restrinirse por el partidor 0art. 9AA, inc. +H1.
- 'especto de estos retiros* la ley otora a la mujer alunos #ene"icios especiales6 a1 4e
permite !acer estas deducciones antes ;ue el marido 0art. 9AA2 inc. 9H15 #1 3i los #ienes
sociales "ueren insu"icientes* podr !acer e"ectivo su cr(dito so#re los #ienes propios del
marido* eleidos de com<n acuerdo o* a "alta de acuerdo* por el partidor 0art 9AA2 inc. +H1. En
este caso* no !ay adjudicacin sino una dacin en pao 0ttulo traslaticio15 y c1 4a mujer es
respecto de su marido una acreedora ;ue o)a de un privileio de cuarta clase 0art. +?89 7H 21.
c1 %educcin del pasivo social.
%el acervo #ruto podr deducirse tam#i(n el pasivo social. 3e 7&od'97 deducir el pasivo
del acervo #ruto* por;ue ello no es o#liatorio para las partes* pudiendo si as lo desean*
prescindir del pasivo y repartir slo el activo. El artculo 9AA? se/ala ;ue Eesta#lecidas las
antedic!as deducciones -y entre estas no est el pasivo- el residuo se dividir por mitad entre
los cnyuesE. 3i al momento de la li;uidacin no se re#aja el pasivo* los acreedores sociales
podrn de todas "ormas !acer e"ectivos sus cr(ditos en la "orma dispuesta en los artculos 9AAA
a 9AA@.
124
4o conveniente es considerar el pasivo al momento de !acer la li;uidacin*
resolvi(ndose ;u( deudas soportar cada cnyue.
:! R%&a'to d% lo# 2a-a-cial%#!
Una ve) ;ue se !acen las operaciones anteriores el resto se de#e dividir por mitad entre
los cnyues. As lo esta#lece el artculo 9AA?.
Iay* sin em#aro* alunas excepciones a la rela de reparto por mitad de los
ananciales. Ello ocurre en los casos siuientes6
9. Cuando !u#iere !a#ido ocultacin o distraccin dolosa de un #ien de la sociedad* caso
en ;ue el cnyue o !eredero responsa#le pierde su porcin en la misma cosa y de#e
restituirla do#lada 0art. 9AC81.
+. Cuando en las capitulaciones matrimoniales se !u#iere convenido ;ue los ananciales
se repartan en otra proporcin o si la mujer y el marido !an convenido de consuno una
distri#ucin distinta a la esta#lecida en la ley una ve) disuelta la sociedad conyual. En estos
dos supuestos la preunta es si el art. 9AA? es o no de orden p<#lico 0v(ase RPuede alterarse*
en el !ec!o* la proporcionalidad del -,X para la divisin de anancialesE. Fernando Fueyo*
'evista %erec!o Universidad de Concepcin* 7H 99@* p. 21.
2. Cuando la mujer renunci a los ananciales. 3i uno de los !erederos de la mujer
renunci a su cuota en los ananciales* la porcin del ;ue renuncia acrece a la porcin del
marido 0art. 9A8-1.
E! Di0i#i,- d%l &a#i0o #ocial!
Esta materia est tratada en los artculos 9AAA* 9AA8 y 9AA@. Es necesario distinuir
entre6 a1 la o#liacin a las deudas y #1 la contri#ucin a las deudas.
a4 O*li2aci,- a la# d%uda#.
Frente a los terceros el marido es responsa#le de las deudas sociales. Como
administrador de la sociedad conyual* (l contrajo la deuda y (l de#e responder por la totalidad
de la o#liacin sin ;ue importe ;ue !aya o no reci#ido ananciales 0arts. 9A?@* 9A-,* 9A-91. El
artculo 9AA8* en su primera parte* as lo esta#lece6 EEl marido es responsa#le del total de las
deudas de la sociedad...E. Esta situacin no cam#ia por la disolucin de la sociedad* de tal
suerte ;ue el tercero acreedor puede diriirse por el total de la deuda so#re todo el patrimonio
del marido.
4a situacin de la mujer es di"erente. Ella est o#liada "rente a terceros exclusivamente
!asta lo ;ue reci#i a ttulo de ananciales. El artculo 9AAA inciso 9H dice ;ue ":a mu-er no es
responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de
gananciales(, %e manera ;ue demandada la mujer por una deuda social* puede oponer al
acreedor %l *%-%+icio d% %$olu$%-to y de"enderse aleando ;ue ella no responde de la
deuda sino !asta el monto de lo ;ue reci#i a ttulo de ananciales.
*4 Co-t'i*uci,- a la# d%uda#!
El pro#lema de la contri#ucin a la deuda consiste en determinar en ;u( medida va a
125
soportar cada cnyue una deuda social. 4a respuesta la da el artculo 9AA86 EEl marido es
responsa#le del total de las deudas de la sociedad5 salvo su accin contra la mujer para el
reintero de la mitad de estas deudas* se<n el artculo precedenteE. %e manera ;ue am#os
cnyues soportan el pao de la deuda por mitades. = la rela es justa* puesto ;ue si el activo
se divide por mitad 0art. 9AA?1* lo e;uitativo es ;ue en la misma "orma se divida el pasivo 0art.
9AA81.
B%-%+icio d% %$olu$%-to
Ia sido de"inido como Ela facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar
su obligacin y su contribucin a las deudas de la sociedad hasta concurrencia de su
mitad de gananciales, es decir del provecho o emolumento que obtuvieron en ella(
0Alessandri1. Est contemplado en el artculo 9AAA.
Para ;ue la mujer pueda !acer uso de este #ene"icio slo de#er pro#ar el exceso ;ue
se le co#ra* en la "orma dispuesta en el inciso +H del art. 9AAA* esto es Esea por el inventario y
tasacin, sea por otros documentos aut&nticos(. 4a prue#a slo puede consistir en
instrumentos p<#licos -ese es el sini"icado de documentos aut(nticos se<n el art. 9C@@- de
manera ;ue no es admisi#le ni la prue#a de testios ni instrumentos privados* salvo el
inventario privado pero slo respecto del acreedor ;ue lo apro# y "irm 0art. 9ACC1.
4a ra)n ;ue !a tenido la ley para limitar la responsa#ilidad de la mujer* est en ;ue no
!a sido ella ;uien !a administrado la sociedad conyual* sino su marido. Es una proteccin ;ue
se le otora para de"enderla de la mala administracin del marido.
El #ene"icio de emolumento no produce una separacin de patrimonios. Por ello* los
acreedores pueden !acer e"ectivo su cr(dito en todos los #ienes de la mujer* no slo en los ;ue
!aya reci#ido a ttulo de ananciales.
OA .ui8- #% o&o-% %l *%-%+icio d% %$olu$%-toP
4a mujer lo puede oponer a un acreedor de la sociedad 0jams a un acreedor personal
suyo1* cuando se la demanda por una deuda social5 y tam#i(n lo puede oponer a su marido.
'especto de este <ltimo por va de accin o como excepcin. 4o primero ocurrir cuando ella
!aya paado una deuda social de monto superior a su mitad de ananciales* para ;ue el
marido le reem#olse el exceso. Bpondr el #ene"icio por va de excepcin* cuando el marido
!aya paado una deuda social y demande a la mujer para ;ue le restituya su mitad 0art. 9AA815
la mujer le dir ;ue nada de#e restituir o ;ue slo de#e reem#olsar una parte por;ue lo ;ue se
le co#ra excede a lo ;ue perci#i a ttulo de ananciales.
I''%-u-cia*ilidad d%l *%-%+icio d% %$olu$%-to.
4a mujer no puede renunciar en las capitulaciones matrimoniales a este #ene"icio 0art.
9A9A1 pues como dice Alessandri ello importara .facultar al marido para obligar los bienes
propios de la mu-er por las obligaciones de la sociedad+. 3in em#aro* nada le impide
renunciarlo una ve) disuelta la sociedad conyual.
Lo# c,-1u2%# &u%d%- aco'da' u-a di0i#i,- d% la# d%uda# %- u-a &'o&o'ci,-
di+%'%-t%!
126
4os cnyues pueden convenir ;ue una deuda social la soporte uno de ellos en su
interidad o en una proporcin di"erente al cincuenta por ciento. Ello es per"ectamente posi#le*
y lo aceptan los artculos 92?, y 92-@ para los !erederos* normas ;ue se aplican al caso de la
li;uidacin de la sociedad conyual de acuerdo al artculo 9AAC. Este acuerdo de los cnyues
no o#lia a los acreedores se<n los mismos artculos citados.
Pa2o d% u-a d%uda &%'#o-al!
Cuando la sociedad paa una deuda personal de uno de los cnyues* tiene un
derec!o de recompensa en contra de ese cnyue* para ;ue de esa "orma* soporte en
de"initiva el pao total 0art. 9A?, 7H 21.
Pa2o &o' u-o d% lo# c,-1u2%# d% u-a d%uda 2a'a-tizada co- u-a cauci,- '%al
co-#tituida #o*'% u- *i%- ad5udicado .
Esta situacin est tratada en el artculo 9AA@6 E?*ul de los c'nyuges *ue, por el
efecto de una hipoteca o prenda constituda sobre una especie *ue le ha cabido en la di(isi'n
de la masa social, paga una deuda de la sociedad, tendr acci'n contra el otro c'nyuge para el
reintegro de la mitad de lo *ue pagare9 y pagando una deuda del otro c'nyuge, tendr acci'n
contra l para el reintegro de todo lo *ue pagare",
4a explicacin es simple: la &'%-da % (i&ot%ca #o- i-di0i#i*l%#. %e consiuiente* el
acreedor va a demandar por el total* en contra del cnyue a ;uien se le !a adjudicado la cosa
!ipotecada o empe/ada 0arts. 9-+C 7H 9* +?,-* +?,81. .endr entonces ;ue paar el total de la
deuda* sin perjuicio de ;ue podr diriirse en contra del otro cnyue* para ;ue le reintere la
mitad ;ue (ste tena ;ue soportar de la deuda.
RENUNCIA DE LOS BANANCIALES
El artculo 9A9@* en su inciso 9H* esta#lece ;ue ":a mu-er, no obstante la sociedad
conyugal, podr renunciar su derecho a los gananciales *ue resulten de la administraci'n del
marido, con tal *ue haga este renuncia antes del matrimonio o despus de la disoluci'n de la
sociedad", A el artculo !%;! agrega *ue "3isuelta la sociedad, la mu-er mayor o sus herederos
mayores tendrn la facultad de renunciar los gananciales a *ue tu(ieren derecho,,,",
Esta renuncia es un *%-%+icio .u% la l%1 da a la $u5%' /o a #u# (%'%d%'o#4 ;ue
consiste en ;ue veri"icada esta renuncia* la mujer no responde de las deudas sociales* ;ue slo
podrn ser exiidas y en su interidad al marido* sin derec!o de reintero. Constituye un
importante medio de proteccin ;ue la ley otora a la mujer para de"enderla de la mala
administracin del marido.
Mo$%-to %- .u% #% &u%d%- '%-u-cia' lo# 2a-a-cial%#
4a mujer puede renunciar los ananciales en dos momentos6
a4 E- la# ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%# c%l%*'ada# a-t%# d%l $at'i$o-io /a't#! >N>M,
>NA>4< 1
*4 Co- &o#t%'io'idad a la di#oluci,- d% la #oci%dad co-1u2al /a't! >N?>4!
127
R%-u-cia (%c(a %- la# ca&itulacio-%# $at'i$o-ial%#
Esta renuncia puede constituir uno de los o#jetos de las capitulaciones matrimoniales
cele#radas antes del matrimonio. Puede !acerla la esposa menor de edad* pero en ese caso
re;uiere de autori)acin judicial 0art. 9A+9 inc. 9H1.
R%-u-cia (%c(a co- &o#t%'io'idad a la di#oluci,- d% la #oci%dad
El artculo 9A89 se/ala ;ue "disuelta la sociedad, la mu-er o sus herederos mayores
tendrn la facultad de renunciar los gananciales a *ue tu(ieren derecho", = area "0o se
permite esta renuncia a la mu-er menor, ni a sus herederos menores, sino con aprobaci'n
-udicial+, Como se ve !ay per"ecta concordancia entre la norma del artculo 9A+9 con la reci(n
transcrita* pues en am#os casos se permite a las menores de edad renunciar* pero sujeta a la
autori)acin o apro#acin judicial.
4a renuncia* en este caso* puede !acerse en cual;uier momento* desde ;ue se disuelve
la sociedad conyual y !asta mientras no inrese nin<n #ien social al patrimonio de la mujer.
As lo dice el artculo 9A8+ inciso 9H. Ello se explica por;ue el !ec!o de reci#ir #ienes a ttulo de
ananciales importa la aceptacin de los ananciales. Por ello* por;ue ya se aceptaron* no se
pueden renunciar.
Cuando la sociedad conyual se disuelve por !a#er operado el pacto de separacin de
#ienes esta#lecido en el artculo 9A+2* puede !acerse la renuncia en la misma escritura p<#lica
en ;ue los cnyues se separan de #ienes.
Ca'act%')#tica# d% la '%-u-cia d% 2a-a-cial%#.
4a renuncia a los ananciales presenta las siuientes caractersticas6
9. Como toda renuncia* es un acto jurdico unilateral ;ue slo re;uiere de la voluntad de la
mujer o de sus !erederos5
+. 4a renuncia ;ue se !ace despu(s de disuelta la sociedad conyual es consensual* pues
la ley no lo !a sometido a ninuna "ormalidad especial. 4a ;ue se !ace antes del matrimonio en
las capitulaciones matrimoniales es un acto solemne ;ue re;uiere de escritura p<#lica 0art.
9A9C15
2. Es un acto puro y simple. Ello se deprende aplicando por analoa el artculo 9++A
relativo a la repudiacin de las asinaciones testamentarias.
?. Es un acto irrevoca#le. As lo esta#lece el artculo 9A8+ inciso +H6 "Becha una (ez la
renuncia, no podr rescindirse,,," 3i #ien la ley !a#la de "rescindir"* tenemos ;ue entender ;ue
lo ;ue ;uiso decir "ue ErevocarE. Iay casos en ;ue* por excepcin* se puede dejar sin e"ecto6
a1 3i la mujer o sus !erederos prue#an ;ue "ueron inducidos a renunciar por
ena/o. Es un caso de nulidad relativa por existir dolo5
#1 3i la mujer o sus !erederos prue#an ;ue renunciaron por un justi"ica#le error
acerca del verdadero estado de los neocios sociales. Es un caso de nulidad relativa por error5
c1 3i la mujer o sus !erederos renunciaron violentados por la "uer)a. Este caso no
est especialmente contemplado* pero resulta de aplicar las relas enerales* contenidas en
los artculos 9?-C y 9?-A5
128
En los casos a1 y #1* la accin de nulidad prescri#e en cuatro a/os contados desde la
disolucin de la sociedad 0art. 9A8+ inc. "inal1.
Cuando la causal de nulidad es la "uer)a* prescri#e en el pla)o de ? a/os contados
desde ;ue la "uer)a cesa.
Fo'$a d% '%-u-cia' lo# 2a-a-cial%#!
3e<n 'amos la ley no !a dado ninuna norma especial so#re la "orma como de#en
renunciarse los ananciales. Por ello entiende ;ue la voluntad de la mujer se puede mani"estar*
como ocurre en la eneralidad de los actos jurdicos* en "orma expresa o en "orma tcita. 3er
tcita cuando pueda desprenderse ine;uvocamente de !ec!os reali)ados por la mujer. Pone
como ejemplo de esta situacin* el ;ue la mujer despu(s de disuelta la sociedad conyual*
enajene un #ien ;ue era parte de su patrimonio reservado* no o#stante ;ue con motivo de la
disolucin tal #ien de#e inresar a la masa com<n. Por ello* si lo enajena ella sola* con esa
conducta est mani"estando su voluntad de ;ue el #ien no entre a los ananciales lo ;ue
implica renunciarlos.
En cam#io Pa#lo 'odrue) dice ;ue $la renuncia de#e ser expresa* puesto ;ue ella
nunca se presume. .ratndose de un acto a#dicativo* es necesario ;ue concurra la voluntad
del renunciante* la cual en caso de discusin* de#er acreditarse con"orme las relas enerales
del derec!o&.
E+%cto# d% la '%-u-cia d% lo# 2a-a-cial%# .
Cuando se renuncia a los ananciales a-t%# d%l $at'i$o-io, d% toda# +o'$a# 0a a
(a*%' #oci%dad co-1u2al /a't! >N>M4 y de todas maneras* los "rutos de los #ienes propios de
la mujer* inresarn a la sociedad conyual* para soportar las caras de "amilia 0art. 9A-21. En
lo dems* los %+%cto# #%'9- lo# -o'$al%# d% toda '%-u-cia d% 2a-a-cial%# 1 0a- a o&%'a'
a la di#oluci,- d% la #oci%dad!
4os e"ectos normales de la renuncia -!ec!a antes del matrimonio o despu(s de su
disolucin- son los siuientes6
9. 4os derec!os de la sociedad y del marido se con"unden aun respecto de los cnyues
0art. 9A821. %e a;u derivan las siuientes consecuencias6
a1 A la disolucin todos los #ienes pertenecen al marido* no !ay comunidad ;ue
li;uidar5
#1 4a mujer no tiene derec!o aluno en el !a#er social5 y
c1 4a mujer no responde de parte aluna de las deudas sociales5
+. 4os #ienes del patrimonio reservado de la mujer le pertenecen a ella exclusivamente* no
inresan a los ananciales 0art. 9-, inc. AH1. 4a misma suerte corren los "rutos de los #ienes
;ue administra separadamente la mujer de acuerdo a los artculos 9CC y 9CA5 y
2. 4a mujer conserva sus derec!os y o#liaciones a las recompensas e indemni)aciones
129
0art. 9A8?1.
Ac%&taci,- d% lo# 2a-a-cial%#!
El Cdio no !a dado normas so#re la "orma en ;ue de#en aceptarse los ananciales.
Por ello de#e concluirse ;ue la aceptacin puede !acerla la mujer en "orma expresa o en "orma
tcita. 3er expresa cuando la !ace en t(rminos explicitos* v. r. en escritura p<#lica5 ser
tcita* cuando de !ec!os suyos pueda desprenderse ine;uvocamente su voluntad de aceptar
los ananciales. 'amos cree ;ue de#e aplicarse por analoa lo dispuesto para la aceptacin
de las !erencias por el artculo 9+?9 del Cdio Civil.
Pa#lo 'odrue) se/ala ;ue la aceptacin ser tcita por ejemplo si la mujer solicita la
li;uidacin de la comunidad.

El d%'%c(o d% lo# (%'%d%'o# a '%-u-cia' lo# 2a-a-cial%# %# di0i#i*l%.
As "luye del artculo 9A8-6 "Si s'lo una parte de los herederos de la mu-er renuncia, las
porciones de los *ue renuncian acrecen a la porci'n del marido,
LOS BIENES RESERVADOS DE LA MUER CASADA
3on *i%-%# '%#%'0ado# d% la $u5%' lo# .u% %lla ad.ui%'% co- #u t'a*a5o #%&a'ado
d% #u $a'ido, lo .u% ad.ui%'% co- %llo# 1 lo# +'uto# d% u-o# 1 ot'o#! Estn tratados en el
artculo 9-,.
Ca'act%')#tica# d% lo# *i%-%# '%#%'0ado#
9. Forman un patrimonio especial* con activo y pasivo propios5
+. Constituyen un r(imen especial de administrar un conjunto de #ienes sociales. El
!ec!o de ;ue los administre la mujer no le ;uita el carcter de sociales. 3on sociales por;ue
provienen del tra#ajo de uno de los cnyues 0art. 9A+- 7H 91. = la mayor prue#a de ;ue lo son
est en ;ue a la disolucin de la sociedad conyual inresan a la masa de ananciales* a
menos ;ue la mujer o sus !erederos renuncien a los ananciales5
2. Constituyen una proteccin ;ue la ley otora a la mujer ;ue tra#aja. 4ueo son
privativos de la mujer5
?. Esta institucin opera de pleno derec!o por la sola circunstancia de ;ue los cnyues
se casen en r(imen de sociedad conyual y de ;ue la mujer tena un tra#ajo separado del
marido* es decir* no se re;uiere resolucin judicial aluna5
-. Es una institucin de orden p<#lico. Por ello la reulacin la !ace la ley* sin ;ue las
partes puedan modi"icarla. El artculo 9-, inciso +H* emplea la expresin .no obstante cual*uier
estipulaci'n en contrario". Por la misma ra)n* la mujer no podra en las capitulaciones
matrimoniales renunciar a tener un patrimonio reservado 0art. 9A9A1.
R%.ui#ito# d% lo# *i%-%# '%#%'0ado#
El artculo 9-, inciso +H esta#lece ;ue6 ":a mu-er casada, *ue desempe/e algn empleo o
*ue e-erza una profesi'n, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar
130
separada de bienes respecto del e-ercicio de ese empleo, oficio, profesi'n o industria y de lo
*ue en ellos obtenga, no obstante cual*uier estipulaci'n en contrario,,,". %e a;u se desprende
;ue los re;uisitos para ;ue nos encontremos "rente a esta institucin de los #ienes reservados*
son los siuientes6
9. .ra#ajo de la mujer5
+. Mue el tra#ajo sea remunerado5
2. Mue se desarrolle durante la viencia de la sociedad conyual5 y
?. Mue se trate de un tra#ajo separado del marido.
>! T'a*a5o d% la $u5%'!
4a <nica "uente de los #ienes reservados es el tra#ajo de la mujer. 4os #ienes ;ue la
mujer ad;uiera por otro medio* !erencia por ejemplo* no inresa a este patrimonio* ;uedando
sometidos al derec!o com<n.
A! T'a*a5o '%$u-%'ado!
Este re;uisito es lico* por cuanto* el artculo 9-, inciso +H* la considerar separada de
#ienes respecto del ejercicio de ese empleo* o"icio* pro"esin o industria 71 d% lo .u% %- %llo#
o*t%-2a7! 4ueo* su tra#ajo separado tiene ;ue producirle #ienes* tiene ;ue ser remunerado.
4as la#ores dom(sticas ;ue !aa en el !oar o los servicios de #ene"icencia ;ue realice* no
van a enerar #ienes reservados. Cual;uier tra#ajo remunerado* permanente* accidental*
industrial* arcola* comercial* pro"esional* lcito o ilcito* p<#lico o privado* es "uente de #ienes
reservados.
C! El t'a*a5o ti%-% .u% d%#a''olla'#% du'a-t% la 0i2%-cia d% la #oci%dad co-1u2al!
Por esta ra)n si la mujer tra#aja de soltera y ad;uiere #ienes* estos #ienes no
"ormarn parte de sus #ienes reservados* sino ;ue seuirn la suerte ;ue les corresponda de
acuerdo al derec!o com<n. As* por ejemplo* si de soltera compr un inmue#le* (ste ser #ien
propio5 en cam#io* si tiene un automvil o acciones de un #anco* tales #ienes inresarn al
activo relativo de la sociedad conyual 0art. 9A+- 7H ?1.
Para determinar si un #ien es reservado !ay ;ue estarse al momento en ;ue se prest
el servicio. As si la mujer de soltera reali) un tra#ajo* y se lo paaron cuando ya esta#a
casada* ese pao no inresa a los #ienes reservados. = a la inversa* si de casada reali) un
tra#ajo ;ue le es paado cuando ya la sociedad est disuelta* tal #ien es reservado.
Es corriente* ;ue la mujer tra#aje alunos a/os despu(s de casada y en seuida ju#ile o
se retire a las la#ores propias de su !oar. Ello* sin em#aro* no !ace ;ue desapare)ca el
patrimonio reservado. As lo demuestra el inciso ?H del artculo 9-,* parte "inal* ;ue !a#la de
E*ue e-erce o ha ejercido un empleo, oficio, profesi'n o industria separados de los de su
marido",
:! T'a*a5o #%&a'ado d% #u $a'ido!
%e la !istoria "idedina del esta#lecimiento de la ley -dice Alesssandri- se desprende
131
;ue E!ay tra#ajo separado de la mujer y del marido siempre ;ue no tra#ajen en cola#oracin*
aun;ue reci#an una remuneracin com<n. = explica ;ue en el 3enado* a indicacin de la
Comisin de Constitucin* 4eislacin y Justicia* se sustituy la pala#ra EdistintosE* ;ue
"iura#a en el proyecto de la Cmara de %iputados* por EseparadosE* a "in de expresar mejor la
idea mani"estada en el primer in"orme de esa Comisin* se<n la cual por tra#ajo separado de
la mujer Ede#e entenderse no solamente a;u(l ;ue se desempe/a por la mujer en una
reparticin* industria o neocio diverso* sino* tam#i(n* el ;ue (sta sirva en el mismo neocio*
industria o reparticin en ;ue tra#aje el marido, #i%$&'% .u%, %- %#t% 6lti$o ca#o, -o (a1a
%-t'% a$*o# u-a '%laci,- di'%cta, &%'#o-al 1 &'i0ada d% cola*o'aci,- 1 a1uda #ola$%-t%,
sino una e"ectiva o independiente contratacin de servicios con un determinado empleador o
patrn* ya sea (ste el propio marido o un extra/oE.
Por la importancia del punto* reproducimos los comentarios de Alessandri6 EPara
determinar si !ay o no tra#ajo separado de la mujer* no se atiende a si los cnyues reci#en
una remuneracin separada o <nica6 la "orma de remuneracin es indi"erente5 a si se dedican
al mismo o a distinto (nero de actividades ni a si tra#ajan en el mismo neocio* industria u
o"icina o en otro diverso* sino exclusivamente a #i (a1 o -o cola*o'aci,- 1 a1uda di'%cta,
&%'#o-al 1 &'i0ada %-t'% %llo#. 3i la mujer se limita a ayudar al marido en virtud del de#er de
asistencia ;ue le impone el artculo 929 del C.C.* prestndole cooperacin en las la#ores
arcolas* industriales* comerciales o pro"esionales* si* por ejemplo* atiende el neocio
conjuntamente con el marido* despac!a a los clientes cuando (ste no puede !acerlo* le ayuda
a contestar sus cartas* le dactilora"a sus escritos o tra#aja en cola#oracin con su marido*
como si am#os escri#en una o#ra en com<n* o si* teniendo una misma pro"esin* la ejercen de
consuno* no ca#e aplicar el artculo 9-,6 los #ienes ;ue ad;uiere ;uedarn sometidos a la
administracin del marido* de acuerdo con el derec!o com<n 0artculos 9A+- 7H 9* y 9A?@1. 4o
mismo suceder si es el marido ;uien coopera en id(ntica "orma a la industria* comercio o
pro"esin de la mujer. Pero si la mujer no es cola#oradora del marido o viceversa* !ay tra#ajo
separado y #ienes reservados...E.
En de"initiva* este es un re;uisito complejo ;ue tendr ;ue ser ponderado en cada caso
por los tri#unales.
Acti0o d% lo# *i%-%# '%#%'0ado#
4os #ienes reservados constituyen u- &at'i$o-io %#&%cial* por lo ;ue* como ocurre
en todo patrimonio* nos encontramos con un activo y un pasivo.
Dnteran el activo de este patrimonio* los siuientes #ienes6
>! Lo# *i%-%# .u% la $u5%' o*t%-2a- co- #u t'a*a5o<
A! Lo .u% la $u5%' ad.ui%'a co- %l &'oducto d% #u t'a*a5o< 1
C! Lo# +'uto#, ta-to d%l &'oducto d%l t'a*a5o, co$o d% lo# *i%-%# .u% (a1a ad.ui'ido
co- %#% &'oducto!
>! Bi%-%# &'o0%-i%-t%# d%l t'a*a5o d% la $u5%'!
132
.odas las remuneraciones o#tenidas por la mujer en su tra#ajo separado* inresan a los
#ienes reservados. Muedan includos los sueldos* !onorarios desa!ucios* indemni)aciones por
accidentes del tra#ajo* pensiones de ju#ilacin* las utilidades ;ue ella o#tena en la explotacin
de un neocio cual;uiera.
A! Bi%-%# .u% ad.ui%'% co- %l &'oducto d% #u t'a*a5o!
4o ;ue la mujer ad;uiera con el producto de su tra#ajo* tam#i(n pasa a "ormar parte del
patrimonio reservado.
As por ejemplo* si con su tra#ajo* la mujer compra un departamento* ese departamento
es un #ien reservado.
C! F'uto# d%l &'oducto d%l t'a*a5o o d% lo# *i%-%# ad.ui'ido# co- %#% &'oducto!
4os "rutos ;ue o#tena la mujer de sus #ienes reservados constituyen tam#i(n un #ien
reservado. Ejemplo6 si los dineros provenientes de su tra#ajo* los presta a inter(s. Este inter(s
es un #ien reservado. 4o mismo las rentas de arrendamiento de un #ien reservado.
Pa#i0o d% lo# *i%-%# '%#%'0ado#
Ia#lar del pasivo de los #ienes reservados es lo mismo ;ue decir ;u( deudas se
pueden !acer e"ectivas en este patrimonio. %urante la viencia de la sociedad conyual* se
pueden exiir las siuientes o#liaciones6
9. 4as provenientes de los actos y contratos cele#rados por la mujer dentro de este
patrimonio 0art. 9-, inciso -H1.
+. 4as provenientes de actos y contratos cele#rados por la mujer aun;ue act<e "uera de
los #ienes reservados. Esto "luye del artculo 92A inciso 9H6 ":os actos y contratos de la mu-er
casada en sociedad conyugal, slo la obligan en los bienes que administre en
conformidad a los artculos )*+, ),, y ),-(! %e manera ;ue* si por ejemplo* la mujer compra
un automvil y se o#lia a paar su precio a pla)o* ;uien se lo vende puede !acer e"ectivo su
cr(dito en sus #ienes reservados* aun;ue la mujer no !aya comprado el automvil con el
producto de su tra#ajo.
2. B#liaciones provenientes de actos o contratos cele#rados por la mujer respecto de un
#ien propio* autori)ada por la justicia por neativa del marido. El inciso +H del art. 928 #is
prescri#e ;ue "en tal caso, la mu-er s'lo obligar sus bienes propios y los acti(os de sus
patrimonios reser(ados o especiales de los artculos !#7, !$$ y !$%,,,",
?. B#liaciones contradas por el marido* cuando se prue#e ;ue el contrato cele#rado por
(l cedi en utilidad de la mujer o de la "amilia com<n 0art. l-,* inciso CH1.
Ca#o# %- .u% '%#&o-d%- *i%-%# a5%-o# al &at'i$o-io '%#%'0ado d% d%uda#
133
&'o0%-i%-t%# d% %#% &at'i$o-io .
Ello puede ocurrir en dos situaciones6
>! Cua-do lo# *i%-%# d%l $a'ido '%#&o-d%- d% u-a d%uda co-t'a)da &o' la $u5%' %-
#u &at'i$o-io '%#%'0ado< 1
A! Cua-do la $u5%' ad$i-i#t'a *i%-%# d% acu%'do a lo# a't)culo# >HH 1 >HN!
>! Bi%-%# d%l $a'ido '%#&o-d%- d% u-a d%uda co-t'a)da &o' la $u5%' %- #u
&at'i$o-io '%#%'0ado!
El inciso -H del artculo 9-, esta#lece ;ue6 ":os actos y contratos celebrados por la
mu-er en esta administraci'n separada, obligarn los bienes comprendidos en ella y los *ue
administre con arreglo a las disposiciones de los artculos !$$ y !$%, y no obligarn los del
marido sino con arreglo al artculo !$!",
Est claro entonces ;ue la rela es ;ue los #ienes del marido no responden por las
o#liaciones ;ue la mujer contraia en su patrimonio reservado. 4a excepcin* es ;ue el marido
responda con sus #ienes* con arrelo al artculo 9C9* esto es6
a1 Cuando !u#iere accedido como "iador o de otro modo* a las o#liaciones
contradas por la mujer. Cuando la norma dice "o de otro modoE* sini"ica conjunta o
solidariamente.
#1 Cuando el marido !a o#tenido un #ene"icio de las o#liaciones contradas por la
mujer* comprendi(ndose en este #ene"icio el de la "amilia com<n* en la parte en ;ue de
derec!o !aya de#ido proveer a las necesidades de (sta. En este caso* los #ienes del marido
van a responder a prorrata del #ene"icio del marido o de la "amilia com<n.
A! Cua-do la $u5%' ti%-% *a5o #u ad$i-i#t'aci,- *i%-%# d% acu%'do a lo# a't)culo#
>HH 1 >HN!
El inciso -H del art. 9-, permite ;ue las o#liaciones contradas por la mujer en su
patrimonio reservado* puedan !acerse e"ectivas en los #ienes ;ue separadamente administra
de acuerdo a los artculos 9CC y 9CA.
El $a'ido -o &u%d% o&o-%'#% a .u% la $u5%' t'a*a5% .
Con la modi"icacin ;ue la ley 7H 98.8,+ introdujo al artculo 9-,* desapareci la
"acultad del marido de oponerse a ;ue su mujer pudiera dedicarse al ejercicio de un empleo*
o"icio* pro"esin o industria.
El inciso 9H del artculo 9-,* pas a tener el siuiente tenor6 ":a mu-er casada de
cual*uier edad podr dedicarse libremente al e-ercicio de un empleo, oficio, profesi'n o
industria", As* el derec!o de la mujer a ejercer una actividad separada de su marido pas a ser
un derec!o a#soluto.
134
Ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# '%#%'0ado#!
4a administracin de los #ienes reservados la %5%'c% la $u5%' con amplias "acultades.
4a ley la considera para estos e"ectos como separada de #ienes. As lo esta#lece el artculo
9-,* inciso +H6 ":a mu-er casada, *ue desempe/e algn empleo o e-erza una profesi'n, oficio o
industria, separados de los de su marido, se considerar separada de bienes respecto del
ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga...(.
4a li$itaci,- se contiene en la seunda parte del inciso6 "pero si fuere menor de
dieciocho a/os, necesitar autorizaci'n -udicial, con conocimiento de causa, para gra(ar y
ena-enar los bienes races". En esta parte la ley es a#solutamente lica. 3era a#surdo ;ue
por el !ec!o de estar casada la mujer tuviera una capacidad mayor ;ue si "uere soltera 0el art.
+-? le exie autori)acin judicial en este caso1.
Con la ley 7H 9@.@2-* del a/o 9@@?* se !a enerado la posi#ilidad de ;ue alunos
#ienes del patrimonio reservado de la mujer* sean declarados E#ienes "amiliaresE* caso en ;ue
ya no podr la mujer enajenarlos ni ravarlos voluntariamente* ni prometerlos ravar o
enajenar* sin la autori)acin de su marido o de la justicia en su#sidio 0arts. 9?9* 9?+ y 9??1.
Ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# '%#%'0ado# (%c(a &o' %l $a'ido!
Iay casos en ;ue la administracin de los #ienes reservados la tiene el marido6
9. 4a mujer puede con"erir mandato a su marido para ;ue administre. En este caso* se
siuen las relas del mandato. As lo dice el artculo 9C+6 E3i la mujer separada de #ienes
con"iere al marido la administracin de aluna parte de los suyos* ser o#liado el marido a la
mujer como simple mandatarioE.
+. En el caso de incapacidad de la mujer por demencia o sordomude) el marido puede ser
desinado su curador y en ese carcter administrar el patrimonio reservado de su mujer*
sujetndose en todo a las relas de los curadores. 3i la mujer es menor de edad la solucin es
distinta* pues el artculo 9-, inciso 9H* esta#lece ;ue en ese supuesto la mujer administra su
patrimonio. 3i la mujer "uere declarada en interdiccin por disipacin* el marido no podra ser su
curador* en con"ormidad al artculo ?-,.
Es importante tener presente ;ue en la situacin ;ue estamos estudiando* no rie para
el marido la incapacidad del artculo -,2* ;ue impide a un cnyue ser curador del otro cuando
estn separados totalmente de #ienes. Ello* por;ue la pro!i#icin slo opera para la separacin
total de #ienes* ;ue no es el caso del artculo 9-,* en ;ue slo !ay separacin parcial de
#ienes.
P'u%*a d% lo# *i%-%# '%#%'0ado# .
Este es un aspecto de la mayor trascendencia.
Por ser los #ienes reservados una institucin excepcional* ;uien alee la existencia de
ese patrimonio y ;ue se actu dentro de (l o ;ue un determinado #ien es reservado de#er
135
pro#arlo.
4a prue#a puede re"erirse a dos aspectos6
>! E=i#t%-cia d%l &at'i$o-io '%#%'0ado 1 .u% #% actu, d%-t'o d% %#% &at'i$o-io<
A! Du% u- *i%- d%t%'$i-ado %# &a't% d% %#% &at'i$o-io!
>! P'u%*a d% la %=i#t%-cia d%l &at'i$o-io '%#%'0ado 1 d% .u% #% actu, d%-t'o d%l
$i#$o.
Esta prue#a corresponde a ;uien alea estas circunstancias.
Puede interesar esta prue#a tanto a la mujer* como al marido* como a los terceros ;ue
contrataron con ella. A la mujer* por;ue si demanda* por ejemplo* el cumplimiento de un
contrato cele#rado dentro de tal administracin* tendr ;ue pro#arlo pues* en caso contrario*
sera el marido como administrador de la sociedad conyual* ;uien de#era accionar5 al marido*
si un tercero lo demanda por una o#liacin contrada por la mujer* para excepcionarse
aleando ;ue tal deuda la contrajo la mujer dentro de su patrimonio reservado por lo ;ue no se
pueden diriir en su contra5 y* "inalmente* los terceros ;ue contrataron con la mujer tienen un
inter(s evidente en poder pro#ar ;ue la mujer actu dentro del patrimonio reservado cuando
pretendan !acer e"ectivos sus cr(ditos en #ienes de ese patrimonio.
P'%#u-ci,- d% d%'%c(o d%l i-ci#o :L d%l a't! >E@!
4a ley considera vital "acilitar la prue#a a los terceros pues* en caso contrario* ellos no
contrataran con la mujer o exiiran la comparecencia del marido* con lo ;ue se
desnaturali)ara la institucin. Con esta "inalidad esta#leci en su "avor una presuncin de
derec!o* en el inciso ?H6 E4os terceros ;ue contrataren con la mujer ;uedarn a cu#ierto de
toda reclamacin ;ue pudieren interponer ella o el marido* sus !erederos o cesionarios*
"undada en la circunstancia de !a#er o#rado la mujer "uera de los t(rminos del presente
artculo* siempre ;ue* no tratndose de #ienes comprendidos en los artculos 9A-? y 9A--* se
!aya acreditado por la mujer* mediante instrumentos p<#licos o privados* a los ;ue se !ar
re"erencia en el instrumento ;ue se otorue al e"ecto* ;ue ejerce o !a ejercido un empleo*
o"icio* pro"esin o industria separados de los de su maridoE.
Ca'act%')#tica# d% la &'%#u-ci,- .
9. 3e trata de una presuncin de derec!o. As lo prue#a la "rase contenida en la primera
parte del inciso ?H E*uedarn a cubierto de toda reclamaci'n", %e consiuiente* cumpli(ndose
los re;uisitos esta#lecidos en el inciso ?H* la ley no admite ;ue se pueda pro#ar de ninuna
"orma ;ue la mujer no ejerca ni !a#a ejercido antes del contrato* un empleo* o"icio* pro"esin o
industria separado de su marido5

+. Es una presuncin esta#lecida en "avor de los terceros. As lo dice el inciso ?H6 ":os
136
terceros *ue contrataren con la mu-er *uedarn a cubierto de toda reclamaci'n,,,", 4a mujer no
se "avorece con la presuncin por lo ;ue si a ella interesa la prue#a* tendr ;ue rendirla*
recurriendo a todos los medios de prue#a leales* incluso la prue#a de testios por cuanto se
trata de pro#ar !ec!os. Podr pro#ar su patrimonio reservado con el pao de una patente
pro"esional* comercial o industrial* con un decreto de nom#ramiento* etc.5
2. 4a presuncin est destinada <nicamente a pro#ar la existencia del patrimonio reservado
y ;ue la mujer actu dentro de tal patrimonio. Por ello* si la mujer alea la nulidad del contrato
por !a#er existido* por ejemplo* dolo* "uer)a o cual;uier otro vicio del consentimiento* no opera
tal presuncin. .ampoco sirve la presuncin para pro#ar ;ue un determinado #ien es
reservado.
R%.ui#ito# &a'a .u% 'i5a la &'%#u-ci,- d%l i-ci#o :L d%l a't)culo >E@ .
Para ;ue opere esta presuncin de#ern cumplirse los siuientes re;uisitos6
9. Mue el acto o contrato no se re"iera a los #ienes propios de la mujer. Ese es el alcance
de la re"erencia a los artculos 9A-? y 9A--5
+. Mue la mujer acredite mediante instrumentos p<#licos o privados* ;ue ejerce o !a
ejercido un empleo* o"icio* pro"esin o industria separados de su marido. Pueden
tratarse de instrumentos p<#licos o privados. 4o <nico ;ue interesa es ;ue prue#en
por s solos el tra#ajo separado de la mujer. Por ejemplo* una patente pro"esional*
industrial o comercial5 un contrato de tra#ajo* un decreto de nom#ramiento* etc.
Alunos exien ;ue sea ms de un instrumento* por cuanto la norma !a#la en plural de
Einstrumentos p<#licos o privadosE. 7o pensamos ;ue se de#a dar a la norma tal alcance. 7o
tendra nin<n sentido desde ;ue con un slo instrumento se puede pro#ar el tra#ajo separado
de la mujer. Por lo dems* !ay un antecedente de !istoria "idedina ;ue demuestra ;ue un solo
instrumento #asta. 3e trata del propio Gensaje con ;ue el Ejecutivo envi la ley al Parlamento.
All se dice lo siuiente6 E4a exiencia del proyecto no puede parecer muy riurosa* por;ue
siempre la mujer ;ue ejer)a un empleo* o"icio* pro"esin o industria* podr procurarse u-
instrumento ;ue acredite su ejercicio. 3i es empleada p<#lica* ex!i#ir el decreto de
nom#ramiento* si es empleada particular u o#rera* ex!i#ir un certi"icado de su empleador* de
su patrn o del je"e de taller o "#rica en ;ue tra#aje5 si es industrial * la patente pro"esional5 y si
ejerce aluna pro"esin* el respectivo ttulo pro"esionalE.
2. Mue el contrato de ;ue se trata conste por escrito. 4o dice la ley6 Ea los ;ue se !ar
re"erencia %- %l i-#t'u$%-to .u% #% oto'2u% al %+%cto7!
?. Mue en el acto o contrato se !aa re"erencia al instrumento p<#lico o privado ;ue
demuestre ;ue la mujer ejerce o !a ejercido un empleo* o"icio* industria o pro"esin separados
137
de su marido. El inciso ?H slo !a#la de !acer re"erencia. Parece prudente copiar el
instrumento* insertarlo en el contrato ;ue se est otorando.
Por ello cuando la mujer contrata dentro de su patrimonio reservado* por ejemplo*
comprando una propiedad* !a#r de tomarse la precaucin de insertar en la escritura de venta
alunos de los documentos ;ue prue#en el tra#ajo separado. 7o #asta con ;ue se dia ;ue la
mujer actu dentro de su patrimonio reservado. = no #asta por;ue al no insertarse el
instrumento* no opera la presuncin.
A! P'u%*a d% .u% u- d%t%'$i-ado *i%- %# &a't% d%l &at'i$o-io '%#%'0ado!
Esta situacin* est tratada en el artculo 9-, inciso 2H6 EDncum#e a la mujer acreditar*
tanto respecto del marido como de terceros* el orien y dominio de los #ienes ad;uiridos en
con"ormidad a este artculo. Para este e"ecto podr servirse de todos los medios de prue#a
esta#lecidos por la leyE.
A la mujer puede interesar esta prue#a* tanto respecto de su marido* como de terceros.
'especto del marido* por ejemplo* si la mujer renuncia a los ananciales y pretende ;uedarse
con el #ien. = le interesar pro#ar* respecto de un tercero* el carcter de reservado de un
determinado #ien* cuando el tercero pretenda !acer e"ectivo en (l una deuda social.
3i #ien el inciso 2H esta#lece ;ue la mujer podr servirse de todos los medios de prue#a
esta#lecidos en la ley* se !a entendido ;ue no puede valerse de la con"esin* atendido lo dic!o
en el inciso +H del artculo 9A2@6 Eni la declaracin de uno de los cnyues ;ue a"irme ser suya
o de#(rsele una cosa* ni la con"esin del otro* ni am#as juntas* se estimarn su"iciente prue#a*
aun;ue se !aan #ajo juramentoE.
Su%'t% d% lo# *i%-%# '%#%'0ado# a la di#oluci,- d% la #oci%dad co-1u2al!
Para determinar la suerte ;ue siuen los #ienes reservados a la disolucin de la
sociedad conyual* es necesario !acer una distincin6
>! Si la $u5%' o #u# (%'%d%'o# ac%&ta'o- lo# 2a-a-cial%#< o
A! Si la $u5%' o #u# (%'%d%'o# '%-u-cia'o- a tal%# 2a-a-cial%#!
>! La $u5%' o #u# (%'%d%'o#, ac%&ta- lo# 2a-a-cial%#!
En este caso los #ienes reservados entran a "ormar parte de dic!os ananciales* y se
epartirn de acuerdo a las relas de la li;uidacin de la sociedad conyual. 4os terceros
acreedores del marido o de la sociedad* podrn !acer e"ectivos sus cr(ditos en esos #ienes por
pasar a "ormar parte de la masa parti#le.
B%-%+icio d% %$olu$%-to %- +a0o' d%l $a'ido!
3i la mujer o sus !erederos aceptan los ananciales el artculo 9-, contiene un
verdadero #ene"icio de emolumento en "avor del marido al esta#lecer ;ue slo responder por
las o#liaciones contraidas por la mujer en su administracin separada !asta concurrencia del
valor de la mitad de esos #ienes 0reservados1 ;ue existan al disolverse la sociedad. Pero para
138
ello de#er pro#ar el exceso de contri#ucin ;ue se le exie con arrelo al artculo 9AAA 0art.
9-, inciso "inal1.
Este #ene"icio de emolumento lo puede oponer el marido tanto a los terceros* cuando lo
demanden por deudas ;ue exceden el valor de la mitad de los #ienes reservados con ;ue se
!a #ene"iciado5 como a la mujer* cuando (sta paare una deuda contrada en ese patrimonio y
pretenda ;ue el marido le reintere la mitad de lo paado* podra (ste de"enderse aleando
;ue lo ;ue se le est pidiendo reem#olsar excede al #ene"icio ;ue (l o#tuvo con los #ienes
reservados.
A! La $u5%' o #u# (%'%d%'o# '%-u-cia- a lo# 2a-a-cial%#.
En este supuesto* se producen las siuientes consecuencias6
a1 4os #ienes reservados no entran a los ananciales. 4a mujer o sus !erederos se !acen
de"initivamente due/os de los mismos. 0'amos estima ;ue si se trata de #ienes races* ;ue la
mujer ad;uiri en este patrimonio y estn inscritos a su nom#re* es importante ;ue la renuncia
se !aa por escritura p<#lica y se anote al maren de la inscripcin de dominio. %e esa "orma*
los terceros tendrn conocimiento de ;ue la mujer o sus !erederos tienen el dominio de"initivo
de tal #ien1.
#1 El marido no responde por las o#liaciones contradas por la mujer en su administracin
separada 0art. 9-, inciso AH1.
Alca-c% d% la d%'o2aci,- d%l i-ci#o +i-al d%l a't)culo >E@, (%c(a &o' la l%1 NL
>?!?@A!
Iasta la entrada en viencia de la ley 7H 98.8,+* el artculo 9-, tena un inciso "inal ;ue
deca del modo siuiente6 "3isuelta la sociedad conyugal, las obligaciones contradas por la
mu-er en su administraci'n separada podrn perseguirse sobre todos sus bienes",
La L%1 >?!?@A %li$i-, %#t% i-ci#o* lo ;ue nos !ace preuntar ;u( se ;uiso por el
leislador con esta deroacin.
3in duda ;ue con ella se "avorece a la mujer puesto ;ue impide ;ue una ve) ;ue se
disuelva la sociedad conyual* sus #ienes propios puedan ser perseuidos por las o#liaciones
contradas dentro del patrimonio reservado. REs injusta esta situacinS. Como en todas las
cosas depende de como se mire el pro#lema. Podra decirse ;ue es injusta* desde ;ue deja un
conjunto de #ienes de la mujer a salvo de las o#liaciones ;ue contrajo en la administracin de
su patrimonio reservado. Pero tam#i(n se puede decir ;ue la norma es justa* pues ;uienes
contrataron con la mujer dentro del patrimonio reservado* tuvieron en cuenta al contratar ;ue
ella esta respondiendo de esas o#liaciones <nicamente con los #ienes ;ue intera#an el
patrimonio reservado* no con sus #ienes propios. = no se ve por ;u( esta situacin tuviera ;ue
cam#iar en "avor del acreedor por el !ec!o de !a#erse disuelto la sociedad conyual.
Por otra parte* se<n 'amos la eliminacin de este inciso es per"ectamente
concordante con la supresin del antiuo inciso CH ;ue esta#leca ;ue las o#liaciones
139
personales de la mujer podan perseuirse tam#i(n so#re los #ienes comprendidos en el
patrimonio reservado. = dice ;ue es concordante por;ue* en de"initiva* la supresin de am#os
conduce a ;ue se produ)ca una a#soluta separacin entre el patrimonio reservado y los #ienes
propios de la mujer* !aci(ndose e"ectivo el siuiente principio6 los #ienes reservados responden
<nicamente de las deudas contradas en ese patrimonio5 los #ienes propios de la mujer* slo
responden de sus deudas personales.
SEPARACIKN DE BIENES
$3eparacin de #ienes es la ;ue #% %+%ct6a #i- #%&a'aci,- 5udicial, %- 0i'tud d% d%c'%to d%
t'i*u-al co$&%t%-t%, &o' di#&o#ici,- d% la l%1 o &o' co-0%-ci,- d% la# &a't%#G /a't! >EA4!
El r(imen de separacin de #ienes se caracteri)a por;ue cada cnyue tiene su propio
patrimonio ;ue administra con a#soluta li#ertad.

E+%cto#
9. 4os cnyues separados de #ienes administran* con plena independencia el uno del
otro* los #ienes ;ue tenan antes del matrimonio y los ;ue ad;uieren durante (ste* a cual;uier
ttulo 0art. 9-@1.
3i los cnyues se separaren de #ienes durante el matrimonio* la administracin
separada comprende los #ienes o#tenidos como producto de la li;uidacin de la sociedad
conyual o del r(imen de participacin en los ananciales ;ue !u#iere existido entre ellos.
.:o anterior se entiende si per-uicio de lo dispuesto en el prrafo 8 del <tulo CD del :ibro
=rimero de este &'digo+ 1inc, 82. 4a re"erencia a este parr"o + del .tulo FD * se entiende
!ec!a a los #ienes "amiliares* con lo ;ue se ;uiere se/alar ;ue los #ienes ;ue resulten de la
separacin pueden ser declarados #ienes "amiliares.
+. En el estado de separacin* am#os cnyues de#en proveer a las necesidades de la
"amilia com<n a proporcin de sus "acultades 0arts. 9C, y 92?1.
El jue) en caso necesario relar la contri#ucin.
2. 4os acreedores de la mujer slo podrn diriirse so#re sus #ienes* respondiendo el
marido <nicamente en los siuientes casos6

- Cuando se !a o#liado como codeudor conjunto* solidario o su#sidiario de la mujer
0cuando el art. 9C9* inc. +H* dice $o de otro modo&* se est re"iriendo a ;ue el marido se o#lia
conjunta o solidariamente1* y

- Cuando las o#liaciones de la mujer cedieron en #ene"icio exclusivo del marido o de la
"amilia com<n* en la parte ;ue de derec!o (l !aya de#ido proveer a las necesidades de (sta
0art. 9C91.
140
?. 4os acreedores del marido slo podrn diriirse so#re los #ienes de (ste y no so#re los
de la mujer* salvo ;ue se !aya producido aluna de las situaciones de excepcin reci(n
indicadas 0deuda conjunta* solidaria o su#sidiaria o #ene"icio exclusivo de la mujer o "amilia
com<n1.
A esto se re"iere el art. 9C9* inc. ?H* cuando dice6 .Eigen iguales disposiciones para la
mu-er separada de bienes respecto de las obligaciones *ue contraiga el marido+,
-. 3i la mujer separada de #ienes con"iere al marido la administracin de aluna parte de
los suyos* ser o#liado el marido a la mujer como simple mandatario 0art. 9C+1.
C. Al marido y a la mujer separados de #ienes se dar curador para la administracin de los
suyos en todos los casos en ;ue siendo solteros necesitaran de curador para administrarlos
0art. 9C21. Fer art. -,2.
A. 4a separacin de #ienes es irrevoca#le.
Al respecto dice el art. 9C-6 .:a separaci'n de bienes efectuada en (irtud de decreto
-udicial o por disposici'n de la ley es irre(ocable y no podr *uedar sin efecto por acuerdo de
los c'nyuges ni por resoluci'n -udicial,
<ratndose de separaci'n con(encional, y adems en el caso del artculo "7 de la :ey
de Fatrimonio &i(il 1reanudaci'n de la (ida en comn luego de decretada la separaci'n -udicial
de los c'nyuges2, los c'nyuges podrn pactar por una sola (ez el rgimen de participaci'n en
los gananciales, en conformidad a lo dispuesto en al artculo !%83+,
Cla#%# d% #%&a'aci,- d% *i%-%#
9. Atendiendo a su "uente6 leal* judicial y convencional. As se desprende del art. 9-+5
+. Atendiendo a su extensin6 total y parcial.
4a separacin leal puede ser total o parcial5 lo mismo la convencional. En cam#io* la
separacin judicial es siempre total.
SEPARACIKN LEBAL DE BIENES
Puede ser total o parcial.

>! S%&a'aci,- l%2al total!
4a ley contempla dos casos de separacin leal total6
>!> La #%&a'aci,- 5udicial d% lo# c,-1u2%#, 1
>!A Cua-do lo# c,-1u2%# #% ca#a- %- %l %=t'a-5%'o.
141
>!> S%&a'aci,- 5udicial d% lo# c,-1u2%#!
7tese ;ue la separacin judicial constituye un caso de separacin leal y no judicial*
puesto ;ue aun;ue !ay una sentencia judicial* los cnyues !an litiado so#re otra materia* no
so#re la separacin de #ienes. 3i (sta se produce es por;ue la sociedad conyual se disuelve
0arts. 9AC? 7: 2 y 2? de la 4ey de Gatrimonio Civil1* y como por otra parte* el vnculo
matrimonial su#siste 0arts. 2+* inc. +H* y 22 de la 4ey de Gatrimonio Civil1* tiene ;ue existir un
r(imen matrimonial* ;ue no puede ser otro ;ue el de separacin de #ienes* pues la otra
posi#ilidad* participacin en los ananciales* re;uiere acuerdo de las partes.
El art. 2? de la 4ey de Gatrimonio Civil dispone6 .=or la separaci'n -udicial termina la
sociedad conyugal o el rgimen de participaci'n en los gananciales *ue hubiere e)istido entre
los c'nyuges>+,
Por su parte el art. 9A2 del Cdio Civil expresa ;ue6 .:os c'nyuges separados
-udicialmente administran sus bienes con plena independencia uno del otro, en los trminos del
artculo !#G+,
3i se produce reconciliacin entre los cnyues* el art. ?, de la 4ey de Gatrimonio Civil
dice6 .:a reanudaci'n de la (ida en comn, luego de la separaci'n -udicial, no re(i(e la
sociedad conyugal ni la participaci'n en los gananciales, pero los c'nyuges podrn pactar este
ltimo rgimen en conformidad con el artculo !%83 del &'digo &i(il+, En concordancia el art.
9C- inc. +H del Cdio Civil se/ala6 .<ratndose de separaci'n con(encional, y adems en el
caso del artculo "7 de la :ey de Fatrimonio &i(il, los c'nyuges podrn pactar por una sola (ez
el rgimen de participaci'n en los gananciales, en conformidad a lo dispuesto en el artculo
!%83+,
>!A P%'#o-a# ca#ada# %- %l %=t'a-5%'o!
El seundo caso de separacin leal total es el contemplado en el artculo 92- inciso +:6
.:os *ue se hayan casado en pas e)tran-ero se mirarn en &hile como separados de bienes, a
menos *ue inscriban su matrimonio en el Eegistro de la =rimera Secci'n de la &omuna de
Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participaci'n en los
gananciales, de lo *ue se de-ar constancia en dicha inscripci'n+,
%e modo ;ue las personas ;ue se casan en el extranjero se entienden separadas de
#ienes en C!ile. 3in em#aro* la ley les da oportunidad de pactar sociedad de #ienes o
participacin en los ananciales* para lo cual de#en cumplir los siuientes re;uisitos6
- Dnscri#ir su matrimonio en C!ile* en el 'eistro de la Primera 3eccin de la Comuna de
3antiao 0'ecoleta1* y
- Mue en el acto de inscri#ir su matrimonio -slo en ese momento- pacten sociedad
conyual o participacin en los ananciales* dejndose constancia de ello en dic!a inscripcin
matrimonial.
142
Este !a pasado a ser el <nico caso en nuestra leislacin en ;ue la sociedad conyual
puede comen)ar con posterioridad al matrimonio5 es una excepcin a lo esta#lecido en el
artculo 9A+9 inciso "inal* pues comen)ar con la inscripcin de su matrimonio en C!ile* lo ;ue
naturalmente es posterior a la "ec!a en ;ue se casaron en el extranjero. Adems es excepcional
en cuanto nos encontramos "rente a una sociedad conyual convenida.
A! S%&a'aci,- l%2al &a'cial!
%os casos de separacin leal parcial contempla el Cdio Civil6
A!> El a't)culo >E@, *i%-%# '%#%'0ado# d% la $u5%' ca#ada, 1
A!A El a't)culo >HH!
A!A S%&a'aci,- l%2al &a'cial d%l a't)culo >HH!
Este caso de separacin dice relacin con los #ienes ;ue ad;uiere la mujer por !a#er
aceptado una donacin* !erencia o leado ;ue se le !i)o con la condicin precisa de ;ue no los
administrare el marido. 'especto de ellos* la mujer se considera separada de #ienes*
aplicndose las relas siuientes6
9. 3e aplican los arts. 9-@-9C2 0art. 9CC 7H 9H1.
+. 4os acreedores del marido no pueden diriirse en contra de estos #ienes a menos ;ue
pro#aren ;ue el contrato cedi en utilidad de la mujer o de la "amilia com<n en la parte ;ue de
derec!o ella de#iera proveer a la satis"accin de dic!as necesidades 0art. 9CC 7H +:15
2. 4os "rutos producidos por estos #ienes y todo lo ;ue con ellos ad;uiera pertenecen a la
mujer* pero disuelta la sociedad conyual los "rutos y lo ;ue ad;uiri con ellos inresan a los
ananciales* a menos ;ue la mujer los renuncie* caso en ;ue se !ar de"initivamente due/a de
ellos 0art. 9CC 7: 2:* en relacin con el 9-,1. 3i la mujer acepta los ananciales* el marido
responder de las o#liaciones contradas por la mujer en esta administracin separada* slo
!asta el monto de la mitad de lo ;ue le correspondi por los "rutos y ad;uisiciones !ec!as con
esos "rutos. Esto <ltimo por;ue se aplican a este caso las normas del artculo 9-, 0art. 9CC 7:
21* ;ue otoran al marido un verdadero derec!o de emolumento.
?. 3i !ay sociedad conyual* estos #ienes responden en el caso de ;ue la mujer !u#iere
reali)ado un acto o cele#rado un contrato respecto de un #ien propio* autori)ada por la justicia*
por neativa del marido 0art. 928 #is1. Dualmente estos #ienes responden respecto de los actos
cele#rados por la mujer en el ejercicio de su patrimonio reservado 0art. 9-,* inc. -H1.
SEPARACIKN UDICIAL DE BIENES
4a separacin judicial #,lo &u%d% d%$a-da'la la $u5%' &o' la# cau#al%#
%#&%c)+ica$%-t% %#ta*l%cida# %- la l%1! Es un #ene"icio ;ue la ley contempla exclusivamente
en su "avor para de"enderla de la administracin del marido.
143
Ca'act%')#tica# d% la #%&a'aci,- 5udicial
9. 3lo puede demandarla la mujer. Excepcionalmente puede ser planteada por el marido*
en caso de ;ue el r(imen ;ue reule a los cnyues sea la participacin en los ananciales
0art. 9-815
+. 4a "acultad de pedir la separacin de #ienes es irrenuncia#le e imprescripti#le. 'especto
a la renuncia* lo dice el artculo 9-26 .:a mu-er no podr renunciar en las capitulaciones
matrimoniales la facultad de pedir la separaci'n de bienes a *ue le dan derecho las leyes+5
2. 3lo opera por las causales taxativamente se/aladas en la ley5
?. 4a separacin judicial es siempre total* y
-. Es irrevoca#le 0art. 9C-1.
Ca&acidad &a'a d%$a-da' la #%&a'aci,-
3i la mujer es menor de edad* re;uiere de un curador especial para poder pedir la
separacin judicial de #ienes 0art. 9-?1.
Cau#al%# d% #%&a'aci,- 5udicial!
3lo puede demandarse la separacin judicial de #ienes por las causales taxativamente
se/aladas en la ley6
9. 3i la mujer no ;uisiere tomar so#re s la administracin de la sociedad conyual* ni
someterse a la direccin de un curador* podr demandar la separacin judicial de #ienes
0art. 9AC+15
+. 3i el cnyue o#liado al pao de pensiones alimenticias a "avor del otro o en el de sus
!ijos comunes !u#iere sido apremiado por dos veces 0art. 9@ 7H 9 de la 4ey 9?.@,815
2. Dnsolvencia del marido 0art. 9-- inc.9:16
?. Administracin "raudulenta del marido 0art. 9-- inc.9:16
-. Gal estado de los neocios del marido 0art. 9-- inc. "inal15
C. 3i el marido* por su culpa* no cumple con las o#liaciones ;ue le imponen los artculos
929 y 92? 0art. 9--* inc. +:* primera parte15
A. 3i el marido incurre en aluna causal de separacin judicial 0art. 9--* inc. +:* seunda
parte15
8. Ausencia injusti"icada del marido por ms de un a/o 0art. 9--* inc. 2:* primera parte15
@. 3eparacin de !ec!o* sin mediar ausencia* por ms de un a/o 0art. 9--* inc. 2:*
seunda parte1.
144
A-9li#i# d% %#ta# cau#al%#!
>! Si la $u5%' -o .ui#i%'% to$a' #o*'% #) la ad$i-i#t'aci,- %=t'ao'di-a'ia d% la
#oci%dad co-1u2al -i #o$%t%'#% a u- cu'ado'!
As est esta#lecido en el artculo 9AC+ al tratar de la administracin extraordinaria de la
sociedad conyual.
A! Si %l c,-1u2% o*li2ado al &a2o d% &%-#io-%# ali$%-ticia# %- +a0o' d%l ot'o o %- %l
d% #u# (i5o# co$u-%# (u*i%'% #ido a&'%$iado &o' do# 0%c%#!
Esta causal est contemplada en el artculo 9@ 7H 9 de la 4ey 9?.@,8* so#re A#andono de
Familia y Pao de Pensiones Alimenticias.
Para ;ue opere esta causal de#en cumplirse los siuientes re;uisitos6
- Mue el marido !u#iere sido condenado judicialmente a paar una pensin de alimentos
en "avor de la mujer o en el de sus !ijos comunes5
- Mue se !u#iere decretado dos veces apremios* en la "orma dispuesta en el artculo 9?
de la re"erida ley* esto es* con arrestos.
C! I-#ol0%-cia d%l $a'ido!
El artculo 9-- esta#lece en su inciso primero ;ue .el -uez decretar la separaci'n de
bienes en el caso de insol(encia,,, del marido+.
3o#re esta causal existe variada jurisprudencia. As se !a "allado ;ue $para decretar la
separacin de #ienes no es necesario ;ue la insolvencia del marido !aya sido declarada por
"allo judicial& 0Corte de Concepcin* C de julio de 9@2+* Jaceta de los .ri#unales* a/o 9@2+* +:
semestre* 7: 999* p. ?921. Btra sentencia !a de"inido la insolvencia esta#leciendo ;ue $se
produce cuando un individuo se !alla incapacitado para paar una deuda* o cesa en el pao de
sus o#liaciones por comprometer su patrimonio ms all de sus posi#ilidades& 0t. ?-* sec. 9:*
p. C+2. En el mismo sentido puede verse t. 89* sec. 9:* p. 9?@1.
En relacin con esta materia* alunos autores creen ;ue la sola circunstancia de ;ue se
declare en ;uie#ra al marido #asta para o#tener la separacin judicial de #ienes invocando la
insolvencia del <ltimo 0Claro 3olar* >arros Err)uri)1. Bpinin contraria se encuentra en la
memoria 3eparacin de >ienes* de >ernardo del 'o Aldunate* ;uien a"irma ;ue la ;uie#ra slo
es un antecedente valioso para la prue#a de la insolvencia. 4o ;ue la mujer de#e pro#ar* en
"orma precisa* es ;ue el pasivo del marido es superior a su activo.
3omarriva considera ;ue cuando se invoca esta causal* la con"esin del marido no !ace
prue#a. Aplica la norma del artculo 9-A a este caso* no o#stante ;ue (l est re"erido al mal
estado de los neocios del marido. %ice6 $3i nos atenemos a la letra de la ley* es evidente ;ue
en estos juicios se aceptara la con"esin del marido* ya ;ue el artculo 9-A slo la elimina en el
caso del mal estado de los neocios. Pero el orien de la disposicin -ella "ue tomada de
Pot!ier* ;uien se re"era a am#os casos-* el principio se<n el cual donde !ay una misma ra)n
de#e existir una misma disposicin5 el !ec!o de ;ue la insolvencia supone mal estado de los
145
neocios5 la circunstancia de ;ue a di"erencia del "raude el marido no tendra inconveniente en
con"esar su insolvencia* lo ;ue conducira a aceptar juicios de separacin de com<n acuerdo*
son ra)ones de peso para estimar ;ue el leislador al re"erirse en el artculo 9-A al mal estado
de los neocios tam#i(n se !a ;uerido re"erir a la insolvencia5 y ;ue* por lo tanto* es posi#le
concluir ;ue en ninuno de estos casos es acepta#le la con"esin del marido&.
:! Ad$i-i#t'aci,- +'audul%-ta d%l $a'ido!
Esta causal est contemplada en el artculo 9-- inciso 9: parte "inal6 .4l -uez decretar
la separaci'n de bienes en el caso de,,,, administraci'n fraudulenta del marido+,
4os #ienes ;ue el marido de#e administrar "raudulentamente para ;ue opere esta causal
son sus propios #ienes* los de la sociedad conyual o los de su mujer. En este sentido*
3omarriva* Claro 3olar* >arros Err)uri)* %el 'o Aldunate. 4a administracin "raudulenta ;ue el
marido pueda !acer de #ienes de terceros 0de un pupilo* de una sociedad* por ejemplo1* no
!a#ilita para pedir la separacin de #ienes. En ese sentido los autores reci(n citados* salvo
3omarriva ;ue no toca el punto.
4os tri#unales !an tenido oportunidad de precisar el alcance de esta causal. As* se !a
"allado ;ue $se entiende por administracin "raudulenta a;uella en ;ue el marido
deli#eradamente ejecuta actos ilcitos para perjudicar a su mujer y en ;ue se disminuye el !a#er
de (sta por culpa lata. >asta compro#ar la existencia de un solo acto de esa especie para ;ue
se decrete por el jue) la separacin de #ienes& 0C. 3uprema* Jaceta de los .ri#unales* a/o
9@92* 9er. semestre* 7: +?* p. A81. En otro "allo se a"irma ;ue $la administracin "raudulenta del
marido es la ;ue se ejerce con "raude o dolo o sea con intencin positiva de in"erir injuria a la
propiedad de la mujer. .al punto de#e pro#arlo ella esta#leciendo los actos o !ec!os positivos
del marido tendientes a producirle perjuicios en sus #ienes* es decir* actos o !ec!os e"ectuados
con malicia o mala "e* dado ;ue el dolo no se presume sino en los casos especialmente
previstos por la ley& 0t. 29* sec. +:* p. 91.
E! Mal %#tado d% lo# -%2ocio# d%l $a'ido!
Para ;ue opere la causal no #asta ;ue los neocios del marido se encuentren en mal
estado. Es necesario* adems* ;ue este mal estado provena de especulaciones aventuradas o
de una administracin errnea o descuidada 0art. 9--* inc. ?:1.
3e !a "allado ;ue $el !ec!o de a"irmarse ;ue el marido !aya posedo en (poca anterior
una "ortuna muy superior a la actual* no constituye mal estado de los neocios. El mal estado
de los neocios ;ue no es sinnimo de po#re)a de#e #uscarse en la relatividad actual del
pasivo con el activo li;uida#le y la mayor o menor "acilidad de reali)acin& 0t. 2-* sec. 9:* p.
+?81. .am#i(n se !a resuelto ;ue $no es necesario ;ue sean m<ltiples los actos ;ue acusan
descuido en la administracin de los #ienes de la mujer para ;ue proceda la separacin5 #asta
con ;ue se advierta el peliro ;ue puede resultar a a;uellos intereses de una administracin
errnea o descuidada& 0t. 22* sec. 9:* p. 2+?1.
7o es necesario ;ue los neocios del marido se !allen en mal estado para demandar la
separacin judicial de #ienes. >asta ;ue exista rieso inminente de ello.
146
Esta causal presenta dos particularidades6
- El marido puede oponerse a la separacin* prestando "ian)a o !ipotecas ;ue aseuren
su"icientemente los intereses de su mujer 0art. 9--* inc. "inal1* y
- Mue en este juicio* la con"esin del marido no !ace prue#a 0art. 9-A1. Esta norma tiene
por o#jeto amparar los derec!os de los terceros y evitar ;ue puedan el marido y la mujer
coludirse en desmedro de los intereses de a;uellos.
H! I-cu$&li$i%-to cul&a*l% d%l $a'ido d% la# o*li2acio-%# .u% l% i$&o-%- lo#
a't)culo# >C> , >C:!
Esta causal se contiene en el artculo 9-- inciso +:6 .<ambin la decretar 1la separaci'n
de bienes2 si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones *ue imponen los artculos
!3! y !3" ,,,,.
El artculo 929 contempla las o#liaciones de "idelidad* socorro* ayuda mutua* proteccin
y respeto5 y el artculo 92? esta#lece el de#er de proveer a las necesidades de la "amilia com<n
0de#er de socorro1.
%e manera ;ue la in"idelidad del marido* por ejemplo* es causal de separacin de
#ienes5 lo mismo el !ec!o de ;ue no le proporcione alimentos a su mujer o a la "amilia com<n.
Para ;ue nos encontremos "rente a la causal de separacin de #ienes* de#en reunirse
los siuientes re;uisitos6
- Dncumplimiento de aluno de estos de#eres5
- Mue ;uien incumpla sea el marido* y
- Mue el incumplimiento sea culpa#le.

N! Ca#o d%l $a'ido .u% i-cu''% %- al2u-a cau#al d% #%&a'aci,- 5udicial
Artculo 9-- inciso +: parte "inal.
4as causales de separacin judicial estn se/aladas en los artculos +C y +A de la nueva
4ey de Gatrimonio Civil 00iolaci,- 2'a0% a lo# d%*%'%# 1 o*li2acio-%# .u% i$&o-% %l
$at'i$o-io o d% lo# d%*%'%# 1 o*li2acio-%# &a'a co- lo# (i5o# .u% (a2a i-tol%'a*l% la
0ida co$6-< c%#% d% la co-0i0%-cia4!
>asta con ;ue concurra la causal de separacin judicial para ;ue se pueda pedir la
separacin de #ienes. 7o es necesario ;ue exista sentencia de separacin judicial o ;ue (sta
se !aya demandado.
?! Au#%-cia i-5u#ti+icada d%l $a'ido &o' $9# d% u- aIo!
Artculo 9-- inciso 2:.
M! S%&a'aci,- d% (%c(o, #i- $%dia' au#%-cia, &o' $9# d% u- aIo!
Artculo 9-- inciso 2: parte "inal.
'en( 'amos llama la atencin so#re los siuientes aspectos de esta causal6
147
- >asta la simple separacin de !ec!o* sin ;ue sea necesario cumplir los re;uisitos ;ue
se<n el artculo ?A2 el Cdio Civil* con"iuran la ausencia* esto es* no presencia en el !oar*
inorancia de su paradero y "alta de comunicacin con los suyos.
- Carecen de relevancia los motivos de la separacin5 y
- 7o tiene importancia determinar ;ui(n tiene la responsa#ilidad en la separacin. Por ello
aun;ue la !aya provocado la mujer* tiene derec!o a demandarla.
7o sin ra)n podra arumentarse ;ue si la separacin se produjo por culpa de la
mujer 0"ue ella la ;ue a#andon el !oar com<n1 se estara aprovec!ando de su propio dolo* lo
;ue resulta contrario a todo el sistema del Cdio. Aparecera invocando una causal ;ue ella
misma se "a#ric. 3in em#aro* y mirado desde otro nulo* parece adecuado ;ue si los
cnyues no estn !aciendo vida com<n* cese una sociedad conyual ;ue priva a la mujer de
la administracin de sus #ienes propios.
M%dida# &'%cauto'ia# %- +a0o' d% la $u5%'!
El artculo 9-C esta#lece ;ue .demandada la separaci'n de bienes podr el -uez a
petici'n de la mu-er tomar las pro(idencias *ue estime conducentes a la seguridad de los
intereses de sta, mientras dure el -uicio+. 4a norma es de la mayor amplitud* por lo ;ue de#e
entenderse ;ue las medidas a tomar sern todas las ;ue la prudencia del tri#unal estime
aconseja#les sin ;ue se puedan entender limitadas a las esta#lecidas en los ttulos DF y F del
li#ro DD del Cdio de Procedimiento Civil 03omarriva1.
El art. 9-C inc. +H permite a la mujer* en el caso de separacin judicial por ausencia del
marido o separacin de !ec!o sin mediar ausencia* pedir al jue) en cual;uier tiempo -antes de
demandar la separacin de #ienes- las providencias ;ue estime conducentes a la seuridad de
sus intereses.
E+%cto# d% la #%&a'aci,- 5udicial d% *i%-%#
4os e"ectos de la separacin de #ienes -o o&%'a- '%t'oacti0a$%-t% sino !acia el "uturo.
Para ;ue la sentencia a"ecte a terceros es necesario ;ue se inscri#a al maren de la inscripcin
matrimonial 0art. ?:* 7: ?: en relacin con el artculo 8: de la 4ey ?.8,81.
En cuanto a los e"ectos mismos de la sentencia son los siuientes6
- Produce la disolucin de la sociedad conyual y t(rmino del r(imen de participacin en
los ananciales 0arts. 9AC? 7: 2:* 9A@+-+A 7H -15
- Una ve) decretada la separacin* se proceder a la divisin de los ananciales y al pao
de recompensas o al calculo del cr(dito de participacin en los ananciales* se<n cual "uere el
r(imen al ;ue se pone t(rmino 0art. 9-8* inc. +H15
- 3e aplican los arts. 9-@-9C2.
148
- %ecretada la separacin de #ienes* (sta es irrevoca#le 0art. 9C-1. %e manera ;ue ya no
se puede volver al r(imen de sociedad conyual.
SEPARACIKN CONVENCIONAL DE BIENES
O&o'tu-idad %- .u% #% &u%d% &acta'
4a separacin convencional de #ienes puede ser acordada en tres momentos6
9. En las capitulaciones matrimoniales ;ue se cele#ran antes del matrimonio* pudiendo ser
en tal caso total o parcial 0art. 9A+,* inc. 9:1.
+. En las capitulaciones matrimoniales cele#radas en el acto de matrimonio* en ;ue slo se
puede esta#lecer separacin total de #ienes 0art. 9A9-* inc. +:1* y
2. %urante el matrimonio* los cnyues mayores de edad* ;ue se encontraren casados en
r(imen de sociedad conyual o de participacin en los ananciales* pueden convenir la
separacin total de #ienes 0arts. 9A+2 y 9A@+-9* inc. +H* parte "inal1.
E+%cto# d% la #%&a'aci,- co-0%-cio-al d% *i%-%#
Arts. 9-@-9C2.
Cla#%# d% #%&a'aci,- co-0%-cio-al
>! S%&a'aci,- co-0%-cio-al &a'cial
.iene luar en dos casos6
- 3i en las capitulaciones se !u#iere estipulado ;ue la mujer administre separadamente
aluna parte de sus #ienes 0art. 9CA1 y
- 3i en las capitulaciones matrimoniales se estipula ;ue la mujer dispondr li#remente de
una suma de dinero o de una pensin peridica 0art. 9A+,* inc. +H1.
En am#os casos la mujer se mirar como separada de #ienes y esa separacin parcial
se reir por el art. 9CC.
A! S%&a'aci,- co-0%-cio-al total
Es el pacto de separacin total de #ienes del art. 9A+2
Este pacto de separacin total es causal de disolucin de la sociedad conyual y de
t(rmino del r(imen de participacin en los ananciales 0arts. 9AC? 7: -: y 9A@+-+A 7H C*
respectivamente1.
149
O*5%to d%l &acto d%l a't! >NAC
Con la dictacin de la 4ey 7H 9@.22-* el o#jeto del pacto de ;ue trata el art. 9A+2 !a sido
considera#lemente ampliado. En sntesis* en virtud de este pacto !oy da se puede6
- pasar de sociedad conyual a separacin total de #ienes5
- de sociedad conyual a participacin en los ananciales5
- de separacin de #ienes a participacin en los ananciales5
- de participacin en los ananciales a separacin total de #ienes.
Ca&acidad
3lo pueden cele#rar el pacto del art. 9A+2 los cnyues mayores de edad 0arts. 9A+2 y
9A@+-9 inc. +H1.
3i un cnyue menor de edad cele#ra este pacto* la sancin sera la nulidad a#soluta por
o#jeto ilcito* pues se !a#ra cele#rado un acto pro!i#ido por la ley 0art. 9A+2* en relacin con
los artculos 9?CC y 9C8+1. .am#i(n podra a"irmarse ;ue la nulidad es a#soluta por !a#erse
omitido un re;uisito ;ue la ley prescri#e para el valor del acto en consideracin a su naturale)a
y no en atencin al estado o calidad de ;uien lo ejecuta o cele#ra. Pa#lo 'odrue) piensa ;ue
la sancin ser la nulidad relativa del pacto* en consideracin a ;ue dic!o re;uisito est
esta#lecido en atencin a la calidad o estado de las partes.
Ca'act%')#tica# d%l &acto

>! E# #ol%$-%!
A! No &u%d% &%'5udica' lo# d%'%c(o# d% t%'c%'o#<
C! E# i''%0oca*l%, 1
:! No %# #u#c%&ti*l% d% co-dici,-, &lazo o $odo al2u-o!
>! El &acto %# #ol%$-%!
%e acuerdo a lo esta#lecido en el artculo 9A+2* inciso +H* las solemnidades son las
siuientes6
- %e#e otorarse por escritura p<#lica5
- 4a escritura de#e su#inscri#irse al maren de la respectiva inscripcin matrimonial* y
- 4a su#inscripcin de#e practicarse dentro del pla)o "atal de 2, das contados desde la
"ec!a de la escritura.
'especto de la exiencia de ;ue la escritura p<#lica se su#inscri#a al maren de la
respectiva inscripcin matrimonial* el artculo 9A+2 es muy claro en el sentido de ;ue el pacto
$no surtir e"ectos entre las partes ni respecto de terceros* sino desde ;ue esa escritura se
su#inscri#a al maren de la respectiva inscripcin matrimonial&. 4a "rase $entre las partes&
demuestra ;ue la su#inscripcin es una solemnidad y no un simple re;uisito de oponi#ilidad a
los terceros.
En cuanto al pla)o para practicar la inscripcin es importante tener presente6
150
- Mue el pla)o se cuenta desde la "ec!a de la escritura de separacin5
- Mue el pla)o es "atal 0la norma dice ;ue $slo podr practicarse dentro del pla)o de 2,
das&15
- Mue el pla)o es de das corridos* no se descuentan los das "eriados* por aplicacin de la
rela del artculo -, del Cdio Civil5
- Mue si #ien en la misma escritura p<#lica en ;ue se pacte la separacin de #ienes se
puede li;uidar la sociedad conyual y cele#rar otros pactos 0art. 9A+2 inc. 2:1* el pla)o dice
relacin exclusivamente con la separacin* no con los otros actos jurdicos. Por ello* no !a#ra
nin<n inconveniente* por ejemplo* para modi"icar la li;uidacin de la sociedad practicada en
esta escritura* despu(s de los 2, das.
A! El &acto d% #%&a'aci,- d% *i%-%# -o &u%d% &%'5udica' %l i-t%'8# d% lo# t%'c%'o#
El artculo 9A+2 inciso +: sienta este principio en los siuientes t(rminos6 .4l pacto no
per-udicar, en caso alguno, los derechos (lidamente ad*uiridos por terceros respecto del
marido o de la mu-er,,,+,
Esta caracterstica es la ;ue !a presentado mayores pro#lemas pues no est claro ;u(
sini"ica exactamente la "rase $no perjudicara en caso aluno* los derec!os vlidamente
ad;uiridos por terceros&. Ia !a#ido so#re el particular opiniones diversas. As para Alessandri*
la "rase #ien pudo no !a#erse puesto por la ley por;ue con ella lo <nico ;ue se ;uiere sini"icar
es ;ue la situacin de los acreedores* una ve) pactada la separacin total de #ienes* es la
misma ;ue tendran en el evento de !a#erse disuelto la sociedad conyual por otros modos.
Para don Ganuel 3omarriva* la "rase consara una "orma de inoponi#ilidad* de tal manera
;ue los acreedores sociales o del marido pueden diriirse so#re los #ienes adjudicados a la
mujer del mismo modo ;ue lo !a#ran !ec!o si no se !u#iere producido la separacin. Cita el
pro"esor 3omarriva la sentencia pu#licada en la 'evista de %erec!o y Jurisprudencia* t. ?C* sec.
+:* p. +2* ;ue sienta la doctrina $;ue los #ienes adjudicados a la mujer en compensacin de
sus aportes en la li;uidacin de la sociedad conyual su#secuente a la separacin
convencional* responden de las deudas sociales contradas por el marido durante la viencia de
la sociedad conyual5 en consecuencia* desec! la peticin de exclusin del em#aro de estos
#ienes deducida por la mujer en el juicio seuido contra el marido* por estar acreditado ;ue la
deuda era social y los #ienes adjudicados a la mujer tenan este mismo carcter&. Como se
puede ver* esta sentencia acepta la inoponi#ilidad de pleno derec!o. En el mismo sentido de
3omarriva* 4uis Claro 3olar6 $3i los cnyues se !alla#an casados #ajo el r(imen de sociedad
conyual y pactan la separacin total de #ienes* los #ienes ;ue correspondan a la mujer y ;ue
"orma#an parte del !a#er social podrn ser perseuidos por los acreedores como si la
separacin de #ienes no se !u#iere pactado5 y la mujer no podr oponerles el nuevo pacto e
invocar el nuevo r(imen de #ienes en (l pactado para li#erarse de la responsa#ilidad ;ue
151
a"ecta#a a esos #ienes* ni para desconocer los derec!os reales ;ue so#re ellos se !u#iera
constituido por el marido a "avor de terceros&.
C! El &acto %# i''%0oca*l%!
Esta caracterstica la consina el art. 9A+2 en su inciso +:* parte "inal6 .,,, y, una (ez
celebrado, no podr de-arse sin efecto por el mutuo consentimiento de los c'nyuges+,
:! El &acto -o %# #u#c%&ti*l% d% co-dici,-, &lazo o $odo al2u-o!
El art. 9A+2 inc. "inal contempla este principio en "orma expresa.
E- la $i#$a %#c'itu'a %- .u% #% &acta la #%&a'aci,- total d% *i%-%# o &a'tici&aci,-
%- lo# 2a-a-acial%#, #% &u%d% li.uida' la #oci%dad co-1u2al o d%t%'$i-a' %l c'8dito d%
&a'tici&aci,- 1 aco'da' ot'o# &acto# l)cito#!
As lo esta#lece el artculo 9A+2 inciso 2:6 .4n la escritura pblica de separaci'n total de
bienes, o en la *ue se pacte participaci'n en los gananciales, segn sea el caso, podrn los
c'nyuges li*uidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de participaci'n o
celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa9 pero todo ello no producir efecto alguno entre
las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripci'n a *ue se refiere el inciso
precedente+,
Un ejemplo so#re estos otros pactos lcitos es la renuncia de ananciales* ;ue en esta
oportunidad podra !acer la mujer.
Es importante* en todo caso* tener presente ;ue si en la misma escritura se pacta la
separacin de #ienes y se li;uida la sociedad conyual* se estn cele#rando en un mismo
instrumento dos actos jurdicos distintos. Esta distincin es importante* pues si #ien el pacto de
separacin de #ienes de#e su#inscri#irse al maren de la inscripcin del matrimonio* no
acontece lo mismo con la escritura de li;uidacin.
PARTICIPACION EN LOS BANANCIALES
Iasta la entrada en viencia de la 4ey 7: 9@.22-* +? de diciem#re de 9@@?* slo podan
darse en C!ile dos remenes matrimoniales6 sociedad conyual o separacin total de #ienes.
Esta ley incorpor una tercera posi#ilidad6 ;ue los esposos o cnyues puedan convenir el
r(imen de participacin en los ananciales.
El r(imen de participacin en los ananciales constituye una "rmula ecl(ctica entre el
de sociedad conyual y el de separacin de #ienes* ;ue concilia dos aspectos "undamentales
del matrimonio* la comunidad de intereses ;ue implica la vida matrimonial con el respeto a la
personalidad individual de cada cnyue.
El %.F.4. 7: + del +- de septiem#re de 9@@-* pu#licado en el %iario B"icial el +C de
diciem#re de 9@@C* "ij el texto re"undido* coordinado y sistemati)ado del Cdio Civil*
incorporando a este Cdio un ttulo nuevo -.tulo LLDD A- destinado a reular este r(imen* lo
;ue !ace en los artculos 9A@+-9 al 9A@+-+A.
152
E- .u8 $o$%-to #% &u%d% co-0%-i' %#t% '82i$%-
3e puede esta#lecer en tres oportunidades6
9. En las capitulaciones matrimoniales ;ue cele#ren los esposos antes del matrimonio 0art.
9A@+-9* inc. 9H1*
+. En las capitulaciones ;ue se cele#ren al momento del matrimonio 0art. 9A9-* inc. +:1* y
2. %urante la viencia del matrimonio* mediante el pacto del artculo 9A+2 0art. 9A@+-9* inc.
+:1.
El '82i$%- &u%d% %#ti&ula'#% o'i2i-a'ia$%-t% o $%dia-t% la #u#tituci,- d% al2u-o
d% lo# ot'o# '%2)$%-%#!
3e puede convenir en "orma oriinaria en las capitulaciones matrimoniales cele#radas
antes o en el acto del matrimonio. 3i los cnyues se !u#ieren casado en r(imen de sociedad
conyual o de separacin de #ienes* pueden sustituir esos remenes por el participacin en los
ananciales. As* lo esta#lece el art. 9A@+-9* inc. +:6 .:os c'nyuges podrn, con su-eci'n a lo
dispuesto en el artculo !%83 de ese mismo &'digo 6se refiere al &'digo &i(il6, sustituir el
rgimen de sociedad conyugal o el de separaci'n por el rgimen de participaci'n *ue esta ley
contempla,,,+
3i los cnyues se !u#ieren casado en r(imen de sociedad conyual y posteriormente
!u#ieren !ec!o separacin de #ienes* Rpodran sustituir esa separacin por el r(imen de
participacin en los anancialesS. Iay dos soluciones posi#les al pro#lema6
Una primera* se<n la cual ello no es posi#le* en ra)n de ;ue el artculo 9A+2* inc. +:*
parte "inal* prescri#e ;ue este pacto $no podr dejarse sin e"ecto por el mutuo consentimiento
de los cnyues&. A#ona esta tesis el principio de la inmuta#ilidad del r(imen matrimonial
consarado en el art. 9A9C* inciso "inal. Esta opinin la sustenta Iernn Corral ..
Pero tam#i(n puede estimarse ;ue ello sera "acti#le* en ra)n de ;ue para la recta
interpretacin de la "rase "inal del inc. +: del art. 9A+2 $no podr dejarse sin e"ecto por el mutuo
consentimiento de los cnyues&* de#e tenerse en cuenta ;ue ella ya se encontra#a en el
artculo 9A+2 con anterioridad a la 4ey 7: 9@22-* siendo entonces su sini"icacin muy clara en
orden a ;ue si los cnyues !a#an sustituido la sociedad conyual por el pacto de separacin
total de #ienes* les esta#a vedado volver al r(imen de sociedad conyual. Pero en el caso ;ue
nos ocupa el pro#lema es distinto6 los cnyues se casaron en r(imen de sociedad conyual
!icieron uso del artculo 9A+2 y sustituyeron ese r(imen por el de separacin de #ienes. A!ora*
encontrndose casados en separacin de #ienes* desean reempla)arlo por el de participacin
en los ananciales. Como se ve* no se trata de dejar sin e"ecto el pacto anterior volviendo al
r(imen de sociedad conyual* sino de cele#rar un nuevo pacto en con"ormidad al artculo 9A+2
para sustituir el r(imen de separacin de #ienes por el de participacin en los ananciales.
Adems* esta situacin no est pro!i#ida por la ley* de !ec!o esta contemplada en el inc. 9
parte "inal del art. 9A+2.
153
Esta <ltima interpretacin* dice Francisco Gerino 3c!ei!in* $posee la ventaja ;ue !ace
accesi#le al nuevo r(imen de participacin en los ananciales a los actuales matrimonios ;ue
!oy se encuentran casados #ajo el r(imen de separacin total como consecuencia de !a#er
ya optado por (l lueo de !a#erse casado en sociedad de #ienes* lo ;ue sera imposi#le si
damos a la oracin $no podr dejarse sin e"ecto por el mutuo consentimiento de los cnyues&
un alcance ms amplio ;ue el se/alado. El mismo pro"esor aseura ;ue esta interpretacin
$presenta como contrapartida ;ue atentara contra el principio de la esta#ilidad* conveniente en
todo r(imen patrimonial* en cuya virtud se de#e propender otorar al sistema adoptado por los
cnyues la mayor "ije)a posi#le* en atencin a los m<ltiples intereses ;ue en ellos se conjuan
y ;ue trascienden a los particulares del marido y de la mujer&.
C,-1u2%# ca#ado# %- %l %=t'a-5%'o &u%d%- ado&ta' %#t% '82i$%-
En el caso de los cnyues casados en el extranjero* pueden adoptar este r(imen al
momento de inscri#ir su matrimonio en C!ile. As lo esta#lece el artculo 92-* inc. +:6 .:os *ue
se hayan casado en pas e)tran-ero se mirarn en &hile como separados de bienes, a menos
*ue inscriban su matrimonio en el Eegistro de la =rimera Secci'n de la &omuna de Santiago, y
pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participaci'n en los gananciales,
de-ndose constancia de ello en dicha inscripci'n+,
Va'ia-t%# d%l '82i$%- d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#
En doctrina* el r(imen de participacin en los ananciales* admite dos modalidades: a4
#i#t%$a d% co$u-idad di+%'ida< o *4 #i#t%$a c'%diticio o d% &a'tici&aci,- co-
co$&%-#aci,- d% *%-%+icio#!
a4 #i#t%$a d% co$u-idad di+%'ida:* viente el r(imen* cada cnyue tiene su propio
patrimonio* ;ue administra con li#ertad. A su extincin* se "orma entre los cnyues o* entre el
cnyue so#reviviente y los !erederos del "allecido* una comunidad respecto de los #ienes ;ue
cada uno ad;uiri durante el matrimonio a ttulo oneroso* ;ue se divide entre ellos por partes
iuales. 3e denomina de comunidad di"erida* pues la comunidad se postera !asta la extincin
del r(imen. Claudia 3c!midt se/ala ;ue Een la participacin con comunidad di"erida* como su
nom#re lo da a entender* nace una comunidad e"mera* limitada en el tiempo* para el solo
e"ecto de ser li;uidada y dividida entre los cnyues o entre el cnyue so#reviviente y los
!erederos del di"untoE.
*4 #i#t%$a c'%diticio o d% &a'tici&aci,- co- co$&%-#aci,- d% *%-%+icio#!
Fiente el r(imen cada cnyue tiene su propio patrimonio ;ue administra con li#ertad* pero
producida su extincin* el cnyue ;ue !a ad;uirido #ienes a ttulo oneroso por menos valor*
tiene un cr(dito de participacin en contra del otro cnyue* con el o#jeto de ;ue* en de"initiva*
am#os loren lo mismo a ttulo de ananciales. 7o se produce comunidad en nin<n momento.
.uvo su orien en una ley de Finlandia de 92 de junio de 9@+@ y !a sido esta#lecido como
r(imen supletorio en los cdios alemn y "ranc(s.
Si#t%$a ado&tado %- C(il%
154
La l%1 NL >M!CCE o&t, &o' la 0a'ia-t% c'%diticia* esto es* ;ue tanto du'a-t% #u
0i2%-cia co$o a la %=&i'aci,- d%l '82i$%-, lo# &at'i$o-io# d% a$*o# c,-1u2%# /o d%l
c,-1u2% #o*'%0i0i%-t% 1 lo# (%'%d%'o# d%l di+u-to4, &%'$a-%zca- #%&a'ado#. 4ueo a su
%=ti-ci,-, -o #% 2%-%'a u- %#tado d% co$u-idad* sino #,lo #% oto'2a al c,-1u2% .u%
o*tu0o 2a-a-cial%# &o' $%-o' 0alo', u- c'8dito %- co-t'a d%l .u% o*tu0o $9#, co- %l
o*5%to d% .u%, a la &o#t'%, lo# do# lo2'%- la $i#$a #u$a! El inciso 2H del artculo 9A@+-9@
es caterico: "Si ambos c'nyuges hubiesen obtenido gananciales, stos se compensarn
hasta la concurrencia de los de menor (alor y a*uel *ue hubiere obtenido menores gananciales
tendr derecho a *ue el otro le pague, a ttulo de participaci'n, la mitad del e)cedente+,
El pro"esor C(sar Parada sostiene ;ue la vertiente seuida por nuestro leislador adolece
de tres de"ectos6 Ea1 3e aparta de nuestras tradiciones jurdicas* ya ;ue para mantenerlas tal
como !oy se conci#e* al disolverse la sociedad conyual* era pre"eri#le esta#lecer un r(imen
de comunidad y no de compensacin y de cr(dito de ananciales* como se esta#lece en la ley
;ue anali)amos5 #1 Mue con"orme a lo ;ue se esta#lece en esta ley* al momento de terminar el
r(imen* los cnyues o sus !erederos no tendrn nin<n derec!o real so#re los #ienes o#jeto
de la anancia* sino ;ue slo tendrn un derec!o personal o de cr(dito* ;ue* a nuestro juicio*
es notoriamente ms d(#il ;ue tener un derec!o real5 y c1 Adems el r(imen de comunidad
"inal parece ms acorde con lo ;ue es el matrimonio ;ue constituye una comunidad espiritual y
slo por consecuencia* una comunidad patrimonial...E.
Una opinin contraria sustenta Carlos Pe/a J.* ;uien a"irma ;ue Edesde el punto de
vista del derec!o com<n y constitucional* tanto los derec!os reales como los personales estn
iualmente arantidos. Unos y otros se encuentran proteidos constitucionalmente en
con"ormidad al artculo 9@ 7H +?* inciso 9H de la Constitucin y en virtud del antiuo artculo -82
del Cdio CivilE. = area ;ue los acreedores pueden em#arar lo mismo* derec!os reales o
personales* exceptundose* solamente los no em#ara#les. Por iual ra)n* uno y otro tipo de
derec!os estn sometidos al desasimiento para el caso de la ;uie#ra. Ello lo lleva a concluir
;ue Edesde el punto de vista de los cnyues* y en"rente de terceros* la situacin de comunero
o acreedor resulta exactamente la mismaE. El pro"esor Pe/a tampoco participa de la idea de
;ue el sistema rompa una tradicin comunitaria "uertemente arraiada* tradicin ;ue* a su
juicio* es inexistente.
'en( 'amos se pronuncia por la variante crediticia. Cree ;ue si los cnyues adoptaron
el r(imen de participacin en los ananciales y no el de sociedad conyual* es por;ue desean
;ue los #ienes ;ue cada uno ad;uiera sean de su dominio exclusivo y ello* en "orma de"initiva*
idea ;ue se desvirt<a en la alternativa de la comunidad di"erida.
Ca'act%')#tica# d%l #i#t%$a c(il%-o
4as principales caractersticas del sistema c!ileno son las siuientes6
9. Es un r(imen econmico matrimonial de carcter leal o reulacin predeterminada6
sus normas estn esta#lecidas por la ley* y no pueden ser alteradas por la voluntad de los
cnyues.
155
+. 3e trata de un r(imen alternativo a la sociedad conyual y a la separacin total de
#ienes.
2. '(imen convencional pues re;uiere pacto expreso de am#os cnyues.
?. Guta#ilidad prevista por la ley 0arts. 9A@+-9* inc. +H* parte "inal y 9A@+-+A* 7H C1.
-. '(imen de participacin restrinida de anancias y ad;uisiciones6 por rela eneral*
slo son considerados como ananciales los #ienes mue#les o inmue#les ad;uiridos a ttulo
oneroso durante el matrimonio.
C. Godalidad crediticia6 al "inali)ar no se "orma una comunidad de #ienes* sino ;ue la
participacin se traduce en el nacimiento de un cr(dito ;ue compensa e iuala los #ene"icios.
Fu-cio-a$i%-to du'a-t% la 0i2%-cia d%l '82i$%-
%urante la viencia del r(imen* cada cnyue es due/o de sus #ienes* ;ue administra
con li#ertad* sujeto* empero* a las siuientes limitaciones6
a1 7inuno de ellos podr otorar cauciones personales a o#liaciones de terceros sin el
consentimiento del otro cnyue 0art. 9A@+-21.
- 3e trata de cauciones personales6 "ian)a* aval* solidaridad pasiva* clusula penal* etc.
0art. ?21* y no es aplica#le la limitacin a las cauciones reales.
- 4a o#liacin caucionada de#e ser necesariamente de un tercero y no propia del
cnyue caucionante.
- El $otoramiento de cauciones&* supone excluir la autori)acin del otro cnyue para la
reali)acin de actos jurdicos ;ue indirecta y eventualmente pueden dar luar a una
responsa#ilidad solidaria 0(, gr, la cele#racin de una sociedad colectiva comercial o el endoso
en dominio de una letra de cam#io o paar(1.
- El consentimiento del otro cnyue de#e prestarse con"orme a las relas ;ue se
esta#lecen para la autori)acin de los actos so#re #ienes "amiliares 0arts. 9?+* inc. +H y 9??1.
- 4os actos ejecutados en contravencin a lo dispuesto adolecern de nulidad relativa. =
en este caso $el cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde el da en ;ue el cnyue
;ue la alea tuvo conocimiento del acto& 0norma ;ue modi"ica los principios enerales
contenidos en el Cdio Civil1* pero no podr perseuirse la rescisin pasados die) a/os desde
la cele#racin del acto o contrato 0art. 9A@+-?1. 3u titular es el cnyue llamado a consentir en
156
la caucin* sus !erederos o cesionarios 0art. 9C8?1. 4a suspensin y el saneamiento se rie por
las relas enerales 0arts. 9C@+ y 9C@21.
#1 3i un #ien es declarado $#ien "amiliar&* el cnyue propietario no podr enajenarlo ni
ravarlo voluntariamente ni prometer ravarlo o enajenarlo* sin la autori)acin del otro cnyue*
o del jue) si la neativa de a;u(l no se "unda en el inter(s de la "amilia o se encuentra
imposi#ilitado de dar dic!a autori)acin 0arts. 9?+ y 9??1.
Fu-cio-a$i%-to d%l #i#t%$a a la %=ti-ci,- d%l '82i$%-
Para estudiar esta materia es necesario precisar los siuientes conceptos6 a4
Ba-a-cial%#< *4 Pat'i$o-io o'i2i-a'io, 1 c4 Pat'i$o-io +i-al!
Ba-a-cial%#
En con"ormidad al artculo 9A@+-C* $se entiende por gananciales la di+%'%-cia d%l 0alo'
-%to %-t'% %l &at'i$o-io o'i2i-a'io 1 %l &at'i$o-io +i-al d% cada c,-1u2%G! 4a comparacin
!a de !acerse en $0alo' -%to&* es decir* se de#en descontar los pasivos constituidos por
deudas. Por ello* para calcular los ananciales es necesario reali)ar una operacin conta#le
;ue indi;ue la di"erencia entre el patrimonio oriinario y el patrimonio "inal.
Pat'i$o-io o'i2i-a'io
$3e entiende por patrimonio originario de cada c,-1u2% %l %=i#t%-t% al $o$%-to d%
o&ta' &o' %l '82i$%- .u% %#ta*l%c% %#t% T)tulo!!!& 0art. 9A@+-C* inc. +H1.
3i la participacin se !a convenido en capitulaciones matrimoniales anteriores al
matrimonio* el patrimonio oriinario ser a;uel ;ue exista a la "ec!a del matrimonio 0art. 9A9C1.
El patrimonio oriinario se determinar aplicando las relas de los artculos 9A@+-A y
siuientes. Ello sini"ica ;ue se procede del modo siuiente6
a1 3e deducen del valor de los #ienes ;ue el cnyue tiene al inicio del r(imen las
o#liaciones de ;ue sea deudor en esa misma "ec!a. 4a ley !a#la de $o#liaciones de ;ue sea
deudor& el cnyue* sin precisin de los caracteres ;ue de#en reunir esas o#liaciones. Iernn
Corral estima ;ue se de#e tratar de o#liaciones l;uidas* actualmente exii#les y avalua#les en
dinero* pues de otra manera no podra practicarse la deduccin* sin perjuicio de ;ue una
o#liacin il;uida o sujeta a condicin suspensiva* pueda ser deducida con posterioridad con
e"ecto retroactivo. 3i el valor de las o#liaciones excede al valor de los #ienes* el patrimonio
oriinario se estimar carente de valor 0art. 9A@+-A1. 4a norma parece critica#le* si se piensa
;ue un patrimonio neativo ;ue con el tiempo disminuye sus pasivos* importa una e"ectiva
anancia para su titular.
#1 3e arean al patrimonio oriinario las ad;uisiciones a ttulo ratuito e"ectuadas durante
la viencia del r(imen* deducidas las caras con ;ue estuvieren ravadas 0art. 9A@+-A inc. +:1.
157
c1 .am#i(n se arean a este patrimonio oriinario las ad;uisiciones a ttulo oneroso
!ec!as durante la viencia del r(imen* si la causa o ttulo de la ad;uisicin es anterior al inicio
del r(imen. As* lo dice el artculo 9A@+-8* ;ue despu(s de enunciar en su inciso primero el
principio* indica en el inciso siuiente alunos casos en ;ue tal situacin se produce. 3e trata de
una norma muy semejante al art. 9A2C.
El art. 9A@+-8 contiene una enumeracin no taxativa.
9. 4os #ienes ;ue uno de los cnyues posea antes del r(imen de #ienes* aun;ue la
prescripcin o transaccin con ;ue los !aya !ec!o suyos !aya operado o se !aya convenido
durante la viencia del r(imen de #ienes5
+. 4os #ienes ;ue se posean antes del r(imen de #ienes por un ttulo vicioso* siempre
;ue el vicio se !aya purado durante la viencia del r(imen de #ienes por la rati"icacin o por
otro medio leal5
2. 4os #ienes ;ue vuelvan a uno de los cnyues por la nulidad o la resolucin de un
contrato* o por !a#erse revocado una donacin5
?. 4os #ienes litiiosos cuya posesin pac"ica !aya ad;uirido cual;uiera de los cnyues
durante la viencia del r(imen5
-. El derec!o de usu"ructo ;ue se !aya consolidado con la nuda propiedad ;ue pertenece
al mismo cnyue5
C. 4o ;ue se paa a cual;uiera de los cnyues por capitales de cr(ditos constituidos antes
de la viencia del r(imen. 4o mismo se aplicar a los intereses devenados antes y paados
despu(s5
A. 4a proporcin del precio paado con anterioridad al inicio del r(imen* por los #ienes
ad;uiridos de resultas de contratos de promesa. A;u no se tom la precaucin -;ue s tom el
art. 9A2C 7: A:- de ;ue las promesas tuvieran ;ue constar en un instrumento p<#lico o privado
cuya "ec!a sea oponi#le a terceros. Corral dice ;ue ello de#e entenderse implcito por
aplicacin de las relas enerales 0arts. 9--? 7H 9 y 9A,21.
No i-t%2'a- %l &at'i$o-io o'i2i-a'io
7o interan el patrimonio oriinario los "rutos* incluso los ;ue provenan de los #ienes
oriinarios* las minas denunciadas por uno de los cnyues ni las donaciones remuneratorias
por servicios ;ue !u#ieren dado accin contra la persona servida. As lo esta#lece el artculo
9A@+-@.
ODu8 #i2-i+ica .u% %#to# *i%-%# -o i-2'%#%- al &at'i$o-io o'i2i-a'ioP
3implemente* ;ue van a interar los ananciales contri#uyendo a aumentar el valor del cr(dito
158
de participacin en "avor del otro cnyue. Esto es as* por;ue al no interar el patrimonio
oriinario* (ste se ve disminuido* por lo ;ue la di"erencia con el patrimonio "inal es ms amplia y
los ananciales estn determinados por esta di"erencia 0art. 9A@+-C1.
Ad.ui#icio-%# d% *i%-%# (%c(a# %- co$6- &o' a$*o# c,-1u2%#
Esta situacin est relada por el artculo 9A@+-9,6 .:os c'nyuges son comuneros,
segn las reglas generales, de los bienes ad*uiridos en con-unto, a ttulo oneroso, Si la
ad*uisici'n ha sido a ttulo gratuito por ambos c'nyuges, los derechos se agregarn a los
respecti(os patrimonios originarios, en la proporci'n *ue establezca el ttulo respecti(o, o en
partes iguales, si el ttulo nada di-ere al respecto+,
4ueo* si el #ien es ad;uirido por los cnyues en com<n* a ttulo oneroso* la cuota de
cada uno incrementar sus respectivos ananciales* "avoreci(ndose de ese modo* al t(rmino
del r(imen* al otro cnyue ;ue participar de ellas5 no ocurriendo lo mismo en las
ad;uisiciones a ttulo ratuito* ;ue pasan a "ormar parte de sus respectivos patrimonios
oriinarios.
P'u%*a d%l &at'i$o-io o'i2i-a'io! O*li2aci,- d% &'actica' i-0%-ta'io
El artculo 9A@+-99 esta#lece ;ue .:os c'nyuges o esposos, al momento de pactar este
rgimen, debern efectuar un in(entario simple de los bienes *ue componen el patrimonio
originario+. Corral se/ala ;ue aun;ue la ley no lo dispone de#emos entender ;ue cada
inventario ser suscrito por am#os cnyues* como tam#i(n ;ue puede tratarse de un solo
instrumento para am#os.
4a "alta de inventario no produce nulidad del r(imen. El inciso +: se/ala ;ue .a falta de
in(entario, el patrimonio originario puede probarse mediante otros instrumentos, tales como
registros, facturas o ttulos de crdito+* y el inciso "inal area6 .&on todo, sern admitidos otros
medios de prueba si se demuestra *ue, atendidas las circunstancias, el esposo o c'nyuge no
estu(o en situaci'n de procurarse un instrumento+.
%e manera ;ue !ay una jerar;ua de prue#as. En primer luar el inventario5 a "alta de
inventario* se aceptan otros instrumentos5 y "inalmente* si se acredita ;ue* atendidas las
circunstancias* el esposo o cnyue no estuvo en situacin de procurarse un instrumento* se
admite ;ue pueda pro#ar por cual;uier otro medio* pues la ley no esta#lece ninuna limitacin
al respecto.
4a limitacin pro#atoria no parece aplica#le a los terceros* ;ue podrn acreditar el
patrimonio oriinario con"orme a las relas enerales.
4a con"esin de los cnyues o esposos parece admisi#le* la ley no !a excluido
expresamente este modo pro#atorio 0criterio diverso al de la sociedad conyual* art. 9A2@* inc.
+H1* con la limitacin del art. +?8- ;ue* en cuanto* al privileio de cuarta clase reconocido al
cr(dito de ananciales 0art. +?89* 7H 21* se/ala ;ue la con"esin de aluno de los cnyues no
!ar prue#a por s sola* contra los acreedores. As Corral y Frierio.
En cuanto al pasivo del patrimonio oriinario la ley no exie ;ue el inventario contemple
la enumeracin o valoracin de las deudas* como s lo !ace respecto del inventario del
patrimonio "inal 0art. 9A@+-9C1. Por ello* pareciera ;ue las deudas de#ern acreditarse mediante
159
prue#a escrita* o en caso de imposi#ilidad de procurarla por otros medios pro#atorios
admisi#les se<n las relas enerales.
Valo'izaci,- d%l acti0o o'i2i-a'io
Dnteresa destacar dos aspectos6
a4 Fo'$a co$o #% 0alo'iza- lo# *i%-%#, 1
*4 Dui8- &'actica la 0alo'aci,-!
'especto al primer punto* el artculo 9A@+-92* inciso 9:* expresa ;ue .:os bienes *ue
componen el acti(o originario se (aloran segn su estado al momento de la entrada en (igencia
del rgimen de bienes o de su ad*uisici'n, =or consiguiente su precio al momento de la
incorporaci'n en el patrimonio ser prudencialmente actualizado a la fecha de la terminaci'n
del rgimen+,
En cuanto al seundo aspecto* el inciso +: esta#lece ;ue .la (aloraci'n podr ser hecha
por los c'nyuges o por un tercero designado por ellos, 4n subsidio, por el -uez+,
El inciso "inal del artculo 9A@+-92 area ;ue .las reglas anteriores rigen tambin para
la (aloraci'n del pasi(o+. Ello ;uiere decir ;ue tanto el activo como el pasivo del patrimonio
oriinario de#en reajustarse* al t(rmino del r(imen* a los valores ;ue corresponda.
Pat'i$o-io +i-al
3e<n el art. 9A@+-C* inc. +H* se entiende por patrimonio "inal $el ;ue exista al t(rmino de
dic!o r(imen&. Para calcularlo se de#en practicar las siuientes operaciones6
Fo'$a d% calcula'lo
9. %educir del valor total de los #ienes de ;ue el cnyue sea due/o al momento de
terminar el r(imen* el valor total de las o#liaciones ;ue tena en esa misma "ec!a 0art. 9A@+-
9?15
+. En con"ormidad al artculo 9A@+-9-* se de#en arear $imainariamente los montos de
las disminuciones de su activo* ;ue sean consecuencia de los siuientes actos* ejecutados
durante la viencia del r(imen de participacin en los ananciales6
- %onaciones irrevoca#les ;ue no correspondan al cumplimiento proporcionado de
de#eres morales o de usos sociales* en consideracin a la persona del donatario5
- Cual;uier especie de actos "raudulentos o dilapidacin en perjuicio del otro cnyue5
- Pao de precios de rentas vitalicias u otros astos ;ue persian aseurar una renta
"utura al cnyue ;ue !aya incurrido en ellos. 4o dispuesto en este n<mero no reir respecto
de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo esta#lecido en el %ecreto 4ey 7: 2.-,,* de
160
9@8,* salvo la coti)acin adicional voluntaria en la cuenta de capitali)acin individual y los
depsitos en cuentas de a!orro voluntario* los ;ue de#ern arearse imainariamente
con"orme al inciso primero del presente artculo&.
Para ;ue proceda la areacin imainaria de#en darse alunos presupuestos6
a1 Mue se produ)ca una disminucin del activo del patrimonial "inal de uno de los cnyues
como consecuencia de alunos de los actos expresamente previstos en la ley y ;ue se !an
anali)ado 0art. 9A@+-9-* inc. 9H1.
#1 Mue el acto !aya sido ejecutado durante la viencia del r(imen de participacin en los
ananciales 0art. 9A@+-9-* inc. 9H1
c1 El acto no !aya sido autori)ado por el otro cnyue 0art. 9A@+-9-* inc. "inal1.
4a explicacin de arear cada uno de estos valores es proteer al otro cnyue de
actos ;ue impli;uen inde#ida enerosidad 0art. 9A@+-9-* 7: 91* "raude 0art. 9A@+-9-* 7: +:1 o
;ue persiuen slo la utilidad del cnyue ;ue los !ace 0art. 9A@+-9-* 7: 21. = por la misma
ra)n* no se siuen estas relas si el otro cnyue los autori)a.
Al arearse al patrimonio "inal estos ru#ros* se protee al otro cnyue* ya ;ue se
aumenta la di"erencia entre el patrimonio oriinario y el "inal* lo ;ue conduce a ;ue sean ms
altos los ananciales y como consecuencia* ms elevado el cr(dito de participacin.
Valo' acu$ula*l%
7o !ay determinacin precisa del valor acumula#le. 3e !a#la de ;ue se arearn
imainariamente .los montos de las disminuciones& del activo del patrimonio "inal ;ue sean
consecuencia de los actos mencionados 0art. 9A@+-9-* inc. 9H1. 4a misma norma en su inc. +H
dispone ;ue las areaciones se harn .considerando el estado *ue tenan las cosas al
momento de su ena-enaci'n+, Por otra parte* el art. 9A@+-9A* inc. +H* dice ;ue los #ienes
re"eridos .se apreciarn segn el (alor *ue hubieren tenido al trmino del rgimen de bienes+,
Conclusin6 el importe acumula#le ser el valor en dinero ;ue tendran las cosas al
momento del t(rmino del r(imen* pero considerado su estado en la (poca en ;ue "ueron
enajenados.
I-0%-ta'io 0alo'ado d% lo# *i%-%# .u% i-t%2'a- %l &at'i$o-io +i-al
El artculo 9A@+-9C esta#lece ;ue .dentro de los tres meses siguientes al trmino del
rgimen de participaci'n en los gananciales, cada c'nyuge estar obligado a proporcionar un
in(entario (alorado de los bienes y las obligaciones *ue comprenda su patrimonio final, 4l -uez
podr ampliar este plazo por una sola (ez y hasta por igual trmino+,
Este inventario ser* normalmente* simple* y si est "irmado por el cnyue declarante*
!ar prue#a en "avor del otro cnyue para determinar su patrimonio "inal. 3in em#aro* este
161
<ltimo .podr ob-etar el in(entario, alegando *ue no es fidedigno, caso en *ue podr usar todos
los medios de prueba para demostrar su composici'n o el (alor efecti(o del patrimonio del otro
c'nyuge+ 0art. 9A@+-9C* inc. +:1.
Finalmente* el artculo 9A@+-9C prescri#e ;ue .cual*uiera de los c'nyuges podr solicitar
la facci'n de in(entario en conformidad con las reglas del &'digo de =rocedimiento &i(il y
re*uerir las medidas precautorias *ue procedan+,
A0aluaci,- d%l acti0o 1 &a#i0o d%l &at'i$o-io +i-al!
El artculo 9A@+-9A prescri#e6 .:os bienes *ue componen el acti(o final se (aloran segn
su estado al momento de la terminaci'n del rgimen de bienes+ 1inc, !H2, 4as mismas relas se
aplican para la valoracin del pasivo 0art. 9A@+-9A* inc. "inal1.
4a valoracin del activo y pasivo ser !ec!a por los cnyues o por un tercero
desinado por ellos. En su#sidio* por el jue) 0art. 9A@+-9A* inc. 2:1.
Sa-ci,- al c,-1u2% .u% oculta o di#t'a% *i%-%# o #i$ula o*li2acio-%#
En con"ormidad al artculo 9A@+-98* .Si alguno de los c'nyuges, a fin de disminuir los
gananciales, !2 oculta o 82 distrae bienes o 32 simula obligaciones, se sumarn a su patrimonio
final el doble del (alor de a*ullos o de stas+,
Al sumarse al patrimonio "inal el do#le del valor de los #ienes ocultados o distrados o de
las o#liaciones simuladas* este patrimonio "inal aumentar y* con ello los ananciales* lo ;ue
!ar mayor el cr(dito de participacin en "avor del otro cnyue.
Esta norma es similar a la esta#lecida para la sociedad conyual por el art. 9AC8.
3e trata de actos mani"iestamente dolosos reali)ados en perjuicio del otro cnyue*
desde ;ue estn destinados a disminuir los ananciales para ac!icar el cr(dito de participacin
;ue de#er paar este <ltimo. Ello explica la sancin. 4a conducta dolosa de#er pro#arla el
cnyue ;ue la aleue 0arts. 9?-@ y 9C@8 inc. 9:1.
4a accin para !acer e"ectiva esta sancin prescri#e* se<n 'en( 'amos* en
con"ormidad a lo esta#lecido en el artculo +22+* por tratarse de un !ec!o ilcito.
Situacio-%# .u% #% #i2u%- al %=i#ti' di+%'%-cia# %-t'% %l &at'i$o-io o'i2i-a'io 1 %l
&at'i$o-io +i-al
Para la determinacin de los ananciales se de#e comparar el patrimonio oriinario con
el patrimonio "inal. %e este cotejo pueden resultar distintas situaciones6
a1 Mue el patrimonio "inal de un cnyue "uere in"erior al oriinario. En este caso* dice el
artculo 9A@+-9@, .s'lo l soportar la prdida+ 1inciso !H2, 4a rela es justa* pues de#e soportar
las consecuencias de su mala administracin. En caso ;ue am#os cnyues presenten
p(rdidas* (stas no se comparten5
#1 Mue slo uno de los cnyues !aya o#tenido ananciales. En este caso* el otro
participar de la mitad de su valor 0art. 9A@+-9@* inc. +:15
162
c1 Mue am#os !ayan lorado ananciales. En este supuesto* estos ananciales .se
compensarn hasta concurrencia de los de menor (alor y a*uel *ue hubiere obtenido menores
gananciales tendr derecho a *ue el otro le pague, a ttulo de participaci'n, la mitad del
e)cedente+ 1art, !GG86!G, inc, 3H2. Esta compensacin o&%'a &o' %l #olo $i-i#t%'io d% la l%1.
El cr(dito de participacin en los ananciales ser sin perjuicio de otros cr(ditos y
o#liaciones entre los cnyues. As lo esta#lece el artculo 9A@+-9@* inciso "inal.
D%l c'8dito d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#
4a ley no !a de"inido lo ;ue entiende por cr(dito de participacin en los ananciales.
Para 'amos* es el ;ue la ley otora al cnyue ;ue a la expiracin del r(imen de participacin
en los ananciales* !a o#tenido ananciales por monto in"erior a los del otro cnyue* con el
o#jeto de ;ue este <ltimo* le paue* en dinero e"ectivo* a ttulo de participacin* la mitad del
exceso.
Ca'act%')#tica# d%l c'8dito d% &a'tici&aci,-
9. 3e oriina al t(rmino del r(imen de #ienes.
As lo dice el artculo 9A@+-+,. B#s(rvese* sin em#aro* ;ue si #ien el cr(dito se va a
oriinar a ese momento* su determinacin va a resultar slo una ve) ;ue se li;uiden los
ananciales.
+. Es una o#liacin ;ue tiene como "uente la ley 0art. 9?2A1.
2. %urante la viencia del r(imen* es eventual.
As lo consina el artculo 9A@+-+,* inciso +:.
?. Es incomercia#le e irrenuncia#le.
En e"ecto .Se prohibe cual*uier con(enci'n o contrato respecto de este e(entual crdito,
as como su renuncia, antes del trmino de rgimen de participaci'n en los gananciales+ 0art.
9A@+-+,* inciso +:1. 7tese ;ue se trata de una disposicin pro!i#itiva* por lo ;ue su
incumplimiento produce nulidad a#soluta 0arts. 9,* 9?CC* 9C8+1. 7tese tam#i(n ;ue estas
caractersticas slo se dan mientras est viente el r(imen* pues slo !asta ese momento
tiene carcter eventual. Producida su extincin* deja de ser eventual* por lo ;ue nada impide
;ue pueda ser enajenado* transmitido* renunciado. = ello es as aun antes de ;ue se li;uiden
los ananciales.
4eslie .omasello se/ala ;ue $el mencionado cr(dito* antes del t(rmino del r(imen* es
irrenuncia#le* pues si la renuncia "uere posi#le en tal oportunidad* el r(imen mismo
desaparecera...&* y area ;ue $nada impide la renuncia una ve) terminado el r(imen*
circunstancia en la cual la li;uidacin de los ananciales se !ar innecesariaT&.

163
-. Es puro y simple 0art. 9A@+-+9* inc. 9:1.
Ello sini"ica ;ue determinado el cr(dito de participacin 0lo ;ue supone ;ue se
li;uidaron los ananciales1* el cnyue #ene"iciado puede exiir el pao de inmediato. 3in
em#aro* en el inciso +: del artculo 9A@+-+9 se esta#lece una excepcin6 .&on todo, si lo
anterior causare gra(e per-uicio al c'nyuge deudor o a los hi-os comunes, y ello se probare
debidamente, el -uez podr conceder una a/o para el pago del crdito, el *ue se e)presar en
unidades tributarias mensuales, 4l plazo no se conceder si no se asegura por el propio deudor
o un tercero, *ue el c'nyuge acreedor *uedar de todos modos indemne+,
C. 3e paa en dinero 0art. 9A@+-+9* inc. 9H* parte "inal1.
Esta caracterstica no es de orden p<#lico* por lo ;ue nada o#sta a ;ue los cnyues
acuerden lo contrario. El artculo 9A@+-++* inciso 9:* esta#lece ;ue .los c'nyuges o sus
herederos podrn con(enir daciones en pago para solucionar el crdito de participaci'n en los
gananciales+,
4a misma disposicin 0inc. +:1 !a previsto lo ;ue ocurre si la cosa dada en pao es
evicta: .renacer el crdito, en los trminos del inciso primero del artculo precedente 6renace la
obligaci'n de pagarlo en dinero efecti(o y de inmediato6, si la cosa dada en pago es e(icta, a
menos *ue el c'nyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la e(icci'n, especificndolo+,
A. Jo)a de una pre"erencia de cuarta clase.
As lo esta#lece el artculo +?89* 7: 26 $:a cuarta clase de crditos comprende: 3H :os
de las mu-eres casadas, por los bienes de su propiedad *ue administra el marido, sobre los
bienes de ste o, en su caso 6es el caso del rgimen de participaci'n6 los *ue tu(ieren los
c'nyuges por gananciales+,
3o#re este particular* Francisco Gerino 3. expresa ;ue este privileio $slo ca#e !acerlo
valer "rente a o#liaciones ;ue contraia el cnyue deudor con posterioridad al t(rmino del
r(imen de participacin* siendo inoponi#le a los cr(ditos cuya causa sea anterior a dic!o
momento...&* pues* en con"ormidad al art. 9A@+-+-* $estos cr(ditos* entre los ;ue de#emos
comprender a los comunes o valistas* pre"ieren al de participacin&.
8. Es un derec!o transmisi#le mortis causa* y lo es a<n cuando sea la muerte del titular la
;ue produ)ca la disolucin del r(imen.
7o lo dice la ley* pero es lo ;ue se concluye del texto del art. 9A@+-++* ;ue dispone ;ue
los cnyues $o sus !erederos& pueden convenir daciones en pao.
@. El cr(dito de participacin en los ananciales no constituye renta para los e"ectos de la
4ey de Dmpuesto a la 'enta.
Art. 9A 7H 2, de la 4ey de la 'enta.
Li.uidaci,- d%l c'8dito
164
- Por acuerdo de los cnyues. 3i se pone "in a la participacin por pacto de separacin
total de #ienes se "aculta a los cnyues para determinar el cr(dito en la misma escritura en
;ue se pacte la separacin total 0art. 9A+2* inc. 2H1.
- 3i no !ay acuerdo* se e"ectuar judicialmente* mediante procedimiento sumario 0art.
9A@+-+C en relacin con el art. C8, CPC1. Es competente el jue) del domicilio del demandado
0art. 92? CB.1. .erminado el r(imen* cual;uiera de los cnyues 0o sus !erederos si la
extincin se de#i a la muerte de uno de ellos1 tendr ;ue demandar* en juicio sumario* ;ue se
li;uiden los ananciales determinndose a cunto asciende su cr(dito de participacin.
4a accin para solicitar esta li;uidacin de los ananciales prescri#e en el pla)o de cinco
a/os contados desde la terminacin del r(imen y no se suspende entre los cnyues* salvo
respecto de los !erederos menores 0art. 9A@+-+C1.
- RPuede ser sometido a ar#itrajeS 7o es ar#itraje "or)oso 0art. ++A CB.1* ni tampoco
pro!i#ido 0art. +2, CB.1.
P'%#c'i&ci,- d% la acci,- &a'a d%$a-da' %l &a2o d%l c'8dito d% &a'tici&aci,-!
El artculo 9A@+-+C esta#lece ;ue la accin para pedir la li;uidacin de los ananciales
prescri#e en - a/os contados desde la extincin del r(imen* pero no !a dado normas so#re el
pla)o en ;ue prescri#e la accin para exiir el pao del cr(dito. Por ello !a de concluirse ;ue se
aplican en esta materia las relas enerales* de 2 a/os para la accin ejecutiva y de - a/os
para la ordinaria* pla)os ;ue se cuentan desde ;ue la o#liacin se !aya !ec!o exii#le 0arts.
+-9? y +-9-1. En este sentido Iernn Corral. Area este pro"esor ;ue $el pla)o se contar* en
el caso de li;uidacin judicial* desde ;ue ;ueda "irme la sentencia ;ue li;uide el cr(dito* o
desde el vencimiento del pla)o ;ue !aya sido "ijado para su pao* es decir* desde ;ue la deuda
se !aya !ec!o exii#le 0art. +?9?* inc. +:1 y por tratarse de una prescripcin ordinaria de laro
pla)o* admitir suspensin de acuerdo con las relas enerales 0arts. +-,@ y +-+,1&.
Bi%-%# #o*'% lo# cual%# #% &u%d% (ac%' %+%cti0o %l c'8dito d% &a'tici&aci,-
3i el cnyue ;ue est o#liado a paar no lo !ace* proceder el cumplimiento "or)ado.
=* en este caso* la ley esta#lece un orden respecto de los #ienes so#re los cuales se !ar
e"ectivo el co#ro. %ice al respecto el artculo 9A@+-+?6 .4l c'nyuge acreedor perseguir el pago,
primeramente, en el dinero del deudor9 si ste fuere insuficiente, lo har en los muebles y, en
subsidio, en los inmuebles+,
I-#u+ici%-cia d% *i%-%# d%l c,-1u2% d%udo'
3i los #ienes del cnyue deudor "ueren insu"icientes para !acer e"ectivo el pao del
cr(dito de participacin* el acreedor podr $perseuir su cr(dito en los #ienes donados entre
vivos* sin su consentimiento* o enajenados en "raude de sus derec!os& 0art. 9A@+-+?* inc. +:1.
165
Como puede o#servarse* la ley otora en este caso dos acciones al cnyue
perjudicado6
a1 Una accin de ino"iciosa donacin* ;ue de#er diriir en contra de los donatarios en un
orden inverso al de sus "ec!as* esto es* principiando por las ms recientes* y
#1 4a accin pauliana* si la enajenacin la e"ectu el cnyue deudor en "raude de los
derec!os del cnyue acreedor.
4a primera accin prescri#e en el pla)o de ? a/os contados desde la "ec!a del acto
0donacin1.
En el caso de la accin pauliana* prescri#ir* en concepto de 'en( 'amos* con"orme a
las relas enerales* en un a/o contado desde la "ec!a del acto o contrato "raudulento 0art.
+?C8* 7: 21. Iernn Corral tiene una opinin distinta. 3ostiene ;ue la accin del art. 9A@C-+?
slo es una accin revocatoria especial* ;ue presenta semejan)as con la accin revocatoria del
artculo +?C8 0en la enajenacin "raudulenta1 y con la de ino"iciosa donacin del artculo 998A
0respecto de las donaciones1. = a"irma ;ue la prescripcin de ;ue trata la parte "inal del inciso
+: es siempre de ? a/os contados desde la "ec!a del acto ;ue se pretende revocar.
Lo# c'8dito# d% t%'c%'o#, a-t%'io'%# a la %=ti-ci,- d%l '82i$%-, &'%+i%'%- al c'8dito
d% &a'tici&aci,-
As lo esta#lece el artculo 9A@+-+-6 .:os crditos contra un c'nyuge cuya causa sea
anterior al trmino del rgimen de bienes, preferirn al crdito de participaci'n en los
gananciales+,
Esta norma uarda relacin con lo dispuesto en el artculo 9A@+-9?* ;ue o#lia* para
calcular el patrimonio "inal* a deducir previamente las o#liaciones ;ue el cnyue tena al
t(rmino del r(imen. Pretende evitar el perjuicio de los acreedores de los cnyues por
o#liaciones ;ue (stos !u#ieren contrado durante la viencia del r(imen.
R%laci,- %-t'% %l '82i$%- d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%# 1 lo# *i%-%#
+a$ilia'%#
4a institucin de los #ienes "amiliares puede operar cual;uiera sea el r(imen
matrimonial #ajo el cual los cnyues se encuentran casados. Para el caso de ;ue lo est(n en
el de participacin en los ananciales* el artculo 9A@+-+2 esta#lece ;ue .=ara determinar los
crditos de participaci'n en los gananciales, las atribuciones de derechos sobre bienes
familiares, efectuadas a uno de los c'nyuges en conformidad con el artculo !"% del &'digo
&i(il, sern (aloradas prudencialmente por el -uez+,
En con"ormidad al artculo 9?A del Cdio Civil* el jue) puede constituir so#re un #ien
"amiliar* de propiedad de uno de los cnyues* derec!os de usu"ructo* uso o !a#itacin en "avor
del otro. Pues #ien* en tal caso esos derec!os tendrn ;ue ser valorados para determinar el
166
cr(dito de participacin* y tal valoracin la !ar el jue). Esa es la explicacin de lo dispuesto en
el artculo 9A@+-+2.
E=ti-ci,- d%l '82i$%- d% &a'tici&aci,- %- lo# 2a-a-cial%#
El artculo 9A@+-+A prescri#e ;ue $el r(imen de participacin en los ananciales
termina6
>4 Po' la $u%'t% d% u-o d% lo# c,-1u2%#!
A4 Po' la &'%#u-ci,- d% $u%'t% d% u-o d% lo# c,-1u2%# #%26- lo &'%0%-ido %- %l
T)tulo II, FD%l &'i-ci&io 1 +i- d% la %=i#t%-cia d% la# &%'#o-a#G, d%l Li*'o I d%l
C,di2o Ci0il!
C4 Po' la d%cla'aci,- d% -ulidad d% $at'i$o-io o #%-t%-cia d% di0o'cio!
:4 Po' la #%&a'aci,- 5udicial d% lo# c,-1u2%#!
E4 Po' la #%-t%-cia .u% d%cla'% la #%&a'aci,- d% *i%-%#!
H4 Po' %l &acto d% #%&a'aci,- d% *i%-%#G!
Esta disposicin es e;uivalente al artculo 9AC?* ;ue esta#lece las causales de extincin
de la sociedad conyual. Es necesario* sin em#aro* precisar lo siuiente6
En el caso de la muerte presunta* la extincin se produce con el decreto de posesin
provisoria. As lo esta#lece el artculo. 7aturalmente ;ue en a;uellas situaciones en ;ue no
!aya decreto de posesin provisoria* la extincin se producir con el decreto de posesin
de"initiva.
En el caso de la nulidad de matrimonio* slo operar la extincin del r(imen cuando el
matrimonio sea putativo* pues si es simplemente nulo* no !a existido matrimonio y por lo mismo
no se ener r(imen matrimonial aluno* en virtud del e"ecto retroactivo de la declaracin de
nulidad* artculo 9C8A.
En el caso de la separacin judicial de los cnyues* el artculo 2? de la 4ey de
Gatrimonio Civil reitera ;ue ella produce la extincin del r(imen de participacin en los
ananciales. Por otra parte* como el matrimonio se mantiene* lo ;ue !ace necesario un
r(imen matrimonial* el art. 9A2 del Cdio Civil se/ala ;ue en tal situacin los cnyues se
considerarn separados de #ienes.
En el caso de la sentencia ;ue declare la separacin de #ienes cual;uiera de los
cnyues puede pedir la separacin judicial de #ienes* por las mismas causas ;ue rien para la
sociedad conyual 0art. 9-8 inc. 9H1.
E+%cto# d%l t8'$i-o d%l '82i$%-
4a disolucin del r(imen de participacin produce las siuientes consecuencias
jurdicas6
>! Co-ti-uaci,- d% la #%&a'aci,- &at'i$o-ial!
4os patrimonios de los cnyues o sus !erederos permanecen separados* sin ;ue se
"orme comunidad de ananciales6 "? la disoluci'n del rgimen de participaci'n en los
gananciales los patrimonios de los c'nyuges permanecern separados, conser(ando stos o
167
sus causahabientes plenas facultades de administraci'n y disposici'n de sus bienes" 0art. 9A@+-
-1.
A! Co$u-idad #o*'% *i%-%# $u%*l%#!
7o o#stante lo anterior* al t(rmino del r(imen de participacin se presumen comunes
los #ienes mue#les ad;uiridos durante (l* salvo los ;ue son de uso personal de los cnyues
0art. 9A@+-9+1. 4a presuncin de comunidad se aplica a lo# *i%-%# $u%*l%# .u% (a1a- #ido
ad.ui'ido# du'a-t% la 0i2%-cia d%l '82i$%- 1 .u% %=i#ta- al $o$%-to d% #u t%'$i-aci,-
%- &od%' d% cual.ui%'a d% lo# c,-1u2%#!
Como la ley no distinue* !a de estimarse ;ue la presuncin resulta a&lica*l% ta-to a
lo# *i%-%# co'&o'al%# co$o a lo# i-co'&o'al%#! 4a presuncin no se aplica* sin em#aro* a
los #ienes mue#les Ede uso personalE* ;uedando esta cali"icacin entreada a la prudencia de
los tri#unales* ;ue decidirn caso por caso.
Corral entiende ;ue la presuncin de comunidad se aplica tanto entre los cnyues
como respecto de terceros* pero en todo caso ella rie slo una ve) terminado el r(imen de
participacin y no durante su viencia.
3e trata de una presuncin simplemente leal* pero la prue#a en contrario de#e
"undarse en antecedentes escritos 0art. 9A@+-9+1* por lo ;ue no #astar ni la prue#a testimonial
ni la con"esin. 4a prue#a contraria de#e ser producida por el cnyue 0o sus causa!a#ientes1
;ue aleue dominio exclusivo* o por los terceros ;ue invo;uen derec!os so#re dic!os #ienes
derivados de actos del cnyue ;ue suponan propietario. Es critica#le ;ue la presuncin se
apli;ue a los terceros* sin ;ue existan normas protectoras a la #uena "e* como la ;ue
expresamente contiene el art. 9A2@ inc. ?H para la sociedad conyual.
3i la presuncin no es destruida* se "ormar un cuasicontrato de comunidad* ;ue ser
necesario li;uidar de acuerdo con las relas enerales 0arts. +292 y 929A y ss.1. %e esta "orma*
el r(imen de participacin ;ue esta#lece la ley no es puramente de cr(dito* sino ;ue puede
contemplar tam#i(n la comunidad de #ienes.
C! Fi5aci,- d% lo# 2a-a-cial%# d% cada c,-1u2%!
A la "ec!a de la disolucin* "se determinarn los gananciales obtenidos durante la
(igencia del rgimen de participaci'n en los gananciales" 1art, !%G86#, inc, 81. 4os #ienes ;ue
componen el patrimonio de los cnyues a esa "ec!a* deducidas las deudas existentes*
constituyen el patrimonio "inal ;ue se comparar con el existente al comen)ar el r(imen* para
determinar entonces el monto de los ananciales.
4os #ienes ad;uiridos por los cnyues* como tam#i(n las o#liaciones contradas con
posterioridad a esa "ec!a no se tomarn en cuenta para la determinacin de dic!os
ananciales.
:! Co$&%-#aci,- d%l 0alo' d% lo# 2a-a-cial%#!
3i am#os cnyues !an o#tenido anancias* al "inali)ar el r(imen se compensan esos
ananciales !asta el monto de los de menor valor* y so#re el excedente* tienen derec!o a
168
participar por mitades. As lo esta#lece la ley6 "?l finalizar la (igencia del rgimen de bienes, se
compensa el (alor de los gananciales obtenidos por los c'nyuges y stos tienen derecho a
participar por mitades en el e)cedente" 1art, !%G868, inc, !, parte final2,
E! C'8dito d% &a'tici&aci,-!
El derec!o a participar en los ananciales se traduce en el surimiento de un cr(dito a
"avor del cnyue ;ue o#tuvo menos anancias* cuyo monto ascender a la mitad del
excedente ya re"erido. 3e trata de un derec!o personal* ;ue sure solamente una ve) ;ue se
!a disuelto el r(imen de participacin y siempre ;ue existan di"erencias de ananciales entre
los cnyues. %ispone la ley ;ue E4l crdito de participaci'n en los gananciales se originar al
trmino del rgimen de bienes" 1art, !%G8687, inc, !2,
Esta opcin por la modalidad crediticia !a sido cuestionada por ;uienes !acen ver ;ue
!a#ra sido ms con"orme con nuestra tradicin jurdica el ;ue el r(imen de participacin diera
luar a una comunidad di"erida. A ello se suma el !ec!o de ;ue !a#ra una mayor proteccin
e"ectiva si el cnyue "uera copropietario de los #ienes "inales y no un mero acreedor.
El c'8dito d% &a'tici&aci,- #% %-cu%-t'a %=%-to d%l &a2o d% i$&u%#to a la '%-ta
El artculo 9A 7H 2, de la 4ey de Dmpuesto a la 'enta esta#lece ;ue no constituyen
rentas6 .la parte de los gananciales *ue uno de los c'nyuges, sus herederos, o cesionarios,
perciba del otro c'nyuge, sus herederos o cesionarios, como consecuencia del trmino del
rgimen patrimonial de participaci'n en los gananciales+,
LOS BIENES FAMILIARES
4a institucin de los #ienes "amiliares "ue incorporada por la ley 7H 9@.22-* mediante
una modi"icacin al Cdio Civil* en cuya virtud are un prra"o* ;ue pas a ser el prra"o
+H* al .tulo FD del 4i#ro D del Cdio Civil* compuesto de @ artculos* 9?9 al 9?@ inclusive.

Fu-da$%-to d% la i-#tituci,-.
Con esta institucin se persiue aseurar a la "amilia un !oar "sico esta#le donde sus
interantes puedan desarrollar la vida con normalidad* aun despu(s de disuelto el matrimonio.
Como se/ala un autor la introduccin del patrimonio "amiliar es una "uerte aranta para el
cnyue ;ue tena el cuidado de los !ijos* en casos de separacin de !ec!o o de disolucin
del matrimonio* y para el cnyue so#reviviente* en caso de muerte. En el caso del cnyue
so#reviviente* apunta al mismo "in la incorporacin de la asinacin pre"erencial incorporada
por la ley l@.-8-* al arear un nuevo n<mero al artculo 922A 0normas dadas al partidor para
cumplir su cometido1.
4a institucin ;ue estamos tratando evita ;ue las disputas patrimoniales entre los
cnyues o entre el so#reviviente y los !erederos del otro cnyue* concluyan con el
desarraio de la residencia !a#itual de la "amilia y es una aranta mnima de esta#ilidad para
el cnyue patrimonialmente ms d(#il 0Enri;ue >arros >ourie1.
169
A$*ito d% a&licaci,-!
4os >ienes Familiares tienen ca#ida cual;uiera sea el r(imen matrimonial a ;ue se
encuentre sometido el matrimonio. 4o declara as* en "orma expresa* la parte "inal del inciso 9H
del artculo 9?9. Por lo dems* si nada se !u#iere dic!o* de todas "ormas as resultara por
"ormar parte este nuevo prra"o -E%e los >ienes FamiliaresE- del .tulo FD del Cdio Civil
EB#liaciones y %erec!os entre los cnyuesE.
Bi%-%# .u% &u%d%- #%' d%cla'ado# +a$ilia'%#!
En con"ormidad a lo ;ue disponen los artculos 9?9 y 9?C* la declaracin de "amiliar
puede recaer <nicamente so#re los #ienes siuientes6
>! El i-$u%*l% d% &'o&i%dad d% u-o o d% a$*o# c,-1u2%#, .u% #i'0a d% '%#id%-cia
&'i-ci&al a la +a$ilia /a't! >:>4!
4ueo* el inmue#le puede ser propio de un cnyue* de am#os* social o reservado de la
mujer.
4os autores concuerdan en ;ue* como es re;uisito ;ue el inmue#le tena ;ue servir de
residencia principal a la "amilia* ello implica ;ue tiene ;ue ser uno solo5 y ;ue no ;uedan
comprendidos en el concepto* las casas de veraneo o de descanso.
A! Lo# *i%-%# $u%*l%# .u% 2ua'-%c%- %l (o2a' /a't! >:>4!
En eneral la doctrina entiende ;ue estos #ienes son los se/alados en el artculo -A?
del Cdio Civil ;ue "orman el ajuar de una casa.
C! Lo# d%'%c(o# o accio-%# .u% lo# c,-1u2%# t%-2a- %- #oci%dad%# &'o&i%ta'ia# d%l
i-$u%*l% .u% #%a '%#id%-cia &'i-ci&al d% la +a$ilia /a't! >:H4!
Para ;ue nos encontremos en este caso* tienen ;ue cumplirse los siuientes re;uisitos6
91 ;ue la "amilia tena su residencia principal en un inmue#le ;ue sea de propiedad de una
sociedad5 y +1 ;ue uno o am#os cnyues tenan acciones o derec!os en esa sociedad.
Fo'$a d% co-#titui' u- *i%- co$o +a$ilia'.
En cuanto a la "orma de constituir un #ien como "amiliar* de#emos !acer una distincin*
se<n ;ue el #ien en ;ue incide la declaracin sea de propiedad de uno de los cnyues o de
una sociedad en la ;ue uno o am#os cnyues tenan acciones o derec!os. En el primer
caso* rie la norma del artculo 9?95 y en el seundo* la del artculo 9?C.
>! Co-#tituci,- d% *i%- +a$ilia' d% u- i-$u%*l% d% &'o&i%dad d% u-o d% lo#
c,-1u2%#!
El inc. +H del art. 9?9* con la redaccin de la ley 9@.@C8* dice6 .4l -uez citar a los
interesados a la audiencia preparatoria, Si no se dedu-ese oposici'n, el -uez resol(er en la
misma audiencia, 4n caso contrario, o si el -uez considerase *ue faltan antecedentes para
resol(er, citar a la audiencia de -uicio+,,
170
4o anterior explica lo esta#lecido en el inciso "inal del artculo 9?9. En e"ecto* esta
disposicin expresa *ue "el c'nyuge *ue actuare fraudulentamente para obtener la declaraci'n
a *ue se refiere este artculo 6entindase de bien familiar6 deber indemnizar los per-uicios
causados, sin per-uicio de la sanci'n penal *ue pudiere corresponderle", .al precepto tena
sentido en el proyecto oriinal* pero dej de tenerlo cuando se apro# ;ue la declaracin de
"amiliar la !aca la justicia* pues al ocurrir as* mal puede !a#larse de declaracin "raudulenta
de un cnyue.
Co-#tituci,- &'o0i#o'ia .
3i #ien* como se aca#a de explicar* la declaracin como #ien "amiliar la !ace la justicia*
el inciso 2H del artculo 9?9* dispone ;ue "con todo, la sola interposici'n

de la demanda
transformar pro(isoriamente en familiar el bien de *ue se trate", %espu(s contin<a la norma
se/alando ;ue Een su primera resoluci'n el -uez dispondr *ue se anote al margen de la
inscripci'n respecti(a la precedente circunstanciaE y termina expresando ;ue "el &onser(ador
practicar la subinscripci'n con el solo mrito del decreto *ue, de oficio, le notificar el
tribunal",
%e manera ;ue *a#ta .u% #% i-t%'&o-2a la d%$a-da al t'i*u-al, &a'a .u%
&'o0i#o'ia$%-t% .u%d% t'a-#+o'$ado %l *i%- %- +a$ilia'! Este aspecto de la ley* !a sido el
ms controvertido. El pro"esor Iernn Corral dice6 Eel artculo 9?9 del Cdio Civil dispone*
para asom#ro de todos ;uienes tienen al<n rado de conocimiento jurdico* ;ue Ela sola
presentacin de la demanda trans"ormar provisoriamente en "amiliar el #ien de ;ue se trateE.
Esto* lisa y llanamente* ;uiere decir ;ue con slo dejar una demanda en el mesn del tri#unal*
y sin ;ue si;uiera se !aya provedo o noti"icado al cnyue propietario* los #ienes pasan a la
cateora de "amiliares -y como resultado- cual;uier enajenacin* ravamen* !ipoteca e incluso
arrendamiento o simples pr(stamos de uso 0comodatos1* son anula#les si no cuenta con el
consentimiento tam#i(n del cnyue no propietario demandanteE. %e esta "orma los terceros se
veran a"ectados y adems entre los cnyues se rompe el principio de la #ilateralidad de la
audiencia.
Carlos Pe/a a"irma ;ue la interpretacin anterior es e;uivocada* si #ien admite ;ue el
art. 9?9 no ;ued redactado adecuadamente. 3u posicin es ;ue la inscripcin en el
Conervador tiene por o#jeto justamente !acer oponi#le al tercero la declaracin de "amiliar del
#ien* de tal suerte ;ue mientras tal inscripcin no se practi;ue* el tercero no se puede ver
a"ectado. 3ostiene ;ue con la interpretacin de Corral dejara de tener sentido la o#liacin de
practicar la inscripcin.
'amos concluye ;ue !ay ;ue entender ;ue lo ;ue el art. 9?9 inc. 2H !a ;uerido decir es
;ue para ;ue el #ien sea "amiliar no es necesario esperar a ;ue exista sentencia "irme*
teniendo provisoriamente tal carcter respecto del cnyue propietario* cuando se presenta la
demanda al tri#unal5 y respecto de los terceros* desde ;ue se practi;ue la correspondiente
su#inscripcin en el Conservador.
El inc. 2H dispone ;ue $en su primera resoluci'n el -uez dispondr *ue se anote al
margen de la inscripci'n respecti(a la precedente circunstancia&. 4a ley no dice cul es esa
171
Einscripcin respectivaE* pero lo ra)ona#le es entender ;ue lo ser la inscripcin del inmue#le
en el 'eistro de Propiedad* de manera ;ue al maren de esa inscripcin de#er practicarse la
anotacin.
Co-#tituci,- d% +a$ilia' d% lo# *i%-%# $u%*l%# .u% 2ua'-%c%- %l (o2a' .
4a ley no se !a puesto en el caso de ;ue la declaracin de "amiliar recaia
exclusivamente* so#re los #ienes mue#les ;ue uarnecen el !oar. A 'amos le parece o#vio
;ue en tal supuesto* la declaracin tendr ;ue !acerse por la justicia. 3in em#aro* en este
caso* atendida la naturale)a de los #ienes* no procede !acer inscripcin de nin<n tipo* no
siendo aplica#le el inciso 2H de la misma disposicin. As lo entiende tam#i(n 4eslie .omasello.
Titula' d% la acci,- &a'a d%$a-da' la co-#tituci,- d% u- *i%- co$o +a$ilia'!
4a accin para demandar la constitucin de un #ien como "amiliar slo compete al
cnyue no propietario. 4os !ijos* en consecuencia* no son titulares de ella aun cuando
puedan resultar #ene"iciados con la declaracin. As "luye de los arts. 9?9 inciso "inal* artculos
9?+* 9?2 y 9??* ;ue !a#lan de cnyues. En este sentido Eduardo Court y Claudia 3c!midt.
A! Co-#tituci,- co$o *i%- +a$ilia' d% la# accio-%# 1 d%'%c(o# d%l c,-1u2% %- la
#oci%dad &'o&i%ta'ia d%l *i%- 'a)z %- .u% ti%-% la '%#id%-cia &'i-ci&al la +a$ilia.
En con"ormidad al artculo 9?C inc. 2H "la afectaci'n de derechos 1o acciones2 se har
por declaraci'n de cual*uiera de los c'nyuges contenida en escritura pblica, 4n el caso de
una sociedad de personas, deber anotarse al margen de la inscripci'n social respecti(a, si la
hubiere, <ratndose de sociedades an'nimas, se inscribir en el registro de accionistas",
Como puede o#servarse* esta declaracin es solemne* siendo la solemnidad la
escritura p<#lica.
3i la sociedad "uere colectiva civil* como no estn sujetas al r(imen de inscripcin* no
ser posi#le cumplir con el re;uisito de inscripcin o anotacin. Por eso el artculo 9?C emplea
la "rase Esi la !u#iereE.
E+%cto# d% la d%cla'aci,- d% *i%- +a$ilia' .
4a declaracin de "amiliar de un #ien no lo trans"orma en inem#ara#le* por lo ;ue no
se causa perjuicio a terceros5 slo limita la "acultad de disposicin de su propietario 0;ue ya no
lo podr enajenar o ravar ni prometer enajenar o ravar* ni ceder la tenencia* sin la
autori)acin de su cnyue1 y otora al cnyue en cuyo "avor se !ace la declaracin* un
#ene"icio de excusin* con el o#jeto de ;ue si el #ien "amiliar es em#arado por un tercero*
pueda exiir ;ue antes de procederse en contra de dic!o #ien se persia el cr(dito en otros
#ienes del deudor.
>! Li$itaci,- a la +acultad d% di#&o#ici,- .
Esta limitacin ser di"erente se<n: a4 %l *i%- .u% #% d%cla'a +a$ilia' #%a %l
i-$u%*l% .u% #i'0a d% '%#id%-cia &'i-ci&al a la +a$ilia, o lo# *i%-%# $u%*l%# .u%
172
2ua'-%c%- %l (o2a', o *4 #% t'at% d% la# accio-%# o d%'%c(o# .u% lo# c,-1u2%# t%-2a- %-
u-a #oci%dad &'o&i%ta'ia d%l *i%- 'a)z .u% #i'0% d% '%#id%-cia &'i-ci&al a la +a$ilia!
a4 %l *i%- .u% #% d%cla'a +a$ilia' #%a %l i-$u%*l% .u% #i'0a d% '%#id%-cia &'i-ci&al a la
+a$ilia, o lo# *i%-%# $u%*l%# .u% 2ua'-%c%- %l (o2a', El e"ecto est consinado en el
artculo 9?+ inciso 9H6 "0o se podrn ena-enar ni gra(ar (oluntariamente, ni prometer gra(ar o
ena-enar, los bienes familiares, sino concurriendo la (oluntad de ambos c'nyuges, :o mismo
regir para la celebraci'n de contratos *ue concedan derechos personales de uso o goce
sobre algn bien familiar" 0arrendamiento* comodato1. Area el inciso +H ;ue .:a autorizaci'n
a *ue se refiere este artculo deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura
pblica si el acto e)igiere esa solemnidad, o inter(iniendo e)presa y directamente de cual*uier
modo en el mismo, =odr prestarse en todo aso por medio de mandato especial *ue conste
por escrito o por escritura pblica segn el caso+,
*4 #% t'at% d% la# accio-%# o d%'%c(o# .u% lo# c,-1u2%# t%-2a- %- u-a #oci%dad
&'o&i%ta'ia d%l *i%- 'a)z .u% #i'0% d% '%#id%-cia &'i-ci&al a la +a$ilia!
El e"ecto est indicado en el artculo 9?C inc. +H6 "=roducida la afectaci'n de derechos o
acciones, se re*uerir asimismo la (oluntad de ambos c'nyuges para realizar cual*uier acto
como socio o accionista de la sociedad respecti(a, *ue tenga relaci'n con el bien familiarE 0la
expresin #ien "amiliar en este inciso* es impropia* desde ;ue el #ien no es de ninuno de los
cnyues sino de la sociedad en ;ue los cnyues son socios1. 4ueo* el cnyue propietario*
en este caso* ;ueda sujeto a una do#le limitacin6 9. no puede disponer de los derec!os o
acciones en la sociedad* sino con autori)acin del otro cnyue o de la justicia en su#sidio 0art.
9?+15 y* +. re;uiere de la voluntad del otro cnyue para reali)ar los actos ;ue de#a !acer como
socio o accionista* siempre ;ue recaian so#re el #ien "amiliar.
Auto'izaci,- 5udicial #u*#idia'ia .
El artculo 9?? esta#lece ;ue "4n los casos del artculo !"8, la (oluntad del c'nyuge no
propietario de un bien familiar podr ser suplida por el -uez en caso de imposibilidad o negati(a
*ue no se funde en el inters de la familia, 4l -uez resol(er pre(ia audiencia a la *ue ser
citado el c'nyuge, en caso de negati(a de ste" 0redaccin de la 4ey 9@.@C81.
RPuede darse la autori)acin judicial supletoria en el caso del artculo 9?CS El pro#lema
se presenta por;ue el artculo 9?? slo esta#lece tal autori)acin Een los casos del artculo
9?+E. A juicio de 'amos* al no estar expresamente esta#lecida para el caso ;ue nos ocupa* la
autori)acin judicial* ella no es procedente. Al parecer* tiene una opinin contraria .omasello*
ya ;ue al tratar el artculo 9?C* expresa ;ue Een cuanto a la "orma de mani"estarse la voluntad
del cnyue no socio o accionista de la sociedad respectiva* son aplica#les los artculos 9?+ y
9?? y* en cuanto a la sancin* el artculo 9?2E.
Sa-ci,- &a'a %l ca#o d% .u% #% '%alic%- %#to# acto# #i- la auto'izaci,- d%l
c,-1u2% -o &'o&i%ta'io .
173
4a sancin es la nulidad relativa* correspondiendo la accin rescisoria al cnyue no
propietario As lo dice el artculo 9?2 inciso 9H. En el caso del artculo 9?C* tam#i(n la sancin
es la nulidad relativa* pero no por aplicacin del artculo 9?2 0;ue slo !ace re"erencia al
artculo anterior1* sino de las relas enerales* por !a#erse omitido un re;uisito esta#lecido en
atencin al estado o calidad de las partes.
7o se/ala la ley desde cuando se de#e contar el cuadrienio para alear la nulidad
relativa. 'amos piensa ;ue de#e comen)ar a correr desde la cele#racin del acto o contrato.
En ese sentido Claudia 3c!midt. Court* en cam#io* es de opinin ;ue en esta materia* de#era
seuirse la misma "rmula ;ue el artculo 9A@+-? se/ala en el r(imen de participacin* esto
es* ;ue el cuadrienio se cuente desde el da en ;ue el cnyue ;ue alea la nulidad tom
conocimiento del acto. Ello siempre* ;ue se apli;ue tam#i(n la limitacin de los 9, a/os* ;ue
ese artculo contempla.
E+%cto# d% la -ulidad '%#&%cto d% lo# t%'c%'o# ad.ui'%-t%# d% u- *i%- +a$ilia' .
El artculo 9?2 en su inciso +H esta#lece *ue ":os ad*uirentes de derechos sobre un
inmueble *ue es bien familiar, estarn de mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias
*ue la declaraci'n de nulidad origine",
Es una presuncin de derec!o y rie <nicamente para la enajenacin de #ienes
inmue#les. 7o para los mue#les* por no encontrarse sujetos a reistro. Para ellos mantienen
su viencia el artculo 9C8A y la presuncin de #uena "e del artculo A,A.
A! B%-%+icio d% %=cu#i,- %- +a0o' d%l c,-1u2% *%-%+iciado co- la d%cla'aci,- d%
*i%- +a$ilia'!
4a constitucin de un #ien* como "amiliar* -o l% da %l ca'9ct%' d% i-%$*a'2a*l%. 3in
em#aro* y con el o#jeto de &'ot%2%' al c,-1u2% *%-%+iciado co- tal d%cla'aci,-* se le
otora u- *%-%+icio d% %=cu#i,-* para ;ue pueda (e%igir que antes de proceder contra los
bienes familiares se persiga el cr&dito en otros bienes del deudor( 0art. 9?81. Este
#ene"icio se de#e !acer valer como excepcin dilatoria 0art. 2,2 7H - del Cdio de
Procedimiento Civil1.
4as disposiciones del .tulo LLLFD del 4i#ro Cuarto so#re la "ian)a se aplicarn al
ejercicio de la excusin* en cuanto corresponda.
Noti+icaci,- al c,-1u2% -o &'o&i%ta'io d%l $a-da$i%-to d% %5%cuci,-!
El artculo 9?8 en su inciso +H esta#lece ;ue E&ada (ez *ue en (irtud de una acci'n
e-ecuti(a deducida por un tercero acreedor, se disponga el embargo de algn bien familiar de
propiedad del c'nyuge deudor, el -uez dispondr se notifi*ue personalmente el mandamiento
correspondiente al c'nyuge no propietario, 4sta notificaci'n no afectar los derechos y
acciones del c'nyuge no propietario sobre dichos bienes",
4a "inalidad de esta noti"icacin es ;ue el cnyue no propietario* pueda plantear el
#ene"icio de excusin* mediante la correspondiente excepcin 0art. ?C? 7H - del Cdio de
Procedimiento Civil1.
174
D%'%c(o# d% u#u+'ucto, u#o o (a*itaci,- co-#tituido# 5udicial$%-t% #o*'% u- *i%-
+a$ilia' .
El artculo 9?A inciso 9H* prescri#e ;ue "durante el matrimonio, el -uez podr constituir,
prudencialmente, a fa(or del c'nyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitaci'n
sobre los bienes familiares", Area ;ue "en la constituci'n de estos derechos y en la fi-aci'n
del plazo *ue les pone trmino, el -uez tomar especialmente en cuenta el inters de los hi-os,
cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de los c'nyuges" y termina se/alando *ue "el
tribunal podr, en estos casos, fi-ar otras obligaciones o modalidades si as pareciere
e*uitati(o",
En relacin con la constitucin de estos ravmenes* es importante tener en cuenta los
siuientes aspectos6
a1 El ttulo de estos derec!os reales* lo constituye la resolucin judicial. As lo consina el
inciso +H del artculo 9?A6 E4a declaracin judicial a ;ue se re"iere el inciso anterior servir como
ttulo para todos los e"ectos lealesE. Esta sentencia de#er inscri#irse en el 'eistro de
Iipotecas y Jravmenes* respectivo 0artculos 2+ inciso +H y -+ 7H 9 del 'elamento del
Conservador de >ienes 'aces1.
#1 4a sentencia judicial ;ue constituya estos derec!os de#e determinar el pla)o de
t(rmino. 7o pueden tener el carcter de vitalicios. Cumplido el pla)o se extinuen 0arts. 8,? y
89+1.
c1 Estos ravmenes no podr a"ectar los derec!os de los acreedores ;ue el cnyue
propietario tena a la "ec!a de su constitucin 0art. 9?A* inc. 2H1.
d1 7o aprovec!an a los acreedores ;ue el cnyue no propietario tuviere en cual;uier
momento 0art. 9?A* inc. 2H1.

T'i*u-al co$&%t%-t% 1 &'oc%di$i%-to &a'a co-#titui' %#to# d%'%c(o# .
A partir del 9H de octu#re de +,,-* en ;ue entran en viencia los .ri#unales de Familia*
esta materia ser de competencia de esos tri#unales -artculo 8 7H 9- letra c1 de la ley 9@.@C8-
;ue conocer de ella en el procedimiento esta#lecido en los artculos -- y siuientes de la
misma ley.
Si lo# c,-1u2%# %#tu0i%'%- ca#ado# %- '82i$%- d% &a'tici&aci,- %- lo#
2a-a-cial%#, la co-#tituci,- d% %#to# 2'a09$%-%# d%*%'9 co-#id%'a'#% al +i5a'#% %l
c'8dito d% &a'tici&aci,-!
As lo se/ala el artculo lA@+-+26 EPara determinar los cr(ditos de participacin en los
ananciales* las atri#uciones de derec!os so#re #ienes "amiliares* e"ectuadas a uno de los
cnyues en con"ormidad al artculo 9?A del Cdio Civil* sern valoradas prudencialmente por
el jue)E.
175
4a norma resulta a#solutamente justi"icada pues* en caso contrario* el cnyue
#ene"iciado con estos derec!os reales* estara reci#iendo un do#le #ene"icio.
D%#a+%ctaci,- d% u- *i%- +a$ilia' .
'ela esta materia el artculo 9?-* esta#leciendo tres "ormas de desa"ectacin6
a1 Po' acu%'do d% lo# c,-1u2%#* caso en ;ue cuando se re"iera a un inmue#le de#e
constar en escritura p<#lica ;ue de#e anotarse al maren de la inscripcin respectiva 0art. 9?-
inc. 9H1.
7o resuelve la ley si del mismo modo se !ace la desa"ectacin en el caso de las acciones
o derec!os en sociedades propietarias del inmue#le donde tiene residencia principal la "amilia.
Claudia 3c!midt* considera ;ue de#er cumplirse con las mismas "ormalidades.
#1 Po' '%#oluci,- 5udicial* recada en juicio seuido por el cnyue propietario en contra
del no propietario* "undado en ;ue el #ien no est destinado a los "ines ;ue indica el artculo
9?9* esto es ;ue no sirve de residencia principal a la "amilia si se trata de un inmue#le o*
tratndose de mue#les* ;ue no uarnecen el !oar com<n* lo ;ue de#er pro#ar.
c1 Po' '%#oluci,- 5udicial $cuando el matrimonio ha sido declarado nulo o ha terminado
por muerte de uno de los c'nyuges o por di(orcio, 4n tales casos el propietario del bien familiar
o cual*uiera de sus causahabientes deber formular al -uez la petici'n correspondiente+ 1art,
l"# inciso final2. 4ueo* la simple extincin del matrimonio* no produce de pleno derec!o la
desa"ectacin del #ien* pues aun disuelto el matrimonio* el #ien puede continuar siendo la
residencia principal de la "amilia* caso en ;ue no ca#e la desa"ectacin.
F I L I A C I O N
3e la !a de"inido como (el vnculo jurdico que une a un hijo con su padre o con su
madre y que consiste en la relacin de parentesco establecida por la ley entre un
ascendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado(
.nrique /ossel!. 3omarriva dice ;ue Ees la relacin de descendencia entre dos personas*
una de las cuales es padre o madre de la otraE o* Edic!o en otros t(rminos6 es la relacin ;ue
existe entre padre e !ijoE.
El "undamento de toda "iliacin es el vnculo de sanre existente entre el padre y el !ijo*
proveniente de las relaciones sexuales* lcitas o ilcitas* de los padres. Iace excepcin a esta
rela* la llamada "iliacin adoptiva.
Al leislador preocupan dos aspectos de la "iliacin6 su esta#lecimiento con la mayor
certidum#re* y la reulacin de sus e"ectos* o sea los derec!os y o#liaciones existentes entre
padres e !ijos.
La +iliaci,- %- %l C,di2o Ci0il o'i2i-a'io 1 #u# ca$*io#!
Una de las ideas "undamentales del Cdio Civil "ue la distincin entre la "iliacin
letima* natural e iletima* y la proteccin ;ue se otor a la primera. En t(rminos enerales*
esta situacin se mantuvo inconmovi#le !asta el a/o 9@-+* en ;ue la ley 9,.+A9 mejor
sustancialmente la situacin de los !ijos naturales pero sin llear a otorarles los mismos
176
derec!os ;ue a los !ijos letimos. .uvieron ;ue transcurrir ms de ?- a/os* para ;ue esta
discriminacin odiosa desapareciera* y todos los !ijos pasaran a tener los mismos derec!os.
Ello viene a ocurrir reci(n con la ley 7H 9@.-8-* pu#licada en el %iario B"icial del +C de octu#re
de 9@@8.
4a ley 9@.-8- elimin la distincin entre "iliacin letima* natural e iletima. 7o pudo sin
em#aro* prescindir de un !ec!o ;ue es ms "uerte ;ue su intencin de iualar a todos los
!ijos6 ;ue !ay !ijos ;ue nacen en el matrimonio de sus padres y otros ;ue son el "ruto de
relaciones extramatrimoniales.
7o es cierto entonces ;ue !aya iualado a todos los !ijos* por;ue ello es contrario a la
realidad. 4a nueva normativa slo !a con"erido a todos los !ijos los mismos derec!os. Como
dice %aniel Pe/ailillo* $esta#lece la iualdad de e"ectos* es decir* de derec!os y caras* entre
todos los !ijos* con prescindencia del orien de la "iliacin* y esa idea iualitaria se expande
!acia los padres 0mani"estndose destacadamente en el acceso al cuidado personal y a la
patria potestad1&.
CLASES DE FILIACIKN
Con las modi"icaciones introducidas por las leyes 7Hs 9@.-8- y 9@.C+,* la "iliacin
admite las siuientes clasi"icaciones6
A4 Filiaci,- &o' -atu'al%za, .u% &u%d% #%': >4 d%t%'$i-ada 1 A4 -o d%t%'$i-ada!
4a "iliacin determinada se clasi"ica a su ve) en6 a4 $at'i$o-ial< *4 -o $at'i$o-ial< 1
c4 &o' +%cu-daci,- mediante la aplicacin de t(cnicas de reproduccin !umana asistida 0arts.
9A@* 98,* 989 y 98+.1.
B4 Filiaci,- ado&ti0a! E#ta +iliaci,- .u%da '%2ulada &o' la l%1 >M!HA@!
Filiaci,- $at'i$o-ial .
%ice el artculo 9A@ ;ue .:a filiaci'n por naturaleza puede ser matrimonial o no
matrimonial+, = en con"ormidad al artculo 98,* la +iliaci,- $at'i$o-ial se produce en los
siuientes casos6
a1 Cuando al tiempo de la concepcin o del nacimiento del !ijo exista matrimonio entre los
padres 0art. 98, inc. 9H15
#1 Cuando con posterioridad al nacimiento del !ijo* los padres contraen matrimonio entre
s* siempre ;ue a la "ec!a del matrimonio* la paternidad y la maternidad !ayan estado
previamente determinadas por los medios ;ue el Cdio esta#lece 0art. l8, inc. +H15
c1 3i la paternidad o la maternidad no estuviere determinada con anterioridad al
matrimonio de sus padres* !a#r "iliacin matrimonial si los padres !an reconocido al !ijo en el
acto del matrimonio o durante su viencia en la "orma prescrita en el artculo 98A 0art. 98, inc.
+H15
4os elementos de la "iliacin matrimonial son la maternidad* paternidad y matrimonio.
177
Filiaci,- -o $at'i$o-ial!
Es la ;ue existe "uera de los casos anteriores. As lo se/ala el inciso "inal del artculo
98,6 .4n los dems casos, la filiaci'n es no matrimonial+,
4os elementos de la "iliacin no matrimonial son slo la &at%'-idad, la $at%'-idad o
a$*o#.
Filiaci,- d%l (i5o co-c%*ido $%dia-t% t8c-ica# d% '%&'oducci,- a#i#tida!
4a situacin del !ijo conce#ido mediante estas t(cnicas est reulada en el artculo 98+.
Esta disposicin esta#lece dos ideas "undamentales6
a1 El padre y la madre de este !ijo son el !om#re y la mujer ;ue se sometieron a la
aplicacin de estas t(cnicas 0inc. 9H16 y
#1 7o se puede en este caso impunar la "iliacin5 ni se admite reclamar una "iliacin
di"erente 0inc. +H1.
%e acuerdo a lo ;ue se aca#a de expresar* en el caso en ;ue en la aplicacin de estas
t(cnicas se !u#iere recurrido a un tercero 0donante de espermios o de vulos5 o utili)acin de
un <tero ajeno1* el !ijo ni el tercero tendran accin de reclamacin de "iliacin. Por su parte* ni
los padres ni el !ijo podran impunar esta "iliacin.
En esta "orma el leislador c!ileno* cierra la puerta a juicios di"ciles* a veces
escandalosos* como los ;ue !an tenido ;ue conocer y resolver los tri#unales extranjeros.
Filiaci,- ado&ti0a!
El artculo 9A@ inciso +H esta#lece *ue .la adopci'n, los derechos entre adoptante y
adoptado y la filiaci'n *ue pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respecti(a+,
DETERMINACIKN DE LA FILIACIKN!
Para estudiar esta materia es necesario !acer las siuientes distinciones6
a4 d%t%'$i-aci,- d% la $at%'-idad<
*4 d%t%'$i-aci,- d% la +iliaci,- $at'i$o-ial<
c4 d%t%'$i-aci,- d% la +iliaci,- -o $at'i$o-ial!
D%t%'$i-aci,- d% la $at%'-idad!
En con"ormidad a lo dispuesto en el artculo 982* !ay tres "ormas de determinar la
maternidad6
>4 &o' %l &a'to, cua-do %l -aci$i%-to 1 la# id%-tidad%# d%l (i5o 1 d% la $u5%' .u% lo
(a dado a luz co-#ta- %- la# &a'tida# d%l R%2i#t'o Ci0il<
A4 &o' %l '%co-oci$i%-to d% la $ad'%< 1
C4 &o' #%-t%-cia 5udicial +i'$%, '%ca)da %- u- 5uicio d% +iliaci,-!
D%t%'$i-aci,- d% la +iliaci,- $at'i$o-ial!
4a "iliacin matrimonial ;ueda lealmente determinada de tres maneras6
178
>! Po' %l -aci$i%-to d%l (i5o du'a-t% %l $at'i$o-io d% #u# &ad'%#, con tal ;ue la
maternidad y paternidad est(n lealmente esta#lecidas en con"ormidad con los arts. 982 y 98?*
respectivamente 0art. 98-* inc. 9H1.
+. .ratndose d%l hijo nacido antes de casarse sus padres* la "iliacin matrimonial
;ueda determinada por la c%l%*'aci,- d%l $at'i$o-io, #i%$&'% .u% la $at%'-idad 1 la
&at%'-idad %#t8- 1a d%t%'$i-ada# &o' %l '%co-oci$i%-to d% lo# &ad'%# o &o' #%-t%-cia
+i'$% %- 5uicio d% +iliaci,- o, %- ca#o co-t'a'io, &o' %l 6lti$o '%co-oci$i%-to %+%ctuado
co-+o'$% a lo %#ta*l%cido %- lo# a't#! >?N 1 #i2ui%-t%# /a't! >?E, i-c! AL4!
2. Por <ltimo* la +iliaci,- $at'i$o-ial &u%d% ta$*i8- #%' d%t%'$i-ada &o' #%-t%-cia
dictada %- 5uicio d% +iliaci,-, .u% d%*% #u*i-#c'i*i'#% al $a'2%- d% la i-#c'i&ci,- d%
-aci$i%-to d%l (i5o 0art. 98-* inc. 2H1. Ejemplo6 concepcin antes del matrimonio y
desconocimiento judicial del marido 0art. 98?* inc. +H1
P'%#u-ci,- d% &at%'-idad
El artculo 98? esta#lece una presuncin de paternidad# 0Se presumen hijos del
marido los nacidos despu&s de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos
das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges$ presuncin
pater is est!.
Esta presuncin es distinta a la esta#lecida en el artculo 98, del Cdio Civil anterior a la
ley 9@.-8-* pues en a;uella se presuma la paternidad de los !ijos nacidos despu(s de
expirados los 98, das su#siuientes al matrimonio* lo ;ue se "undamenta#a en la rela del
artculo AC* ;ue da normas para determinar la "ec!a de la concepcin. Ioy es di"erente* pues
se presume la paternidad de los !ijos nacidos durante el matrimonio* en cual;uier tiempo* salvo
el caso de los nacidos despu(s de los 2,, das de decretada la separacin judicial* con lo ;ue
claramente la norma se separa de la rela del artculo AC.
4a presuncin se apoya en el !ec!o de ;ue %l $a'ido al ti%$&o d% ca#a'#% (a1a
t%-ido co-oci$i%-to d%l %$*a'azo d% la $u5%'! Por ello el inciso +H del art. 98? esta#lece
;ue $no se aplicar esta presunci'n respecto del *ue nace antes de e)pirar los ciento ochenta
das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tu(o conocimiento de la pre/ez al tiempo de
casarse,,,+, 4a excepcin se acerca* a!ora s* a la rela del artculo AC.
Pero el marido* en este caso* puede desconocer la paternidad interponiendo la
correspondiente acci,- d% d%#co-oci$i%-to d% &at%'-idad ;ue se tramita en el pla)o y
"orma de la accin de impunacin* pero no podr ejercerla si por actos positivos ha
reconocido al hijo despu&s de nacido art. l12 inc. 34!. 3er entonces el !ijo ;uien tendr
;ue pro#ar ;ue su padre se cas con conocimiento del estado de pre/e) de su madre lo ;ue
de#er !acer en el correspondiente juicio de desconocimiento de paternidad iniciado por su
padre* artculo +9+.
En el caso de los (i5o# -acido# d%#&u8# d% C@@ d)a# d% d%c'%tada la #%&a'aci,-
179
5udicial d% #u# &ad'%#* por excepcin opera la presuncin de paternidad por %l (%c(o d%
co-#i2-a'#% co$o &ad'% %l -o$*'% d%l $a'ido, a &%tici,- d% a$*o# c,-1u2%#, %- la
i-#c'i&ci,- d% -aci$i%-to d%l (i5o. 4a excepcin es ampliamente justi"icada* pues si los dos
padres piden ;ue se consine como padre al marido ello implica un mani"iesto reconocimiento
de paternidad. Para ;ue opere esta excepcin* de#e consinarse como padre el nom#re del
marido* a peticin de am#os cnyues* no #astando en consecuencia* la sola voluntad del
marido o de la mujer 0art. l8? inc. 2H1.
En todo caso* $la paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o
reclamada, respecti(amente, de acuerdo con las reglas establecidas en el <itulo CDDD+ 1art, l;"
inc, final2,
D%t%'$i-aci,- d% la +iliaci,- -o $at'i$o-ial
Iay dos "ormas de determinar la "iliacin no matrimonial: a4 &o' '%co-oci$i%-to
0olu-ta'io d% lo# &ad'%#< o *4 &o' '%co-oci$i%-to +o'zado $%dia-t% #%-t%-cia 5udicial
'%ca)da %- u- 5uicio d% +iliaci,- /a't! >?H4!
>! R%co-oci$i%-to 0olu-ta'io
3e puede reconocer a cual;uier clase de !ijos6 mayores* menores* vivos o muertos. 4a
ley no !a esta#lecido ninuna limitacin. El artculo 9@9* al tratar de la repudiacin* distinue
entre el reconocimiento a un !ijo mayor y a uno menor5 y el artculo 9@2* deja en claro ;ue se
puede reconocer a un !ijo "allecido* al comen)ar expresando ;ue $Si es muerto el hi-o *ue se
reconoce,,,+,
Ca&acidad &a'a '%co-oc%'
Pueden reconocer vlidamente los menores adultos* ;ue lo !arn por si solos* sin
necesidad de ser autori)ados o representados por su representante leal. El artculo +C+ lo
dice expresamente6 .4l menor adulto no necesita de la autorizaci'n de sus padres para
disponer de sus bienes por acto testamentario *ue haya de tener efecto despus de su muerte,
ni para reconocer hi-os+,
Cla#%# d% '%co-oci$i%-to
El reconocimiento puede ser: a4 %=&'%#o< 1 *4 t9cito o &'%#u-to!
R%co-oci$i%-to 0olu-ta'io %=&'%#o
Es reconocimiento voluntario expreso* el ;ue #% (ac% $%dia-t% u-a d%cla'aci,-
+o'$ulada co- %#% d%t%'$i-ado o*5%to &o' %l &ad'%, la $ad'% o a$*o#, %- al2u-o d% lo#
i-#t'u$%-to# .u% i-dica %l a't)culo >?N!
El artculo 98A se/ala: .4l reconocimiento del hi-o tendr lugar mediante una
declaraci'n formulada con ese determinado ob-eto por el padre, la madre o ambos, segn los
casos: ! ?nte el 5ficial del Eegistro &i(il, al momento de inscribirse el nacimiento del hi-o o en
el acto del matrimonio de los padres9 8 4n acta e)tendida en cual*uier tiempo, ante cual*uier
oficial del Eegistro &i(il9 3 4n escritura pblica, o, " 4n un acto testamentario+ 1inc, !2,
180
El reconocimiento de#e ser %=&'%#o: la declaracin del padre* la madre o am#os de#e
ser "ormulada con el determinado o#jeto de reconocer al !ijo como tal. 7o #asta una
declaracin incidental o secundaria* sino ;ue de#e tener por o#jeto preciso el reconocimiento
del !ijo. As* por ejemplo* no cumple este re;uisito un mandato en ;ue se dia $con"iero poder
a mi !ijoT&.
Cuando la d%cla'aci,- #% %+%ct6a %- %l acto d%l $at'i$o-io d% lo# &ad'%# #i %l
'%co-oci$i%-to lo (ac%- a$*o# &ad'%#, .u%da'9 d%t%'$i-ada la +iliaci,- $at'i$o-ial d%l
(i5o 0como se desprende del art. 98,* inc. +H1* y no la "iliacin no matrimonial* ;ue supone
ausencia del matrimonio.
El 7H 9H de esta disposicin de#e relacionarse con los artculos 2A y 28 de la ley ?.8,8.
Artculo 2A6 $4l 5ficial del Eegistro &i(il no proceder a la inscripci'n del matrimonio sin haber
manifestado pri(adamente a los contrayentes *ue pueden reconocer a los hi-os comunes
nacidos antes del matrimonio para los efectos de lo dispuesto en el artculo siguiente+, 4l
artculo 3; agrega: .4n el acto del matrimonio o de re*uerir la inscripci'n a *ue se refiere el
artculo 87 de la :ey de Fatrimonio &i(il, podrn los contrayentes reconocer los hi-os habidos
con anterioridad, y la inscripci'n *ue contenga esa declaraci'n producir los efectos se/alados
en el inciso segundo del artculo !;# del &'digo &i(il+,
El '%co-oci$i%-to 0olu-ta'io %=&'%#o &o' acto %-t'% 0i0o# &u%d% (ac%'#% a t'a08#
d% $a-data'io#!
As lo esta#lece el artculo 9@,6 .4l reconocimiento por acto entre (i(os se/alado en el
artculo !;%, podr realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y
especialmente facultado con este ob-eto+. 7tese ;ue se trata de un mandato especial y
solemne.
3i el reconocimiento tiene su orien en un testamento* no ca#e !acerlo a trav(s de
mandatarios* desde ;ue la "acultad de testar es indelea#le 0art. 9,,?1.
R%co-oci$i%-to 0olu-ta'io t9cito o &'%#u-to
Es el ;ue la ley esta#lece por el !ec!o ;ue el respectivo padre o madre* o am#os* pidan
al momento de inscri#ir al !ijo* ;ue se deje constancia de su nom#re en esa inscripcin. 4o
esta#lece el artculo 988 inciso 9H6 0.l hecho de consignarse el nombre del padre o de la
madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin de
nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin$.
4a norma se/ala ;ue $el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a
peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse,,,+, con lo ;ue podra entenderse
;ue se produce el reconocimiento si se deja constancia del nom#re de uno de los padres a
peticin del otro. 7o !ay duda ;ue no es ese el sentido de la norma. 3implemente no ;ued
#ien redactada. .ratndose de un reconocimiento voluntario* slo puede derivar de una
mani"estacin de voluntad* expresa o tcita pero* en todo caso* emanada de ;uien reconoce.
El '%co-oci$i%-to .u% -o co-#t% %- la i-#c'i&ci,- d% -aci$i%-to, d%*%
#u*i-#c'i*i'#% al $a'2%- d% 8#ta
As est esta#lecido en el artculo 98A inciso "inal. 4a su#inscripcin no constituye
181
solemnidad del reconocimiento* sino una medida de pu#licidad para ;ue el acto sea oponi#le a
terceros de tal "orma ;ue mientras no se cumpla con ella no podr !acerse valer en juicio 0art.
8 inc. 9H ley ?.8,81. El artculo l8@ inciso "inal con"irma el carcter de re;uisito de oponi#ilidad al
esta#lecer ;ue $el reconocimiento no per-udicar los derechos de terceros de buena fe *ue
hayan sido ad*uiridos con anterioridad a la subinscripci'n de ste al margen de la inscripci'n
de nacimiento del hi-o+,
L)$it%# al '%co-oci$i%-to
El artculo 98@ inc. 9H esta#lece ;ue 0no surtir efectos el reconocimiento de un hijo
que tenga legalmente determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho de
ejercer las acciones a que se refiere el artculo 3+1$. Esta <ltima "rase sini"ica ;ue ;uien
pretende ser el padre o la madre de#ern ejercer simultneamente las acciones de
impunacin de la "iliacin existente y de reclamacin de la nueva "iliacin.
Ca'act%')#tica# d% todo '%co-oci$i%-to
>! E# u- acto u-ilat%'al<
A! E# #ol%$-%!
C! E# i''%0oca*l%!
:! No %# #u#c%&ti*l% d% $odalidad%#!
E# u- acto 5u')dico u-ilat%'al
%e consiuiente se per"ecciona por la sola voluntad del padre o madre ;ue reconoce.
7o re;uiere de la aceptacin del reconocido. 4o anterior* sin perjuicio del derec!o del !ijo para
repudiar tal reconocimiento* en los pla)os y cumpliendo las exiencias ;ue contempla el
artculo 9@9.
El '%co-oci$i%-to %# u- acto #ol%$-%
Ello por;ue para ;ue se per"eccione se re;uiere ;ue la voluntad de ;uien lo !ace se
exprese de aluno de los modos se/alados en el artculo 98A y 988* se<n el reconocimiento
sea voluntario expreso o tcito.
El '%co-oci$i%-to %# i''%0oca*l%
4o dice expresamente el artculo 98@ inciso +H* en los t(rminos siuientes6 $4l
reconocimiento es irre(ocable, aun*ue se contenga en un testamento re(ocado por otro acto
testamentario posterior,,,+,
7ada tiene de novedoso ;ue el reconocimiento sea irrevoca#le* pues es lo ;ue ocurre
normalmente con los actos unilaterales 0el testamento es la excepcin a esta rela y por ello la
consin expresamente el leislador1 y* por otra parte* ello se justi"ica plenamente por la
calidad de permanente ;ue tiene todo estado civil.
El '%co-oci$i%-to -o &u%d% #u5%ta'#% a $odalidad%#
Esta caracterstica est consinada en "orma expresa en el artculo 98@ inc. +H parte
"inal. .ampoco constituye novedad* pues sa#ido es ;ue las modalidades no juean en el m#ito
182
del %erec!o de Familia.
R%&udiaci,- d%l '%co-oci$i%-to
El (i5o &u%d% '%&udia' %l '%co-oci$i%-to de ;ue !a sido o#jeto 0art. 9@91. En la
!istoria de la ley ;ued claro ;ue la repudiacin procede aun;ue sea e"ectiva la "iliacin ;ue se
le pretende imponer 0Dn"orme Comisin* >oletn 9,C,-,A* p. 8C1.
%aniel Pe/ailillo* de"endiendo la idea de la repudiacin explica ;ue .atendido el carcter
unilateral del reconocimiento, no es razonable *ue por esa decisi'n *uede el reconocido
atrapado, en la situaci'n de tener *ue emprender todo un litigio impugnatorio+, .4s apropiado
entonces *ue el s'lo repudio, como acto simple y tambin unilateral, le baste+,
S,lo #% &u%d% '%&udia' %l '%co-oci$i%-to 0olu-ta'io
7o procede respecto del reconocimiento "or)ado* pues sera un contrasentido ;ue se
demande una calidad para posteriormente repudiarla.
P%'#o-a# .u% &u%d%- '%&udia' 1 &lazo# &a'a (ac%'lo
4a ley reula distintas situaciones6
a4 Si %l (i5o al $o$%-to d% '%co-oci$i%-to %# $a1o' %dad* slo (l puede !acerlo*
dentro del pla)o de un a/o* contado desde ;ue tom conocimiento del reconocimiento 0art.
9@9 inc. 9H* primera parte15
*4 Si +u%'% $%-o'* slo (l puede repudiar* dentro de un a/o contado desde ;ue lleado a
la mayor edad supo del reconocimiento 0art. 9@9* inc. 9H* parte "inal15
c4 Si %l (i5o $a1o' d% %dad #% %-cu%-t'a %- i-t%'dicci,- &o' d%$%-cia o
#o'do$ud%z* repudiar por (l* su curador* previa autori)acin judicial 0art. 9@9* inc. +H15
d4 Si %l (i5o %# di#i&ado' d%cla'ado %- i-t%'dicci,-* la repudiacin de#er !acerla
personalmente* sin autori)acin de su representante leal ni de la justicia 0art. 9@9 inc. 2H15
%4 Si #% '%co-oci, a u- (i5o $u%'to o .u% +all%ci, a-t%# d% ll%2a' a la $a1o')a d%
%dad, pueden repudiar sus !erederos. En el primer caso* tienen para repudiar el pla)o de un
a/o contado desde el reconocimiento5 y en el seundo* el pla)o de un a/o contado desde su
muerte 0art. 9@2 inc. 9H15 y
+4 Si %l '%co-ocido $a1o' d% %dad +all%ci%'% a-t%# d% %=&i'a' %l t8'$i-o .u% ti%-%
&a'a '%&udia'* sus !erederos pueden e"ectuar la repudiacin durante el tiempo ;ue a a;u(l
!u#iere "altado para completar dic!o pla)o 0art. 9@2 inc. +H1.
Ca'act%')#tica# d% la '%&udiaci,-
4a repudiacin es un acto jurdico ;ue presenta las siuientes caractersticas6
183
a4 E# u-ilat%'al* desde ;ue se per"ecciona por la sola voluntad de ;uien repudia5
*4 E# #ol%$-%* pues de#e !acerse por escritura p<#lica 0art. 9@9 inc. ?H1. Para ;ue esta
repudiacin a"ecte a terceros es necesario ;ue se su#inscri#a al maren de la inscripcin de
nacimiento del !ijo 0arts. 9@9 inc. ?H* parte "inal del Cdio Civil y artculo 8H de la ley ?.8,815
c4 E# i''%0oca*l%. As lo consina el artculo 9@9 inciso "inal6 $toda repudiacin es
irrevoca#le&.
No #% &u%d% '%&udia' #i #% ac%&t, %l '%co-oci$i%-to
El artculo 9@+ as lo esta#lece6 $0o podr repudiar el hi-o *ue, durante su mayor edad,
hubiere aceptado el reconocimiento en forma e)presa o tcita+ 1inc, !2, En seuida* en sus
incisos siuientes* de"ine lo ;ue entiende por aceptacin expresa y tcita* se/alando: .:a
aceptaci'n es e)presa cuando se toma el ttulo de hi-o en instrumento pblico o pri(ado, o en
acto de tramitaci'n -udicial+ 1inc, 829 y .4s tcita cuando se realiza un acto *ue supone
necesariamente la calidad de hi-o y *ue no se hubiere podido e-ecutar sino en ese carcter+
1inc, 32,
E+%cto# d% la '%&udiaci,-
4os artculos 9@9 inc. pen<ltimo y 9@? relan esta situacin.
El primero esta#lece ;ue .la repudiaci'n pri(ar retroacti(amente al reconocimiento de
todos los efectos *ue beneficien e)clusi(amente al hi-o o a sus descendientes, pero no alterar
los derechos ya ad*uiridos por los padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos
(lidamente e-ecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripci'n correspondiente+, Al
discutirse la ley se dej constancia ;ue la repudiacin .debe tener efectos retroacti(os
completos en lo *ue se refiere al hi-o y sus descendientes, en trminos *ue se repute *ue
nunca ha e)istido el (nculo de filiaci'n con *uien efectu' el reconocimiento+ .3e manera *ue si
se produce la repudiaci'n, la calidad de heredero legitimario *ue el hi-o ad*uiri' respecto de su
padre o madre como consecuencia del reconocimiento, desparece+ 0Dn"orme Comisin cit.* p.
@,1.
El artculo 9@? dice# 0la repudiacin de cualquiera de los reconocimientos que dan
lugar a la filiacin matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres, que
fuere otorgada en conformidad con las normas anteriores, impedir que se determine
legalmente dicha filiacin$.
Para entender este artculo de#e recordarse ;ue en el caso del !ijo ;ue nace con
anterioridad a la cele#racin del matrimonio de sus padres* tiene "iliacin matrimonial .siempre
*ue la paternidad y la maternidad hayan estado pre(iamente determinadas por los medios *ue
este &'digo establece,,,+, 4ueo* si los padres reconocen al !ijo y posteriormente se casan* el
!ijo* por ese slo !ec!o* tiene "iliacin matrimonial. Pero si con posterioridad el !ijo repudia los
reconocimientos* deja de !a#er "iliacin matrimonial.
184
ACCIONES DE FILIACIKN
Esta materia la reula el Cdio Civil en un ttulo especial* el .tulo FDDD del 4i#ro
Primero ;ue contempla dos tipos de acciones6 a4 accio-%# d% '%cla$aci,- d% +iliaci,-,
$at'i$o-ial o %=t'a$at'i$o-ial< 1 *4 accio-%# d% i$&u2-aci,- d% +iliaci,-!
REBLAS BENERALES
La# accio-%# d% +iliaci,- #u&o-%- la i-0%#ti2aci,- d% la &at%'-idad o $at%'-idad!
As lo dice el artculo 9@-6 $4a ley posi#ilita la investiacin de la paternidad o
maternidad* en la "orma y con los medios previstos en los artculos ;ue siuen& 0inc. 9H1.
Co$&%t%-cia 1 &'oc%di$i%-to
3on de competencia de los tri#unales de "amilia 0art. 8 7H @ de la ley 9@.@C81* y el
procedimiento es el contemplado en .tulo DDD de esa ley* artculos @ y siuientes.
E=c%&ci,- al &'i-ci&io d% &u*licidad
El proceso tiene el carcter de secreto !asta ;ue se dicte sentencia de t(rmino*
teniendo acceso a (l <nicamente las partes y sus apoderados judiciales 0art. 9@A inc. 9H1.
R%#&o-#a*ilidad d%l .u% i-t%'&o-% u-a acci,- d% +iliaci,- d% $ala +%
Para evitar las demandas in"undadas el artculo 9@A inc. +H dispone que 0la persona
que ejerza una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la
persona demandada es obligada a indemnizar los perjuicios que cause al afectado$. Para
;ue proceda esta accin de indemni)acin se tiene ;ue tratar de demandas deducidas de mala
"e o !ec!as con el propsito de lesionar la !onra de la persona demandada* circunstancias
(stas ;ue de#er acreditar ;uien accione de indemni)acin 0art. 9C@8 inc. 9H1.
P'u%*a %- lo# 5uicio# d% '%cla$aci,- d% +iliaci,-
3i se examina el %erec!o extranjero se puede apreciar ;ue en los juicios so#re
investiacin de la paternidad o maternidad* uno de los aspectos ms controvertidos es el
relativo a la prue#a. Ello explica ;ue la ley 9@.-8- y la ley +,.,2, !ayan reulado esta materia
con especial cuidado. 4as normas dadas por los artculos 9@A a +,9* podemos resumirlas del
modo siuiente6
a4 La '%2la %# .u% la &at%'-idad o $at%'-idad #% &u%d% %#ta*l%c%' $%dia-t% toda
cla#% d% &'u%*a#, d%c'%tada# d% o+icio o a &%tici,- d% &a't% /a't! >M? i-c! >L4!
3in em#aro* la prue#a de testios por s sola es insu"iciente. = en cuanto a las
presunciones* de#ern cumplir con los re;uisitos del artculo 9A9+* vale decir* de#en ser
raves* precisas y concordantes.
El jue) pueda decretar prue#as de o"icio* lo ;ue importa una excepcin se/alada a la
rela eneral de ;ue en materia civil las prue#as las aportan las partes.
4a ley 9@.@C8 so#re tri#unales de "amilia esta#lece en su artculo +8 la li#ertad de
prue#a* esta#leciendo ;ue .todos los hechos *ue resulten pertinentes para la adecuada
resoluci'n del conflicto familiar sometido al conocimiento del -uez podrn ser probados por
185
cual*uier medio producido en conformidad a la ley+, Adems el artculo -? esta#lece ;ue
0podrn admitirse como pruebas# pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas,
video grabaciones, otros sistemas de reproduccin de imagen o del sonido, versiones
taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe& 0inciso 9H1* areando
en seuida ;ue 0el juez determinar la forma de su incorporacin al procedimiento,
adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo$. Ca#e arear ;ue en
con"ormidad al artculo 2+ de la ley 9@.@C8* los jueces apreciarn la prue#a de acuerdo a las
relas de la sana crtica.
*4 La l%1 ad$it% la# &'u%*a# &%'icial%# d% ca'9ct%' *iol,2ico!
4a ms conocida es la prue#a del A.%.7. 0sila ;ue corresponde al cido
desoxirri#onucleico1* t(cnica inventada por los inleses en el a/o 9@8-* ;ue se<n el decir de
los especialistas* tiene un rado de certe)a* para excluir la paternidad o maternidad* ;ue
alcan)a a un 9,, X y para incluirla oscila entre el @8*2C al @@*@@@@@@@@8+ X.
4a prue#a del A.%.7. es la ms conocida pero no la <nica pues existen otras como el
$anlisis de rupos y su#rupos sanuneos& y $el anlisis de antenos de !istocompati#ilidad&.
4a primera tiene un rado de certe)a de un 9,,X para excluir la paternidad o maternidad y de
un C, a un A,X para incluirlas5 y en la seunda* la pro#a#ilidad de exclusin es del 9,,X y el
valor de inclusin entre el @,X y el @@X.
Estas prue#as de carcter #iolico de#en practicarse por el 3ervicio G(dico 4eal o
por la#oratorios idneos* desinados por el tri#unal. 4as partes siempre* y por una sola ve)*
tendrn derec!o a solicitar un nuevo in"orme pericial 0art. 9@@1.
En cuanto al valor de estas prue#as la ley +,.,2, de - de julio de +,,- se/al ;ue6 FEl
5u%z &od'9 da' a %#ta# &'u%*a# &%'icial%#, &o' #) #ola#, 0alo' #u+ici%-t% &a'a %#ta*l%c%' la
&at%'-idad o $at%'-idad, o &a'a %=clui'laG /a't! >MM i-c! AL4!
Sa-ci,- a la -%2ati0a i-5u#ti+icada a #o$%t%'#% a u- &%'ita5% *iol,2ico
4a misma ley +,.,2, dispuso ;ue6 05a negativa injustificada de una de las partes a
practicarse el e%amen har presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la
ausencia de ella, seg"n corresponda.
S% %-t%-d%'9 .u% (a1 -%2ati0a i-5u#ti+icada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realizacin del e%amen. 6ara este efecto, las citaciones debern efectuarse
bajo apercibimiento de aplicarse la presuncin se7alada en el inciso anterior$ art. )88
incs. 24 y *41.
4a ley +,.,2, are un artculo 9@@ #is: .4ntablada la acci'n de reclamaci'n de
filiaci'n, si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o
manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el -uez ordenar, de inmediato, la
prctica de la prueba pericial biol'gica, lo *ue se notificar personalmente o por cual*uier
medio *ue garantice la debida informaci'n del demandado,
El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir a acta ;ue se
su#inscri#ir al maren de la inscripcin de nacimiento del !ijo o !ija* para lo cual el tri#unal
186
remitir al 'eistro Civil copia aut(ntica&.
c4 Po#%#i,- -oto'ia d% la calidad d% (i5o!
.rata de esta prue#a el artculo +,, ;ue la de"ine* esta#lece sus re;uisitos* se/ala la
"orma de pro#arlos y el artculo +,9 ;ue determina su valor pro#atorio.
El artculo +,, inciso +H se/ala ;ue 0consiste en que el padre, madre o ambos le
han tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo
competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos' y que &stos y el
vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal&. Esta
de"inicin contiene los re;uisitos tradicionales de toda posesin notoria6 trato* nom#re y "ama.
En cuanto a sus re;uisitos: a4 d%*% (a*%' du'ado a lo $%-o# ci-co aIo# co-ti-uo#<
1 *4 lo# (%c(o# .u% la co-#titu1%- d%*%- &'o*a'#% &o' u- co-5u-to d% t%#ti$o-io# 1
a-t%c%d%-t%# o ci'cu-#ta-cia# +id%di2-o# .u% la %#ta*l%zca- d% u- $odo i''%+'a2a*l%
/a't! A@@ i-c!>L4!
Acreditada la posesin notoria del estado civil de !ijo* constituye u-a &'u%*a .u%
&'%+%'i'9 a la# &'u%*a# &%'icial%# d% ca'9ct%' *iol,2ico en caso de ;ue !aya contradiccin
entre unas y otras 0art. +,9 inc. 9H1. 3in em#aro* no se aplicar esta norma si !u#iese raves
ra)ones ;ue demuestren la inconveniencia para el !ijo de aplicar tal rela* caso en ;ue
prevalecern las prue#as de carcter #iolico 0art. +,l y inc. +H1. Por ejemplo* en el caso de
;ue la posesin notoria derive de la perpetracin de un delito* como el de sustraccin de
menores o de sustitucin de un ni/o por otro* contemplados en los artculos 9?+ y 2-2 del
Cdio Penal.
d4 Valo' &'o*ato'io d%l co-cu*i-ato d% lo# &ad'%#!
El concu#inato de la madre con el supuesto padre* durante la (poca en ;ue !a podido
producirse lealmente la concepcin* esto es art. AC* .ser(ir de base para una presunci'n
-udicial de paternidad+ 1artculo 8!72,
El inciso +H area ;ue $si el supuesto padre probare *ue la madre cohabit' con otro
durante el perodo legal de la concepci'n, esta sola circunstancia no bastar para desechar la
demanda, pero no podr dictarse sentencia en el -uicio sin emplazamiento de a*ul+,
ACCIONES DE RECLAMACIKN DE FILIACIKN
3on a;u(llas ;ue la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre, o a
&stos en contra de aqu&l, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de
otra. 4ueo* los titulares de las acciones de reclamacin pueden ser6 %l (i5o, %l &ad'% o la
$ad'%!
Cla#%# d% accio-%# d% +iliaci,- .
4as acciones de "iliacin pueden ser6 a4 d% '%cla$aci,- d% +iliaci,- $at'i$o-ial, o *4
d% '%cla$aci,- d% +iliaci,- -o $at'i$o-ial!
187
Accio-%# d% '%cla$aci,- d% +iliaci,- $at'i$o-ial .
4a accin de reclamacin la puede intentar el !ijo en contra de sus padres o los padres
en contra del !ijo.
3i es el !ijo ;uien demanda* de#er enta#lar la accin conjuntamente en contra de
am#os padres 0art. +,? inc. +H1. Es lico ;ue as sea* desde ;ue no se puede reconocer
"iliacin matrimonial respecto de uno solo de los padres. 4o ;ue caracteri)a la "iliacin
matrimonial es ;ue los padres est(n casados y por ello para ;ue se declare esta "iliacin de#e
demandarse conjuntamente a am#os.
En el caso en ;ue sea el padre o la madre ;uien demande la "iliacin matrimonial del
!ijo* de#e el otro padre intervenir "or)osamente en el juicio* so pena de nulidad 0artculo +,?
inciso "inal1. = ello tam#i(n es plenamente justi"icado* pues el resultado del juicio va a a"ectar a
am#os padres. Por consiuiente* y teniendo en cuenta los e"ectos relativos de las sentencias
judiciales 0artculo 2H inciso +H1 resulta a#solutamente necesario empla)ar a am#os padres.
3i #ien la norma se/ala ;ue .deber el otro progenitor inter(enir forzosamente en el
-uicio,,,+ es evidente ;ue slo es necesario empla)arlo* sin ;ue sea necesario ;ue !aa
estiones en la causa.
Acci,- d% '%cla$aci,- d% +iliaci,- -o $at'i$o-ial
4a puede interponer el !ijo* personalmente o a trav(s de su representante leal* en
contra de su padre o de su madre* o en contra de am#os.
.am#i(n la puede intentar el padre o la madre* cuando el !ijo tena determinada una
"iliacin di"erente* para lo cual de#er sujetarse a lo dispuesto en el artculo +,8 0art. +,-1. Esta
re"erencia al artculo +,8* sini"ica ;ue si el !ijo ya tiene reconocida la calidad de !ijo de otra
persona* de#er el padre o madre ;ue demande* impunar la "iliacin existente y pedir ;ue se
declare ;ue es su !ijo. As lo consina el artculo +,86 .Si estu(iere determinada la filiaci'n de
una persona y *uisiere reclamarse otra distinta, debern e-ercerse simultneamente las
acciones de impugnaci'n de la filiaci'n e)istente y de reclamaci'n de la nue(a filiaci'n+,
4as acciones a interponer en este caso son dos6 una primera* de impunacin de una
"iliacin anterior existente5 y una seunda* de reclamacin de la nueva "iliacin. Am#as
acciones de#en interponerse conjuntamente. = es lico ;ue as sea* pues mientras se
mantena la primera "iliacin* no se puede ad;uirir una nueva. %e#en ser partes en el juicio* el
!ijo y las otras personas respecto de las cuales existe "iliacin.
En el caso de una persona ;ue no tiene "iliacin determinada 0no tiene la calidad de !ijo
de nadie1* no ca#e la interposicin por parte del padre o madre de la accin de reclamacin de
"iliacin. = ello por;ue en tal supuesto* este padre o madre no re;uieren demandar al !ijo
desde ;ue tienen la opcin de reconocerlo voluntariamente en aluna de las "ormas
esta#lecidas en el artculo 98A.
7o necesita entonces el padre o madre en este caso* demandar la "iliacin. Ello* sin
perjuicio de ;ue si al !ijo no le satis"ace este reconocimiento* pueda repudiarlo en la "orma y
dentro del pla)o esta#lecido en el artculo 9@9.
188
Si (i5o +all%c% $i%-t'a# %# i-ca&az, la acci,- d% '%cla$aci,- la &u%d%- %5%'c%' #u#
(%'%d%'o# .
As est esta#lecido en el artculo +,A6 0Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la
accin podr ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres a7os contado
desde la muerte$ inc. )4!. Area este artculo ;ue $si el hi-o falleciere antes de transcurrir
tres a/os desde *ue alcanzare la plena capacidad, la acci'n corresponder a sus herederos
por todo el tiempo *ue faltare para completar dicho plazo+ 1inc, 82, .4l plazo o su residuo
empezar a correr para los herederos incapaces desde *ue alcancen la plena capacidad+ 1inc,
32,
Situaci,- d%l (i5o &,#tu$o .
En el caso el !ijo pstumo* o si aluno de los padres "allece dentro de los 98, das
siuientes al parto* la accin de reclamacin se podr diriir en contra de los !erederos del
padre o de la madre "allecidos* dentro del pla)o de tres a/os* contados desde su muerte o* si el
!ijo es incapa)* desde ;ue (ste !aya alcan)ado la plena capacidad 0art. +,C1. 4ueo si la
accin es ejercida por el representante leal del !ijo el pla)o de tres a/os se cuenta desde la
muerte del padre o madre5 y si ;uien la ejerce es el !ijo los tres a/os corren desde ;ue !aya
alcan)ado su plena capacidad. 3i el !ijo "allece siendo incapa)* la accin podr ser ejercida por
sus !erederos* dentro del pla)o de tres a/os contados desde la muerte. 3i el !ijo "allece antes
de transcurrir tres a/os desde ;ue alcan)are la plena capacidad* la accin corresponder a sus
!erederos por todo el tiempo ;ue "altare para completar dic!o pla)o 0art. +,A1.
Ca'act%')#tica# d% la acci,- d% '%cla$aci,- d% +iliaci,-!
4a accin de reclamacin presenta las siuientes caractersticas6
a4 E# i$&'%#c'i&ti*l% % i''%-u-cia*l% /a't! >ME i-c! AL4! Esta norma area ;ue .Sin
embargo, sus efectos patrimoniales *uedan sometidos a las reglas generales de prescripci'n y
renuncia+9
*4 E# &%'#o-al)#i$a* por lo ;ue no se puede ceder ni transmitir. El <nico caso en ;ue la
pueden intentar los !erederos* es a;uel en ;ue "allece el !ijo siendo incapa)* caso en ;ue sus
!erederos podrn ejercerla dentro del pla)o de 2 a/os contados desde la muerte o dentro del
pla)o ;ue "alta al !ijo para cumplir los 2 a/os desde ;ue ces su incapacidad 0art. +,A15
L%2)ti$o# co-t'adicto'%# %- la acci,- d% '%cla$aci,- d% +iliaci,-
El Cdio distinue entre la accin de reclamacin matrimonial y la accin de
reclamacin de "iliacin no matrimonial.
acci,- d% '%cla$aci,- $at'i$o-ial Est relada en el artculo +,? ;ue a la letra
expresa6 $4a accin de reclamacin de la "iliacin matrimonial corresponde exclusivamente al
!ijo* al padre o a la madre& 0inc. 9H1 $En el caso de los !ijos* la accin de#er enta#larse
conjuntamente contra am#os padres& 0inc. +H1 $3i la accin es ejercida por el padre o la madre*
de#er el otro proenitor intervenir "or)osamente en el juicio* so pena de nulidad& 0inc. 2H1.
189
En el caso de la "iliacin matrimonial es lico ;ue tena ;ue demandarse
conjuntamente a am#os padres
la acci,- d% '%cla$aci,- d% +iliaci,- -o $at'i$o-ial.
Est tratada en el artculo +,-: .:a acci'n de reclamaci'n de la filiaci'n no matrimonial
corresponde s'lo al hi-o contra su padre o madre, o a cual*uiera de stos cuando el hi-o tenga
determinada una filiaci'n diferente, para lo cual se su-etar a lo dispuesto en el artculo 87;+
1inc, !2 .=odr asimismo, reclamar la filiaci'n el representante legal del hi-o incapaz, en inters
de ste+ 1inc, 82, En este caso la accin no la tienen los padres* pues ellos pueden reconocer
voluntariamente al !ijo.
L%2iti$aci,- d% lo# (%'%d%'o#
El artculo +,- esta#lece ;ue la accin corresponde slo al !ijo contra su padre o
madre. 4a preunta ;ue ca#e plantear es si podra intentarse estas demandas despu(s de
"allecido el supuesto padre o madre. B dic!o de otra manera* si podran ser demandados los
!erederos del padre o madre supuesto.
4a doctrina nacional y tam#i(n la jurisprudencia* !an entendido ;ue en estos juicios
slo puede ser empla)ado el padre 0o madre1* de tal suerte ;ue "allecido (ste 0o (sta1 no ca#e
endere)ar la demanda en contra de los !erederos* salvo en el caso excepcional del !ijo
pstumo contemplado en el artculo +,C. As 'en( A#eliuU* Paulina Feloso* Iernn Corral.
Ali$%-to# &'o0i#io-al%#
El artculo +,@ prescri#e ;ue .Eeclamada -udicialmente la filiaci'n, el -uez podr
decretar alimentos pro(isionales, en los trminos del artculo 38%+,
Puede a primera vista* parecer un despropsito ;ue antes de encontrarse pro#ada la
"iliacin* se puedan decretar alimentos provisionales* siendo los alimentos una consecuencia de
"iliacin. 3in em#aro* ello no es as* por varias ra)ones. 4a primera* por;ue constituye una
"acultad del jue)* no una o#liacin el decretarlos. 4a norma es clara en cuanto a ;ue el jue)
$podr decretar&. = por;ue los alimentos se decretan en los t(rminos del artculo 2+A* lo ;ue
sini"ica ;ue la peticin al tri#unal de#e ser "undada y ;ue para el caso de ;ue la sentencia sea
a#solutoria se de#en* por rela eneral* restituir.
ACCIONES DE IMPUBNACIKN DE FILIACIKN
Esta materia est tratada en el prra"o 2H del .tulo FDDD del 4i#ro Primero del Cdio
Civil* artculos +99 !asta el ++9.
Como su nom#re lo indica* estas acciones tienen por o#jeto dejar sin e"ecto la "iliacin
enerada por una determinada paternidad o maternidad* por no ser e"ectivos los !ec!os en
;ue se "unda. As aparece de los artculos +99 y siuientes.
No ca*% la i$&u2-aci,- d% la +iliaci,- d%t%'$i-ada &o' #%-t%-cia +i'$% .
3e<n el artculo 887 .0o proceder la impugnaci'n de una filiaci'n determinada por
sentencia firme,,,+, Ello es la consecuencia de la cosa ju)ada enerada por dic!a sentencia
190
"irme.
4a norma area ;ue ello es .sin per-uicio de lo *ue dispone el artculo 387+, Esta
disposicin expresa ;ue .ni prescripci'n ni fallo alguno, entre cuales*uiera otras personas *ue
se haya pronunciado, podr oponerse a *uien se presente como (erdadero padre o madre del
*ue pasa por hi-o de otros, o como (erdadero hi-o del padre o madre *ue le desconoce+,
%e consiuiente* si judicialmente se !a resuelto ;ue una persona es !ijo de un
determinado padre o madre* no puede ni el !ijo ni los padres ;ue intervinieron en el pleito en
;ue a;uello se resolvi* impunar la "iliacin esta#lecida en la sentencia. Pero nada o#sta a
;ue si un tercero pretende ser el padre o madre del mismo !ijo* pueda demandar dic!a
"iliacin en los t(rminos esta#lecidos en el artculo +,8* esto es* ejerciendo simultneamente
las acciones de impunacin de la "iliacin existente y de reclamacin de la nueva. Es decir*
estas personas pueden ejercer la accin de reclamacin del verdadero estado "ilial y para ello
pueden impunar incluso la "iliacin determinada por sentencia dictada en un juicio en el ;ue
no "ueron partes.
Citaci,- d% la $u5%'
3i se impuna la paternidad del !ijo de "iliacin matrimonial* la $ad'% d%*% #%' citada,
&%'o -o %# o*li2ada a co$&a'%c%'! As lo esta#lece el artculo +9-. = ello es lico* pues la
sentencia ;ue en este caso se dicte* a"ectar no slo al padre y al !ijo* sino tam#i(n a la
madre* por eso es necesario empla)arla* pues en caso contrario* no podra a"ectarle la
sentencia* atendido lo dispuesto en el artculo 2 inc. +H del Cdio Civil 0e"ecto relativo de las
sentencias1.
Situacio-%# .u% '%2la la l%1!
El Cdio relamenta diversas situaciones6
>! I$&u2-aci,- d% la &at%'-idad d%l (i5o co-c%*ido o -acido du'a-t% %l $at'i$o-io<
A! I$&u2-aci,- d% la &at%'-idad d%t%'$i-ada &o' '%co-oci$i%-to< 1
C! I$&u2-aci,- d% la $at%'-idad!
>! I$&u2-aci,- d% la &at%'-idad d%l (i5o co-c%*ido o -acido du'a-t% %l $at'i$o-io .
Pueden !acerlo6 a4 %l $a'ido, *4 lo# (%'%d%'o# d%l $a'ido o cual.ui%' &%'#o-a al
.u% la &'%t%-dida &at%'-idad i''o2a'% &%'5uicio< 1 c4 %l (i5o!
I$&u2-aci,- (%c(a &o' %l $a'ido
Esta situacin est tratada en el artculo +9+6 .:a paternidad del hi-o concebido o nacido
durante el matrimonio podr ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta das
siguientes al da en *ue tu(o conocimiento del parto, o dentro del plazo de un a/o, contado
desde esa misma fecha, si prueba *ue a la poca del parto se encontraba separado de hecho
de la mu-er+ 1inc, !2,
%e manera ;ue el pla)o para impunar es di"erente se<n se trate de cnyues ;ue
0i0%- 5u-to#, %- .u% %# d% >?@ d)a#* o #%&a'ado#, situacin (sta en ;ue el &lazo #% ala'2a
a u- aIo! En am#os casos los pla)os se cuenta desde ;ue el marido tuvo conocimiento del
191
parto.
El artculo +9+ en sus incisos +H y 2H esta#lece presunciones leales
0simplemente leales1 so#re la "ec!a en ;ue el marido tom conocimiento del parto. %ice el
inciso +H6 .:a residencia del marido en el lugar de nacimiento del hi-o har presumir *ue lo supo
inmediatamente9 a menos de probarse *ue por parte de la mu-er ha habido ocultaci'n de
parto+, El inciso 2H area6 .Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se
presumir *ue lo supo inmediatamente despus de su (uelta a la residencia de la mu-er9 sal(o
el caso de ocultaci'n mencionado en el inciso precedente+,
I$&u2-aci,- (%c(a &o' lo# (%'%d%'o# d%l $a'ido o &o' cual.ui%'a &%'#o-a al .u%
la &'%t%-dida &at%'-idad cau#a'% &%'5uicio#
Gientras el marido vive* slo a (l compete el derec!o de impunar la paternidad* lo ;ue
es lico. 3in em#aro* si "allece antes de tomar conocimiento del parto o mientras est
corriendo el pla)o para impunar* la accin de impunacin pasa a sus !erederos o a toda
persona a la ;ue la pretendida paternidad causare perjuicios. Pasa la accin por la totalidad del
pla)o 0cuando "allece el marido sin !a#er tomado conocimiento del parto1 o por el tiempo ;ue
"altare para completarlo* en caso contrario 0art. +92 inc. 9H1
7o ca#e ;ue los !erederos o terceros interesados impunen si el padre !u#iere
reconocido al !ijo como suyo en su testamento o en otro instrumento p<#lico 0art. +92 inc. +H1.

I$&u2-aci,- d% la &at%'-idad &o' %l (i5o
En el caso del !ijo conce#ido o nacido durante el matrimonio* la paternidad podr ser
impunada por el !ijo* sea a trav(s de su representante leal o en "orma personal. 3i ;uien
impuna es el representante leal de#e !acerlo en el pla)o de un a/o contado desde la "ec!a
de nacimiento del !ijo5 y si es el !ijo ;uien impuna en "orma personal* tam#i(n de#e !acerlo
en el pla)o de un a/o ;ue* en este caso* se cuenta desde ;ue ad;uiere su plena capacidad
0art. +9?1.
A! I$&u2-aci,- d% la &at%'-idad d%t%'$i-ada &o' '%co-oci$i%-to .
En este caso la paternidad puede ser impunada a4 &o' %l &'o&io (i5o< 1*4 &o' toda
&%'#o-a .u% &'u%*a i-t%'8# actual %- la i$&u2-aci,-!
I$&u2-aci,- d% la &at%'-idad &o' %l (i5o
Cuando el !ijo !a sido reconocido por su padre puede impunar la paternidad dentro del
pla)o de + a/os contados desde ;ue el !ijo supo del reconocimiento 0art. +9C inc. 9H1.
3i el !ijo es incapa) la accin se ejerce con"orme al art. +9? 0art. +9C inc. +H1.
3i el !ijo muere desconociendo el reconocimiento o antes de vencido el pla)o para
impunar* la accin de impunacin corresponder a sus !erederos por el mismo pla)o o por el
tiempo ;ue "altare para completarlo* pla)o ;ue se cuenta desde la muerte del !ijo 0art. +9C inc.
2H1.
En el caso de los !ijos nacidos antes del matrimonio de sus padres 0supuesto en ;ue
192
tam#i(n !ay "iliacin matrimonial de acuerdo al artculo 98, inciso +H1* se aplican estas misas
relas de impunacin* pero el pla)o de dos a/os se cuenta desde ;ue el !ijo supo del
matrimonio o del reconocimiento ;ue la producen& 0art. +9C inc. ?H1.
I$&u2-aci,- d% la &at%'-idad &o' toda &%'#o-a .u% &'u%*% i-t%'8# actual %- %llo
Esta situacin est reulada en el artculo +9C inciso "inal6 .<ambin podr impugnar la
paternidad determinada por reconocimiento toda persona *ue pruebe un inters actual en ello,
en el plazo de un a/o contado desde *ue tu(o ese inters y pudo hacer (aler su derecho+,
Dnter(s actual sini"ica inter(s patrimonial. El puro inter(s moral no es su"iciente.
C! I$&u2-aci,- d% la $at%'-idad!
4a maternidad puede ser impunada atacndose los dos !ec!os en ;ue ella se "unda6
existencia del parto y ;ue el !ijo es el producto de ese parto. Por ello el artculo 9+A inciso 9H
dispone6 .:a maternidad podr ser impugnada, probndose falso parto o suplantaci'n del
pretendido hi-o al (erdadero+,
Titula'%# d% la acci,- d% i$&u2-aci,- d% la $at%'-idad
Pueden impunar la maternidad6 a! el marido de la supuesta madre' b! la madre supuesta'
c! los verdaderos padre o madre del hijo, d! el verdadero hijo' e! el hijo supuesto' y e!
toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus
derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los supuestos padre o madre,
siempre que no e%ista posesin notoria del estado civil art. 3)- incs. 34 y 94 y artculo
3)1!.
3i se trata del marido de la supuesta madre y de la madre supuesta la accin de#e
ejercerse dentro del a/o siuiente al nacimiento.
4a accin de los verdaderos padre o madre* del !ijo verdadero o del supuesto !ijo es
imprescripti#le* en la medida en ;ue se ejer)a conjuntamente con la impunacin la accin de
reclamacin de la verdadera "iliacin. En realidad* slo de esta "orma podran ejercerla los
verdaderos padres y el !ijo verdadero en virtud de lo dispuesto en el art. +,8. El !ijo supuesto
podra* en cam#io* ejercer slo la accin de impunacin6 en tal caso de#er ejercerla dentro
del a/o contado desde ;ue alcance su plena capacidad.
7o o#stante !a#er expirado los pla)os esta#lecidos* si sale inopinadamente a la lu)
al<n !ec!o incompati#le con la maternidad putativa* podr su#sistir o revivir la accin
respectiva por un a/o contado desde la revelacin justi"icada del !ec!o 0art. +9A inc. "inal1.
En el caso ;ue ;uien impune la maternidad sea la persona a ;uien la maternidad
aparente perjudi;ue actualmente en sus derec!os !ereditarios so#re la sucesin testamentaria
o a#intestato de los supuestos padre o madre* el pla)o para impunar es de un a/o contado
desde el "allecimiento de dic!os padre o madre 0art. +98 inc. +H1.
Sa-ci,- a lo# .u% i-t%'0%-2a- %- la #u&la-taci,- d%l &a'to
El artculo +9@ sanciona a los ;ue !ayan intervenido en el "raude de "also parto o
193
suplantacin de parto* esta#leciendo ;ue no les aprovec!ar en modo aluno el
descu#rimiento del "raude ni aun para ejercer so#re el !ijo los derec!os de patria potestad* o
para exiirle alimentos* o para suceder en sus #ienes por causa de muerte. 4a norma area
;ue .la sentencia *ue sancione el fraude o la suplantaci'n deber declarar e)presamente esta
pri(aci'n de derechos y se subinscribir al margen de la inscripci'n de nacimiento del hi-o+,
Situaci,- %#&%cial d%l (i5o co-c%*ido $%dia-t% t8c-ica# d% '%&'oducci,- (u$a-a
a#i#tida .
En el caso del !ijo ;ue !a sido conce#ido mediante la aplicacin de t(cnicas de
reproduccin !umana asistida no ca#e la impunacin de la "iliacin ni la reclamacin de una
"iliacin di"erente 0art. 98+ inc. 9H1. Esto tiene especial importancia cuando se !an usado
ametos ajenos.
Su*i-#c'i&ci,- d% la #%-t%-cia .u% aco2% accio-%# d% '%cla$aci,- o d%
i$&u2-aci,-!
4as sentencias ;ue se dicten en esta clase de juicios de#en su#inscri#irse al maren de
la inscripcin de nacimiento del !ijo 0art. ++91. Esta su#incripcin es un re;uisito de oponi#ilidad
para ;ue la sentencia a"ecte a terceros. 4o anterior se desprende de esta disposicin* en
cuanto se/ala *ue .no per-udicar los derechos de terceros de buena fe *ue hayan sido
ad*uiridos con anterioridad a la subinscripci'n+, y del artculo ; inc, ! de la ley 0 ";7;,
OTRAS ACCIONES DE FILIACIKN
Acci,- d% d%#co-oci$i%-to d% la &at%'-idad
Est tratada en el artculo 98? inc. +H. 3e re"iere al !ijo ;ue nace antes de los 98, das
siuientes al matrimonio de sus padres. En con"ormidad a esta disposicin* si el marido no tuvo
conocimiento de la pre/e) al momento de casarse* puede desconocer judicialmente la
paternidad. Esta accin no es propiamente una accin de impunacin* sino de
desconocimiento* pero en con"ormidad a lo ;ue dispone el artculo 98? inc. +H de#e ejercerse
en el pla)o y "orma ;ue se expresa en los artculos +9+ y siuientes* vale decir* en el pla)o y
"orma de las acciones de impunacin* circunstancia ;ue no cam#ia su naturale)a jurdica
-siue siendo accin de desconocimiento y no de impunacin- distincin ;ue tiene
importancia* por;ue lo ;ue se de#e solicitar al tri#unal es <nicamente ;ue constate los
supuestos del desconocimiento* esto es* ;ue el marido inora#a al tiempo de casarse la pre/e)
de la mujer y ;ue no reconoci al !ijo por !ec!os positivos.
Acci,- d% -ulidad d%l acto d% '%co-oci$i%-to d% u- (i5o
Dnteresa destacar ;ue en este caso el padre no es titular de la accin de impunacin.
Ello es lico y uarda concordancia con el sistema de la ley* se<n el cual no !ay
impunacin si el padre !u#iere reconocido al !ijo como suyo en su testamento o en otro
instrumento p<#lico 0art. +92 inc. +H1. As !a sido "allado 0Corte 3uprema* 2 de octu#re de +,,+*
194
causa rol +C?C-+,,+1.
7o tiene el padre accin de impunacin* pero s puede impetrar la nulidad del
reconocimiento por vicios de la voluntad en con"ormidad al artculo +,+6 $4a accin para
impetrar la nulidad del reconocimiento por vicios de la voluntad prescri#ir en el pla)o de un
a/o contado desde la "ec!a de su otoramiento* o en el caso de "uer)a* desde el da en ;ue
(sta !u#iere cesado&. Este pla)o de un a/o es excepcin a lo esta#lecido en el art. 9C8?.
Cuando la norma dice ;ue el pla)o de un a/o se cuenta desde la "ec!a de su otoramiento !ay
;ue entender ;ue se est re"iriendo al caso de error o dolo.
EFECTOS DE LA DETERMINACIKN DE LA FILIACIKN
>! La #%-t%-cia .u% aco2% la acci,- d% '%cla$aci,- %# d%cla'ati0a, -o co-#tituti0a
d% +iliaci,-. R%t'oacti0idad!
As aparece del artculo 9896 .la filiaci'n produce efectos ci(iles cuando *ueda
legalmente determinada, pero stos se retrotraen a la poca de la concepci'n del hi-o+ 1inc, !2,
4a misma disposicin area ;ue .no obstante, subsistirn los derechos ad*uiridos y las
obligaciones contradas antes de su determinaci'n, pero el hi-o concurrir en las sucesiones
abiertas con anterioridad a la determinaci'n de su filiaci'n cuando sea llamado en su calidad
de tal+ 1inc, 82 .<odo lo anterior se entiende sin per-uicio de la prescripci'n de los derechos y
de las acciones, *ue tendr lugar conforme a las reglas generales+ 1inc, 32,
Para la correcta inteliencia de los incisos ;ue se aca#an de transcri#ir* es ilustrativo tener en
cuenta las explicaciones ;ue se dieron en la discusin en el 3enado. All se dijo6 $Por otro lado*
crey -la Comisin- de toda lica desde el punto de vista de la certe)a jurdica*
particularmente considerando los e"ectos patrimoniales de la "iliacin del !ijo "rente a terceros*
!acer salvedad de la valide) de los derec!os ad;uiridos y las o#liaciones contradas en el
tiempo intermedio. Ello permite evitar dudas* por ejemplo* respecto de los actos cele#rados por
un curador del !ijo* antes de ;ue se determine la "iliacin de (ste* !ec!o ;ue* de acuerdo al
solo inciso primero* producira e"ectos retroactivos&.
En seuida continua el Dn"orme $pero la aplicacin estricta de esta excepcin a la retroactividad
0;ue no se vean a"ectados los derec!os ad;uiridos1 permitira a los !erederos del pariente
"allecido en ese lapso alear ;ue se vulneraran sus derec!os ad;uiridos* ;ue ;uedaron "ijados
a la (poca de apertura de la sucesin y delacin de la !erencia* esto es* a la muerte del
causante* si participase en la sucesin el !ijo cuya "iliacin se !a determinado con
posterioridad. Para evitar esta interpretacin* se dijo expresamente ;ue el !ijo concurrir en las
sucesiones a#iertas antes de la determinacin de su "iliacin cuando sea llamado en su calidad
de tal. B sea* cuando !a#ra estado includo en la delacin de la !erencia si su "iliacin se
!u#iese determinado en "orma previa a la muerte del causante&. $%e esta manera* se are* el
!ijo podr ejercer las acciones propias del !eredero* en especial la de peticin de !erencia*
mientras no transcurran los pla)os de prescripcin& 0>oletn 9,CA-,A* pp. C8-A,1.
P%')odo .u% 0a %-t'% la d%t%'$i-aci,- 1 la a-otaci,- '%2i#t'al
4a ley no slo protee los derec!os ad;uiridos antes de la determinacin de la filiacin 0art.
195
989* inc. +H* primera parte1* sino ;ue ad%$9# &'ot%2% lo# d%'%c(o# ad.ui'ido# &o' t%'c%'o#
d% *u%-a +% antes que se subinscriba %l '%co-oci$i%-to o la #%-t%-cia .u% d%t%'$i-a la
+iliaci,- '%#&%cti0a /a't#! >?M, i-c! +i-al 1 AA>, '%#&%cti0a$%-t%4!
En estas situaciones la "iliacin est ya determinada* pero #ien puede suceder ;ue terceros no
est(n en condiciones de conocer la determinacin y podran verse perjudicados por ese
desconocimiento. Es as como la ley esta#lece ;ue los medios de determinacin sern
inoponi#les a terceros de #uena "e mientras no consten en el 'eistro Civil.
4o dice el art. 98@ inc. 2H para el reconocimiento y lo repite el art. ++9 para la determinacin por
sentencia judicial.
3e trata slo de terceros. Es decir* entre padre e !ijo se producen todos los e"ectos aun;ue
todava no se !aya su#inscrito el reconocimiento o la sentencia.
Adems se exie ;ue el tercero est( de #uena "e. Esta se presumir en virtud del art. A,A* pero
podr pro#arse en contrario ;ue el tercero esta#a al corriente de la determinacin.
A! Sa-ci,- al &ad'% o $ad'% cua-do la +iliaci,- (a #ido d%t%'$i-ada co-t'a #u
o&o#ici,-!
El artculo +,2 esta#lece ;ue .cuando la filiaci'n haya sido determinada -udicialmente
contra la oposici'n del padre o madre, a*ul o sta *uedar pri(ado de la patria potestad y, en
general, de todos los derechos *ue por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la
persona y bienes del hi-o o de sus descendientes, 4l -uez as lo declarar en la sentencia y de
ello se de-ar constancia en la subinscripci'n correspondiente+ 1inc, !2,
4ueo el padre o madre pierde sus derec!os de tal* tanto respecto de la persona como
respecto de los #ienes del !ijo. 3in em#aro* mantiene sus o#liaciones. As lo consina el
inciso +H6 .4l padre o madre conser(ar, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo
cumplimiento (aya en beneficio del hi-o o sus descendientes+,
El inciso 9H del artculo +,2* de#e concordarse con el artculo 2+? inciso "inal* se<n el
cual $Iuedarn pri(ados del derecho a pedir alimentos al hi-o el padre o la madre *ue le hayan
abandonado en su infancia, cuando la filiaci'n haya debido ser establecida por medido de
sentencia -udicial contra su oposici'n+,
%e acuerdo al inciso "inal del artculo +,2* el !ijo* alcan)ada su plena capacidad*
puede restituir los derec!os a este padre o madre. 3e/ala este precepto6 $Sin embargo, se
restituirn al padre o madre todos los derechos de los *ue est pri(ado, si el hi-o, alcanzada
su plena capacidad, manifiesta por escritura pblica o por testamento su (oluntad de
restablecerle en ellos+, Contin<a expresando ;ue $el resta#lecimiento por escritura p<#lica
producir e"ectos desde su su#inscripcin al maren de la inscripcin de nacimiento del !ijo y
ser irrevoca#le. El resta#lecimiento por acto testamentario producir e"ectos desde la muerte
del causante&.
EFECTOS DE LA FILIACIKN
4os e"ectos de la "iliacin son los derec!os y o#liaciones ;ue derivan de ella6
>! Auto'idad &at%'-a,
A! Pat'ia &ot%#tad<
196
C! D%'%c(o d% ali$%-to#< 1
:! D%'%c(o# (%'%dita'io#!
Auto'idad Pat%'-a
.radicionalmente !a sido de"inida como el co-5u-to d% d%'%c(o# 1 o*li2acio-%# d%
co-t%-ido %$i-%-t%$%-t% $o'al, %=i#t%-t% %-t'% &ad'%# % (i5o#!
El Cdio Civil dedica a esta materia el .itulo DL del 4i#ro Primero* artculos +++ al
artculo +?+. Para su estudio* !ay ;ue distinuir entre6 a1 %e#eres de los !ijos para con sus
padres y ascendientes5 y #1 %erec!os-de#eres de los padres para con los !ijos.
>! D%*%'%# d% lo# (i5o# &a'a co- #u# &ad'%# 1 a#c%-di%-t%# .
4os !ijos tienen respecto de sus padres los siuientes de#eres: >4 '%#&%to 1
o*%di%-cia a lo# &ad'%#< 1 A4 d%*%' d% cuidado a lo# &ad'%# 1 d%$9# a#c%-di%-t%#!
D%*%' d% '%#&%to 1 o*%di%-cia a lo# &ad'%# .
El artculo +++ esta#lece ;ue $los !ijos de#en respeto y o#ediencia a sus padres& 0inc.
9H1.
D%*%' d% cuidado!
4o consara el artculo ++2: .?un*ue la emancipaci'n confiera al hi-o el derecho a obrar
independientemente, *ueda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el
estado de demencia, y en todas las circunstancias de la (ida en *ue necesitaren sus au)ilios+
0inc. 9H1. El inciso +H area ;ue: .<ienen derecho al mismo socorro todos los dems
ascendientes, en caso de ine)istencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes+,
A! D%'%c(o#;d%*%'%# d% lo# &ad'%# &a'a co- lo# (i5o# .
3e !a#la de $derec!os-de#eres&* pues el cuidar* criar y educar a los !ijos no es slo un
derec!o o prerroativa de los padres* sino* y muy "undamentalmente* %l cu$&li$i%-to d% u-a
o*li2aci,- .u% l%# i$&o-% #u co-dici,- d% &'o2%-ito'%#!
Para la ca#al comprensin de las normas ;ue pasan a estudiarse de#er tenerse en
cuenta lo dispuesto en el inciso +H del artculo +++* ;ue constituye una verdadera declaracin
de principios so#re la proteccin ;ue de#e darse al menor6 $4a preocupacin "undamental de
los padres es el i-t%'8# #u&%'io' d%l (i5o, para lo cual procurarn su mayor reali)acin
espiritual y material posi#le* y lo uiarn en el ejercicio de los derec!os esenciales ;ue
emanan de la naturale)a !umana de modo con"orme a la evolucin de sus "acultades&.
Cuidado
Esta materia est reulada por los artculos ++? al ++8. El primero se/ala $<oca de
consuno a los padres, o al padre o madre sobre(i(iente, el cuidado personal de la crianza y
educaci'n de sus hi-os+ 1inc, !2 .4l cuidado personal del hi-o no concebido ni nacido durante el
matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al padre o madre *ue lo haya
reconocido, Si no ha sido reconocido por ninguno de sus padres, la persona *ue tendr su
197
cuidado ser determinada por el -uez+ 1inc, 82,
En el caso de los !ijos de +iliaci,- -o $at'i$o-ial* el cuidado corresponde al padre o
madre ;ue lo !aya reconocido 0art. ++? inc. +H1. 3in em#aro* si el reconocimiento !a sido por
resolucin judicial con oposicin del padre o de la madre* este padre o madre ;uedar privado
del cuidado del !ijo. As resulta de aplicar el artculo +,2.
T'at9-do#% d% &ad'%# #%&a'ado#* toca a la madre el cuidado personal de los !ijos
0art. ++- inc. 9H1. Esta norma no se aplica en dos casos6 a1 cuando existe un acuerdo de los
padres en sentido diverso y #1 cuando por resolucin judicial se dispone otra cosa.
a4 Acu%'do d% lo# &ad'%#!
As lo consina el inciso +H del artculo ++-6 .0o obstante, mediante escritura pblica, o
acta e)tendida ante cual*uier oficial del Eegistro &i(il, subinscrita al margen de la inscripci'n
de nacimiento del hi-o dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento, ambos padres,
actuando de comn acuerdo, podrn determinar *ue el cuidado personal de uno o ms hi-os
corresponda al padre,,,+
Este acuerdo tiene las siuientes caractersticas6 91 es solemne* ya ;ue de#e constar en
escritura p<#lica o en un acta extendida ante cual;uier o"icial del 'eistro Civil5 +1 para ;ue sea
oponi#le a terceros* el instrumento en ;ue consta el acuerdo de#er su#inscri#irse al maren
de la inscripcin de nacimiento del !ijo dentro de los treinta das siuientes a su otoramiento5 y
21 es revoca#le* de#iendo para ello cumplirse las mismas solemnidades 0art. ++- inc. +H* parte
"inal1.
*4 R%#oluci,- 5udicial.
El artculo ++- inciso 2H prescri#e6 .4n todo caso, cuando el inters del hi-o lo haga
indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el -uez podr entregar su
cuidado personal al otro de los padres, =ero no podr confiar el cuidado personal al padre o
madre *ue no hubiese contribudo a la mantenci'n del hi-o mientras estu(o ba-o el cuidado del
otro padre, pudiendo hacerlo+,
En caso de in!a#ilidad "sica o moral de am#os padres* podr el jue) con"iar el cuidado
personal de los !ijos a otra persona o personas competentes* de#iendo pre"erirse a los
consanuneos ms prximos* y so#re todo* a los ascendientes 0art. ++C1. Esta norma de#e ser
concordada con el artculo ?+ de la ley 9C.C98* so#re Proteccin de Genores* ;ue precisa ;ue
"para los efectos del artculo 88$ del &'digo &i(il, se entender *ue uno o ambos padres se
encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral":
>L Cua-do %#tu0i%'%- i-ca&acitado# $%-tal$%-t%<
AL Cua-do &ad%ci%'%- d% alco(oli#$o c',-ico<
CL Cua-do -o 0%la'%- &o' la c'ia-za, cuidado &%'#o-al o %ducaci,- d%l (i5o<
:L Cua-do co-#i-ti%'%- %- .u% %l (i5o #% %-t'%2u% %- la 0)a &6*lica o %- lu2a'%#
&6*lico# a la 0a2a-cia o a la $%-dicidad 1a #%a %- +o'$a +'a-ca o a &'%t%=to d%
&'o+%#i,- u o+icio<
EL Cua-do (u*i%'%- #ido co-d%-ado# &o' #%cu%#t'o o a*a-do-o d% $%-o'%#<
198
HL Cua-do $alt'ata'%- o di%'%- $alo# %5%$&lo# al $%-o', o cua-do la
&%'$a-%-cia d% 8#t% %- %l (o2a' co-#titu1%'% u- &%li2'o &a'a #u $o'alidad< 1
NL Cua-do cual%#.ui%'a ot'a# cau#a# colo.u%- al $%-o' %- &%li2'o $o'al o
$at%'ial.
T'i*u-al co$&%t%-t% 1 &'oc%di$i%-to d% lo# 5uicio# d% tuici,-
A partir del 9H de octu#re de +,,-* "ec!a de viencia de la ley 9@.@C8 ;ue cre los
.ri#unales de Familia* estas causas se tramitarn ante los uz2ado# d% Fa$ilia 0art. 8 7H 91*
en el procedimiento ordinario esta#lecido en el .tulo DDD de esa ley 0arts. -- y siuientes1.
%ice el art. 88% .4n las materias a *ue se refieren los artculos precedentes, el -uez
oir los hi-os y parientes+ 1.en los casos en *ue la ley dispone *ue se oiga a los parientes
de una persona, se entendern comprendidos en esa denominaci'n el c'nyuge de sta y
sus consanguneos de uno y otro se)o, mayores de edad, ? falta de consanguneos en
suficiente nmero sern odos los afines+ 1art, "82,
El artculo ++8 expresa *ue .:a persona casada a *uien corresponda el cuidado personal
de un hi-o *ue no ha nacido de ese matrimonio, s'lo podr tenerlo en el hogar comn, con el
consentimiento de su otro c'nyuge+,
R%laci,- di'%cta 1 '%2ula' co- lo# (i5o# /%= d%'%c(o d% 0i#ita#4
Esto e;uivale a lo ;ue antes se denomina#a derec!o de visita* y se trata en el artculo
++@6 .4l padre o la madre *ue no tenga el cuidado personal del hi-o no ser pri(ado del
derecho ni *uedar e)ento del deber, *ue consiste en mantener con l una relaci'n directa y
regular, la *ue e-ercer con la frecuencia y libertad acordada con *uien lo tiene a su cargo, o,
en su defecto, con las *ue el -uez estimare con(eniente para el hi-o+, Area la norma ;ue .se
suspender o restringir el e-ercicio de este derecho cuando manifiestamente per-udi*ue el
bienestar del hi-o, lo *ue declarar el tribunal fundadamente+,
Educaci,-
El art. +2C dispone6 $:os padres tendrn el derecho y el deber de educar a sus hi-os
orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su (ida+,
Este derec!o de los padres c%#a'9 '%#&%cto d% lo# (i5o# cu1o cuidado (a1a #ido
co-+iado a ot'a &%'#o-a* la cual lo ejercer con anuencia del tutor o curador* si ella misma no
lo "uere 0art. +2A15
Facultad d% lo# &ad'%# d% co''%2i' a #u# (i5o#
Esta materia est reulada por el artculo +2?. %ice la norma: .:os padres tendrn la
facultad de corregir a los hi-os, cuidando *ue ello no menoscabe su salud ni su desarrollo
personal+ 1inc, !2, 3i se compara este artculo +2? con el +22 0anterior a la ley 9@.-8-1* se
podr apreciar ;ue con la ley 9@.-8-* desapareci la "acultad de los padres de $castiar
moderamente al !ijo&. Ello con el o#jeto de ajustar la normativa a la Convencin de los
%erec!os del 7i/o.
199
El artculo +2? inc. +H pone especial (n"asis en ;ue esta "acultad de los padres de#e ser
ejercida sin menosca#ar la salud del menor ni su desarrollo personal. 3i se produce tal
menosca#o* ;ueda autori)ada cual;uier persona para solicitar medidas en resuardo de la
salud o desarrollo personal del !ijo* pudiendo incluso el tri#unal actuar de o"icio.
En su inciso 2H el artculo +2? esta#lece *ue .cuando sea necesario para el bienestar del
hi-o, los padres podrn solicitar al tribunal *ue determine sobre la (ida futura de a*uel por el
tiempo *ue estime ms con(eniente, el cual no podr e)ceder del plazo *ue le falte para
cumplir !; a/os de edad+,
Pad'%# &'i0ado# d%l d%'%c(o a %duca' 1 co''%2i' a #u# (i5o#
4a ley priva a los padres de estos derec!os en los siuientes casos6
a1 Cuando la "iliacin del menor !aya sido determinada judicialmente contra la oposicin
del padre o la madre 0art. +,215
#1 Cuando el padre !u#iere a#andonado al !ijo 0art. +281* y
c1 Cuando el !ijo !a sido separado de su padre por in!a#ilidad moral de (ste* a menos
;ue la medida !aya sido revocada 0art. +2@15 y
d1 Cuando el padre o madre !u#iere sido condenado por un delito sexual cometido en la
persona del menor* de#iendo as declararlo en la sentencia condenatoria* la ;ue ordenar dejar
constancia al maren de la inscripcin de nacimiento del menor 0art. 2A, #is del Cdio Penal1.
Ba#to# d% %ducaci,-, c'ia-za 1 %#ta*l%ci$i%-to d% lo# (i5o#!
En esta materia la ley distinue se<n si los padres estn casados en r(imen de
sociedad conyual o no lo estn 0sea por;ue no !ay matrimonio o por;ue se encuentren
sujetos a otro r(imen matrimonial1. En el primer caso* esos astos sern de caro de la
sociedad conyual* se<n las relas ;ue all da el Cdio 0art. +2,1. 4a re"erencia de#e
entenderse !ec!a a los artculos 9A?, 7H - y 9A??. %e acuerdo a estas relas* la sociedad es
o#liada al pao y soporta el asto ;ue demande el mantenimiento* educacin y
esta#lecimiento de los !ijos.
3i no !ay sociedad conyual am#os padres de#ern contri#uir en proporcin a sus
respectivas "acultades econmicas 0art. +2,1.
$3i el !ijo tuviese #ienes propios* los astos de su esta#lecimiento* y en caso necesario*
los de su crian)a y educacin* podrn sacarse de ellos* conservndose nteros los capitales
en cuanto sea posi#le& 0art. +291.
El artculo +22 se/ala ;ue *ue .en caso de desacuerdo entre los obligados a la
contribuci'n de los gastos de crianza, educaci'n y establecimiento del hi-o, sta ser
determinada de acuerdo a sus facultades econ'micas por el -uez, el *ue podr de tiempo en
tiempo modificarla, segn las circunstancias *ue sobre(engan+,
200
La o*li2aci,- d% ali$%-ta' 1 %duca' al (i5o .u% ca'%c% d% *i%-%#, &a#a &o' la +alta
o i-#u+ici%-cia d% a$*o# &ad'%#, a #u# a*u%lo#, &o' u-a 1 ot'a l)-%a!
As lo consina el artculo +2+ ;ue area6 $En caso de insu"iciencia de uno de los
padres* la o#liacin indicada precedentemente pasar en primer luar a los a#uelos de la
lnea del padre o madre ;ue no provee5 y en su#sidio de (stos a los a#uelos de la otra lnea&.
D%'%c(o# .u% a#i#t%- a .ui%- ali$%-ta 1 c')a a u- (i5o a5%-o
El artculo +?, esta#lece ;ue $3i el !ijo a#andonado por sus padres !u#iere sido
alimentado y criado por otra persona* y ;uisieren sus padres sacarle del poder de ella* de#ern
ser autori)ados por el jue) para !acerlo* y previamente de#ern paarle los costos de su
crian)a y educacin* tasados por el jue)& 0inc. 9H1. $El jue) slo conceder la autori)acin si
estima* por ra)ones raves* ;ue es de conveniencia para el !ijo& 0inc. +H1.
Su$i-i#t'o d% ali$%-to# al $%-o' au#%-t% d% #u ca#a
El artculo +?9 trata de la situacin del !ijo menor ;ue se ausenta de su casa y ;ue es
auxiliado por terceros para ;ue pueda su#sistir. %ice la norma6 .Si el hi-o de menor edad
ausente de su casa se halla en urgente necesidad, en *ue no puede ser asistido por el padre o
madre *ue tiene su cuidado personal, se presumir la autorizaci'n de ste o sta para las
suministraciones *ue se le hagan, por cual*uier persona, en raz'n de alimentos, habida
consideraci'n de su posici'n social+ 0inc. 9H2 .4l *ue haga las suministraciones deber dar
noticia de ellas al padre o madre lo ms pronto posible, <oda omisi'n (oluntaria en este punto
har cesar la responsabilidad+ 1inc, 82 .:o dicho del padre o madre en los incisos precedentes
se e)tiende en su caso a la persona a *uien, por muerte o inhabilidad de los padres, to*ue la
sustentaci'n del hi-o+ 1inc, 32,
Pat'ia Pot%#tad .
Este e"ecto de la "iliacin est reulado en el titulo L del 4i#ro Primero del Cdio Civil*
artculos +?2 al +A2.
El artculo +?2 la de"ine diciendo ;ue $%# %l co-5u-to d% d%'%c(o# 1 d%*%'%# .u%
co''%#&o-d%- al &ad'% o a la $ad'% #o*'% lo# *i%-%# d% #u# (i5o# -o %$a-ci&ado#G!
4a ran innovacin ;ue en esta materia incorpor la ley 7H 9@.-8-* es con"erir la patria
potestad tanto al padre como a la madre* y* adems* sin distinuir si la "iliacin de los !ijos es
matrimonial o no matrimonial 0antes los padres de los !ijos naturales no tenan la patria
potestad1.
Titula'%# d% la &at'ia &ot%#tad
>! E5%'cicio d% la &at'ia &ot%#tad #i lo# &ad'%# 0i0%- 5u-to#!
- El artculo +?? prescri#e ;ue Fla &at'ia &ot%#tad #%'9 %5%'cida &o' %l &ad'% o la
$ad'%, o &o' a$*o# co-5u-ta$%-t%, #%26- co-0%-2a-!!!G
201
4os padres pueden acordar ;ue la patria potestad la tena el padre* la madre* o am#os
en conjunto. Este acu%'do %# #ol%$-%* siendo la solemnidad el ;ue se (a2a &o' %#c'itu'a
&6*lica o %- acta %=t%-dida a-t% cual.ui%' o+icial d%l R%2i#t'o Ci0il /a't! A:: i-c! >L4!
- A +alta d% acu%'do, al &ad'% toca %l %5%'cicio d% la &at'ia &ot%#tad /a't! A:: i-c! AL4!
- Cuando %l i-t%'8# d%l (i5o lo (a2a i-di#&%-#a*l%* a peticin de uno de los padres* el
5u%z &u%d% co-+ia' %l %5%'cicio d% la &at'ia &ot%#tad al &ad'% o $ad'% .u% ca'%c)a d% %#t%
d%'%c(o, o 'adica'lo %- u-o #olo d% lo# &ad'%#, #i la %5%'c)a- co-5u-ta$%-t% 0art. +?? inc.
2H1.
.anto en el caso del acuerdo de los padres* como de existir una resolucin judicial ;ue
atri#uya la patria potestad a aluno de ellos o a am#os* de#er su#inscri#irse el acuerdo o la
sentencia* al maren de la inscripcin de nacimiento del !ijo. .al su#inscripcin de#er
practicarse dentro de los treinta das siuientes a su otoramiento.
- E- d%+%cto d%l &ad'% o $ad'% .u% tu0i%'% la &at'ia &ot%#tad* los derec!os y de#eres
correspondern al otro de los cnyues 0art. +?? inc. "inal1.
A! E5%'cicio d% la &at'ia &ot%#tad #i lo# &ad'%# 0i0%- #%&a'ado#!
El artculo +?- esta#lece ;ue $si los padres viven separados, la patria potestad ser
e-ercida por a*uel *ue tenga a su cargo el cuidado personal del hi-o, de conformidad al artculo
88#, Sin embargo, por acuerdo de los padres, o resolucin judicial fundada en el inters
del hi-o, podr atribuirse al otro padre la patria potestad>+,
Ca#o# %- .u% %l (i5o -o %#t9 #u5%to a &at'ia &ot%#tad 1 %# -%c%#a'io -o$*'a'l%
cu'ado'!
- Cuando la paternidad y maternidad !an sido determinadas judicialmente contra la
oposicin del padre y de la madre 0arts. +?8 y +,21.
- Cuando los padres no tenan derec!o a ejercer la patria potestad 0art. +?81.
- Cuando la "iliacin del !ijo no est( determinada lealmente ni respecto del padre ni
respecto de la madre 0arts. +?81
At'i*uto# d% la &at'ia &ot%#tad .
4os atri#utos de la patria potestad son6 a4 d%'%c(o l%al d% 2oc% /u#u+'ucto4 d%l &ad'%
#o*'% ci%'to# *i%-%# d%l (i5o< *4 ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# d%l (i5o< 1 c4
'%&'%#%-taci,- l%2al d%l $%-o'!
>! D%'%c(o l%2al d% 2oc% /u#u+'ucto l%2al4!
4a "acultad ;ue tiene el padre para o)ar de ciertos #ienes del !ijo pas con la ley
9@.-8-* a llamarse $%erec!o leal de oce&* cam#io ;ue parece adecuado considerando ;ue
no corresponde a la idea del derec!o real de usu"ructo* entre otras ra)ones* por;ue no da
derec!o de persecucin contra terceros ad;uirentes de los #ienes del menor. 3in em#aro* el
202
leislador para evitar cual;uier duda* precisa ;ue F%l d%'%c(o l%2al d% 2oc% '%ci*% ta$*i8-
la d%-o$i-aci,- d% u#u+'ucto l%2al d%l &ad'% o $ad'% #o*'% lo# *i%-%# d%l (i5o!!!G,
areando ;ue $en cuanto convena a su naturale)a* se reir supletoriamente por las normas
del .tulo DL del 4i#ro DD& 0art. +-+ inc. "inal1* esto es* por las relas del derec!o real de
usu"ructo.
D%+i-ici,-!
El derec!o leal de oce est de"inido en el artculo +-+6 $es un derecho
personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus
frutos, con cargo de conservar la forma y substancia de dichos bienes y de restituirlos,
si no son fungibles' o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo g&nero, o
de pagar su valor, si son fungibles$. 7o !ay dudas ;ue esta de"inicin se inspira en la del
derec!o real de usu"ructo contenida en el artculo AC?.
Ca'act%')#tica#
a1 Es un derec!o personalsimo 0art. +-+ inc. 9H1
#1 Es inem#ara#le 0art. +?CC inciso "inal15
c1 7o o#lia a rendir "ian)a o caucin de conservacin y restitucin ni tampoco a !acer
inventario solemne. %e#e s llevarse una descripcin circunstanciada de los #ienes desde ;ue
entre a o)ar de ellos. En el caso de ;uien o)are del derec!o de usu"ructo enviudare* para
contraer nuevas nupcias de#er proceder al inventario solemne de los #ienes del menor 0art.
+-+ inc. +H en relacin con el art. 9+?15
d1 3i ;uien o)a del derec!o leal de oce es la madre casada en r(imen de sociedad
conyual* se considerar separada parcialmente de #ienes respecto de su ejercicio y de lo ;ue
en (l o#tena* rii(ndose esta separacin por el artculo 9-, 0art. +-+ inc. 2H1.
e1 3i la patria potestad la ejercen conjuntamente am#os padres* el derec!o leal de oce
se distri#uir en la "orma ;ue ellos lo tenan acordado. A "alta de acuerdo se dividir por partes
iuales 0art. +-+ inc. ?H1.
Bi%-%# #o*'% lo# .u% '%ca% %l d%'%c(o l%2al d% 2oc% .
Este aspecto est reulado por el artculo +-,. 4a patria potestad con"iere el derec!o
leal de oce so#re todos los #ienes del !ijo* con las siuientes excepciones6
a1 >ienes ;ue interan el peculio pro"esional o industrial del !ijo 0art. +-, 7H 91. 'especto
de estos #ienes* el oce lo tiene el !ijo 0art. +-915
#1 >ienes ad;uiridos por el !ijo a ttulo de donacin* !erencia o leado* cuando el donante
203
o testador !a estipulado ;ue no tena el oce o la administracin ;uien ejer)a la patria
potestad5 o !aya impuesto la condicin de o#tener la emancipacin* o !aya dispuesto
expresamente ;ue tena el oce de esos #ienes el !ijo 0art. +-, 7H +15
c1 4as !erencias o leados ;ue !ayan pasado al !ijo por incapacidad* indinidad o
des!eredamiento del padre o madre ;ue tiene la patria potestad 0art. +-, 7H 21.
En lo casos #1 y c1 el oce corresponder al otro padre 0art. +-, inc. +H1.
A! Ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# d%l (i5o .
'especto a la administracin de los #ienes del !ijo* ca#e distinuir6
a1 4os #ienes ;ue "orman el peculio pro"esional o industrial son administrados por el !ijo*
con la limitacin del artculo +-? 0art. +-915
#1 'especto de los otros #ienes los administra el padre o madre ;ue tena el derec!o leal
de oce 0art. +-2 inc. 9H1. 3i el padre o la madre ;ue tiene la patria potestad no puede ejercer
el derec!o de oce so#re uno o ms #ienes del !ijo* este derec!o pasar al otro5 y si am#os
estuvieren impedidos* la propiedad plena pertenecer al !ijo y se le dar un curador para la
administracin 0art. +-2 inc. +H1.
Li$itacio-%# %- la ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# d%l (i5o
El padre 0o madre1 administra con amplias "acultades salvo las excepciones leales ;ue
constituyen limitaciones a esta administracin6
l. Para enajenar o ravar #ienes races del !ijo* aun pertenecientes a su peculio
pro"esional o industrial* o derec!os !ereditarios* se re;uiere de autori)acin judicial con
conocimiento de causa 0art. +-?1.

4a sancin para el caso de incumplimiento es la nulidad relativa.
+. En con"ormidad al artculo +--* no se podr donar parte aluna de los #ienes del !ijo* ni
darlos en arriendo por laro tiempo* ni aceptar o repudiar una !erencia de"erida al !ijo* sino en
la "orma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Estas limitaciones estn
contempladas* en el artculo ?,+* para las donaciones5 en el artculo ?,A* para los arriendos5 y
en el artculo 2@A 0reiterado en los artculos 9++-* 9+2C y 9+-,1 para la aceptacin o
repudiacin de una !erencia.
'especto de las donaciones* de#e distinuirse entre #ienes inmue#les y #ienes
mue#les. El padre no podr donar #ienes races del !ijo* ni aun con autori)acin judicial 0art.
?,+ inciso 9H1 4ueo si lo !ace6 nulidad a#soluta* por ser una norma pro!i#itiva 0arts. 9,* 9?CC*
9C8+1. .ratndose de #ienes mue#les* para donarlos re;uiere de autori)acin judicial. El jue)
slo autori)ar estas donaciones cuando exista Euna causa gra(e, como la de socorrer a un
consanguneo necesitado, contribuir a un ob-eto de beneficencia pblica u otro seme-ante, y
204
con tal *ue sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y *ue por ellas no sufran un
menoscabo notable los bienes producti(os" 1art, "78 inciso 82, El padre no tiene limitaciones
para !acer astos de poco valor destinados a o#jetos de caridad o de lcita recreacin 0art. ?,+
inc. 2H1. 4a sancin si no se otora la autori)acin judicial es la nulidad relativa 0art. 9C8+1
En el caso de los arriendos* el padre no podr dar en arriendo los #ienes races del !ijo
por ms de - a/os si son ur#anos* ni por ms de 8 si son r<sticos* ni por ms tiempo ;ue el
;ue "alte para ;ue el menor cumpla 98 a/os 0art. ?,A1. 4a sancin si se incumple es la
inoponi#ilidad6 el contrato no a"ecta al menor ms all de los - u 8 a/os* se<n se trate de
predios ur#anos o r<sticos* ni ms all del pla)o ;ue le "alte para cumplir 98 a/os.
.ratndose de la aceptacin de una !erencia* el padre tiene ;ue aceptar con #ene"icio
de inventario 0arts. 2@A y 9+-,1. 3i no lo !ace de esa "orma* el menor no ser o#liado por las
deudas y caras de la sucesin sino !asta concurrencia de lo ;ue existiere de la !erencia al
tiempo de la demanda o se pro#are !a#erse empleado e"ectivamente en su #ene"icio 0art. 9+-,
inciso "inal1.
'especto de la repudiacin de una !erencia* el padre re;uiere de decreto del jue) con
conocimiento de causa 0arts. 2@A y 9+2C1. 4a <ltima norma se/alada tiene ms amplitud ;ue
las anteriores* por cuanto no alcan)a slo a la repudiacin de una !erencia* sino tam#i(n a la
de los leados* ;ue re;uieren de autori)acin judicial si se re"ieren a #ienes races o a #ienes
mue#les ;ue valan ms de un centavo. 4a sancin a una repudiacin !ec!a sin la competente
autori)acin judicial ser la nulidad relativa por !a#erse omitido un re;uisito ;ue mira al estado
o calidad del menor 0art. 9C8+1.
C! Ti%-% ta$*i8- %l &ad'% li$itacio-%# '%#&%cto d% la &a'tici,- d% *i%-%# %- .u%
t%-2a i-t%'8# %l $%-o'!
'e;uiere de autori)acin judicial para provocar la particin de las !erencias o de #ienes
races en ;ue tena inter(s el menor 0art. 92++1.
4a desinacin de partidor* salvo la ;ue !aya sido !ec!a por el jue)* de#e ser apro#ada
por la justicia 0art. 92+C1.
4a "alta de autori)acin judicial para provocar la particin o la omisin de la apro#acin
judicial del partidor nom#rado* trae consio la nulidad relativa de la particin.
R%#&o-#a*ilidad d%l &ad'% o $ad'% &o' la ad$i-i#t'aci,- d% lo# *i%-%# d%l (i5o!
'esponde !asta de la culpa leve 0art. +-C inc. 9H1.
El artculo +-C area ;ue ":a responsabilidad del padre para con el hi-o se e)tiende a
la propiedad y a los frutos, en a*uellos bienes del hi-o en *ue tiene la administraci'n pero no el
goce, y se limita a la propiedad cuando e-erce ambas facultades sobre los bienes+ 1inc, 82,
P'i0il%2io %- +a0o' d%l (i5o
El artculo +?89 7H ? otora al !ijo sujeto a patria potestad un cr(dito privileiado de
cuarta clase* "por los bienes de su propiedad *ue fueren administrados por el padre o la
madre, sobre los bienes de stos",
205
E=ti-ci,- d% la ad$i-i#t'aci,- d%l &ad'% o d% la $ad'%
.ermina la administracin del padre o de la madre* en los siuientes casos6
9. Por la emancipacin del !ijo* desde ;ue la administracin es una consecuencia de la
patria potestad5
+. En el caso en ;ue se suspenda la patria potestad del padre o madre en con"ormidad al
artculo +CA 0art. +-A inc. +H1. 3i se suspende respecto de un padre* la ejercer el otro padre. 3i
se suspende respecto de am#os* el !ijo ;uedar sujeto a uarda 0art. +CA inc. +H1.
2. En el caso en ;ue se prive al padre* madre o a am#os de la administracin de los
#ienes del !ijo por !a#erse !ec!o culpa#le .de dolo, o de gra(e negligencia habitual, y as se
establezca por sentencia -udicial, la *ue deber subinscribirse al margen de la inscripci'n de
nacimiento del hi-o+ 1art, 8#% inc, !2,
Privado uno de los padres de la administracin de los #ienes* la tendr el otro5 si
ninuno de ellos la tuviese* la propiedad plena pertenecer al !ijo* y se le dar un curador para
la administracin 0art. +-81.
O*li2aci,- d% .ui%- %5%'c% la &at'ia &ot%#tad d% &o-%' %- co-oci$i%-to d% #u#
(i5o# la ad$i-i#t'aci,- '%alizada
En con"ormidad al artculo +-@ $?l trmino de la patria potestad, los padres pondrn a
sus hi-os en conocimiento de la administraci'n *ue hayan e-ercido sobre sus bienes+,
C! R%&'%#%-taci,- l%2al d%l (i5o $%-o' .
El tercer atri#uto de la patria potestad es la representacin del !ijo. El !ijo menor puede
ser a#solutamente incapa) 0demente* imp<#er* sordo o sordomudo ;ue no puedan darse a
entender claramente1 o relativamente incapa)* si es menor adulto 0art. 9??A1. En el primer
caso slo puede actuar a trav(s de su representante leal5 en el seundo* representado o
autori)ado por dic!o representante.
El (i5o $%-o' adulto ti%-% ca&acidad &a'a '%aliza' ci%'to# acto# .
a1 Actos judiciales o extrajudiciales ;ue dian relacin con su peculio pro"esional o industrial
respecto del cual se le considera mayor de edad 0art. +-915
#1 Actos de "amilia* como casarse* pues aun;ue ;ueda sujeto a ciertas autori)aciones
para !acerlo* la omisin de (stas no acarrea la nulidad del matrimonio 0arts. 9,- y siuientes15
puede reconocer !ijos 0art. +C+15 !acer testamento 0art. +C+1.
I-ca&acidad d%l (i5o $%-o'
Fu%'a d% lo# ca#o# d% %=c%&ci,- reci(n se/alados* el !ijo tiene ;ue actuar
representado o autori)ado por su representante leal. Es necesario distinuir entre
incapacidad para actos extrajudiciales e incapacidad para actos judiciales.
206
R%&'%#%-taci,- %=t'a5udicial d%l (i5o
El representante leal del !ijo es el padre o la madre ;ue lo tenan #ajo su patria
potestad. 3i ninuno la tuviere* lo representar el respectivo curador 0art. +C,1.
E+%cto# d% lo# acto# o co-t'ato# d%l (i5o a5%-o# a #u &%culio &'o+%#io-al o
i-du#t'ial, '%alizado# a t'a08# d% #u# '%&'%#%-ta-t%# l%2al%# o auto'izado# &o' 8#to#!
3e de#e distinuir se<n ;ue los ;ue ejercen la patria potestad #% %-cu%-t'%- o -o
ca#ado# %- '82i$%- d% #oci%dad co-1u2al!
Si %#t9- ca#ado# %- '82i$%- d% #oci%dad co-1u2al!* los actos y contratos ;ue el
!ijo cele#re "uera de su peculio pro"esional o industrial y ;ue el padre o madre ;ue ejerce la
patria potestad autorice o rati"i;ue por escrito o cele#re en su representacin* o#lian
directamente al padre o madre en con"ormidad a las disposiciones de ese r(imen de #ienes* y
su#sidiariamente* al !ijo* !asta concurrencia del #ene"icio ;ue (ste !u#iere reportado de dic!os
actos o contratos 0art. +C9 inc. 9H1.
Si -o (a1 #oci%dad co-1u2al* los actos y contratos slo o#lian al padre o madre ;ue
!aya intervenido* lo ;ue no o#sta a ;ue (ste pueda repetir contra el otro padre en la parte en
;ue de derec!o !a de#ido proveer a las necesidades del !ijo 0art. +C9 inc. +H1.
No (a1 auto'izaci,- #u&l%to'ia d% la 5u#ticia &a'a acto# %=t'a5udicial%# .
4a ley no contempla lo ;ue ocurre en el caso de impedimento o neativa del padre o
madre de dar su autori)acin. 4a doctrina estima ;ue no ca#e la autori)acin supletoria de la
justicia* por cuanto la judicatura slo puede actuar a virtud de un texto expreso 03omarriva*
'ossel1.
Acto# %5%cutado# &o' %l (i5o #i- la auto'izaci,- o 'ati+icaci,- d%l &ad'%, d% la
$ad'% o d%l cu'ado' ad5u-to!
.rata de esta situacin el artculo +C,6 .:os actos y contratos del hi-o no autorizados por
el padre o la madre *ue lo tengan ba-o su patria potestad, o por el curador ad-unto, en su caso,
le obligarn e)clusi(amente en su peculio profesional o industrial+ 1 inc, !2,
El inciso +H del artculo +C,* esta#lece una excepcin a la rela del inciso 9H* es decir* en
ese caso no se va a o#liar el peculio pro"esional o industrial. %ice6 "=ero no podr tomar
dinero a inters, ni comprar al fiado 1e)cepto en el giro ordinario de dicho peculio2 sin
autorizaci'n escrita de las personas mencionadas 1padre, madre o curador2, A si lo hiciere, no
ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio *ue haya reportado de
ellos"
Co-t'ato# %-t'% &ad'%# % (i5o# #o$%tido# a #u &at'ia &ot%#tad .
4a ley nada !a dic!o so#re la contratacin entre padre e !ijo sometido a patria potestad.
Como el artculo 9A@C pro!i#e la cele#racin del contrato de compraventa entre el padre o
madre y el !ijo sujeto a patria potestad* !ay ;ue concluir ;ue "uera de este caso 0y el de la
207
permuta por aplicacin del artculo 9@,,1* la contratacin entre ellos sera posi#le.
7aturalmente ;ue si !ay incompati#ilidad de intereses no podr autori)ar el padre* pues la
representacin leal llea !asta el momento ;ue se produce incompati#ilidad de intereses.
R%&'%#%-taci,- 5udicial d%l (i5o #o$%tido a &at'ia &ot%#tad
%e#en distinuirse las siuientes situaciones6
a4 uicio# %- .u% %l (i5o %# d%$a-da-t% o .u%'%lla-t%<
*4 uicio# ci0il%# #%2uido# co-t'a %l (i5o<
c4 uicio# c'i$i-al%# #%2uido# co-t'a %l (i5o< 1
d4 uicio# %-t'% &ad'% % (i5o!
uicio# %- .u% %l (i5o %# d%$a-da-t% o .u%'%lla-t% .
'ie en este caso la norma del artculo +C?6 $el hi-o no puede parecer en -uicio como
actor, contra un tercero, sino autorizado o representado por el padre o madre *ue e-erce la
patria potestad, o por ambos, si la e-ercen de manera con-unta+ 1art, 8$" inc, !2, Si el padre, la
madre o ambos niegan su consentimiento al hi-o para la acci'n ci(il *ue *uiera intentar contra
un tercero, o si estn inhabilitados para prestarlo, podr el -uez suplirlo, y al hacerlo as dar al
hi-o un curador para la litis+ 1art, 8$" inc, 82,
3i el juicio versa so#re un derec!o ;ue dice relacin con el peculio pro"esional o
industrial del !ijo* puede actuar por s solo* pues se le mira como mayor de edad 0art. +-91.
Accio-%# ci0il%# #%2uida# co-t'a %l (i5o .
Cuando se interpona una accin en contra del !ijo* el actor de#er diriirse al padre o
madre ;ue tena la patria potestad* para ;ue autorice o represente al !ijo en la litis. 3i am#os
ejercen en conjunto la patria potestad* #astar ;ue se dirija en contra de uno de ellos 0art. +C-
inc. 9H1. 3i el padre o madre no pudiere o no ;uisiere prestar su autori)acin o representacin*
podr el jue) suplirla* y dar al !ijo un curador para la litis 0art. +C- inc. +H1.
uicio# c'i$i-al%# %- co-t'a d%l (i5o .
4a situacin la reula el artculo +CC* en los t(rminos siuientes6 .0o ser necesaria la
inter(enci'n paterna o materna para proceder criminalmente en contra del hi-o, pero el padre o
madre *ue tiene la patria potestad ser obligado a suministrale los au)ilios *ue necesite para
su defensa+,
uicio# d%l (i5o %- co-t'a d%l &ad'% o $ad'% .u% %5%'c% la &at'ia &ot%#tad .
El artculo +C2 esta#lece ;ue .siempre *ue el hi-o tenga *ue litigar como actor contra el
padre o la madre *ue e-erce la patria potestad, le ser necesario obtener la (enia del -uez y
ste, al otorgarla, le dar un curador para la litis+,
7ada dice la ley so#re el caso en ;ue sea el padre o la madre ;ue tienen la patria
potestad ;uienes demanden al !ijo. Frente a este vaco se estima ;ue por el !ec!o de ;ue el
208
padre o la madre demanden al !ijo lo estn autori)ando para litiar. En este caso se le de#e
desinar un curador para ;ue lo represente en la litis. As !a sido resuelto.
En el caso de juicios entre el padre o madre ;ue tiene la patria potestad con el !ijo* sea
;ue el padre o madre act<en como demandantes o demandados* de#en proveer al !ijo .de
e)pensas para el -uicio, *ue regular incidentalmente el tribunal, tomando en consideraci'n la
cuanta e importancia de lo debatido y la capacidad econ'mica de las partes+ 1art, 8$3 inc, 81.
Esta norma la incorpor la ley 9@.-8- y es de ran utilidad por la "recuencia de juicios entre
padres e !ijos* especialmente en materia de alimentos.
Su#&%-#i,- d% la &at'ia &ot%#tad
4a patria potestad puede suspenderse sin extinuirse* lo ;ue ocurre en los casos del
artculo +CA6
a1 %emencia del padre o de la madre ;ue la ejerce5
#1 Genor edad del padre o de la madre ;ue la ejerce5
c1 Por estar el padre o madre ;ue la ejerce en entredic!o de administrar sus propios
#ienes* cual;uiera sea la causa de su interdiccin5 y
d1 4ara ausencia u otro impedimento "sico del padre o madre ;ue la ejer)a* de los cuales
se sia perjuicio rave a los intereses del !ijo* a ;ue el padre o madre ausente o impedido no
provee.

La #u#&%-#i,- d% la &at'ia &ot%#tad o&%'a &o' #%-t%-cia 5udicial
4a suspensin de la patria potestad no opera de pleno derec!o* salvo ;ue se trate de la
menor edad del padre o de la madre* en ;ue la suspensin s se producir de pleno derec!o
0art. +C81. En los dems casos* de#e ser decretada judicialmente* con conocimiento de causa*
y despu(s de odos so#re ello los parientes del !ijo y el de"ensor de menores.
El jue)* en inter(s del !ijo* podr decretar ;ue el padre o madre recupere la patria
potestad cuando !u#iere cesado la causa ;ue motiv la suspensin 0art. +C8 inc. +H1.
El inciso "inal del artculo +C8 ordena ;ue la resolucin ;ue decrete o deje sin e"ecto la
suspensin de#e su#inscri#irse al maren de la inscripcin de nacimiento del !ijo.
E+%cto# d% la #u#&%-#i,-
3i se suspende la patria potestad respecto de uno de los padres pasar a ser ejercida
por el otro padre. 3i se suspende respecto de am#os* el !ijo ;uedar sujeto a uarda 0art. +CA
inc. "inal1.
La %$a-ci&aci,-
El artculo +C@ la de"ine diciendo ;ue 0es un hecho que pone fin a la patria potestad
del padre, de la madre, o de ambos, seg"n sea el caso. 6uede ser legal o judicial$.
La# -o'$a# #o*'% %$a-ci&aci,- #o- d% o'd%- &6*lico .
Por esta ra)n las causales de emancipacin las esta#lece taxativamente la ley. 4as
209
partes no pueden crearlas. .anto es as* ;ue cuando se !ace al !ijo una donacin* !erencia o
leado* #ajo condicin de ;ue se emancipe* la condicin se cumple por e;uivalencia* es decir
el !ijo no o#stante la aceptacin de la donacin* !erencia o leado* no se emancipa* siendo el
e"ecto exclusivamente ;ue el padre o madre pierde el derec!o de oce so#re esos #ienes 0art.
+-, 7H +1.
Cla#%# d% %$a-ci&aci,-
>! E$a-ci&aci,- l%2al .
Es la ;ue se produce por %l #olo $i-i#t%'io d% la l%1 en los casos taxativamente
se/alados en el artculo +A,6
l. Por la muerte del padre o madre* salvo ;ue corresponda ejercitar la patria potestad al
otro5
+. Por el decreto ;ue da la posesin provisoria* o la posesin de"initiva en su caso* de los
#ienes del padre o madre desaparecido* salvo ;ue corresponda al otro ejercitar la patria
potestad5
2. Por el matrimonio del !ijo*
?. Por !a#er cumplido el !ijo la edad de diecioc!o a/os.
A! E$a-ci&aci,- 5udicial!
4a emancipacin judicial es la ;ue se produce &o' #%-t%-cia 5udicial en los casos
taxativamente se/alados en el artculo +A96
l. Cuando el padre o la madre maltrata !a#itualmente al !ijo* salvo ;ue corresponda
ejercer la patria potestad al otro5
+. Cuando el padre o la madre !a a#andonado al !ijo* salvo el caso de excepcin del
n<mero precedente5
2. Cuando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o la madre !a sido condenado por
delito ;ue mere)ca pena a"lictiva* aun;ue recaia indulto so#re la pena* a menos ;ue* atendida
la naturale)a del delito* el jue) estime ;ue no existe rieso para el inter(s del !ijo* o de asumir
el otro padre la patria potestad* y
?. En caso de in!a#ilidad "sica o moral del padre o madre* si no le corresponde al otro
210
ejercer la patria potestad.
La #%-t%-cia .u% d%cla'% la %$a-ci&aci,- 5udicial d%*% #u*i-#c'i*i'#% .
As lo esta#lece el inciso "inal del artculo +A9: .:a resoluci'n -udicial *ue decrete la
emancipaci'n deber subinscribirse al margen de la inscripci'n de nacimiento del hi-o+, 4sta
subinscripci'n es un re*uisito de publicidad para *ue dicha resoluci'n afecte a terceros 1art, ;
de la ley ";7;2,
E+%cto# d% la %$a-ci&aci,- .
4a emancipacin no trans"orma al menor en capa)* salvo ;ue la causal sea !a#er
lleado a la mayora de edad. %e consiuiente* producida la emancipacin ser necesario
desinarle un curador ;ue lo represente y administre sus #ienes. 4o dice en "orma expresa el
artculo +A26 $El !ijo menor ;ue se emancipa ;ueda sujeto a uarda&.
I''%0oca*ilidad d% la %$a-ci&aci,-!
El artculo +A+ se/ala ;ue $toda emancipaci'n, una (ez efectuada, es irre(ocable+, 4sta
regla rige sea *ue se trate de emancipaci'n legal o -udicial, pues el artculo 8%8 es categ'rico:
.<oda emancipaci'n,,,+,
3e except<a de esta rela -de la irrevoca#ilidad- la emancipacin por i1 muerte presunta
o ii1 por sentencia judicial "undada en la in!a#ilidad moral del padre o madre* las ;ue podrn
ser dejadas sin e"ecto por el jue)* a peticin del respectivo padre o madre* cuando se acredite
"e!acientemente su existencia o ;ue !a cesado la in!a#ilidad* se<n el caso* y adems conste
;ue la recuperacin de la patria potestad conviene a los intereses del !ijo. 4a resolucin judicial
;ue de luar a la revocacin slo producir e"ectos desde ;ue se su#inscri#a al maren de la
inscripcin de nacimiento del !ijo 0art. +A+ inc. +H1.
4a revocacin procede por una sola ve) 0art. +A+* inc. 2H1.
EL ESTADO CIVIL
D%+i-ici,-
El artculo 2,? de"ine el estado civil como Ela calidad d% u- i-di0iduo, %- cua-to l%
(a*ilita &a'a %5%'c%' ci%'to# d%'%c(o# o co-t'a%' ci%'ta# o*li2acio-%# ci0il%#7!
Esta de"inicin es criticada por su vauedad. En e"ecto* decir ;ue es una calidad ;ue
!a#ilita a un individuo para ejercer ciertos derec!os o contraer ciertas o#liaciones* podra ser
tam#i(n una de"inicin de capacidad o de nacionalidad. Por otra parte* no !ace ninuna
re"erencia a las caractersticas clsicas del estado civil.
Claro 3olar lo de"ine diciendo ;ue es Ela posicin o calidad permanente del individuo en
ra)n de la cual o)a de ciertos derec!os o se !alla sometido a ciertas o#liacionesE y para
3omarriva Ees el luar permanente de una persona dentro de la sociedad* ;ue depende
principalmente de sus relaciones de "amilia y ;ue la !a#ilitan para ejercitar ciertos derec!os y
contraer ciertas o#liaciones civilesE.
211
Ca'act%')#tica# .
9. Es un atri#uto de las personas naturales. Por ello no puede "altar. 4as personas
jurdicas no tienen estado civil.
+. Es uno e indivisi#le* lo ;ue sini"ica ;ue no se puede tener simultneamente ms de un
estado civil derivado de una misma "uente. 7o se puede ser a la ve) soltero y casado* etc.
2. Es incomercia#le. 4a jurisprudencia reiteradamente !a dic!o ;ue Eel estado civil mismo
es incomercia#le5 pero no lo son los derec!os puramente pecuniarios ;ue de (l emanan6 de
(stos pueden disponer li#remente las partes a<n en el caso de ;ue el estado civil al cual los
intereses patrimoniales estn su#ordinados sea materia de controversiaE 0.. @* sec. 9H ?@25 ..
+2* sec. 9H p. CC@1.
?. Es irrenuncia#le.
-. 7o se puede transiir so#re (l 0art. +?-,1.
C. Es imprescripti#le 0art. +?@81.
A. 4os juicios so#re estado civil no pueden someterse a r#itros 0art. +2, del Cdio
Brnico de .ri#unales* en relacin con el artculo 2-A 7H ? del mismo Cdio1.
8. Es permanente. Ello ;uiere decir ;ue no se pierde mientras no se ad;uiera otro ;ue lo
sustituya.
E+%cto# d%l %#tado ci0il
4os e"ectos ;ue produce el estado civil* son los derec!os y o#liaciones ;ue de (l
derivan. Estos e"ectos son de orden p<#lico* los se/ala la ley* sin ;ue jueue en esta materia el
principio de la autonoma de la voluntad. As* por ejemplo* del estado civil de casado* derivan
una serie de derec!os y o#liaciones entre los cnyues 0"idelidad* ayuda mutua* socorro*
etc.15 lo mismo del estado civil de padre 0autoridad paterna* patria potestad* alimentos*
derec!os !ereditarios* etc.1.
Fu%-t%# d%l %#tado ci0il
4as "uentes del estado civil* son6
a4 La l%1* por ejemplo* el estado civil de !ijo lo tiene a;uel cuya "iliacin se !aya
determinado en con"ormidad a las relas previstas por el .tulo FDD del 4i#ro D del Cdio Civil
0art. 221.
212
*4 La 0olu-tad d% la# &a't%#. As ocurre con el estado civil de casados.
c4 La ocu''%-cia d% u- (%c(o* por ejemplo* la muerte de uno de los cnyues !ace
ad;uirir al otro el estado civil de viudo5 y
d4 La #%-t%-cia 5udicial* como ocurre por ejemplo* con la sentencia ;ue declara a una
persona !ijo de otra.
S%-t%-cia# %- $at%'ia d% %#tado ci0il
4a rela eneral es ;ue las sentencias judiciales slo produ)can e"ectos entre las partes
;ue !an litiado 0art. 2H* inc. +H1. Esta rela su"re una importante excepcin en el caso de
sentencias ;ue declaran verdadera o "alsa la paternidad o maternidad del !ijo* pues el artculo
29- se/ala ;ue .el fallo -udicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el <tulo CDDD
*ue declara (erdadera o falsa la paternidad o maternidad del hi-o, no s'lo (ale respecto de las
personas *ue han inter(enido en el -uicio, sino respecto de todos, relati(amente a los efectos
*ue dicha paternidad o maternidad acarrea+,
Esta excepcin tiene el alcance ;ue la misma norma se/ala6 rie exclusivamente para
los juicios de reclamacin e impunacin de paternidad o maternidad. As aparece del artculo
29- ;ue !ace re"erencia al .tulo FDDD* ;ue se re"iere a las acciones de "iliacin.
El artculo 29C indica los re;uisitos ;ue de#en cumplirse para ;ue los "allos a ;ue se
re"iere el artculo 29-* produ)can estos e"ectos a#solutos. %ice la norma ;ue es necesario6
>! Du% (a1a- &a#ado %- auto'idad d% co#a 5uz2ada<
A! Du% #% (a1a- &'o-u-ciado co-t'a l%2)ti$o co-t'adicto'< 1
C! Du% -o (a1a (a*ido colu#i,- %- %l 5uicio.
'especto a la seunda exiencia -letimo contradictor- el artculo 29A se/ala *ue "en
la cuesti'n de paternidad es el padre contra el hi-o, o el hi-o contra el padre, y en la cuesti'n de
maternidad el hi-o contra la madre o la madre contra el hi-oE 0inc. 9H1. .Son tambin legtimos
contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de *uienes el hi-o podr
dirigir o continuar la acci'n y, tambin los herederos del hi-o fallecido cuando stos se hagan
cargo de la acci'n iniciada por a*uel o decidan entablarla+ 1inc, 82,
Este inciso seundo del artculo 29A de#e concordarse con los artculos +,C* +,A* +92 y
+9C ;ue esta#lecen los casos en ;ue los !erederos del padre o madre pueden enta#lar las
acciones de reclamacin o de impunacin de paternidad o maternidad o ser demandados en
su calidad de !erederos del padre o madre* respecto de esas mismas acciones.
En relacin con este punto* el artculo 298 esta#lece ;ue .4l fallo pronunciado a fa(or o
en contra de cual*uiera de los herederos apro(echa o per-udica a los coherederos *ue citados
no comparecieren",
'especto al re;uisito de ;ue no !aya !a#ido colusin* el artculo 29@ indica ;ue Ela
prueba de colusi'n en el -uicio no es admisible sino dentro de los cinco a/os subsiguientes a la
213
sentencia",
P'u%*a d%l %#tado ci0il
4a prue#a del estado civil* est sometida a relas especiales ;ue el Cdio esta#lece
en el .tulo LFDD del 4i#ro D* artculos 2,? y siuientes* ;ue de#en aplicarse con pre"erencia a
las contenidas en el .tulo LLD del 4i#ro DF E%e la Prue#a de las B#liacionesE.
Existen a1 medios de prue#a principales* constituidos por las partidas 0art. 2,-15 y #1 a
"alta de partidas* se admite una prue#a supletoria* distinui(ndose entre la prue#a del
matrimonio 0art. 2,@ inc. 9H1 y la prue#a de la "iliacin 0art. 2,@ inc. +H1.
M%dio# d% &'u%*a &'i-ci&al%#! La# &a'tida# d%l R%2i#t'o Ci0il!
El artculo 2,-* en su inciso 9H se/ala ;ue "el estado ci(il de casado, separado
-udicialmente, di(orciado o (iudo, y de padre, madre o hi-o se acreditar frente a terceros y se
probar por las respecti(as partidas de matrimonio, de muerte, de nacimiento o bautismo+ 0inc.
9H1.
Esta disposicin emplea las "ormas ver#ales $acreditar& y $pro#ar&. Con ello ;uiere
sini"icar ;ue las partidas cumplen una do#le "uncin6 servir de prue#a de la "iliacin en juicio5 y
servir de medio de acreditar una "iliacin determinada ante cual;uier re;uerimiento del
;ue!acer jurdico.
El inciso +H del artculo 2,- dice .4l estado ci(il de padre, madre o hi-o se acreditar o
probar tambin por la correspondiente inscripci'n o subinscripci'n del acto de reconocimiento
o del fallo -udicial *ue determine la filiaci'n+,
El inciso 9H reula la prue#a de la "iliacin matrimonial* y el inciso +H la de la "iliacin no
matrimonial.
El S%'0icio d%l R%2i#t'o Ci0il % Id%-ti+icaci,-
En relacin con la prue#a de las partidas del reistro civil* se !ace necesario explicar
;ue en C!ile existe un servicio p<#lico denominado $'eistro Civil e Ddenti"icacin& ;ue* como
su nom#re lo indica* tiene por "uncin principal* llevar un reistro de los principales !ec!os
constitutivos del estado civil de una persona. .al servicio "ue creado por una ley de 9A de julio
de 988? ;ue comen) a reir el 9H de enero de 988-. Con anterioridad* esta materia esta#a
entreada a las Parro;uias. 4a 4ey de 'eistro Civil "ue reempla)ada por la 7H ?.8,8 de 9, de
"e#rero de 9@2, ;ue* con alunas modi"icaciones* es la ;ue rie !oy da.
%e acuerdo al artculo +H de la 4ey ?.8,8* EEl 'eistro Civil se llevar por duplicado y
se dividir en tres li#ros* ;ue se denominarn6 9H %e los nacimientos5 +H %e los
matrimonios5 y 2H %e las de"uncionesE.
3i existe un servicio p<#lico creado para llevar el reistro del estado civil* resulta
a#solutamente lico* ;ue los !ec!os asentados en tales reistros constituyan el medio idneo
de prue#a del estado civil. 3in em#aro* la ley no se puede desentender de ;ue pudieren no
!a#erse reali)ado las inscripciones o simplemente !a#erse extraviado los reistros. Por ello
tuvo ;ue permitir la existencia de otros medios supletorios.
214
4as EPartidasE son las inscripciones practicadas en los reistros.
%e manera ;ue si se ;uiere pro#ar el estado civil de casado* por ejemplo* se de#er
acompa/ar una copia de la inscripcin del matrimonio. 3in em#aro* la ley permite ;ue se
pueda pro#ar con certi"icados ;ue expidan los B"iciales del 'eistro Civil y ;ue ellos tienen la
o#liacin de otorar 0art. 8? 7H 2H de la 4ey ?.8,81. Estos certi"icados y las copias de las
inscripciones o su#inscripciones ;ue otoran los B"iciales del 'eistro Civil* tienen el carcter
de instrumentos p<#licos y surtirn los e"ectos de las partidas de ;ue !a#lan los artculos 2,-*
2,C* 2,A* 2,8 del Cdio Civil 0art. +? de la 4ey ?.8,81.
E#tado ci0il .u% &u%d% &'o*a'#% co- la# &a'tida#
%e acuerdo con el artculo 2,-* se podr pro#ar con las partidas el estado civil de
casado* separado judicialmente* divorciado o viudo y de padre* madre o !ijo. 3e prue#a el
estado civil de casado* con el certi"icado o copia de la inscripcin de matrimonio5 se prue#a el
estado civil de viudo* con el certi"icado de matrimonio y el certi"icado de de"uncin del cnyue
di"unto5 se prue#a el estado civil de separado judicialmente o de divorciado con el certi"icado de
matrimonio 0pues las sentencias ;ue declaran la separacin judicial o el divorcio de#en
su#inscri#irse* artculos 2+ y -@ de la 4ey 9@.@?A* respectivamente1* se prue#a el estado civil
de !ijo matrimonial por las respectivas partidas 0o certi"icados1 de nacimiento y* en el caso del
!ijo no matrimonial* por la partida 0o certi"icado1 de nacimiento donde conste la su#inscripcin
del reconocimiento o del "allo ;ue determine la "iliacin.
Con la com#inacin de distintas partidas* se pueden pro#ar otros parentescos. As por
ejemplo* la condicin de !ermano se pro#ar con la partida 0o certi"icado1 de matrimonio de los
padres y las partidas 0o certi"icados1 de nacimiento de los !ijos.
La# &a'tida# #i'0%- ta$*i8- &a'a &'o*a' la %dad 1 la $u%'t% d% u-a &%'#o-a!
As lo esta#lece el artculo 2,- inciso "inal. En cuanto a la prue#a de la edad de una persona* a
"alta de partida de nacimiento* la esta#lece el tri#unal oyendo el dictamen de "acultativos o de
otras personas idneas. As lo dice el artculo 29?* norma ;ue se/ala adems ;ue a "alta de
partidas* se le de#e atri#uir una edad media entre la mayor y la menor ;ue parecieren
compati#les con el desarrollo y aspecto "sico del individuo.
I$&u2-aci,- d% la# &a'tida#
4as partidas del 'eistro Civil* como instrumentos p<#licos ;ue son* constituyen plena
prue#a so#re los !ec!os de ;ue dan constancia. Para destruir su valor pro#atorio es menester
impunarlas. = ellas se impunan6 a4 &o' +alta d% aut%-ticidad< *4 &o' -ulidad< c4 &o'
+al#%dad %- la# d%cla'acio-%#< 1 d4 &o' +alta d% id%-tidad!
I$&u2-aci,- &o' +alta d% aut%-ticidad
%e acuerdo al artculo 2,C* las partidas se presumen aut(nticas* cuando estn en la
"orma de#ida. Ello sini"ica* entonces -contrario sensu-* ;ue pueden impunarse si no son
aut(nticas* si se !an "alsi"icado.
215
I$&u2-aci,- &o' -ulidad
7o est expresamente contemplada en la ley esta "orma de impunacin* pero ella es
lica* desde ;ue se trata de instrumentos p<#licos ;ue de#en cumplir ciertos re;uisitos cuya
omisin acarrea su nulidad. As por ejemplo* si practic la inscripcin un "uncionario
incompetente.
I$&u2-aci,- &o' +al#%dad %- la# d%cla'acio-%#
.rata de esta impunacin el artculo 2,8: ":os antedichos documentos atestiguan la
declaraci'n hecha por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras
personas en los respecti(os casos, pero no garantizan la (eracidad de esta declaraci'n en
ninguna de sus partes" 1inc, !2 "=odrn, pues impugnarse, haciendo constar *ue fue falsa la
declaraci'n en el punto de *ue se trata" 1inc, 82,
Es lico ;ue la partida no puede !acer "e de lo ;ue las partes declaren* por tratarse de
un !ec!o ;ue al B"icial Civil no le consta. Pero* por otra parte* se presume ;ue las partes dicen
la verdad. Por eso* sus declaraciones se presumen verdicas* sin perjuicio de ;ue esta
presuncin pueda destruirse pro#ando ;ue no era cierto lo ;ue en ellas se dijo. Dncum#e el
onus pro#andi al ;ue alea la "alsedad* por;ue (l invoca una situacin anormal 0;ue las partes
mintieron1.
Esta causal de impunacin es la ;ue se emplea#a en los juicios de nulidad de
matrimonio por incompetencia del B"icial del 'eistro Civil.
I$&u2-aci,- &o' +alta d% id%-tidad
Esta "orma de impunacin est contemplada en el artculo 2,A6 "=odrn rechazarse
los antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pureza, probando la no
identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona a *ue el documento se
refiere y la persona a *uien se pretenda aplicar",
M%dio# d% &'u%*a #u&l%to'io#
'especto a los medios de prue#a supletorios* es necesario !acer una distincin entre6
a4 &'u%*a d%l %#tado ci0il d% ca#ado< 1 *4 &'u%*a d% la +iliaci,-!
P'u%*a #u&l%to'ia d%l $at'i$o-io
4a reula el artculo 2,@ inc. 9H. :a falta de la partida de matrimonio podr suplirse a2
por otros documentos autnticos, b2 por declaraciones de testigos *ue hayan presenciado la
celebraci'n del matrimonio y, c2 en defecto de estas pruebas, por la notoria posesi'n del
estado ci(il+,
P'u%*a d%l %#tado ci0il d% ca#ado &o' la &o#%#i,- -oto'ia
3e entiende por poseer un estado civil* su oce p<#lico* sin protesta ni reclamo de
216
nadie. .res elementos constituyen la posesin notoria de un estado civil6 el nom#re* el trato y la
"ama.
3lo se pueden pro#ar por este medio el estado civil de casado 0art. 2,@ inc. 9H1.
4a posesin notoria del estado de matrimonio -dice el artculo 29,- consiste
principalmente en !a#erse tratado los supuestos cnyues como marido y mujer en sus
relaciones dom(sticas y sociales 0nom#re y trato15 y en !a#er sido la mujer reci#ida en ese
carcter por los deudos y amios de su marido* y por el vencindario de su domicilio en eneral
0"ama1.
R%.ui#ito# d% la &o#%#i,- -oto'ia &a'a .u% #i'0a d% &'u%*a d% %#tado ci0il d%
ca#ado
%e acuerdo a los artculos* 29, al 292* los re;uisitos son los siuientes6
>! La &o#%#i,- ti%-% .u% #%' &6*lica, -o cla-d%#ti-a /a't! C>@4<
A! D%*% #%' co-t)-ua /a't! C>A4<
C! D%*% (a*%' du'ado >@ aIo# co-ti-uo# a lo $%-o# /a't! C>A4<
:! D%*% (a*%'#% &'o*ado %- la +o'$a i-dicada %- %l a't)culo C>C!
P'u%*a d% la &o#%#i,- -oto'ia
El artculo 292 esta#lece ;ue "la posesi'n notoria del estado de matrimonio se probar
por un con-unto de testimonios fidedignos, *ue la establezcan de un modo irrefragable9
particularmente en el caso de no e)plicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la
respecti(a partida, o la prdida o e)tra(o del libro o registro, en *ue debiera encontrarse",
P'u%*a #u&l%to'ia d% la +iliaci,-
El artculo 2,@ en su inciso +H trata de la prue#a supletoria de la "iliacin. %ice este
inciso6 $5a filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse
por los instrumentos aut&nticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. :
falta de &stos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el correspondiente
juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el ;itulo <===$.
%e manera ;ue a "alta de partida o su#inscripcin* la "iliacin -matrimonial o no
matrimonial- slo podr pro#arse por los instrumentos aut(nticos mediantes los cuales se !aya
determinado* v. r. puede pro#ar el estado civil de !ijo con los documentos ;ue se/ale el
artculo 98A 0acta extendida ante cual;uier o"icial del reistro civil* escritura p<#lica o
testamento en ;ue se !aya veri"icado el reconocimiento1. A "alta de estos instrumentos
aut(nticos el estado civil de padre* madre o !ijo slo podr pro#arse en el correspondiente
juicio de "iliacin* en la "orma y con los medios previstos en el .ttulo FDDD del 4i#ro Primero del
Cdio Civil 0art. 2,@ inc. +H* parte "inal1.
DERECHO DE ALIMENTOS
217
Co-c%&to
El concepto jurdico de EalimentosE no es iual al vular* por;ue comprende no slo el
sustento 0comida1 sino tam#i(n los vestidos* la !a#itacin* la ense/an)a #sica y media y los
costos del aprendi)aje de aluna pro"esin u o"icio. As "luye del artculo 2+2.
El leislador no !a de"inido lo ;ue entiende por alimentos* pero !a dado una clara idea
de ellos en el artculo 2+26 .:os alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posici'n social+ 1inc, !2 .&omprenden la
obligaci'n de proporcionar al alimentario menor de (eintin a/os la ense/anza bsica y media,
y la de alguna profesi'n u oficio, :os alimentos *ue se concedan segn el artculo 338 al
descendiente o hermano mayor de (eintin a/os comprender tambin la obligaci'n de
proporcionar la ense/anza de alguna profesi'n u oficio+,
.omando pie en lo dic!o en el artculo 2+2* y relacionndolo con los artculos 2+@ y
22,* 'amos de"ine el derec!o de alimentos como .el *ue la ley otorga a una persona para
demandar de otra, *ue cuenta con los medios para proporcionrselos, lo *ue necesite para
subsistir de un modo correspondiente a su posici'n social, *ue debe cubrir a lo menos el
sustento, habitaci'n, (estidos, salud, mo(ilizaci'n, ense/anza bsica y media y aprendiza-e de
alguna profesi'n u oficio+,
Cla#i+icaci,-
4os alimentos pueden clasi"icarse de diversos modos6
a1 Atendiendo a si la o#liacin de otorarlos proviene de la ley o de la voluntad de las
partes* pueden ser6 9. alimentos voluntarios5 y +. alimentos leales o "or)osos5
#1 Atendiendo a si se otoran mientras se tramita el juicio o en "orma de"initiva* los
alimentos leales pueden ser6 9. provisionales o +. de"initivos5
c1 Btra clasi"icacin* ms propia de las pensiones de alimentos ;ue del derec!o en s* es
la ;ue distinue entre6 9. pensiones "uturas y +. pensiones devenadas.
Ali$%-to# l%2al%# o +o'zo#o# 1 ali$%-to# 0olu-ta'io#
4os primeros son los ;ue esta#lece la ley5 voluntarios* los ;ue emanan del acuerdo de
las partes o de la declaracin unilateral de una parte.
Esta distincin es muy importante. El Cdio en el ttulo LFDDD* del 4i#ro D* artculos 2+9 y
siuientes* !a relamentado <nicamente los alimentos leales. 4a denominacin del .tulo es
.3e los alimentos *ue se deben por ley a ciertas personas", = el artculo 22A se/ala ;ue las
disposiciones de este ttulo no rien respecto de las asinaciones alimenticias !ec!as
voluntariamente en testamento o por donacin entre vivos5 acerca de las cuales de#er estarse
a la voluntad del testador o donante* en cuanto !aya podido disponer li#remente de lo suyo.
Cuando la persona o*li2ada a paar una pensin de alimentos "allece* esos alimentos
218
constituyen una asinacin "or)osa ;ue ravan la masa !ereditaria 0a menos ;ue el testador
!aya impuesto esa o#liacin a uno o ms partcipes de la sucesin1* y son una #aja eneral
de la !erencia 0arts. 99C8* @-@ 7H ?1.

Ali$%-to# &'o0i#o'io# 1 d%+i-iti0o#
Provisorios son los ;ue el jue) ordena otorar mientras se ventila el juicio de alimentos*
desde ;ue en el mismo juicio el ;ue los demanda o"re)ca "undamento plausi#le 0art. 2+A1. En
cam#io son alimentos de"initivos* los ;ue se determinan en una sentencia de"initiva "irme. 3e
!a "allado *ue "por fundamento plausible se entiende la e)istencia de antecedentes *ue
permitan lle(ar al nimo del -uez el concepto de *ue podr prosperar la demanda principal" 1<,
%;, sec, 8J, p, 3"2,
Cuando se ordena el pao de alimentos provisorios* ;uien los reci#e de#e devolverlos si
en de"initiva no se da luar a su demanda de alimentos* a menos ;ue la !aya intentado de
#uena "e y con "undamento plausi#le 0art. 2+A* inc. +H1.
Ali$%-to# &'o0i#o'io# %- +a0o' d% lo# (i5o# $%-o'%#
El artculo -H de la ley 9?.@,8 0en el texto dado por la ley 9@.A?91* contiene relas
especiales respecto de los alimentos provisorios en "avor de los !ijos menores. Esta#lece ;ue
en los juicios en ;ue se solicitaren alimentos a "avor de los !ijos menores del demandado*
siempre ;ue exista "undamento plausi#le del derec!o ;ue se reclama* el jue) d%*%'9 d%c'%ta'
los alimentos provisorios ;ue correspondan* una ve) transcurrido el t(rmino de die) das
contados desde la "ec!a de la noti"icacin de la demanda. En el inciso +H se aclara *ue .se
entender *ue e)iste fundamento plausible cuando se hubiere acreditado el ttulo *ue habilita
para pedir alimentos y no e)ista una manifiesta incapacidad para pro(eer+,
%entro del pla)o se/alado 0die) das desde la noti"icacin de la demanda1 el
demandado podr exponer los arumentos ;ue estimare pertinentes respecto a la procedencia
de los alimentos provisionales y acompa/ar los antecedentes en ;ue se "undare. En la
noti"icacin de la demanda de#er in"ormrsele so#re esta "acultad 0inc. 2H1. El artculo -H
o#lia al tri#unal a pronunciase de o"icio so#re los alimentos provisorios* !aya o no el
demandado "ormulado sus o#servaciones 0inc.?H1. 4a resolucin ;ue decrete los alimentos
provisorios* es suscepti#le del recurso de reposicin con apelacin su#sidiaria* ;ue se
conceder en el solo e"ecto devolutivo y o)ar de pre"erencia para su vista y "allo 0art. -H* inc.
"inal1.
Ali$%-to# +utu'o# o d%0%-2ado#
Finalmente las pensiones de alimentos pueden clasi"icarse en pensiones de alimentos
"uturas y pensiones de alimentos devenadas 0o atrasadas1. Esta distincin es muy importante*
por;ue* las primeras tienen caractersticas totalmente di"erentes a las seundas* como lueo
se ver.

R%.ui#ito# d%l d%'%c(o d% ali$%-to#
219
>! E#tado d% -%c%#idad %- %l ali$%-ta'io .
Este re;uisito lo esta#lece el artculo 22,: ":os alimentos no se deben sino en la parte
en *ue los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posici'n social+,
4a disposicin reci(n citada demuestra ;ue aun;ue la persona o#liada a prestar
alimentos tena medios econmicos en exceso* no se le podr exiir el pao de una pensin
alimenticia si el alimentario no los necesita para su#sistir de un modo correspondiente a su
posicin social.
A! Du% %l ali$%-ta-t% t%-2a lo# $%dio# -%c%#a'io# &a'a oto'2a'lo# .
As se desprende del artculo 2+@6 "4n la tasaci'n de los alimentos se debern tomar
siempre en consideraci'n las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas". Dncum#e
la prue#a de ;ue el alimentante tiene los medios para otorar los alimentos* a ;uien los
demanda 0alimentario1. Por excepcin* la ley de A#andono de Familia y Pao de Pensiones
alimenticias* 4ey 9?.@,8* en su artculo 2H* inc. 9H* presume ;ue el alimentante tiene los medios
para dar alimentos cuando los demanda un menor a su padre o madre. Esta es una presuncin
simplemente leal* ;ue slo opera cuando entre el alimentante y alimentario existe el
parentesco indicado. Area dic!o art. 2H ;ue $en virtud de esta presuncin* el monto mnimo
de la pensin alimenticia ;ue se decrete a "avor de un menor alimentario no podr ser in"erior
al cuarenta por ciento del inreso mnimo remuneracional ;ue corresponda se<n la edad del
alimentante. .ratndose de dos o ms menores* dic!o monto no podr ser in"erior al 2,X por
cada uno de ellos& 0 inc. +H1. 4o anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo AH inc. 9H*
;ue impide al tri#unal "ijar como pensin una suma o porcentaje ;ue exceda del -,X de las
rentas del alimentante 0art. 2H inc. 2H1.
C! Fu%-t% l%2al .
Como estamos !a#lando de alimentos leales* es inconcuso ;ue tiene ;ue existir una
norma leal ;ue o#liue a paar los alimentos. 4a norma principal es el artculo 2+9 del
Cdio Civil. Pero no es la <nica. Iay otros casos6 ej. artculo +H inc. 2H de la 4ey 9?.@,8* ;ue
con"iere alimentos a la madre del !ijo ;ue est por nacer5 4ey de Muie#ras* art. C? inc. ?H* etc.
Ca#o# d%l a't)culo CA>
Esta disposicin esta#lece6 E3e de#en alimentos6
>L Al c,-1u2%<
AL A lo# d%#c%-di%-t%#<
CL A lo# a#c%-di%-t%#<
: L A lo# (%'$a-o#< 1
EL Al .u% (izo u-a do-aci,- cua-tio#a, #i -o (u*i%'% #ido '%#ci-dida o '%0ocada!
La acci,- d%l do-a-t% #% di'i2i'9 co-t'a %l do-ata'io!
7o se de#en alimentos a las personas a;u desinadas* en los casos en ;ue una ley
220
expresa se los nieueE.
4o normal en materia de alimentos es la reciprocidad* con lo ;ue se ;uiere decir* ;ue si
una persona tiene derec!o a reclamar alimentos a otra* est tam#i(n o#liado a
proporcionrselo* si esta <ltima los necesitare. Esta rela de la reciprocidad se rompe en
alunos casos6 por ejemplo* en el caso de los !ijos* cuando la "iliacin !aya sido determinada
judicialmente contra la oposicin del padre o madre* a;u(l o (sta ;uedar privado de todos los
derec!os ;ue por el ministerio de la ley se le con"ieren respecto de la persona y #ienes del !ijo
o de sus descendientes. 4ueo el !ijo puede demandar alimentos a su padre o madre* pero
estos <ltimos no pueden demandar al !ijo. Btro caso en ;ue se rompe la rela de la
reciprocidad es en el caso -H* slo puede demandar alimentos el ;ue !i)o una donacin
cuantiosa5 la situacin inversa no se da.
O'd%- d% &'%c%d%-cia &a'a d%$a-da' ali$%-to#
El Cdio !a relamentado en el artculo 2+C* la situacin ;ue se produce cuando se
tiene derec!o a demandar alimentos a distintas personas* por ejemplo6 una mujer casada tiene
derec!o a demandar alimentos a su marido 0art. 2+9 7H 91* pero tam#i(n a sus ascendientes
0art. 2+9 7H 215 si tiene descendientes podra demandarlos de (stos 0art. 2+9 7H +15 y si !i)o
una donacin cuantiosa* al donatario 0art. 2+9 7H -1* etc.
%ice el artculo 2+C# (.l que para pedir alimentos re"na varios ttulos de los
enumerados en el artculo 93), slo podr hacer uso de uno de ellos, en el siguiente
orden# )4 .l que tenga seg"n el n"mero *' 34 .l que tenga seg"n el n"mero )4' 94 .l que
tenga seg"n el n"mero 34' 24 .l que tenga seg"n el n"mero 94' *4 .l del n"mero 24 no
tendr lugar sino a falta de todos los otros$. En otras pala#ras los alimentos de#en
solicitarse en el siuiente orden6 al donatario de una donacin cuantiosa* al cnyue* a los
descendientes* a los ascendientes y* a "alta de todos ellos* a los !ermanos.
$4ntre (arios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de pr')imo grado,
4ntre los de un mismo grado, como tambin entre (arios obligados por un mismo ttulo, el -uez
distribuir la obligaci'n en proporci'n a sus facultades, Babiendo (arios alimentarios respecto
de un mismo deudor, el -uez distribuir los alimentos en proporci'n a las necesidades de
a*uellos+, .S'lo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente,
podr recurrirse a otro+,
O*li2aci,- d% oto'2a' ali$%-to# a lo# -i%to#
El artculo 2H de la ley 9?.@,8* inciso "inal* esta#lece que 0>uando los alimentos
decretados no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades
del hijo, el alimentario podr demandar a los abuelos, de conformidad con lo que
establece el artculo 393 del >digo >ivil$. 4ueo la responsa#ilidad de los a#uelos es
su#sidiaria* pues la o#liacin corresponde en primer t(rmino a los padres.
Por su parte* el re"erido artculo +2+ prescri#e ;ue $4a o#liacin de alimentar y educar
al !ijo ;ue carece de #ienes pasa por la "alta o insu"iciencia de am#os padres* a sus a#uelos*
por una y otra lnea conjuntamente&.
221
.4n caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligaci'n indicada precedentemente
pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre *ue no pro(ee9 y en
subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea+,
%e la relacin de am#as disposiciones pueden sacarse las siuientes conclusiones6
91 4os a#uelos pueden ser condenados a paar alimentos a sus nietos* pero su
responsa#ilidad slo es su#sidiaria* ya ;ue la o#liacin corresponde en primer luar a los
padres5

+1 4os a#uelos no pueden ser demandados directamente* pues el artculo 2H inc. "inal
de la ley 9?.@,8 es clara en cuanto a ;ue (stos slo van a responder cuando los alimentos
$decretados& no "ueren paados o no "ueren su"icientes5
21 Cada a#uelo responde de la o#liacin ;ue su !ijo no est cumpliendo o la cumple
en "orma insu"iciente. As lo esta#lece el artculo +2+ inc. +H del Cdio Civil6 $En caso de
insu"iciencia de uno de los padres* la o#liacin indicada precedentemente pasar en primer
luar a los a#uelos de la lnea del padre o madre ;ue no provee...&5
?1 3i el padre o madre del !ijo ;ue no cumple o cumple imper"ectamente con la
o#liacin alimenticia* no tiene los medios para proporcionar alimentos a sus nietos* esta
o#liacin pasa a los a#uelos de la otra lnea.

Ca'act%')#tica# d%l d%'%c(o d% ali$%-to#
El derec!o a demandar alimentos es un derec!o personalsimo. %e esta caracterstica
derivan una serie de consecuencias del ms alto inter(s6
>! E# i-t'a-#+%'i*l% % i-t'a-#$i#i*l% /a't! CC:4<
A! E# i''%-u-cia*l% /a't! CC:4<
C! E# i$&'%#c'i&ti*l%! 3e podr demandar alimentos en cual;uier tiempo siempre ;ue en
ese momento se cumplan las exiencias leales5
:! E# i-%$*a'2a*l% 0art. 9C98 7H @ del Cdio Civil y ??- 7H 2 del Cdio de
Procedimiento Civil15
E! No #% &u%d% #o$%t%' a co$&'o$i#o 0art. ++@ del Cdio Brnico de .ri#unales15
H! La t'a-#acci,- #o*'% %l d%'%c(o d% ali$%-to# d%*% #%' a&'o*ada 5udicial$%-t%
/a't! A:E>4!
222
La# &%-#io-%# ali$%-ticia# 1a d%0%-2ada#, -o ti%-%- la# ca'act%')#tica#
#%Ialada# %- %l &u-to a-t%'io'!
En e"ecto* el artculo 22C esta#lece ;ue se pueden renunciar* vender* ceder* transmitir*
etc. 3i devenados los alimentos no se co#ran* el derec!o a co#rar las pensiones atrasadas
prescri#e de acuerdo a las relas enerales* etc. En el caso de la transaccin* el art. +?-9
exie la apro#acin judicial slo para la transaccin so#re alimentos "uturos* etc.
Ca'act%')#tica# d% la o*li2aci,- ali$%-ticia
4a o#liacin alimenticia tiene alunas caractersticas especiales6
9. 7o se puede extinuir por compensacin. As lo se/ale el artculo 22-: "4l *ue debe
alimentos no puede oponer al demandante en compensaci'n lo *ue el demandante le deba a
l+, A esta misma idea est reiterada en el artculo !$$8 inciso 8,
+. 4a o#liacin alimenticia es intransmisi#le. Por lo menos as es para un sector
importante de la doctrina. Ello* por;ue de acuerdo al artculo !!$; "los alimentos *ue el difunto
ha debido por ley a ciertas personas gra(an la masa hereditaria, menos cuando el testador ha
impuesto esa obligaci'n a uno o ms de los partcipes en la sucesi'n",
%e manera ;ue si "allece el alimentante* su o#liacin no pasa a sus !erederos 0por eso
es intransmisi#le1* sino ;ue se !ace exii#le so#re el patrimonio del causante* como #aja
eneral de la !erencia 0art. @-@ 7H ?H1. 3lo va a ravar a aluno de los !erederos cuando el
testador as lo !aya dispuesto* caso en ;ue ser una deuda testamentaria. En este sentido
Claro 3olar y 3omarriva.
3e pueden dar las siuientes ra)ones para "undar la intransmisi#ilidad de la o#liacin
alimenticia6
9. El artculo @-@ n<mero ?H* ya explicado5
+. Por;ue si esta o#liacin tuviera el carcter de transmisi#le no se justi"icara el 7H ? del
artculo @-@5 !a#ra #astado con el 7H + de la misma disposicin ;ue se/ala ;ue constituyen
#aja eneral de la !erencia Elas deudas !ereditariasE5
2. Por;ue la o#liacin de alimentos se "unda en el parentesco* matrimonio* adopcin o en
una donacin* vnculos ;ue siempre eneran o#liaciones intransmisi#les5
?. 3e da tam#i(n un arumento de !istoria "idedina. En el proyecto de 98-2* el artculo
2A9 esta#leca ;ue la o#liacin de prestar alimentos Ese transmita a los !erederos y
leatarios del ;ue !a de#ido prestarlosE. Esta disposicin "ue suprimida por la Comisin
'evisora teniendo en cuenta el %erec!o Franc(s* en ;ue la o#liacin era intransmisi#le* y
considerando adems* los pro#lemas prcticos ;ue la aplicacin de la norma podra producir.
223
Una tesis minoritaria sustenta Carlos Auirre Faras para ;uien la o#liacin alimenticia
es transmisi#le* tesis ;ue se "unda en los siuientes antecedentes6
9. 4a rela eneral es ;ue todas las o#liaciones son transmisi#les5 la excepcin* ;ue
determinada o#liacin no lo sea y para ;ue as ocurra se re;uiere de texto expreso5
+. 4os !erederos representan al causante* por lo ;ue sus o#liaciones de#en ser
cumplidas por a;uellos 0art. 9,@A15
2. El artculo 22+ esta#lece ;ue los alimentos de#idos por ley se entienden concedidos por
toda la vida del alimentario continuando las circunstancias ;ue leitimaron la demanda. Ello
sini"ica ;ue a pesar de la muerte del causante* la o#liacin su#siste mientras viva el
alimentario y se mantenan las condiciones #ajo la cuales se otoraron. Al ser ello as tendrn
;ue !acerse caro de la o#liacin los !erederos de acuerdo al artculo 9,@A.
T'i*u-al co$&%t%-t% &a'a co-oc%' d% lo# 5uicio# d% ali$%-to# 1 &'oc%di$i%-to a
&a'ti' d%l > d% octu*'% d% A@@E .
En con"ormidad al artculo 8H 7H ? de la ley 9@.@C8* las causas relativas al derec!o de
alimentos son de competencia d% lo# 5uz2ado# d% +a$ilia! 4a ley reci(n citada sustituy el
inciso 9H del artculo 9H de la ley 9?.@,8* por el siuiente: .3e los -uicios de alimentos conocer
el -uez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a elecci'n de este ltimo, los
*ue se tramitarn conforme a las normas del procedimiento ordinario establecido en la ley *ue
crea los -uzgados de familia en lo no pre(isto por este cuerpo legal+,
T'a-#acci,- %- $at%'ia d% ali$%-to# +utu'o#
En con"ormidad a lo ;ue esta#lece el artculo +?-9 del Cdio Civil* (la transaccin
sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdrn sin
aprobacin judicial' no podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto
en los artculos 992 y 99*(. 5a referencia a estas disposiciones significa que el juez
deber cuidar que no se hagan renuncias o compensaciones, que tales normas
prohiben.
RCul es la sancin para el caso de ;ue no cumpla con este re;uisito de la apro#acin
judicialS. 'amos estima ;ue mientras ello no ocurra* la transaccin no produce e"ectos* por lo
;ue no se puede exiir su cumplimiento
$4n las transacciones sobre alimentos futuros tendrn la calidad de ministros de fe,
adems de a*uellos se/alados en otras disposiciones legales, los ?bogados Kefes o
&oordinadores de los &onsultorios de la respecti(a &orporaci'n de ?sistencia Kudicial, para el
solo efecto de autorizar las firmas *ue se estamparen en su presencia& 0art. 99 inc. +H de la ley
9?.@,81.
El art. 99 inc. 2H de la ley 9?.@,8 area ;ue: .4l -uez s'lo podr dar su aprobaci'n a las
transacciones sobre alimentos futuros a *ue hace referencia el artculo 8"#l del &'digo &i(il,
224
cuando se se/alaren en ellas la fecha y lugar del pago de la pensi'n, y el monto acordado no
sea inferior al establecido en el artculo 3 de la presente ley+, esto es* ?,X del inreso mnimo
remuneracional ;ue corresponda se<n la edad del alimentante y tratndose de dos o ms
menores dic!o monto no podr ser in"erior al 2,X por cada uno de ellos* de#i(ndose s
respetar la norma de ;ue la pensin no puede exceder del -,X de las rentas del alimentante.
Modi+icaci,- d% la# &%-#io-%# d% ali$%-to#
4a sentencia ;ue "ija una pensin de alimentos es inamovi#le mientras se mantenan
las circunstancias ;ue la !icieron procedente. Gas* si estas circunstancias varan* las
sentencias son modi"ica#les. As "luye del artculo 22+ inciso 9H del Cdio Civil: ":os alimentos
*ue se deben por ley se entienden concedidos para toda la (ida del alimentario, continuando
las circunstancias *ue legitimaron la demanda", =or ello, se dice *ue las sentencias en materia
de alimentos no producen cosa -uzgada,
%e acuerdo al inciso +H del art. +H de la ley 9?.@,8 .ser competente para conocer de
las demandas de aumento, reba-a o cese de la pensi'n alimenticia el mismo -uez *ue decret'
la pensi'n+,
Fo'$a# d% o*t%-%' %l cu$&li$i%-to d% u-a '%#oluci,- .u% o'd%-, %l &a2o d%
ali$%-to#!
4a ley !a otorado di"erentes medios para o#tener el pao de una pensin de
alimentos6
91 En primer luar* se puede demandar ejecutivamente al alimentante. El artculo 99 de la
4ey 9?.@,8* esta#lece ;ue Etoda resoluci'n -udicial *ue fi-are una pensi'n alimenticia o *ue
aprobare una transacci'n ba-o las condiciones establecidas en el inciso 3 tendr mrito
e-ecuti(o, Ser competente para conocer de la e-ecuci'n el tribunal *ue la dict' en nica o en
primera instancia o el del nue(o domicilio del alimentario+,
El artculo 9+ de la ley relamenta diversos aspectos de este juicio ejecutivo.
+1 3e puede o#tener tam#i(n el pao* recurriendo al artculo 8H de la ley 9?.@,86 .:as
resoluciones -udiciales *ue ordenen el pago de una pensi'n alimenticia por un traba-ador
dependiente establecern, como modalidad de pago, la retenci'n por parte del empleador, :a
resoluci'n -udicial *ue as lo ordene se notificar a la persona natural o -urdica *ue, por cuenta
propia o a-ena o en el desempe/o de un empleo o cargo, deba pagar al alimentante su sueldo,
salario o cual*uier otra prestaci'n en dinero, a fin de *ue retenga y entregue la suma o cuotas
peri'dicas fi-adas en ella directamente al alimentario, a su representante legal, o a la persona a
cuyo cuidado est, ?grega la norma *ue .el demandado dependiente podr solicitar al -uez,
por una sola (ez, en cual*uier estado del -uicio y antes de la dictaci'n de la sentencia, *ue
sustituya, por otra modalidad de pago, la retenci'n por parte del empleador+ 1inc, 32 y en el
inciso " se/ala *ue .:a solicitud respecti(a se tramitar como incidente, 4n caso de ser
acogida, la modalidad de pago decretada *uedar su-eta a la condici'n de su ntegro y
225
oportuno cumplimiento+, Finalmente el inciso # establece *ue .3e e)istir incumplimiento, el
-uez, de oficio, y sin per-uicio de las sanciones y apremios *ue sean pertinentes, ordenar *ue
en lo sucesi(o la pensi'n alimenticia decretada se pague conforme al inciso primero+,
Fer en relacin con este art. 8H el art. 92 de la misma ley.
21 Finalmente* .si, decretados los alimentos por resoluci'n *ue cause e-ecutoria, en fa(or
del c'nyuge, de los padres, de los hi-os o del adoptado, el alimentante no hubiere cumplido su
obligaci'n en la forma pactada u ordenada o hubiere de-ado de pagar una o ms cuotas, el
tribunal *ue dict' la resoluci'n deber a petici'n de parte o de oficio y sin ms trmite imponer
al deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las (eintid's horas de cada da
hasta las seis horas del da siguiente, hasta por *uince das, 4l -uez podr repetir esta medida
hasta obtener el ntegro pago de la obligaci'n+ 0art. 9? inc. 9H1. .Si el alimentante infringiere el
arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la oblligaci'n alimenticia despus de dos
perodos de arresto nocturno, el -uez podr apremiarlo con arresto hasta por *uince das, 4n
caso de *ue procedan nue(os apremios, podr ampliar el arresto hasta por treinta das+ 1inc,
+H1. Dualmente el jue) puede dictar orden de arraio en contra del alimentante 0inc. -H1.
Es importante tener en cuenta ;ue este medio slo procede en el caso en ;ue los
alimentarios tenan con el alimentante el parentesco ;ue la norma se/ala. Por ello* si una
persona es condenada a paar alimentos a su !ermano* por ejemplo* y no cumple* no ca#e
decretar apremios. 4o mismo cuando el condenado a paar alimentos es el a#uelo.
El tri#unal puede suspender el arresto -o arraio- si el alimentante justi"icare ;ue
carece de los medios necesarios para el pao de su o#liacin alimenticia 0art. 9? inc. "inal1.
El artculo 9- se/ala ;ue el mismo apremio se aplicar $al ;ue* estando o#liado a
prestar alimentos a las personas mencionadasT* pona t(rmino a la relacin la#oral por
renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador* sin causa justi"icada* despu(s de la
noti"icacin de la demanda y care)ca de rentas ;ue sean su"icientes para poder cumplir la
o#liacin alimenticiaE. Esta disposicin tiene por o#jeto evitar ;ue un alimentante renunciare al
tra#ajo con el o#jeto de no paar los alimentos. Era "recuente ;ue en muc!os casos se
renunciare o* por lo menos se empleare como arma de presin la amena)a de renuncia al
tra#ajo para o#tener avenimientos ms "avora#les.
Ba'a-t)a# &a'a &'ot%2%' la# &%-#io-%# ali$%-ticia#
4a leislacin* !a esta#lecido distintos ar#itrios para aseurar el pao oportuno de las
pensiones alimenticias.
9. Permite* en ciertos casos* los apremios personales del deudor6 arresto o arraio
0artculos 9? y 9- de la 4ey 9?.@,81. = esta#lece tam#i(n la retencin en poder de ;uien paue
al deudor 0art. 8 de la 4ey 9?.@,81.
+. 3e esta#lece en el artculo 98 de la 4ey 9?.@,8 ;ue "Sern solidariamente responsables
del pago de la obligaci'n alimenticia *uien (i(iere en concubinato con el padre, madre o
226
c'nyuge alimentante, y los *ue, sin derecho para ello dificultaren o imposibilitaren el fiel y
oportuno cumplimiento de dicha obligaci'n",
Cuando el artculo 98 de la 4ey 9?.@,8* expresa ;ue responden solidariamente del
pao de las pensiones alimenticias "los *ue, sin derecho para ello, dificultaren o imposibilitaren
el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligaci'n", se est re"iriendo* por ejemplo a los
empleadores ;ue !acen caso omiso de la orden judicial de retener de la remuneracin de un
empleado la parte destinada al pao de una pensin alimenticia.
2. El artculo 9, de la 4ey 9?.@,8* esta#lece ;ue Eel jue) podr tam#i(n ordenar ;ue el
deudor arantice el cumplimiento de la o#liacin alimenticia con una !ipoteca o prenda so#re
#ienes del alimentante o con otra "orma de caucinE. El inciso +H de esta disposicin area
;ue $:o ordenar especialmente si hubiere moti(o fundado para estimar *ue el alimentante se
ausentar del pas, Fientras no rinda la cauci'n ordenada, *ue deber considerar el perodo
estimado de ausencia, el -uez decretar el arraigo del alimentante, el *ue *uedar sin efecto,
por la constituci'n de la cauci'n, debiendo el -uez comunicar este hecho de inmediato a la
misma autoridad policial a *uien imparti' la orden, sin ms trmite+,
?. En con"ormidad al artculo 9@ de la ley 9?.@,8 .Si constare en el e)pediente *ue en
contra del alimentante se hubiere decretado dos (eces alguno de los apremios se/alados en el
artculo !", proceder en su caso, ante el tribunal *ue corresponda y siempre a petici'n del
titular de la acci'n respecti(a, lo siguiente: !, decretar la separaci'n de bienes de los
c'nyuges9 y 8, autorizar a la mu-er para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso 8 del
artculo !3; del &'digo &i(il, sin *ue sea necesario acreditar el per-uicio a *ue se refiere dicho
inciso,
4a circunstancia se/alada en el inciso anterior ser especialmente considerada para
resolver6 a1 4a autori)acin para la salida del pas de los !ijos menores de edad5 #1 4a "alta de
contri#ucin a ;ue !ace re"erencia el artculo ++- del Cdio Civil5 c1 4a emancipacin judicial
por a#andono del !ijo a ;ue se re"iere el artculo +A9* n<mero +* del Cdio Civil&.
Fo'$a d% +i5aci,-, cua-t)a, '%a5u#ta*ilidad 1 +%c(a d%#d% la cual #% d%*%- lo#
ali$%-to# .
El artculo 222 del Cdio Civil esta#lece ;ue 0el juez reglar la forma y cuanta en
que hayan de prestarse los alimentos, y podr disponer que se conviertan en los
intereses de un capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro
establecimiento anlogo, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que cese la
obligacin$.
%e acuerdo a esta disposicin* lo normal ser ;ue el jue) "ije la pensin de alimentos en
una suma de dinero. 3in em#aro* en con"ormidad al inciso +H del artculo @H de la ley 9?.@,8*
despu(s de las modi"icaciones de la ley 9@.A?9* 0.l juez podr tambi&n fijar o aprobar que
la pensin alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o
habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin
227
autorizacin del juez. Si se tratare de un bien raz, la resolucin judicial servir de ttulo
para inscribir los derechos reales y la prohibicin de enajenar o gravar en los registros
correspondientes del >onservador de ?ienes /aces. 6odr requerir estas inscripciones
el propio alimentario$.
El inciso 2H del artculo @H esta#lece ;ue .la constituci'n de los mencionados derechos
reales no per-udicar a los acreedores del alimentante cuyos crditos tengan una causa
anterior a su inscripci'n+, Este inciso ;ue "ue incorporado por la ley 9@.A?9* tiene el claro
propsito de evitar el "raude de alunos deudores ;ue para #urlar a sus acreedores se !acan
demandar de alimentos por el cnyue* ;uien peda como pensin de alimentos un derec!o de
usu"ructo so#re el #ien ra) !ipotecado o em#arado.
.4n estos casos, el usufructuario, el usuario y el *ue goce de derecho de habitaci'n,
estarn e)entos de las obligaciones *ue para ellos establecen los artculos %%# y ;!3 del
&'digo &i(il 1cauci'n e in(entario2, respecti(amente, estando s'lo obligados a confeccionar un
in(entario simple, Se aplicarn al usufructuario las normas de los artculos ;!G, inciso primero,
y 8"$$, inciso tercero, del &'digo &i(il+ 0inc. ?H1* es decir* ;ue estos derec!os de uso y
!a#itacin son intransmisi#les* y no pueden cederse a nin<n ttulo* prestarse ni arrendarse y
son adems inem#ara#les.
.&uando el c'nyuge alimentario tenga derecho a solicitar para s o para sus hi-os
menores, la constituci'n de un usufructo, uso o habitaci'n en conformidad a este artculo, no
podr pedir la *ue establece el artculo !"% del &'digo &i(il respecto de los mismos bienes+
1inc, #2,
.4l no pago de la pensi'n as decretada o acordada har incurrir al alimentante en los
apremios establecidos en esta ley, y en el caso del derecho de habitaci'n o usufructo recado
sobre inmuebles, se incurrir en dichos apremios aun antes de haberse efectuado la
inscripci'n a *ue se refiere el inciso segundo+ 1inciso final2,
En cuanto a la cuanta de los alimentos* la "ija el tri#unal teniendo en cuenta los medios
de ;ue dispone el alimentante y las necesidades del alimentario. 7o o#stante* el artculo AH de
la ley 7H 9?.@,8 esta#lece una limitacin importante: .4l tribunal no podr fi-ar como monto de
la pensi'n una suma o porcenta-e *ue e)ceda del #7L de las rentas del alimentante+ 0inc. 9H1.
Area la norma ;ue .las asignaciones por carga de familia no se considerarn para los
efectos de calcular esta renta y correspondern, en todo caso, a la persona *ue cause la
asignaci'n y sern inembargables por terceros+ 1inc, 82,
4a idea del leislador es ;ue las pensiones de alimentos se vayan reajustando en el
tiempo. Por ello el inciso 2H del artculo AH de la ley 9?.@,8* esta#lece *ue .&uando la pensi'n
alimenticia no se fi-e en un porcenta-e de los ingresos del alimentante, ni en ingresos mnimos,
ni en otros (alores rea-ustables, sino en una suma determinada, sta se rea-ustar
semestralmente de acuerdo al alza *ue haya e)perimentado el Dndice de =recios al
&onsumidor fi-ado por el Dnstituto 0acional de 4stadsticas, o el organismo *ue haga sus (eces,
desde el mes siguiente a a*ul en *ue *ued' e-ecutoriada la resoluci'n *ue determine el
monto de la pensi'n+,
En lo tocante a la "ec!a desde la cual se de#en los alimentos* el artculo 229 del
228
Cdio Civil dice ;ue $los alimentos se de#en desde la primera demanda* y se paarn por
mensualidades anticipadas&.
E=ti-ci,- d% la o*li2aci,- d% &a2a' ali$%-to#
El artculo 22+ esta#lece ;ue 0los alimentos que se deben por ley se entienden
concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda$ inc. )4!. @e modo que mientras subsistan las condiciones
vigentes al momento en que los alimentos se dieron, la obligacin alimenticia se
mantiene. 6ero en ning"n caso ms all de la vida del alimentario, pues el derecho de
alimentos no se transmite art. 992!.
4a rela del inciso 9H del artculo 22+ tiene una excepcin importante en el inciso +H6
0>on todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarn hasta que cumplan veinti"n a7os, salvo i! que est&n estudiando una
profesin u oficio, caso en el cual cesarn a los 31 a7os' ==! que les afecte una
incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o iii! que, por
circunstancias calificadas, el juez los consider& indispensables para su subsistencia$.
C%#% d% lo# ali$%-to# &o' i-cu''i' %l ali$%-ta'io %- i-5u'ia at'oz
El artculo 2+? esta#lece ;ue $en el caso de injuria atroz cesar la obligacin de
prestar alimentos$. = area $6ero si la conducta del alimentario fuere atenuada por
circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de
esta disposicin$ inc. )4!.
El inciso +H de la disposicin se/ala ;ue $slo constituyen injuria atro) las conductas
descritas en el artculo @C8&* es decir* slo existe injuria atro) en los casos de indinidad para
suceder contemplados en dic!o artculo.
Lo# &ad'%# .u% a*a-do-a'o- al (i5o %- #u i-+a-cia ca'%c%- d%l d%'%c(o d%
ali$%-to# .
As lo esta#lece el inciso "inal de artculo 2+?6 $Muedarn privados del derec!o de pedir
alimentos al !ijo el padre o la madre ;ue le !aya a#andonado en su in"ancia* cuando la "iliacin
!aya de#ido ser esta#lecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin&.
TUTELAS Y CURATELAS
4os menores de edad y* en eneral* las personas incapaces* re;uieren de una persona
;ue los represente y ;ue vele por sus intereses. 3i se trata de un menor sujeto a patria
potestad* ;uien cumple esta "uncin* ser el padre o madre titular de dic!a patria potestad*
desde ;ue la representacin es un atri#uto de ella. En caso contrario o cuando la incapacidad
deriva de otra causa* demencia* por ejemplo* ser necesario desinarle a una persona para
;ue cumpla estas "unciones.
El artculo 228* se/ala ;ue Elas tutelas y las curaduras o curatelas son caros
impuestos a ciertas personas a "avor de a;uellos ;ue no pueden diriirse a s mismos o
229
administrar competentemente sus neocios* y ;ue no se !allan #ajo potestad de padre o
madre* ;ue pueda darles la proteccin de#idaE 0inc. 9H1 y la misma norma area. E4as
personas ;ue ejercen estos caros se llaman tutores o curadores y eneralmente uardadoresE
0inc. +H1.
4as personas sometidas a tutor o curador* se llaman pupilos 0art. 2?C1.
Tut%la# 1 cu'at%la#
4a di"erencia entre tutela y curatela* slo tiene una explicacin !istrica. En el %erec!o
'omano y en la antiua leislacin espa/ola* la tutela apunta#a principalmente a la proteccin
de la persona del incapa) y slo en "orma secundaria* a los #ienes. En cam#io en la curatela* la
situacin era al rev(s.
A la "ec!a de dictacin del Cdio Civil C!ileno* la distincin entre tutela y curatela
esta#a ya totalmente dejada de lado. 3in em#aro >ello la mantuvo.
Parece !a#er consenso en la %octrina* en orden a ;ue !oy da no se justi"ica la
distincin* desde ;ue am#as se rien por los mismos principios. 0'ossel* 3omarriva1.
Di+%'%-cia# %-t'% tut%la 1 cu'at%la

9. 4a tutela se da a los imp<#eres 0art. 2?915 la curatela a los menores p<#eres* al resto de
los incapaces y tam#i(n a simples patrimonios* como ocurre con la !erencia yacente.
+. 4a tutela impone la o#liacin de velar por la persona y #ienes del pupilo* de#iendo
con"ormarse con la voluntad de la persona o personas encaradas de la crian)a y educacin
del pupilo* se<n lo ordenado en el .itulo DL 0art. ?+81. 4a curatela* en cam#io* puede o no
re"erirse a la persona. Jeneralmente se re"iere a la administracin de los #ienes.
2. El tutor siempre de#e actuar representando al pupilo. Como (ste es a#solutamente
incapa) jams podr actuar por s mismo. 'especto del curador* en alunos casos puede
actuar el pupilo* autori)ado por su curador. As ocurre* por ejemplo* con el menor adulto.
?. 4a tutela no admite clasi"icacin6 slo existe la tutela del imp<#er 0art. 2?91. En cam#io*
en la curatela* !ay distinciones* por;ue estn sometidas a ellas di"erentes clases de incapaces.
Por esta ra)n* pueden6 ser enerales* especiales* adjuntas* de #ienes* interinas.
-. Para nom#rar a un tutor* no se consulta a la voluntad del imp<#er5 en cam#io* cuando
se desina curador a un menor adulto* (ste propone la persona de su curador 0art. ?2A1.
Ca'act%'%# co$u-%# a tuto'%# 1 cu'ado'%#
Am#as instituciones tienen caractersticas comunes6
9. 3on caros o#liatorios. El artculo 228* !a#la de Ecaros impuestos a ciertas
230
personasE. %e consiuiente* la no aceptacin trae aparejada una sancin6 Eson indinos de
suceder el tutor o curador ;ue nom#rados por el testador se excusaren sin causa letimaE 0art.
@A91.
+. 3e otoran en "avor de personas ;ue no se !allan #ajo potestad de padre o madre* ;ue
les pueda dar la proteccin de#ida. As lo dice el artculo 228 y lo reitera el artculo 2?8* norma
esta <ltima ;ue area ;ue no se puede dar tutor ni curador eneral al ;ue est #ajo patria
potestad* salvo ;ue (sta se suspenda en aluno de los casos enumerados en el artculo +CA
0inc. 9H1.
4o ;ue venimos diciendo rie exclusivamente para la curadura eneral* pues la patria
potestad no es incompati#le con una curadura adjunta. El artculo 2?8 es claro6 Eno se puede
dar tutor o curador eneral al ;ue esta #ajo patria potestad...E. = el art. 2?? al de"inir a los
curadores adjuntos se/ala ;ue se dan a las personas ;ue estn #ajo potestad de padre o
madre o #ajo tutela o curadura eneral* para ;ue ejer)an una administracin separada.
Consecuencia de lo ;ue se est se/alando es lo ;ue dispone el artculo +?@6 $4a
determinacin leal de la paternidad o maternidad pone "in a la uarda en ;ue se !allare el !ijo
menor de edad y da al padre o la madre* se<n corresponda* la patria potestad so#re sus
#ienes&.
2. .anto el tutor como el curador eneral tienen la representacin leal del pupilo y la
administracin de sus #ienes 0art. ?21. Adems* los tutores y los curadores enerales de#en
cuidar de la persona del pupilo 0art. 2?,1.
?. Por rela eneral* no se pueda dar curador a ;uien ya est sometido a uarda.
Excepcionalmente* ello puede ocurrir* si el tutor o el curador aleare ;ue los neocios del
pupilo son excesivamente complicados. En este caso* el jue) oyendo a los parientes del pupilo
y al de"ensor p<#lico* podr arearles un curador 0art. 2-91.
-. 4o normal es ;ue el pupilo sea una sola persona. 7o !ay* por rela eneral* pupilos
m<ltiples. 3in em#aro* pueden colocarse #ajo una misma tutela o curadura a dos o ms
individuos* con tal ;ue !aya entre ellos indivisin de patrimonios 0art. 2?A inc. 9H1. %ivididos los
patrimonios* se considerarn tantas tutelas y curaduras como patrimonios distintos* aun;ue las
ejer)a una misma persona 0inc. +H1.
C. Un mismo pupilo puede tener uno o ms uardadores. As lo esta#lece el inciso "inal del
artculo 2?A EUna misma tutela o curadura puede ser ejercida conjuntamente por dos o ms
tutores o curadoresE.

A. 4os uardadores son* por rela eneral* personas naturales. Por excepcin* la 4ey de
>ancos admite ;ue estas instituciones puedan ser uardadores en los t(rminos indicados en el
artculo 8C 7H ?* de la misma ley. En el caso en ;ue el uardador sea un >anco* su "uncin
231
slo alcan)a a los #ienes del pupilo y no a su persona* por lo ;ue ser necesario desinar a
otra persona.
Cla#%# d% cu'adu')a#
Existe una sola clase de tutela 0a;uella a ;ue estn sometidos los imp<#eres1. En
cam#io* !ay varios tipos de curadura6 a4 cu'adu')a# 2%-%'al%#< *4 cu'adu')a# d% *i%-%#< c4
cu'adu')a# ad5u-ta#< d4 cu'adu')a# %#&%cial%#!
Cu'adu')a 2%-%'al
Es a;uella ;ue se extiende tanto a la persona como a los #ienes del pupilo 0art. 2?,1.
%e acuerdo al artculo 2?+* estn sometidos a curadura eneral6
>4 lo# $%-o'%# adulto#<
A4 lo# &',di2o#
C4 lo# d%$%-t%#< 1
:4 lo# #o'do# o #o'do$udo# .u% -o &u%d%- da'#% a %-t%-d%' cla'a$%-t%! 4os tres
<ltimos* slo cuando se encuentren en interdiccin de administrar sus #ienes.
Cu'adu')a d% *i%-%#
Es a;uella ;ue se da a los #ienes de ciertas personas* pero ;ue no alcan)an a su
persona. El artculo 2?2 precisa ;ue Ese llaman curadores de #ienes los ;ue se dan a los
#ienes del ausente* a la !erencia yacente* y a los derec!os eventuales del ;ue est por nacerE.
Cu'adu')a# ad5u-ta#
4os de"ine el artculo 2??6 Ese llaman curadores adjuntos los ;ue se dan en ciertos
casos a las personas ;ue estn #ajo potestad de padre o madre* o #ajo tutela o curadura
eneral* para ;ue ejer)an una administracin separadaE.
3e desina curador adjunto a una persona ;ue ya tiene representante leal* pues est
#ajo patria potestad o #ajo tutela o curadura eneral. 4a "uncin del curador adjunto consiste
<nicamente en administrar ciertos #ienes del pupilo.
4os principales casos de curaduras adjuntas* son los siuientes6 l1 art. +-2 inc. +H 0ello
va a ocurrir* por ejemplo* en los casos contemplados en el artculo +-, 7H + y 7H 215 +1 art. +-A
inc. 9H5 21 art. 2-95 ?1 art. 2-+5 y -1 art. 2?8 inc. +H.
Cu'adu')a# %#&%cial%#
Es a;uella ;ue se desina* para un neocio particular 0art. 2?-1. El ejemplo clsico* es
el curador ad litem.
Cla#i+icaci,- d% la# tut%la# 1 cu'at%la# at%-di%-do a #u o'i2%-
%e acuerdo al artculo 2-2* las tutelas y curaduras* atendiendo a su orien* admiten la
siuiente clasi"icacin6 9. testamentarias5 +. letimas y 2. dativas.
232
3on testamentarias las ;ue se constituyen por acto testamentario5 letimas* las ;ue se
con"ieren por la ley a los parientes o cnyue del pupilo5 y dativas* las ;ue con"iere el
maistrado 0art. 2-21.
Bua'da t%#ta$%-ta'ia: a't#! CE: a CHE!
Bua'da l%2)ti$a: a't#! CHH a CHM!
Bua'da dati0a: a't#! CN@ a CNA.
Dili2%-cia# 1 +o'$alidad%# .u% d%*%- &'%c%d%' al %5%'cicio d% la tut%la o cu'adu')a
Esta materia la trata el Cdio en el .tulo LL del 4i#ro D* artculos 2A2 y siuientes.
El artculo 2A2* esta#lece ;ue toda tutela o curadura de#e ser discernida* llamndose
discernimiento el decreto judicial ;ue autori)a al tutor o curador para ejercer su caro. = el
artculo 2A? area ;ue EPara discernir la tutela o curadura ser necesario ;ue preceda el
otoramiento de la "ian)a o caucin a ;ue el tutor o curador est( o#liadoE 0inc. 9H1 E7i se le
dar la administracin de los #ienes* sin ;ue preceda inventario solemneE.
4ueo* de acuerdo a estas disposiciones* para ;ue el tutor o curador pueda entrar en
"unciones* es necesario el cumplimiento de las siuientes "ormalidades6 i4 %l di#c%'-i$i%-to<
ii4 la cauci,-< 1 iii4 %l i-0%-ta'io #ol%$-% d% lo# *i%-%# d%l &u&ilo #o$%tido# a #u
ad$i-i#t'aci,-.
Di#c%'-i$i%-to
4o de"ine el artculo 2A2 inciso +H6 E3e llama discernimiento el decreto judicial ;ue
autori)a al tutor o curador para ejercer su caro&.
P'oc%di$i%-to &a'a o*t%-%' %l di#c%'-i$i%-to
%e acuerdo al artculo 8H 7H C de la ley 9@.@C8 corresponde conocer a los jueces de
"amilia lo relativo a las uardas. En cuanto al procedimiento* la norma a aplicar es el artculo
9,+ de la re"erida ley.
Sa-ci,- a la +alta d% di#c%'-i$i%-to
El artculo 2AA se/ala ;ue E4os actos del tutor o curador anteriores al discernimiento*
son nulos5 pero el discernimiento* una ve) otorado* validar los actos anteriores* de cuyo
retardo !u#iera podido resultar perjuicio al pupiloE.
Fia-za o cauci,-
.odo uardador de#e rendir una "ian)a o caucin* ;ue arantice al pupilo una #uena
administracin. Esta de#e rendirse antes del discernimiento* pues es re;uisito de a;uel* se<n
el 2A?. El Cdio permite ;ue se reemplace la "ian)a por una prenda o !ipoteca su"iciente 0art.
2AC1.
233
Ca#o# d% %=c%&ci,- %- .u% -o %# -%c%#a'io '%-di' cauci,-
Artculo 2A-. Adems* la 4ey de >ancos esta#lece ;ue los >ancos cuando son
nom#rados curadores* estn exentos de la o#liacin de rendir caucin 0art. 8A de la 4ey de
>ancos1.
I-0%-ta'io #ol%$-%
El artculo 2A? inciso +H* esta#lece ;ue no se dar la administracin de #ienes al
uardador sin ;ue preceda el inventario solemne. = el artculo 2A8 precisa ;ue este inventario
de#e reali)arse Een los noventa das su#siuientes al discernimiento y antes de tomar parte
aluna en la administracin* sino en cuanto "uere a#solutamente necesarioE. EEl jue)* se<n las
circunstancias* podr restrinir o ampliar este pla)oE.
Este es un re;uisito de la mayor importancia* pues si no existe inventario mal podra
rendir cuenta el uardador al t(rmino de su estin.
Ca'act%')#tica# d%l i-0%-ta'io
%e#e ser solemne. El artculo 289 esta#lece ;ue EEl inventario de#er ser !ec!o ante
escri#ano y testios en la "orma ;ue en el Cdio de Enjuiciamiento se prescri#eE. El Cdio de
Procedimiento Civil* trata de esta materia en los artculos 8-8 al 8C-.
Por excepcin* se permite el inventario simple* Esi el tutor o curador pro#are ;ue los
#ienes son demasiado exiuos para soportar el asto de la con"eccin de inventario...E 0art.
28,1.
El inventario de#e contener una descripcin lo ms completa posi#le de todos los
#ienes en la "orma ;ue se/alan los artculos 28+ y siuientes.
Sa-ci,- a la +alta d% i-0%-ta'io
3i #ien el artculo 2A? esta#lece ;ue no se dar la administracin de #ienes* sin ;ue
preceda inventario* la sancin cuando se incumple la norma no es la nulidad de los actos
reali)ados por el uardador. 4a sancin es espec"ica y est esta#lecida en el artculo 2A8
inciso 2H6 remocin del caro e indemni)acin de perjuicios.
Ad$i-i#t'aci,- d% lo# tuto'%# 1 cu'ado'%#
Facultad d% lo# 2ua'dado'%#, &a'a auto'iza' al &u&ilo %- lo# acto# 5udicial%# 1
%=t'a5udicial%#, '%&'%#%-ta'lo %- %#to# acto#, 1 ad$i-i#t'a' #u# *i%-%#
Iay ;ue distinuir tres situaciones di"erentes6
>! Du% (a1a u- #olo 2ua'dado'!
Es la ms simple de todas las situaciones. El uardador act<a li#remente* de#iendo
ce/irse a las "acultades ;ue la ley contempla. En la medida ;ue act<e dentro de sus "acultades
y se atena a las limitaciones y pro!i#iciones leales* sus actos van a o#liar al pupilo.
A! Du% (a1a u- 2ua'dado' 1 u- co-#ulto'!
Artculo 2@+
234
C! Du% %=i#ta- 0a'io# 2ua'dado'%#!
Cuando !ay varios uardadores de#e !acerse una distincin* se<n se !ayan dividido o
no las "unciones.
3i no !ay divisin de "unciones* de#en actuar todos de consuno 0art. ?92 inc. 9H* primer
parte1. El inciso +H de esta norma area ;ue ESe entender *ue los tutores o curadores obran
de consuno, cuando uno de ellos lo hiciere a nombre de los otros, en (irtud de un mandato en
forma9 pero subsistir en este caso la responsabilidad solidaria de los mandantes",
3i los uardadores no actuaren de consuno* o sea intervinieren slo alunos de ellos* el
acto adolecera de nulidad relativa. 3omarriva* piensa ;ue en doctrina la sancin pudiera ser la
inoponi#ilidad. Esta <ltima a 'amos le parece la solucin correcta.
3i no !ay acuerdo entre los distintos uardadores* de#e decidir el jue) 0art. ?92 inc. 2H1.
4a sancin si no se act<a de este modo es la nulidad relativa.
3i entre los distintos uardadores se !an dividido las "unciones* no !ay pro#lemas* pues
cada uno actuar dentro de la es"era de sus atri#uciones* como si "uera administrador <nico.
Facultad%# d%l 2ua'dado' d% auto'iza' 1 '%&'%#%-ta' al &u&ilo
El artculo 2@, esta#lece ;ue Etoca al tutor o curador representar o autori)ar al pupilo en
todos los actos judiciales o extrajudiciales ;ue le conciernan* y puedan menosca#ar sus
derec!os o imponerle o#liacionesE.
%e acuerdo a los principios enerales* si el pupilo es a#solutamente incapa) no ca#e la
autori)acin* slo procede la representacin.
3i el uardador act<a dentro de la es"era de sus atri#uciones* sus actos o#lian al
patrimonio del pupilo 0artculo 9??81.
El artculo ?99* con el claro o#jeto de de"ender los intereses del pupilo* esta#lece ;ue
EEn todos los actos y contratos ;ue ejecute o cele#re el tutor o curador en representacin del
pupilo* de#er expresar esta circunstancia en la escritura del mismo acto o contrato5 so pena
de ;ue omitida esta expresin* se repute ejecutado el acto o cele#rado el contrato en
representacin del pupilo* si "uere <til a (ste* y no de otro modoE.
Facultad%# d%l 2ua'dado' %- la ad$i-i#t'aci,- d% *i%-%# d%l &u&ilo
>! Acto# .u% &u%d% %5%cuta' li*'%$%-t%<
A! Acto# .u% &a'a #%' %5%cutado# '%.ui%'%- %l cu$&li$i%-to d% al2u-a# %=i2%-cia#
%#&%cial%#< 1
C! Acto# &'o(i*ido#!
>! Acto# .u% %l 2ua'dado' &u%d% %5%cuta' li*'%$%-t%!
El artculo 2@9 esta#lece ;ue Eel tutor o curador administra los #ienes del pupilo* y es
o#liado a la conservacin de estos #ienes y a su reparacin y cultivo. 3u responsa#ilidad se
extiende !asta la culpa leve inclusiveE.
3e trata de actos de simple administracin* ya ;ue estn dedicados a la conservacin*
235
reparacin y cultivo de los #ienes. E;uivalen a los ;ue el mandatario eneral puede reali)ar por
el mandante* de acuerdo al artculo +92+.
%entro de esta idea* el Cdio se/ala una serie de actos ;ue el uardador puede
reali)ar por el pupilo6 reci#ir paos 0arts. ?,- y 9-A@15 prestar dinero ocioso 0art. ?,C15 co#rar
deudas 0art. ?,815 interrumpir prescripciones 0art. ?,@1.
A! Acto# .u% %l 2ua'dado' &u%d% '%aliza' cu$&li%-do ci%'ta# +o'$alidad%# l%2al%#!
A!> E-a5%-aci,- 1 2'a0a$%- d% *i%-%# 'a)c%# d%l &u&ilo!
Esta materia est tratada en los artculos 2@2 y 2@?. 4a primera de estas normas
esta#lece ;ue E7o ser lcito al tutor o curador* sin previo decreto judicial* enajenar los #ienes
races del pupilo* ni ravarlos con !ipoteca* censo o servidum#re*T ni podr el jue) autori)ar
estos actos* sino por causa de utilidad o necesidad mani"iestaE* y el artculo 2@? area6 E4a
venta de cual;uiera parte de los #ienes del pupilo enumerados en los artculos anteriores* se
!ar en p<#lica su#astaE.
En relacin con estas disposiciones podemos se/alar lo siuiente6

a1 7o se aplican al caso de la donacin de #ienes races* materia ;ue est sujeta a relas
especiales. El artculo ?,+* las pro!i#e5
#1 7o rie la limitacin para las enajenaciones "or)adas. As lo dice el artculo 2@- inciso
9H6 E7o o#stante la disposicin del artculo 2@2* si !u#iere precedido decreto de ejecucin y
em#aro so#re los #ienes races del pupilo* no ser necesario nuevo decreto para su
enajenacinE5
c1 .ampoco ;uedan comprendidos los ravmenes no voluntarios* como las servidum#res
leales ni Ela constitucin de !ipotecas* censos o servidum#res* so#re #ienes races ;ue se !an
trans"erido al pupilo con la cara de constituir dic!a !ipoteca* censo o servidum#reE 0art. 2@-
inciso +H15
En caso de incumplimiento de estas "ormalidades la sancin es la nulidad relativa
por;ue se !a#ran omitido re;uisitos esta#lecidos por la ley en consideracin al estado o
capacidad de las partes.
A!A E-a5%-aci,- o 2'a0a$%- d% *i%-%# $u%*l%# &'%cio#o# o .u% t%-2a- 0alo' d%
a+%cci,-!
Ddem artculos 2@2 y 2@?. 'especto de los dems #ienes mue#les ;ue no sean
considerados preciosos o con valor de a"eccin* el uardador los puede enajenar con a#soluta
li#ertad* salvo el caso de las donaciones* ;ue estn sujetas a relas especiales 0art. ?,+1.
4a sancin es tam#i(n la nulidad relativa si se !an omitido las "ormalidades.
+.2 %onacin de #ienes mue#les.
El artculo ?,+* en su inciso 9H pro!i#e la donacin de los inmue#les del pupilo. = en el
236
inciso +H area6 E3lo con previo decreto del jue) podrn !acerse donaciones en dinero u
otros #ienes mue#les del pupilo5 y no las autori)ar el jue)* sino por causa rave* como la de
socorrer a un consanuneo necesitado* contri#uir a un o#jeto de #ene"icencia p<#lica* u otro
semejante* y con tal ;ue sean proporcionadas a las "acultades del pupilo* y ;ue por ellas no
su"ran menosca#o nota#le los capitales productivosE 0inc. +H1.
4a donacin de #ienes mue#les sin cumplirse con las exiencias del artculo ?,+ inciso
+H* adolece de nulidad relativa* por omitirse un re;uisito esta#lecido por la ley en atencin al
estado o calidad de las partes.
A!: Fia-za# d%l &u&ilo!
El Cdio es muy exiente con el uardador respecto de las "ian)as ;ue pueda
constituir por el pupilo. Al e"ecto* esta#lece en el artculo ?,?6 EEl pupilo es incapa) de ser
o#liado como "iador sin previo decreto judicial* ;ue slo autori)ar esta "ian)a a "avor de un
cnyue* de un ascendiente o descendiente y por causa urente y raveE.
3e<n 3omarriva* si se constituye "ian)a en "avor de otras personas distintas de las
se/aladas en el artculo ?,?* la sancin es la nulidad a#soluta* por;ue se tratara de un acto
pro!i#ido. En cam#io* si se otora en "avor de aluna de las personas ;ue la norma indica* sin
autori)acin judicial* la sancin ser la nulidad relativa* por !a#erse omitido un re;uisito
esta#lecido en consideracin al estado o calidad de la partes. En el mismo sentido Fueyo.
A!E Acto# o co-t'ato# %- .u% t%-2a i-t%'8# %l 2ua'dado' o al2u-a d% la# &%'#o-a#
i-dicada# %- %l a't)culo :>A!
'ela esta situacin el artculo ?9+6 EPor rela eneral* nin<n acto o contrato en ;ue
directa o indirectamente tena inter(s el tutor o curador o su cnyue* o cual;uiera de sus
ascendientes o descendientes* o de sus !ermanos* o de sus consanuneos o a"ines !asta el
cuarto rado inclusive* o de alunos de sus socios de comercio* podr ejecutarse o cele#rarse
sino con autori)acin de los otros tutores o curadores enerales* ;ue no est(n implicados de la
misma manera* o por el jue) en su#sidioE.
El inciso +H area ;ue EPero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar
#ienes races del pupilo* o tomarlos en arriendo5 y se extiende esta pro!i#icin a su cnyue* y
a sus ascendientes o descendientesE.
Como se ve el Cdio es cuidadoso. .rata de evitar ;ue el uardador aprovec!ndose
de su condicin* pueda contratar para s o para parientes cercanos. Exie ;ue los otros
uardadores enerales* cuando los !aya* autoricen el acto. En caso contrario la autori)acin
de#er darla el jue). = todava tratndose de ciertos actos -compra o arriendo de #ienes races-
simplemente impide su reali)acin.
3i el uardador incumple el artculo ?9+* inciso 9H* la sancin es la nulidad relativa 0Claro
3olar* Arturo Alessandri '.1.
A!H T'a-#accio-%# 1 co$&'o$i#o# %- *i%-%# d%l &u&ilo!
237
El artculo ?,,* se re"iere a estas situaciones6 E3e necesita asimismo previo decreto
para proceder a transacciones o compromisos so#re derec!os del pupilo ;ue se valu(n en ms
de un centavo* y* so#re sus #ienes races5 y en cada caso la transaccin o el "allo del
compromisario se sometern a la apro#acin judicial* so pena de nulidadE.
3i se cele#ra aluno de estos actos sin cumplir con los re;uisitos del art. ?,,* la sancin
es la nulidad relativa.
A!N Ac%&taci,- 1 '%&udiaci,- d% a#i2-acio-%# o do-acio-%# (%c(a# al &u&ilo!
%e acuerdo a lo esta#lecido en los artculos 2@A y 9+-, inciso +H* las !erencias dejadas
al pupilo de#en ser aceptadas con #ene"icio de inventario. = en el caso de donaciones o
leados* si imponen o#liaciones o ravmenes al pupilo* no se pueden aceptar sin previa
tasacin 0art. 2@81.
Para repudiar una !erencia dejada al pupilo* el uardador re;uiere de autori)acin
judicial dada con conocimiento de causa 0arts. 2@A y 9+2C1. 4o mismo para repudiar una
donacin o leado de un #ien ra) o de #ienes mue#les ;ue valan ms de un centavo 0arts.
2@8 y 9+2C1.
En el caso de la aceptacin de las !erencias sin #ene"icio de inventario* la sancin es la
inoponi#ilidad* de acuerdo al artculo 9+-, inciso "inal.
En el caso de las donaciones o leados aceptados sin tasacin* 'amos estima ;ue la
sancin es la nulidad relativa por;ue se !a omitido un re;uisito esta#lecido por la ley en
consideracin al estado o calidad de las partes.
'especto de la repudiacin de una !erencia* leado o donacin* sin autori)acin
judicial* la sancin tam#i(n es la nulidad relativa por la misma ra)n se/alada para el caso
anterior.
A!? Acto# '%lacio-ado# co- la &a'tici,- d% *i%-%# %- .u% ti%-% i-t%'8# %l &u&ilo!
Iay una serie de actos* respecto de los cuales el uardador se encuentra limitado6
a1 Para provocar la particin de #ienes en ;ue tiene inter(s el pupilo* se re;uiere de
autori)acin judicial con conocimiento de causa 0arts. 2@C y 92++1. 3i la particin la provoca
otro comunero* no se re;uiere de autori)acin judicial 0art. 2@C inc. +H1.
#1 Cuando entre los interesados en una particin existe un pupilo* el nom#ramiento de
partidor !ec!o por el testador o por los !erederos de com<n acuerdo* de#e ser apro#ado por la
justicia 0art. 92+C15 y
c1 4a particin de #ienes !ereditarios o de #ienes races en ;ue tena inter(s una persona
sometida a uarda* de#e ser apro#ada judicialmente 0arts. 2@@ y 92?+1.
4a sancin cuando se incumple con las "ormalidades a ;ue se re"ieren las letras a1 y #1*
ser la nulidad. 4a sancin por la no apro#acin de la particin* es ;ue la particin no ;ueda a
238
"irme 0Claro 3olar1.

C! Acto# &'o(i*ido#!
4a ley !a pro!i#ido al uardador la cele#racin de los siuientes actos o contratos6
a1 Arrendamiento de #ienes races del pupilo por ms de 8 a/os si son r<sticos o por ms
de - si son ur#anos ni por ms n<mero de a/os ;ue los ;ue le "alten al pupilo para llear a los
98 a/os 0art. ?,A1. 3i estos contratos se cele#raren no a"ectaran al pupilo o a ;uien le suceda
en el dominio del #ien ms all de los pla)os indicados 0art. ?,A inc. +H1. 4ueo la sancin es la
inoponi#ilidad.
#1 %onacin de #ienes races del pupilo. El artculo ?,+ inciso 9H pro!i#e la donacin de
#ienes races del pupilo aun con previo decreto del jue). 4a sancin ser la nulidad a#soluta*
por tratarse de un contrato pro!i#ido por la ley 0artculos 9,* 9?CC y 9C8+15 y
c1 El uardador no puede comprar para s o tomar en arriendo* #ienes races del pupilo*
pro!i#icin ;ue se extiende a su cnyue y a sus ascendientes o descendientes 0art. ?9+ inciso
+H1. 4a sancin a la in"raccin de esta norma es la nulidad a#soluta* por tratarse de contratos
pro!i#idos por la ley 0artculos 9,* 9?CC y 9C8+1.
R%#&o-#a*ilidad d%l 2ua'dado'
4a responsa#ilidad del uardador se extiende !asta la culpa leve inclusive. As lo dice el
artculo 2@9* parte "inal* ;ue con"irma la rela se<n la cual todo el ;ue administra #ienes
ajenos responde !asta de esa culpa 0padres6 art. +-C5 al#acea6 9+@@5 mandatario6 +9+@1.
Cuando !ay varios uardadores conjuntos* su responsa#ilidad es solidaria 0art. ?9@1. 4o
mismo cuando existiendo varios uno act<a con mandato de los otros 0art. ?92 inc. +H1 o cuando*
por acuerdo privado* dividen la administracin entre ellos 0art. ?+91.
En el caso en ;ue !a#iendo varios uardadores* el testador o el jue) !ayan dividido la
administracin* tienen una responsa#ilidad directa por los actos ;ue ejecutan y otra su#sidiaria*
por los ;ue ejecutan los dems* si no !u#ieren ejercitado el derec!o ;ue les con"iere el artculo
?9C inciso +H para solicitar al jue) la ex!i#icin de la cuenta de administracin 0art. ?9@1.
O*li2acio-%# d%l 2ua'dado'
>! O*li2acio-%# &'%0ia# al %5%'cicio d%l ca'2o!
Antes de entrar a desempe/ar el caro* el uardador de#e cumplir con las o#liaciones
ya estudiadas* de !acer un inventario de los #ienes del pupilo y rendir caucin.
A! O*li2acio-%# du'a-t% %l %5%'cicio!
En realidad es una sola6 llevar una cuenta "iel* exacta y en lo posi#le documentada de
su estin 0art. ?9-1. En cual;uier momento* el jue) de o"icio puede ordenar la ex!i#icin de
239
estas cuentas 0art. ?9C inc. 9H1. .am#i(n pueden provocar esta ex!i#icin las personas
indicadas en el inc. +H del art. ?9C.
C! O*li2acio-%# &o#t%'io'%# al t8'$i-o d% la 2ua'da!
'endir cuenta 0art. ?9-* inc. 9H15 restituir los #ienes del pupilo 0art. ?9A1 y paar los
saldos ;ue resulten a "avor del pupilo 0art. ?+?1.
P'i0il%2io d% .u% 2oza %l &u&ilo
El cr(dito ;ue tiene el pupilo en contra de su uardador* por la administracin de sus
#ienes* o)a de un privileio de cuarta clase* esta#lecido en el artculo +?89 7H -. Este
privileio se extiende a los #ienes se/alados en el art. +?82.
P'%#c'i&ci,- d% la# accio-%# d%l &u&ilo co-t'a %l 2ua'dado'!
El artculo ?+- esta#lece ;ue6 "<oda acci'n del pupilo contra el tutor o curador en raz'n
de la tutela o curadura, prescribir en cuatro a/os, contados desde el da en *ue el pupilo
haya salido del pupila-e" 1inc, !2* y area en el inciso +H6 "Si el pupilo fallece antes de
cumplirse el cuadrienio, prescribir dicha acci'n en el tiempo *ue falte para cumplirlo",
Bua'dado' a&a'%-t% o d% (%c(o!
Juardador aparente es el ;ue sin serlo verdaderamente* ejerce el caro de tutor o
curador. .rata de esta situacin el artculo ?+C.
Bua'dado' o+icio#o!
Es a;uella persona ;ue sin ser uardador toma la administracin de los #ienes del
pupilo* en caso de necesidad con el "in de ampararlo. As se desprende del artculo ?+A.
I-ca&acidad%# 1 %=cu#a# &a'a d%#%$&%Ia' la# 2ua'da#!
Esta materia est tratada en el .tulo LLL del 4i#ro D* artculos ?@C y siuientes.
4a ley !a esta#lecido la incapacidad de ciertas personas para desempe/ar los caros
de uardador. Estas incapacidades son de orden p<#lico. Con ello se #usca la proteccin de
los pupilos.
.am#i(n !a considerado la ley alunas excusas para ;ue las personas llamadas a servir
las uardas* puedan li#erarse de cumplir este de#er. 7aturalmente ;ue estas excusas estn
esta#lecidas en "avor del uardador por lo ;ue ;ueda entreada a su voluntad el invocarlas o
no.
El Cdio !a !ec!o la distincin entre incapacidad y excusa en el artculo ?@C6 "Bay
personas a *uienes la ley prohibe ser tutores o curadores, y personas a *uienes permite
e)cusarse de ser(ir la tutela y curadura", En seuida* trata las incapacidades en el prra"o 9H
0arts. ?@A--9215 de las excusas en el prra"o +H 0arts. -9?--+21 y* "inalmente* da en el prra"o 2H
"reglas comunes a las incapacidades y e)cusasE 0arts. -+?--+-1.
R%$u-%'aci,- d% lo# 2ua'dado'%#!
240
Arts. -+C--28. .oda uarda de#e ser remunerada. 4a suma a paar variar se<n se
trate de tutores o curadores enerales o adjuntos* de curadores especiales* de #ienes o
interinos.
R%$u-%'aci,- d% lo# tuto'%# 1 cu'ado'%# 2%-%'al%# o ad5u-to#
En eneral* asciende a una d(cima parte de los "rutos de los #ienes del pupilo
sometidos a su administracin 0art. -+C1. Fer arts. -+8* -2-* -2C y -2A.
R%$u-%'aci,- %- %l ca#o d% &lu'alidad d% 2ua'dado'%#
Art. -+C incs. +H* 2H y ?H.
Ca#o %- .u% %l t%#tado' (a +i5ado la '%$u-%'aci,- &a'a %l 2ua'dado'
t%#ta$%-ta'io!
Arts. -+@--29.
R%$u-%'aci,- d%l 2ua'dado' i-t%'i-o
Art. -2+.
R%$u-%'aci,- d% lo# cu'ado'%# d% *i%-%# 1 d% lo# cu'ado'%# %#&%cial%#
Estos uardadores no tienen derec!o a la d(cima. El jue) les asinar una
remuneracin e;uitativa considerando los #ienes ;ue administran* o una cantidad determinada
en recompensa de su tra#ajo 0art. -281.
Situacio-%# %- .u% %l 2ua'dado' -o ti%-% d%'%c(o a '%$u-%'aci,-
Arts. -2?* -22.
R%$oci,- d% lo# 2ua'dado'%#!
Artculos -2@ al -??.
Consiste en la privacin de la uarda* por sentencia judicial cuando concurre una causa
leal.
P%'#o-a# .u% &u%d%- &'o0oca' la '%$oci,-
Artculo -?+.
Cau#al%# d% '%$oci,-
Artculo -2@.
R%2la# %#&%cial%# '%lati0a# a la tut%la!
Artculos ?+8 al ?2?. 'ecordar arts. 2?9 y 2?,.
241
R%2la# %#&%cial%# '%lati0a# a la cu'adu')a d%l $%-o'!
Artculos ?2- al ??9 0importante los arts. ?2C y ??,1.
R%2la# %#&%cial%# d% la# &%'#o-a# #o$%tida# a i-t%'dicci,-!
En el caso de los disipadores* de los dementes y de los sordos o sordomudos ;ue no
pueden darse a entender claramente* se re;uiere* como trmite previo a la desinacin de
curador* ;ue se les declare en interdiccin. Ello implica una resolucin judicial* ;ue los priva de
la administracin de sus #ienes.
4a declaracin de interdiccin* en el caso de los disipadores* es un re;uisito de su
incapacidad. 3e<n el artculo 9??A* son relativamente incapaces* "los disipadores *ue se
hallen en interdicci'n de administrar lo suyo". 7o ocurre lo mismo tratndose de los dementes y
de los sordos o sordomudos ;ue no pueden darse a entender claramente* en ;ue se es
incapa) -y en estos casos a#solutamente incapa)- aun antes de la interdiccin. En el caso del
demente la interdiccin tiene importancia en materia de prue#a* puesto ;ue si no !ay
interdiccin* tiene ;ue pro#ar la demencia ;uien la alea5 en cam#io si !ay decreto de
interdiccin* se presume de derec!o la incapacidad 0artculo ?C-1.
Cu'adu')a d%l di#i&ado'
Artculos ??+ al ?--.
%isipador es la persona ;ue asta su "ortuna sin lica aluna* en "orma inmoderada*
sin relacin a lo ;ue tiene.
4a incapacidad del disipador alcan)a <nicamente a los actos patrimoniales* no a los de
"amilia* los ;ue puede reali)ar personalmente* sin intervencin del curador.
Cu'adu')a d%l d%$%-t%
Artculos ?-C al ?C8.
El Cdio Civil emplea reiteradamente la vo) demente* pero no la de"ine.
Unnimemente la doctrina estima ;ue demencia implica cual;uier tipo de privacin de ra)n*
sin importar cual sea el nom#re t(cnico de la en"ermedad ;ue la produce. 7o ;uedan
comprendidas en la vo) demencia las privaciones pasajeras de ra)n* como seran los casos
del e#rio* del droado* del sonm#ulo o del !ipnoti)ado.
El artculo ?-C del Cdio Civil exie Eestado !a#itual de demenciaE para ;ue se le prive
de la administracin de sus #ienes.
Al iual ;ue en el juicio de interdiccin del disipador* se puede pedir la interdiccin
provisoria 0art. ?C9 en relacin con ??C1.
Cu'adu')a d%l #o'do o #o'do$udo .u% -o &u%d% da'#% a %-t%-d%' cla'a$%-t%
Artculos ?C@ al ?A+.
7o !ay interdiccin provisoria en estos casos. As se desprende del !ec!o de ;ue el
artculo ?A,* no !aa aplica#le al sordo o sordomudo los artculos ??C y ?C9* ;ue se re"ieren a
242
la interdiccin provisoria.
Cu'adu')a# d% *i%-%#
Artculos ?A2 al ?@9.
El Cdio Civil no de"ini lo ;ue entenda por curaduras de #ienes* limitndose a
se/alar en el artculo 2?2 ;ue estas curaduras se dan a los #ienes del ausente* a la !erencia
yacente* y a los derec!os eventuales del ;ue est por nacer.
Caractersticas de las curaduras de #ienes6
9. .ienen por o#jeto velar por la seuridad e interidad de determinados patrimonios* ;ue
no tiene titular ;ue los administre5
+. A di"erencia de las curaduras enerales ;ue se extienden a la persona de los individuos
sometidos a ella y al cuidado de sus #ienes* las curaduras de #ienes se extienden
exclusivamente a los #ienes5
2. 4a "uncin de los curadores de #ienes es la custodia y conservacin del patrimonio
puesto a su cuidado* el co#ro de los cr(ditos y pao de deudas. 3lo por excepcin* y previa
autori)acin judicial* podrn enajenar #ienes y todava* en este caso* para destinar lo ;ue con
ello se o#tena a la e"ectiva conservacin del patrimonio.
Cu'ado' d% *i%-%# d%l au#%-t%
Cuando desaparece una persona* sin ;ue se tenan noticias de su existencia* la ley se
preocupa de proteer su patrimonio* y lo !ace permitiendo ;ue se desine curador ;ue se
encarue del cuidado* conservacin y administracin de esos #ienes.
El Cdio Civil en el artculo ?A2* se/ala ;ue "en general habr lugar al nombramiento
de curador de los bienes de una persona ausente cuando se renan las circunstancias
siguientes:
"! Iue no se sepa de su paradero, o *ue por lo menos haya de-ado de estar en
comunicaci'n con los suyos, y de la falta de comunicaci'n se originen per-uicios gra(es al
mismo ausente o a terceros",
8 Iue no haya constituido procurador, o *ue s'lo le haya constituido para cosas o
negocios especiales",
Fuera de los casos enerales contemplados en el artculo ?A2* !ay alunas situaciones
particulares* en ;ue tam#i(n se !ace necesario nom#rar un curador de #ienes. Ello ocurre6
a1 respecto del deudor ;ue se oculta. As lo dice el artculo ?A? inciso "inal del Cdio
Civil5 y #1 respecto de la persona a ;uien se pretende demandar cuando se teme ;ue en #reve
se alejar del pas* se puede solicitar como medida prejudicial ;ue Econstituya en el luar
donde va a enta#larse el juicio* apoderado ;ue le represente y ;ue responda por las costas y
multas en ;ue sea condenado* #ajo aperci#imiento de nom#rrsele un curador de #ienesE. %e
manera ;ue si esta persona no desina el apoderado* se le de#er nom#rar un curador de
243
#ienes 0arts. 8?? y +8- del Cdio de Procedimiento Civil1.
P%'#o-a# .u% &u%d%- #olicita' la d%#i2-aci,- d% cu'ado' d% *i%-%# d%l au#%-t%:
a't! :N:!
Extincin de la curadura del ausente6 artculo ?@9 incisos 9H y ?H.
Cu'ado' d% la (%'%-cia 1ac%-t%
En con"ormidad al artculo 9+?,, "si dentro de *uince das de abrirse la sucesi'n no se
hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a *uien el testador haya
conferido la tenencia de los bienes y *ue haya aceptado su encargo, el -uez a instancia del
c'nyuge sobre(i(iente, o de cual*uiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra
persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia,,, y se proceder al
nombramiento del curador de la herencia yacente",
A su turno el artculo ?89* prescri#e ;ue "se dar curador a la herencia yacente, esto es
a los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido aceptada", 3i se comparan las dos normas
reci(n transcritas* se ver ;ue la seunda resulta incompleta* pues la !erencia puede no !a#er
sido aceptada y no o#stante ello no procede la desinacin de un curador. As ocurre cuando
!ay al#acea con tenencia de #ienes ;ue !aya aceptado el caro.
Raz,- d% #%' d% la cu'adu')a d% la (%'%-cia 1ac%-t%
En primer luar* la proteccin de los #ienes !ereditarios y* en seuida* ;ue los
acreedores del di"unto tenan contra ;uien diriirse.
E-a5%-aci,- d% *i%-%# d%l di+u-to
El artculo ?8? "aculta al curador para solicitar autori)acin para vender los #ienes
!ereditarios* cuando !an transcurrido ? a/os desde el "allecimiento del di"unto.
Extincin6 art. ?@9 incisos +H y ?H.
Cu'ado' d% lo# d%'%c(o# %0%-tual%# d%l .u% %#t9 &o' -ac%'
El ser !umano es sujeto de derec!os desde el momento de su concepcin. El artculo
AA* se/ala ;ue "los derechos *ue se deferiran a la criatura *ue est en el (ientre materno, si
hubiese nacido (i(o y (i(iese, estarn suspensos hasta *ue el nacimiento se efecte,,,",
Por su parte* el artculo ?8- esta#lece ;ue Elos bienes *ue han de corresponder al hi-o
p'stumo si nace (i(o, y en el tiempo debido, estarn a cargo del curador *ue haya sido
designado a este efecto por el testamento del padre, o de un curador nombrado por el -uez, a
petici'n de la madre, o a petici'n de cual*uiera de las personas *ue han de suceder en dichos
bienes, si no sucede en ellos el p'stumo", "=odrn nombrarse dos o ms curadores, si as
con(iniere",
%e manera ;ue es necesario nom#rar un curador de los derec!os eventuales del !ijo
pstumo ;ue est por nacer. Ello no ocurre si la patria potestad le correspondiere a la madre
0art. ?8C inc. +H1.
244
Extincin6 art. ?@9 incisos 2H y ?H.
Cu'ado'%# ad5u-to#
Arts. ?@+ y ?@2.
%e acuerdo con el artculo 2?? Ese llaman curadores adjuntos los ;ue se dan en ciertos
casos a las personas ;ue estn #ajo potestad de padre o madre* o #ajo tutela o curadura
eneral* para ;ue ejer)an una administracin separadaE.
Cu'ado'%# %#&%cial%#
Arts. ?@? y ?@-.
%e acuerdo al artculo 2?- Ecurador especial es el ;ue se nom#ra para un neocio
particularE.
245
DERECHO SUCESORIO
I-t'oducci,-
%e acuerdo a la teora clsica del patrimonio* es un atri#uto de la personalidad y
consiste en .el conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos que pertenecen a
una persona$! Joserrand
Cuando la persona "allece todas las relaciones jurdicas de ;ue era sujeto activo o
pasivo* no se extinuen pues racias a la sucesin por causa de muerte el patrimonio del
causante pasa a sus !erederos.
4a sucesin podr ser en virtud de un testamento* caso en el cual !a#laremos de
sucesin testada. .am#i(n podr serlo en virtud de la ley y pasar a denominarse sucesin
intestada* a#intestato o leal. El Art. @-+ area ;ue una sucesin puede ser parte testada y
parte intestada.
7uestra leislacin no acepta la sucesin contractual. 7o se permite ;ue una persona
suceda a otra en virtud de una convencin cele#rada por el causante. Estas convenciones
constituiran pactos so#re sucesin "utura ;ue adolecen de o#jeto ilcito 0Art. 9?A21. Excepcin a
esto es el pacto de no mejorar ;ue en su momento estudiaremos. Esto no o#sta a ;ue "allecida
una persona el !eredero o aluno de sus !erederos puedan ceder sus derec!os !ereditarios en
"avor de un tercero. Art. 9@,@.
Co-c%&to
3ucesin por causa de muerte es la Ft'a-#$i#i,- d%l &at'i$o-io d% u-a &%'#o-a
di+u-ta o d% *i%-%# d%t%'$i-ado# d%l cau#a-t% a ot'a &%'#o-a d%t%'$i-adaG! En este
sentido* la sucesin por causa de muerte es u- $odo d% ad.ui'i'! A't! E??!
3omarriva* "undado en el Art. -88 se/ala ;ue se<n el Art. @-9 la sucesin por causa de
muerte es u- $odo d% ad.ui'i' %l do$i-io d%l &at'i$o-io d% u-a &%'#o-a di+u-ta, o #%a, %l
co-5u-to d% #u# d%'%c(o# 1 o*li2acio-%# t'a-#$i#i*l%#, o d% u-a cuota d% dic(o
&at'i$o-io, o %#&%ci%# o cu%'&o# ci%'to#, o co#a# i-d%t%'$i-ada# d% u- 2%-%'o
d%t%'$i-ado!
Co#a# #u#c%&ti*l%# d% ad.ui'i' &o' #uc%#i,- &o' cau#a d% $u%'t%
Por sucesin por causa de muerte se puede ad;uirir6
246
a1 .odo el patrimonio de una persona
#1 Una cuota de ese patrimonio
c1 Especies o cuerpos ciertos determinados.
d1 Cosas indeterminadas de un enero determinado
Es este <ltimo caso* en verdad lo ;ue ad;uiere ms ;ue las cosas mismas es un cr(dito
en contra de los !erederos para o#tener ;ue se le paue estas especies. Cuando el leado es
de enero el modo de ad;uirir no es la sucesin por causa de muerte* sino la tradicin.
Ca'act%')#tica# d% la #uc%#i,- &o' cau#a d% $u%'t% co$o $odo d% ad.ui'i'
9. Es un modo de ad*uirir deri(ati(o* el derec!o no nace en el !eredero sino ;ue viene del
causante y de consiuiente el !eredero no va a ad;uirir mas derec!os ;ue los ;ue
posea el causante.
+. Es un modo de ad*uirir mortis causa* por;ue el dominio solo se traspasar a la muerte
del causante* sea real o presunta.
2. Es un modo de ad*uirir a titulo gratuito* pues no importa un sacri"icio econmico para el
ad;uirente. Ello es as por;ue normalmente el !eredero va a o#tener un enri;uecimiento
sin sacri"icio* pero no le ;uita el carcter de ratuito el !ec!o ;ue el !eredero no
ad;uiera el dominio de nin<n #ien sino solo deudas.
?. 4a sucesin por causa de muerte puede ser tanto a ttulo uni(ersal como a ttulo
singular. En el caso en ;ue sea a ttulo universal !a#lamos de !erencia y de !erederos*
se ad;uiere todo el patrimonio o una cuota de (l. Pero tam#i(n puede ser ;ue se
ad;uiera un leado y en ese caso el modo de ad;uirir es a titulo sinular.
:signaciones por causa de muerte
$Art. @-2. 3e llaman asinaciones por causa de muerte las ;ue !ace la ley* o el testamento de
una persona di"unta* para suceder en sus #ienes.
>on la palabra asignaciones se significan en este 5ibro las asignaciones por causa de
muerte, ya las haga el hombre o la ley.
:signatario es la persona a quien se hace la asignacin$
A#i2-ata'io# a t)tulo u-i0%'#al o (%'%d%'o#
Estn de"inidos en el Art. 9,@A del Cdio
$Art. 9,@A. 4os asinatarios a ttulo universal* con cuales;uiera pala#ras ;ue se les llame* y
aun;ue en el testamento se les cali"i;ue de leatarios* son !erederos6 representan la persona
247
del testador para sucederle en todos sus derec!os y o#liaciones transmisi#les.
5os herederos son tambi&n obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se
constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas$
4o ;ue caracteri)a a los !erederos es ser una asinatario a ttulo universal* de manera
;ue el !eredero sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de el. Art. 9,-9.
Cuando la persona contrata* lo !ace para s y para sus !erederos* pues estas personas
representan al causante* !ay una especie de su#roacin personal.
A los !erederos se les traspasa todos los derec!os y o#liaciones transmisi#les* los ;ue
no lo son no se transmiten. 4a excepcin es ;ue !ayan derec!os y o#liaciones intransmisi#les.
H%'%d%'o# u-i0%'#al%# 1 d% cuota
0:rt. )+81. .l asignatario que ha sido llamado a la sucesin en t&rminos generales que
no designan cuotas, como (Sea Aulano mi heredero(, o (@ejo mis bienes a Aulano(, es
heredero universal.
6ero si concurriere con herederos de cuota, se entender heredero de aquella cuota que
con las designadas en el testamento complete la unidad o entero.
Si fueren muchos los herederos instituidos sin designacin de cuota, dividirn entre s
por partes iguales la herencia o la parte de ella que les toque$
4os !erederos son asinatarios a titulo universal* estos !erederos pueden ser de dos
tipos* a titulo universal y de cuota. 7o se crea ;ue por ser a titulo universal se es el <nico* sino
;ue solo lo es sin asinacin de cuota* el causante no !a desinado la cuota ;ue le
corresponde a ;uien. .ampoco de#e pensarse ;ue el !eredero a titulo universal va a reci#ir ms
#ienes ;ue un asinatario de cuota* pues si los !erederos son universales a "alta de uno de
ellos opera el acrecimiento* aumenta la cuota de los dems* en cam#io* en el caso de los
!erederos de cuotas* si la muerte del asinatario se produce antes del causante la cuota del
resto no acrece* sino ;ue operan las relas de la sucesin intestada.
A#i2-ata'io# a t)tulo #i-2ula'
3on leatarios* estn de"inidos en el Art. 99,?
$Art. 99,?. 4os asinatarios a ttulo sinular* con cuales;uiera pala#ras ;ue se les llame* y
aun;ue en el testamento se les cali"i;ue de !erederos* son leatarios6 no representan al
testador5 no tienen ms derec!os ni caras ;ue los ;ue expresamente se les con"ieran o
imponan.
5o cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de
los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma$
4os leatarios no representan al testador* no tienen mas derec!os ni caras de las ;ue
expresamente se les con"iera* pero tienen una responsa#ilidad su#sidiaria.
.am#i(n admiten una clasi"icacin6 4eatarios de especie o cuerpo cierto y de enero.
Art. @-9.
248
$Art. @-9. 3e sucede a una persona di"unta a ttulo universal o a ttulo sinular.
.l ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
.l ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal
caballo, tal casa' o en una o ms especies indeterminadas de cierto g&nero, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo$
Esta distincin tiene e"ectos en primer luar por;ue el leatario de especie o cuerpo
cierto va a ad;uirir el dominio de la cosa leada por el modo sucesin por causa de muerte al
momento de morir* no estar en la masa !ereditaria. En cam#io si el leado es de (nero* el
leado no se ad;uiere por sucesion por causa de muerte sino por tradicin. 4o ;ue se ad;uiere
a la muerte del causante es un cr(dito* el derec!o a exiir la entrea del leado.
Btro aspecto importante es ;ue si el leado es de especie o cuerpo cierto* si este no se
entrea* el leatario podra incluso demandar por la accin reivindicatoria para reclamar la cosa
leada. En tanto ;ue el leatario de (nero no la tiene pues aun no es due/o* lo <nico ;ue
posee es un cr(dito para demandar a los !erederos la entrea del leado. El dominio de los
#ienes se ad;uirir al momento de e"ectuarse la tradicin.
Btra importancia radica en los "rutos. %esde el momento en ;ue el leado o cuerpo
cierto es ad;uirido por sucesion por causa de muerte los "rutos pertenecen al leatario desde la
muerte del causante. En cam#io en el leado de (nero* los "rutos sern del causante desde el
momento de la tradicin o desde a;uel en ;ue se pona en mora a los !erederos o al#aceas.
Art. 9228
A&%'tu'a d% la #uc%#i,-
El Cdio trata a esta institucin en los artculos @-- y siuientes.
3omarriva dice ;ue la apertura de la sucesion es .el hecho *ue habilita a los herederos
para tomar posesi'n de los bienes hereditarios+, 4ueo la apertura de la sucesion da luar a la
sucesion por causa de muerte.
Mo$%-to %- .u% #% &'oduc%!
Art. @--. 4a sucesin en los #ienes de una persona se a#re al momento de su muerte en su
<ltimo domicilio5 salvos los casos expresamente exceptuados.
5a sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre' salvas las e%cepciones
legales$
Producida la muerte del causante se produce la apertura de la sucesion* sea ;ue nos
encontremos "rente a una muerte real o presunta. En el caso de la muerte presunta la sucesion
se a#re con el decreto de posesin provisoria del artculo 88* o con el de posesin de"initiva* en
su caso.
El determinar el momento en ;ue se produce la apertura* tiene importancia para una
serie de e"ectos6
a1 Es en este momento en ;ue se de#en cumplir los re;uisitos
249
#1 Iay ;ue estarse a esa "ec!a para sa#er cuales son los #ienes ;ue van a pasar a la
sucesion y ;uienes van a ser sus !erederos
c1 4a leislacin viente va a ser la aplica#le a ese momento. Art. 98 y 9@ 4E'. Por ejemplo si
al momento de testar se deja un leado pro!i#ido pero al momento de la apertura puede ser
valido.
d1 .iene importancia tam#i(n pues al momento de aceptarse o rec!a)arse la asinacin* esta
mani"estacin de voluntad se va a retrotraer al momento de la muerte del causante
0apertura de la sucesion1 Art. 9+2@.
e1 A partir de la apertura de la sucesin los !erederos o leatarios pueden ceder su derec!o de
!erencia* ya no va a !a#er pacto so#re sucesin "utura.
"1 %esde el momento de la apertura* se produce una indivisin !ereditaria ;ue normalmente
va a terminar con la particin.
1 Por ultimo es importante para los e"ectos del Art. + transitorio d la ley 9@.-8A ;ue iual los
derec!os de los !ijos.
Situaci,- %#&%cial d% lo# co$u'i%-t%#
El Art. @-8 se re"iere a la situacin especial de los comurientes* ;ue estn de"inidos en el
Art. A@.
0:rt. -8. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como
en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere
saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos
como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas
hubiese sobrevivido a las otras$
0:rt. 8*1. Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del
artculo -8, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras$
Lu2a' d% a&%'tu'a d% la #uc%#i,-
4a respuesta tam#i(n la da el Art. @--* por ello el CB. se/ala ;ue es jue) competente el
del <ltimo domicilio del causante. Ante (l se pedir la posesin testamentaria* la desinacin de
partidor* todo lo ;ue tiene ;ue ver con la apertura y pu#licacin del testamento* etc.

L%1 .u% 'i2% la #uc%#i,-
El Art. @-- inciso + se/ala ;ue6
05a sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre' salvas las e%cepciones
legales$
3e dice ;ue esta norma constituye una excepcin al artculo 9C del Cdio* pues de
acuerdo a (l los #ienes u#icados en c!ile estn sujetos a las leyes C!ilenas.

E=c%&cio-%# l%2al%# al A't! MEE i-ci#o A
250
a4 Ca#o d%l c(il%-o .u% +all%c% %- %l %=t'a-5%'o
3e le aplica la ley c!ilena* respecto de su cnyue y parientes c!ilenos* as resulta de
aplicar el Art. 9- 7 + del Cdio.
*4 Ca#o d%l %=t'a-5%'o .u% d%5a (%'%d%'o# c(il%-o#
El Art. @@8 nos dice ;ue si "allece un extranjero "uera del territorio de la rep<#lica* de#e
aplicarse la ley de su ultimo domicilio* pero por este artculo cuando !aya c!ilenos asinatarios
a titulo de !erencia o alimentos se aplicara respecto de ellos la ley c!ilena.
$Art. @@8. En la sucesin a#intestato de un extranjero ;ue "alle)ca dentro o "uera del territorio de
la 'ep<#lica* tendrn los c!ilenos a .tulo de !erencia o de alimentos* los mismos derec!os ;ue
se<n las leyes c!ilenas les corresponderan so#re la sucesin intestada de un c!ileno.
5os chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del e%tranjero
e%istentes en >hile todo lo que les corresponda en la sucesin del e%tranjero.
.sto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en
pas e%tranjero$
c4 Ca#o d% la $u%'t% &'%#u-ta
3iempre se va a declarar en C!ile 0c!ileno1 aun cuando la muerte se !aya producido
a"uera* por tanto se reir por la ley c!ilena.
d4 Ca#o d% la #uc%#io- a*i%'ta %- %l %=t'a-5%'o co- *i%-%# #ituado# %- c(il%
%e acuerdo al Art. +A de la ley de impuesto a las !erencias* la posesin e"ectiva de#e
pedirse en C!ile ante el jue) del ultimo domicilio en c!ile del causante y si nunca tuvo domicilio
en C!ile en el domicilio del solicitante.

D%laci,- d% la# a#i2-acio-%#
$Art. @-C. 4a delacin de una asinacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o
repudiarla.
5a herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la
persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado
condicionalmente' o en el momento de cumplirse la condicin, si el llamamiento es
condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del
asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el momento de la muerte del
testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa asignada con
sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condicin.
5o cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras
penda la condicin de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada$
251
Mo$%-to d% la d%laci,-
4a delacin se produce al momento de "allecer el causante* por rela eneral. 4a
excepcin se produce cuando se trata de una asinacin condicional* en ;ue la delacin se
producir al momento de producirse la condicin. 4a doctrina !a entendido ;ue solo se trata de
condiciones suspensivas* pues por su naturale)a las resolutorias re;uieren de delacin previa.
El inciso 2 del Art. @-C contiene una contra excepcin y una recontra excepcin en su inciso
"inal.
D%'%c(o d% t'a-#$i#i,-
Puede ocurrir ;ue "alle)ca el causante* se produ)ca la delacin y este asinatario
"alle)ca antes de aceptar o repudiar. Esto da luar al llamado derec!o de transmisin ;ue
;uiere decir ;ue esta opcin ;ue tena el sinatario pasa a sus !erederos.
Esta no es ninuna excepcin a las relas enerales pues esta opcin ya se !a
incorporado a su patrimonio* aun cuando no la !a#a ejercido.
Este derec!o est reulado en el Art. @-A.
$Art. @-A. 3i el !eredero o leatario cuyos derec!os a la sucesin no !an prescrito* "allece antes
de !a#er aceptado o repudiado la !erencia o leado ;ue se le !a de"erido* transmite a sus
!erederos el derec!o de aceptar o repudiar dic!a !erencia o leado* aun cuando "alle)ca sin
sa#er ;ue se le !a de"erido.
Bo se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite$
El derec!o de transmisin juea tanto en las !erencias testadas como intestadas* el Art.
@-A est en el ttulo de las relas enerales.
En este derec!o interviene* en primer luar* el primer causante* lueo el transmitente o
transmisor* ;ue es el !eredero o leatario del causante* y5 el ad;uirente del derec!o de
transmisin llamado transmitido* ;uien de#e ser necesariamente !eredero del transmitido o
transmisor.
R%.ui#ito# d%l d%'%c(o d% t'a-#$i#i,-
A. E- %l t'a-#$i#o' o t'a-#$it%-t%6
a1 %e#e tener respecto del causante la calidad de !eredero o leatario
#1 El transmitente o transmisor de#e "allecer despu(s del causante pero* a su ve)* antes de
aceptar o repudiar la asinacin ;ue de#iene del causante.
c1 El derec!o del transmitente o transmisor no de#e encontrarse prescrito
d1 %e#e ser capa) y dino de suceder al causante
>! R%.ui#ito# '%#&%cto d%l t'a-#$itido
a1 %e#e ser !eredero del transmitente
#1 %e#e ser capa) y dino de suceder al .ransmitente o .ransmisor
252
c1 %e#e aceptar la !erencia del transmitente o transmisor
D%'%c(o R%al d% H%'%-cia
Cuando se !a#la de !erencia uno puede tomarlo desde un punto de vista o#jetivo o
su#jetivo. %esde el punto de vista o#jetivo la !erencia es sinnimo de los #ienes ;ue la
componen. %esde el punto de vista su#jetivo es un 0derecho real que consiste en la facultad
o aptitud de una persona para suceder al causante en el total de su patrimonio o en una
cuota de &l$.
Ca'act%')#tica# d%l d%'%c(o '%al d% (%'%-cia
a1 Es un %erec!o 'eal.
Es distinto del dominio* ;ue tam#i(n es real* no !ay ninuna duda pues el Art. -AA lo
menciona como tal. Por lo dems aun;ue no lo diiere no !ay duda de a;uello pues cuadra con
la de"inicin.
$Art. -AA. %erec!o real es el ;ue tenemos so#re una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los
de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. @e estos derechos nacen las
acciones reales$
Adems si aluna duda !u#iere el Art. -AA lueo de de"inir y de se/alar dice ;ue de
estos derec!os nacen las acciones reales* pues #ien* el derec!o real de !erencia da luar a la
accin de peticin de !erencia* ;ue permite al !eredero reclamar la !erencia respecto de
cual;uier persona ;ue la estuviere poseyendo.

#1 El o#jeto del derec!o de !erencia es una universalidad* no son #ienes determinados* de
aluna manera eso lo prue#a el Art. 9@,@.
0:rt. )8+8. .l que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar
los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o
de legatario$
c1 7o es mue#le ni inmue#le
Esto tiene trascendencia para ver cual es el modo de ad;uirir y como se !ace la
tradicin 0Dnscripcin1.

d1 .iene una vida e"mera
Es un derec!o transitorio* pues nace al momento de "allecer al causante y normalmente
va a terminar cuando se !aa la particin. Iay un lapso en ;ue !ay derec!o de !erencia.
Modo# d% ad.ui'i' %l d%'%c(o d% (%'%-cia
a4 Suc%#i,- &o' cau#a d% $u%'t%
253
En virtud del cual lo ad;uieren los !erederos del causante. Es la "orma normal de
ad;uirir el derec!o real de !erencia.
*4 Po' t'adici,-
Es el traspaso ;ue !ace un !eredero a un tercero 0cesionario1.
Alunos dudan de si realmente es el derec!o de !erencia lo ;ue ese ad;uiere por
tradicin* pues dicen ;ue como en el patrimonio del causante !ay activo y pasivo entonces se
estara cediendo el pasivo* lo cual no esta permitido en la leislacin nacional sin noti"icacin al
acreedor* y por tanto plantean ;ue solo se estara cediendo el activo.
Como cesin ;ue es re;uiere un titulo translaticio previo* venta en la eneralidad de los
casos* ttulo ;ue de#e constar por escritura pu#lica 0Art. 98,91. En cuanto a la "orma de !acer
la tradicin !ay una opinin de don Jos( Juti(rre) ;ue indica ;ue de#e distinuirse entre
mue#les e inmue#les y estos <ltimos de#en inscri#irse. 4a otra doctrina es sostenida por don
4eopoldo Urrutia ;ue se/ala ;ue el as !ereditario no es mue#le ni inmue#le* y por tanto su
tradicin puede !acerse de cual;uier "orma.
c4 Po' &'%#c'i&ci,-! A't! AE>A
Iay una prescripcin ordinaria del derec!o de !erencia en el caso del !eredero putativo.
Art. A,? 7H ? inciso +. 3e ad;uiere por prescripcin ordinaria de - a/os* as est dic!o en el Art.
9+C@.
$Art. A,?. 7o es justo ttulo6
2. .l meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero'
el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin
efectiva, servir de justo ttulo el decreto' como al legatario putativo el correspondiente
acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido$
0:rt. )3,8. .l derecho de peticin de herencia e%pira en diez a7os. 6ero el heredero
putativo, en el caso del inciso final del :rtculo -+2, podr oponer a esta accin la
prescripcin de cinco a7os$
0:rt. 3*)3. 5os derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que
el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las e%cepciones siguientes#
). .l derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin e%traordinaria
de diez a7os$
%ic!o de otra manera* el derec!o de !erencia se puede ad;uirir por &'%#c'i&ci,-, la
%=c%&ci,- %# %l ca#o d%l (%'%d%'o &utati0o o a&a'%-t%, a .ui%- #% l% (a1a co-+%'ido la
&o#%#i,- %+%cti0a d% la (%'%-cia, .ui%- &od'9 ad.ui'i' &o' &'%#c'i&ci,- ad.ui#iti0a
o'di-a'ia d% E aIo#!
254
4a accin de peticin de !erencia e;uivale a la accin reivindicatoria en el caso del
dominio.
La &o#%#i,- d% la (%'%-cia
A propsito de la prescripcin* uno de los re;uisitos de la prescripcin ad;uisitiva es la
posesin* en la !erencia nosotros de#emos distinuir tres posesiones distintas6
a4 Po#%#i,- l%2al! A't! NAA
$Art. A++. 4a posesin de la !erencia se ad;uiere desde el momento en ;ue es de"erida*
aun;ue el !eredero lo inore.Z .l que vlidamente repudia una herencia se entiende no
haberla posedo jams.$
Esta es una posesin leal* pues la esta#lece el cdio* y se presume el corpus y
animus* y esta posesin no !a#ilita a las partes para ad;uirir el derec!o por prescripcin. .iene
su "undamento en ;ue en el lapso en ;ue est viente el llamamiento de la ley a aceptar o
repudiar la !erencia y este !ec!o no se !a producido* ;ueda un vaco ;ue la ley pretende evitar
*4 Po#%#i,- $at%'ial
Esta posesin material e;uivale a la de"inida por el art. A,, del CC* y por tanto re;uiere
de corpus y animus* y cuando la tiene un !eredero aparente 0;ue no es en verdad !eredero1 le
!a#ilita para anar el derec!o de !erencia por prescripcin.
c4 Po#%#i,- %+%cti0a
Es la ;ue se otora judicial o administrativamente al ;ue tiene la apariencia de !eredero*
va resolucin.
Esta resolucin no es la ;ue con"iere la calidad de !eredero* pues esta la con"iere la ley.
En relacin con la posesin e"ectiva* tenemos ;ue decir ;ue la ley 9@.@,2 de +,,2* incluy en
esta materia alunas modi"icaciones
Cuando la sucesin es intestada* la posesin e"ectiva se concede mediante una
resolucin del reistro civil e identi"icaciones* del director reional* espec"icamente. Esto se
pide en "ormularios dispuestos por el reistro civil. En esta misma solicitud se incluye el
inventario ;ue se considera inventario solemne. Cuando la sucesin es testada la resolucin
0sentencia1 es judicial. Esta solicitud se pu#lica en el %B los das 9 o 9- de cada mes* y
e"ectuada esta pu#licacin se inscri#e en el reistro nacional de posesiones e"ectivas.
I$&o'ta-cia d% la Po#%#i,- E+%cti0a
a1 4a resolucin ;ue concede la posesin e"ectiva* sirve de ttulo al !eredero aparente para
poder ad;uirir la !erencia por prescripcin ordinaria de - a/os.
255
#1 Cuando !ay inmue#les de por medio la inscripcin de la posesin e"ectiva sirve para
mantener la !istoria de la propiedad.
c1 Para los e"ectos del Art. 9-AC el pao se considerar !ec!o para todos los e"ectos leales.
d1 Por;ue es el momento en ;ue se li;uida el impuesto de !erencia.
T%o'ia d% lo# Ac%'0o#
El Acervo es una masa de #ienes y se distinuen varios6
a4 Ac%'0o co$6- o *'uto
*4 Ac%'0o il).uido
c4 Ac%'0o l).uido
d4 Ac%'0o# i$a2i-a'io#
a4 Ac%'0o co$6- o *'uto
4o interan todos los #ienes del causante y aun #ienes ;ue no le pertenecen* as* si
"allece aluien ;ue esta casado en sociedad conyual* los #ienes del causante estn
con"undidos con #ienes de su cnyue.
Este conjunto de #ienes con"undido constituye el acervo #ruto y se re"iere a (l el Art.
9A?9.
*4 Ac%'0o il).uido
4o interan los #ienes ;ue son del causante* antes de e"ectuar las #ajas enerales del
Art. @-@.
$Art. @-@. En toda sucesin por causa de muerte* para llevar a e"ecto las disposiciones del
di"unto o de la ley* se deducirn del acervo o masa de #ienes ;ue el di"unto !a dejado* inclusos
los cr(ditos !ereditarios6
). 5as costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems ane%as a la
apertura de la sucesin'
3. 5as deudas hereditarias'
9. 5os impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria'
2. 5as asignaciones alimenticias forzosas.
.l resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley$
c4 Ac%'0o l).uido
3e produce aplicadas las re#ajas del Art. @-@.
d4 P'i$%' ac%'0o i$a2i-a'io
7o se "orma en todas las sucesiones. .iene por o#jeto proteer a los leitimarios de las
donaciones revoca#les o irrevoca#les ;ue !aya !ec!o el causante en vida a otros leitimarios.
3e llama tam#i(n colacin.
256
$Art. 998-. Para computar las cuartas de ;ue !a#la el Artculo precedente* se acumularn
imainariamente al acervo l;uido todas las donaciones revoca#les e irrevoca#les* !ec!as en
ra)n de letimas o de mejoras* se<n el estado en ;ue se !ayan encontrado las cosas
donadas al tiempo de la entrea* pero cuidando de actuali)ar prudencialmente su valor a la
(poca de la apertura de la sucesin&
d1 S%2u-do ac%'0o i$a2i-a'io
.iene por o#jeto proteer a los leitimarios de donaciones ;ue el causante !u#iere
!ec!o a terceros* e incluso en este caso pudiera ser ;ue el valor de las cosas donadas por el
causante !u#ieren excedido en lo ;ue el puede donar li#remente* y en ese caso no solo se
considerara para el clculo* sino ;ue se pueden revocar. Art. 998C y 998A.
$Art. 998C. 3i el ;ue tena a la sa)n leitimarios !u#iere !ec!o donaciones entre vivos a
extra/os* y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma "ormada por
este valor y el del acervo imainario* tendrn derec!o los leitimarios para ;ue este exceso se
areue tam#i(n imainariamente al acervo* para la computacin de las letimas y mejoras&
0:rt. ))1-. Si fuere tal el e%ceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto
ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta
de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo e%cesivamente
donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las
donaciones, esto es, principiando por las ms recientes.
5a insolvencia de un donatario no gravar a los otros$
I-ca&acidad%# % i-di2-idad%# &a'a #uc%d%'
El asinatario de#e reunir tres re;uisitos6
a4 Ca&acidad &a'a #uc%d%'
*4 Di2-idad &a'a #uc%d%'
c4 P%'#o-a ci%'ta 1 d%t%'$i-ada
a4 Ca&acidad &a'a #uc%d%'
0:rt. 8,). Ser capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado
incapaz o indigna$
4a rela eneral es ;ue toda persona sea capa) y dina para suceder a otra. Es el
mismo criterio eneral para la capacidad.
%e lo ;ue venimos diciendo se in"iere ;ue las incapacidades son excepcionales por lo
;ue no !ay mas incapacidades ;ue las esta#lecidas por la ley* y ;uien alea la incapacidad
de#e pro#arla.
Capacidad es la .aptitud -urdica para suceder+,
I-ca&acidad%#
257
a4 Lo# .u% -o ti%-%- %=i#t%-cia al $o$%-to d% la a&%'tu'a d% la #uc%#i,-
*4 A.u%lla# %-tidad%# .u% ca'%c%- d% &%'#o-alidad 5u')dica
c4 A.u%lla# &%'#o-a# co-d%-ada# &o' c')$%-%# d% daIado a1u-ta$i%-to
d4 El %cl%#i9#tico co-+%#o'
%4 El -ota'io 1 t%#ti2o t%#ta$%-ta'io
a4 Lo# .u% -o ti%-%- %=i#t%-cia al $o$%-to d% la a&%'tu'a d% la #uc%#i,-
$Art. @C+. Para ser capa) de suceder es necesario existir al tiempo de a#rirse la sucesin5 salvo
;ue se suceda por derec!o de transmisin* se<n el artculo @-A* pues entonces #astar existir
al a#rirse la sucesin de la persona por ;uien se transmite la !erencia o leado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambi&n preciso e%istir
en el momento de cumplirse la condicin.
>on todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no e%isten,
pero se espera que e%istan, no se invalidarn por esta causa si e%istieren dichas
personas antes de e%pirar los diez a7os subsiguientes a la apertura de la sucesin.
<aldrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten
un servicio importante, aunque el que lo presta no haya e%istido al momento de la muerte
del testador$
4a rela es ;ue para suceder sea necesario existir a la muerte del causante. >asta
con;ue a ese momento pueda estar en el vientre materno* #asta con;ue est( conce#ida la
criatura* ello por aplicacin del Art. AA del cdio.
Esta rela tiene alunas excepciones ;ue estn en el mismo Art. @C+6
3i el asinatario es condicional suspensivo de#e existir no solo al momento de la apertura
de la sucesin sino tam#i(n al momento de cumplir la condicin.
Art. @C2 inciso 2. Puede dejarse esta asinacin a ;uien no existe pero se espera ;ue
exista. Pero de#e existir* para ;ue la sucesin vala* dentro de los 9, a/os siuientes de la
apertura de la sucesin.
4as asinaciones en premio. Art. @C+ inciso "inal.
*4 A.u%lla# %-tidad%# .u% ca'%c%- d% &%'#o-alidad 5u')dica
$Art. @C2. 3on incapaces de toda !erencia o leado las co"radas* remios* o esta#lecimientos
cuales;uiera ;ue no sean personas jurdicas.
6ero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o
establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida &sta, valdr la
asignacin$
Pro#lemas en relacin con esta excepcin6 las personas jurdicas extranjeras* Rpueden
ser capaces de sucederS Entre las personas jurdicas extranjeras la doctrina distinue entre
personas jurdicas de derec!o pu#lico y privado. 'especto de las primeras se entiende ;ue
258
pueden suceder* pues ;uedan cu#iertas por la personalidad jurdica del estado a ;ue
pertenecen.
El pro#lema se presenta para el caso de las personas jurdicas extranjeras de derec!o
privado. 3e<n alunos no pueden suceder pues no se !an constituido por la ley c!ilena Art.
-C2. En cam#io* se<n la doctrina mayoritaria* se entiende ;ue este re;uisito no es exii#le a
las personas jurdicas extranjeras* pues exiirles ;ue se constituyan por la ley c!ilena es ;uerer
imponer el derec!o nacional a instituciones extranjeras.
c4 A.u%lla# &%'#o-a# co-d%-ada# &o' c')$%-%# d% daIado a1u-ta$i%-to
?rt, G$", 4s incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el *ue antes de
deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado -udicialmente por el crimen de da/ado
ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio *ue produzca
efectos ci(iles,
:o mismo se e)tiende a la persona *ue antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido
acusada de dicho crimen, si se siguiere condenaci'n -udicial,
Iasta 9@2- !a#a !ijos de da/ado ayuntamiento* ;ue eran los de cl(rios* los
incestuosos y los provenientes de adulterios.
3omarriva entiende ;ue !oy en da el crimen a ;ue se re"iere es el incesto* pero no es
tan as pues el cdio !a#la de contraer matrimonio y esto sera imposi#le. %on 'en( cree ;ue
se trata de cual;uier delito de connotacin sexual excepto el incesto.
d4 I-ca&acidad d%l %cl%#i9#tico co-+%#o'
$Art. @C-. Por testamento otorado durante la <ltima en"ermedad* no puede reci#ir !erencia o
leado aluno* ni aun como al#acea "iduciario* el eclesistico ;ue !u#iere con"esado al di"unto
durante la misma en"ermedad* o !a#itualmente en los dos <ltimos a/os anteriores al
testamento5 ni la orden* convento* o co"rada de ;ue sea miem#ro el eclesistico* ni sus deudos
por consanuinidad o a"inidad !asta el tercer rado inclusive.
6ero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer
sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado
abintestato, si no hubiese habido testamento$
A;u !ay varias situaciones distintas6
Eclesistico ;ue !u#iere con"esado al di"unto. 3e protee la li#ertad de testar
4a orden o convento a ;ue pertene)ca el eclesistico
%eudos por consanuinidad del eclesistico !asta el tercer rado inclusive
7o a"ecta a la ilesia parro;uial del testador
7o in!a#ilita al sacerdote ;ue era !eredero del causante va intestato
%4 I-ca&acidad d%l El -ota'io 1 t%#ti2o t%#ta$%-ta'io
259
$Art. 9,C9. 7o vale disposicin aluna testamentaria en "avor del escri#ano ;ue autori)are el
testamento* o del "uncionario ;ue !aa las veces de tal* o del cnyue de dic!o escri#ano o
"uncionario* o de cual;uiera de los ascendientes* descendientes* !ermanos* cu/ados*
empleados o asalariados del mismo.
Bo vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos,
o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cu7ados$
A;u !ay varias personas ;ue ;uedan cu#iertas con esta incapacidad.
Ca'act%')#tica# d% la# i-ca&acidad%#
a1 3on de orden pu#lico* pues miran al inter(s de la sociedad.
#1 3on irrenuncia#les* por ser de orden pu#lico. As se desprende del Art. @CC.
c1 Existen sin necesidad de declaracin judicial* no as las indinidades ;ue si la re;uieren.
d1 El incapa) puede llear a ad;uirir la !erencia por prescripcin* as se desprende del Art.
@CA.
$Art. @CC. 3er nula la disposicin a "avor de un incapa)* aun;ue se dis"race #ajo la "orma de un
contrato oneroso o por interposicin de persona.
:rt. 8,-. .l incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban las
acciones que contra &l puedan intentarse por los que tengan inter&s en ello$
*4 Di2-idad &a'a #uc%d%'
4as indinidades son "altas de m(ritos para suceder a una persona. 4a rela es ;ue toda
persona es dina de suceder a otra. Art. @C9. 3alvo ;uienes la ley declara indinos. En
consecuencia no !ay mas indinidades ;ue las ;ue la ley esta#lece. Por la misma ra)n* de#e
pro#arlas ;uien las alea.
4as indinidades estn contempladas en los artculos @C8 y siuientes. 4as ms raves
son las del Art. @C8. 4as personas ;ue incurren en aluna indinidad all contemplada pierden
incluso el derec!o de alimentos.
$Art. @C8. 3on indinos de suceder al di"unto como !erederos o leatarios6
!, 4l *ue ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha inter(enido en este
crimen por obra o conse-o, o la de-' perecer pudiendo sal(arla9
8, 4l *ue cometi' atentado gra(e contra la (ida, el honor o los bienes de la persona de cuya
sucesi'n se trata, o de su c'nyuge, o de cual*uiera de sus ascendientes o descendientes, con
tal *ue dicho atentado se pruebe por sentencia e-ecutoriada9
3, 4l consanguneo dentro del se)to grado inclusi(e, *ue en el estado de demencia o
destituci'n de la persona de cuya sucesi'n se trata, no la socorri' pudiendo9
", 4l *ue por fuerza o dolo obtu(o alguna disposici'n testamentaria del difunto, o le impidi'
testar9
#, 4l *ue dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo
por el mero hecho de la detenci'n u ocultaci'n+
260
.?rt, G$G, $, 4s indigno de suceder el *ue siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la
-usticia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible,
&esar esta indignidad, si la -usticia hubiere empezado a proceder sobre el caso,
=ero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare *ue el heredero o
legatario no es c'nyuge de la persona por cuya obra o conse-o se e-ecut' el homicidio, ni es del
nmero de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o
afinidad hasta el tercer grado inclusi(e+
.?rt, G%7, %, 4s indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o
descendiente *ue, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi' *ue se le nombrara un tutor
o curador, y permaneci' en esta omisi'n un a/o entero: a menos *ue aparezca haberle sido
imposible hacerlo por s o por procurador,
Si fueren muchos los llamados a la sucesi'n, la diligencia de uno de ellos apro(echar a los
dems,
<ranscurrido el a/o recaer la obligaci'n antedicha en los llamados en segundo grado a la
sucesi'n intestada,
:a obligaci'n no se e)tiende a los menores, ni en general a los *ue (i(en ba-o tutela o
curadura,
4sta causa de indignidad desaparece desde *ue el impber llega a la pubertad, o el demente o
sordomudo toman la administraci'n de sus bienes+
.?rt, G%!, ;, Son indignos de suceder el tutor o curador *ue nombrados por el testador se
e)cusaren sin causa legtima,
4l albacea *ue nombrado por el testador se e)cusare sin probar incon(eniente gra(e, se hace
igualmente indigno de sucederle,
0o se e)tender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta *ue lo son,
ni a los *ue, desechada por el -uez la e)cusa, entren a ser(ir el cargo+
.?rt, G%8, G, Finalmente, es indigno de suceder el *ue, a sabiendas de la incapacidad, haya
prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, ba-o cual*uier forma, a una
persona incapaz,
4sta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las *ue por temor
re(erencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto9 a menos *ue hayan
procedido a la e-ecuci'n de la promesa+
En el 7H - del Art. @C8 !ay una presuncin de dolo* ;ue son escasas en el cdio.
.am#i(n !ay otros casos como el Art. 92+@.0al#acea1. Iay situaciones parecidas* como
la del menor ;ue se casa sin autori)acin de su padre o madre. Art. 99?. Btro caso parecido es
el del @@?* el cnyue ;ue !a dado luar a la separacin judicial no sucede a#intestato. El
inciso +H tam#i(n es un caso similar.
261
Ca'act%')#tica# d% la# i-di2-idad%#
a1 4as indinidades pueden ser perdonadas. Art. @A2. 3e perdonan mediante testamento
posterior en ;ue se deje una asinacin a esta persona.
#1 4as indinidades de#en ser declaradas judicialmente. = declarada de#en restituirse los
"rutos. Art. @A?.
c1 3e pura en - a/os desde las posesion de la !erencia o leado. Art. @AC.
d1 4as indinidades no pasan contra terceros de #uena "e.
e1 3e transmite a los !erederos. Art. @AA.
.?rt, G%3, :as causas de indignidad mencionadas en los artculos precedentes no podrn
alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos *ue la producen, aun
cuando se ofreciere probar *ue el difunto no tu(o conocimiento de esos hechos al tiempo de
testar ni despus+
.?rt, G%", :a indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en -uicio, a instancia de
cual*uiera de los interesados en la e)clusi'n del heredero o legatario indigno,
3eclarada -udicialmente, es obligado el indigno a la restituci'n de la herencia o legado con sus
accesiones y frutos+
.?rt, G%#, :a indignidad se purga en cinco a/os de posesi'n de la herencia o legado+
.?rt, G%$, :a acci'n de indignidad no pasa contra terceros de buena fe+
.?rt, G%%, ? los herederos se transmite la herencia o legado de *ue su autor se hizo indigno,
pero con el mismo (icio de indignidad de su autor, por todo el tiempo *ue falte para completar
los cinco a/o
Di#&o#icio-%# co$u-%# a i-di2-idad%# % i-ca&acidad%#!
$Art. @A8. 4os deudores !ereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la
excepcin de incapacidad o indinidad&
0:rt. 8-8. 5a incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario e%cluido, de los
alimentos que la ley le se7ale' pero en los casos del artculo 8,1 no tendrn ning"n
derecho a alimentos$
Esta <ltima disposicin es de di"cil entendimiento. Iay dos posiciones distintas6 Para
claro solar estos deudores !ereditarios son los ;ue lo eran del causante en vida. Por ejemplo
Pedro de#a Y9,, al causante. Al "allecimiento del causante* el !eredero indino* pretende
co#rar la deuda* no podran estos !erederos !ereditarios o testamentarios oponerse al pao*
arumentando ;ue ;uien co#ra es indino.
3omarriva cree ;ue esta interpretacin no cuadra muc!o con la idea de la incapacidad*
piensa ;ue el deudor !ereditario es el mismo !eredero* a la inversa* este !eredero o leatario
262
cuando un acreedor del causante le co#ra una deuda* no podra exonerarse diciendo ;ue es
indino o incapa).
Di+%'%-cia# %-t'% i-di2-idad%# % i-ca&acidad%#
a1 Una es una "alta de aptitud jurdica y otra moral
#1 Una re;uiere declaracin judicial y la otra no
c1 Una a"ecta a terceros la otra no
LA SUCESIKN INTESTADA!
Esta tratada en el .itulo DD del 4i#ro DDD.
4a sucesin intestada o a#intestato es la ;ue reula la ley y ella va a operar en los casos
;ue indica el Art. @8,.
0:rt. 81+. 5as leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o
si dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones$
Fa a operar6
Cuando el causante no dispuso de sus #ienes
a1 Cuando no !a !ec!o testamento
#1 Cuando !a !ec!o testamento pero en (l no !ace disposicin de #ienes
d1 Cuando !ace testamento pero solo instituye leados
Cuando lo !i)o pero no lo !i)o con"orme a derec!o. El testamento se anula
Cuando test pero sus disposiciones no !an tenido e"ecto Esto ocurrir cuando el !eredero
o leatario instituido* repudia la !erencia o leado* o el !eredero o leatario instituido es
incapa) o indino de suceder.
D%'%c(o d% '%&'%#%-taci,-!
El Art. @8? nos dice ;ue se sucede a#intestato por derec!o personal o por derec!o de
representacin* y en de"initiva* nos de"ine el derec!o de representacin.
$Art. @8?. 3e sucede a#intestato* ya por derec!o personal* ya por derec!o de representacin.
:a representaci'n es una ficci'n legal en *ue se supone *ue una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios *ue tendra su padre o madre,
si ste o sta no *uisiese o no pudiese suceder,
Se puede representar a un padre o madre *ue, si hubiese *uerido o podido suceder, habra
sucedido por derecho de representaci'n+
4a idea de la ley en materia de sucesin es ;ue se trata de interpretar ;ue es lo ;ue el
causante !u#iera ;uerido* y no es la idea del causante excluir a los nietos ante la imposi#ilidad
del representado.
El Art. @8- indica ;ue se sucede por estirpe.
263
$Art. @8-. 4os ;ue suceden por representacin !eredan en todos casos por estirpes* es decir*
;ue cual;uiera ;ue sea el n<mero de los !ijos ;ue representan al padre o madre* toman entre
todos y por iuales partes la porcin ;ue !u#iera ca#ido al padre o madre representado.
5os que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre
todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama' a menos que la misma ley
establezca otra divisin diferente$
R%.ui#ito# d% la '%&'%#%-taci,-:
a1 Bpera solo en la sucesin intestada.
4a representacin est de"inida en las relas de la sucesin intestada y de a!
o#tenemos ;ue se aplica solo a esta. Por ello <nicamente puede sucederse por representacin
en las !erencias* pues en los leados se supone ;ue se !ace un testamento.
3e dan dos excepciones a esta rela eneral6
El Art. 9,C?. Esta es una excepcin mas aparente ;ue real* por;ue en el "ondo !ay una
remisin a las relas de la sucesin intestada.
4as leitimas. Art. 9982. .am#i(n es una excepcin mas aparente ;ue real por las mismas
ra)ones anteriores.
.?rt, !7$", :o *ue se de-e indeterminadamente a los parientes, se entender de-ado a los
consanguneos del grado ms pr')imo, segn el orden de la sucesi'n abintestato, teniendo
lugar el derecho de representaci'n en conformidad a las reglas legales9 sal(o *ue a la fecha del
testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al
mismo tiempo los del grado inmediato+
.?rt, !!;3, :os legitimarios concurren y son e)cluidos y representados segn el orden y reglas
de la sucesi'n intestada+
#1 3olo opera en la lnea descendente.
$Art. @8C. Iay siempre luar a la representacin en la descendencia del di"unto y en la
descendencia de sus !ermanos.Z Auera de estas descendencias no hay lugar a la
representacin.(.
c1 3olo opera en alunos ordenes sucesorales
.3escendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos+, Esta rela tiene esta
redaccin despu(s de la ley 9@.-8-.

d1 %e#e "altar el representado.
7o sini"ica solo ;ue est( muerto* sino ;ue puede "altar por otras ra)ones* por ser
indino o incapa)* o por !a#er sido des!eredado.
264
Id%a# c%-t'al%# %- la '%&'%#%-taci,-
Mue sea una "iccin leal ;uiere decir ;ue es una cosa distinta de la real* pues la
realidad es ;ue los representantes no tienen la misma relacin de parentesco con el causante
;ue el representado. Esto es distinto a lo ;ue ocurre en la transmisin ;ue era solo la aplicacin
de las relas enerales en materia patrimonial.
4os representantes paaran el mismo impuesto a las !erencias ;ue paara el
representado* lo cual les #ene"icia pues mientras ms lejano es el parentesco mayor es el
impuesto.
E+%cto# d% la '%&'%#%-taci,-
El representante ad;uiere la !erencia* directamente del causante* no del representado* y
esto es importante pues6
a1 4a !erencia del representado indino no se transmite con el vicio de indinidad
#1 El representante de#e ser capa) y dino de suceder al causante* aun;ue no sea capa) y
dino de suceder al representado
c1 3e puede representar a la persona cuya !erencia se !a repudiado
Pa'al%lo %-t'% %l d%'%c(o d% t'a-#$i#i,- 1 %l d% '%&'%#%-taci,-
a1 El %. nada tiene de anormal* pues el transmitido elie una opcin ;ue tena el transmisor y
;ue este no alcan) a usarla pues "alleci antes5 en cam#io el %' es anormal* pues desde
el momento en ;ue el leislador lo de"ine como una "iccin lo ;ue se nos dice es ;ue se
separa de la normalidad* pues se supone ;ue los representantes tienen el rado de
parentesco del representado respecto al causante.
#1 El %. opera tanto en la sucesin testada como intestada* en cam#io el %' solo en la
intestada* salvo las aparentes excepciones vistas.
c1 Por %. se pueden ad;uirir leados o !erencias* en cam#io por %. solo !erencias.
d1 El transmitido de#e ser capa) y dino de suceder al transmisor* en cam#io en el %' se de#e
ser capa) y dino de suceder al causante.
e1 En el %. el transmitido de#e aceptar la !erencia del transmisor* en cam#io en el %' aun
rec!a)ada la sucesin por el representado* puede aceptarse por parte del representado.
"1 El %. es transmisi#le* en la representacin no es as.
Dui%-%# #o- (%'%d%'o# a*i-t%#tato
FArt. @82. 3on llamados a la sucesin intestada los descendientes del di"unto* sus
ascendientes* el cnyue so#reviviente* sus colaterales* el adoptado* en su caso* y el Fisco.
5os derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva$
265
Cuando se !a#la de adoptados* en el inciso +H se !a#la de los antiuos adoptados* pues
en la nueva ley de adopcin* para e"ectos sucesorios* se les asimila a los !ijos* por lo ;ue la
norma no tiene relevancia.
Estas personas no concurren todos a la ve).
Fo'$a %- .u% co-cu''%- lo# (%'%d%'o# a*i-t%#tato
Concurren de acuerdo a ciertos ordenes sucesorios ;ue se de"inen por la doctrina como
"un con-unto de parientes, *ue e)cluyen a un con-unto de parientes y *ue a la (ez pueden ser
e)cluidos por otro con-unto de parientes",
Esto se !a simpli"icado muc!o con la iualdad entre los !ijos* antes exista el orden de
sucesin reular 0!ijo leitimo1* e irreular 0!ijo ileitimo1
Ca#e)a de orden son a;uellas personas ;ue le dan la denominacin al orden. F.. El
primer orden es el del los descendientes* donde la ca#e)a de orden son los !ijos. 3i una
persona casada "allece sin dejar !ijos* se pasa al seundo orden* pues "alta la ca#e)a de orden.
P'i$%' O'd%- Suc%#o'io
Cuando se dicto la ley 9@.-8- en 9@@@* puede ser ;ue se !u#iere a#ierto una !erencia
anterior a su viencia* caso en ;ue se aplica la ley antiua se<n la "ec!a de "allecimiento del
causante. Por lo ;ue pasaremos la situacin antiua.
El Art. @88 deca6 E4os !ijos letimos* excluyen a todos los otros !erederos a menos ;ue
!u#ieren !ijos naturales....E
%e manera ;ue concurran en el primer orden sucesorio los !ijos letimos
0descendientes letimos1* !ijos naturales* 0;ue en t(rminos enerales lleva#an la mitad de los
naturales* aun;ue !asta el a/o 9@-+ simplemente no !ereda#an1* los adoptados 0ley A2921 y* el
cnyue so#reviviente 0;ue lleva#a el do#le de la leitima riurosa ;ue correspondera a cada
!ijo leitimo1. 7o !ereda#a* sino ;ue reci#a una Eporcin conyualE* lo cual no es un simple
jueo de pala#ras* pues para tener derec!o a porcin conyual !a#a ;ue cumplir ciertos
re;uisitos como por ejemplo no tener #ienes.
Actualmente concurren E!ijosE y cnyue* y este ultimo 0a1* concurrir como !eredero y
no con una porcin conyual* por lo ;ue de#e cumplir con los re;uisitos comunes a todo
!eredero. 4o ;ue pretendi la ley es "ortalecer el derec!o a suceder de la mujer.
0:rt. 811. 5os hijos e%cluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambi&n
cnyuge sobreviviente, caso en el cual &ste concurrir con aqu&llos.
El cnyue so#reviviente reci#ir una porcin ;ue* por rela eneral* ser e;uivalente al do#le
de lo ;ue por letima riorosa o e"ectiva corresponda a cada !ijo. 3i !u#iere slo un !ijo* la
cuota del cnyue ser iual a la letima riorosa o e"ectiva de ese !ijo. Pero en nin<n caso la
porcin ;ue corresponda al cnyue #ajar de la cuarta parte de la !erencia* o de la cuarta
parte de la mitad leitimaria en su caso.
266
>orrespondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales.
5a aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el :rtculo 88,$
S%2u-do o'd%- #uc%#o'io
$Artculo @8@. 3i el di"unto no !a dejado posteridad* le sucedern el cnyue so#reviviente y sus
ascendientes de rado ms prximo.
.n este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los
ascendientes. : falta de &stos, llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge,
los ascendientes.
Cabiendo un solo ascendiente en el grado ms pr%imo, suceder &ste en todos los
bienes, o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes$
En este caso la ca#e)a de orden son los ascendientes y el cnyue. Anteriormente el
cnyue concurra como !eredero* al iual ;ue los ascendientes y los !ijos naturales y la
!erencia se divida en 2 partes* una para cada uno.
4os ascendientes #ien pueden no !eredar sea por !a#erse opuesto al reconocimiento
del !ijo o por !a#er cometido al<n delito de connotacin sexual es su persona.
T%'c%' o'd%- #uc%#o'io
$Art. @@,. 3i el di"unto no !u#iere dejado descendientes* ni ascendientes* ni cnyue* le
sucedern sus !ermanos.
.ntre los hermanos de que habla este :rtculo se comprendern aun los que solamente
lo sean por parte de padre o de madre' pero la porcin del hermano paterno o materno
ser la mitad de la porcin del hermano carnal$
Este es el orden de los !ermanos* pues son ellos los ca#e)a de orden. 7o de#e !a#er ni
descendientes ni ascendientes ni cnyue. 3e comprende tam#i(n a los medios !ermanos pero
solo reci#en la mitad de lo ;ue le toca a un carnal. A;u tam#i(n opera el derec!o de
representacin.
Cua'to o'd%- #uc%#o'io
$Art. @@+. A "alta de descendientes* ascendientes* cnyue y !ermanos* sucedern al di"unto los
otros colaterales de rado ms prximo* sean de simple o do#le conjuncin* !asta el sexto
rado inclusive.
5os colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por
parte de padre o por parte de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los
colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por
parte de padre y por parte de madre.
267
.l colateral o los colaterales del grado ms pr%imo e%cluirn siempre a los otros$
4os ca#e)a de orden son los colaterales !asta el cuarto rado inclusive. Por ello !ay
;uienes dicen ;ue !asta este rado llea el parentesco.
Dui-to o'd%- #uc%#o'io
0:rt. 88*. : falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos
precedentes, suceder el Aisco$
Co-cu''%-cia d% %=t'a-5%'o# a la #uc%#i,- i-t%#tada
0:rt. 88-. 5os e%tranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en >hile de
la misma manera y seg"n las mismas reglas que los chilenos$
Esto ocurrir sea ;ue el extranjero viva o no en C!ile* por aplicacin del Art. -A.
Co-cu''%-cia d% C(il%-o# %- #uc%#i,- d% %=t'a-5%'o#
$Art. @@8. En la sucesin a#intestato de un extranjero ;ue "alle)ca dentro o "uera del territorio de
la 'ep<#lica* tendrn los c!ilenos a .tulo de !erencia o de alimentos* los mismos derec!os ;ue
se<n las leyes c!ilenas les corresponderan so#re la sucesin intestada de un c!ileno.
5os chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del e%tranjero
e%istentes en >hile todo lo que les corresponda en la sucesin del e%tranjero.
.sto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en
pas e%tranjero$
Suc%#i,- %- &a't% t%#tada 1 %- &a't% i-t%#tada
$Art. @@C. Cuando en un mismo patrimonio se !a de suceder por testamento y a#intestato* se
cumplirn las disposiciones testamentarias* y el remanente se adjudicar a los !erederos
a#intestato se<n las relas enerales.
6ero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcin que
les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener
toda la porcin testamentaria, si e%cediere a la otra.
6revalecer sobre todo ello la voluntad e%presa del testador en lo que de derecho
corresponda.
.n todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas totalmente, a
quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la herencia$
En la antiua 'oma esto no era permitido. 4a !erencia se divide en la "orma ;ue indica
el Art. @@C* antes de ello se de#e sa#er si !ay leitimarios o personas con derec!o a la cuarta
de mejoras. 4o ;ue el leislador trat de !acer es interpretar la voluntad del causante.
268
SUCESIKN TESTADA
4a sucesin testada est reulada en el .tulo DDD del 4i#ro DD y* en eneral* estamos
"rente a ella cada ve) ;ue el causante !aya "allecido #ajo el imperio de un testamento.
El t%#ta$%-to
$Art. @@@. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del
todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despu&s de sus das,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en &l, mientras viva$
Ca'act%')#tica# d%l t%#ta$%-to
a1 El testamento es un acto jurdico y como tal es unilateral pues #asta* para su
per"eccionamiento* la sola voluntad del testador.
#1 Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser ms solemne o menos solemne.
c1 Es el acto jurdico mortis causa por excelencia* ya ;ue no producir e"ectos !asta la muerte
del testador.
d1 Es un acto personalsimo* no se puede delear por mandato del Art. 9,,? y adems es un
acto de una sola persona* no se admiten los testamentos conjuntos o mancomunados.
e1 Por (l se puede disponer de todo o parte de sus #ienes. 3omarriva dice ;ue esto no es muy
exacto pues no solo se pueden reali)ar disposiciones patrimoniales* sino tam#i(n
declaraciones como reconocer !ijos* desinacin de partidor o uardador* etc. Aun cuando
lo esencial del testamento son sus disposiciones.
"1 Es esencialmente revoca#le* esto en cuanto a la disposicin de #ienes pero no es as en el
caso de alunas declaraciones como el reconocimiento de un !ijo ;ue es irrevoca#le. Art.
98@
R%.ui#ito# d%l t%#ta$%-to
a1 'e;uisitos internos
#1 'e;uisitos externos o solemnidades
c1 'e;uisitos en relacin con las disposiciones testamentarias
a4 R%.ui#ito# i-t%'-o#
4os re;uisitos internos son iuales cual;uiera sea el tipo de testamento de ;ue estemos
!a#lando.
a1 Capacidad para testar
269
4a rela eneral es la plena capacidad para testar se<n lo indica el inciso "inal del Art.
9,,-. Esta misma norma se encara de se/alar ;uienes son in!#iles. Ca#e destacar ;ue la
capacidad para testar de#e concurrir al momento de otorarse el testamento. Art. 9,,C.
$Art. 9,,-. 7o son !#iles para testar6
). @erogado'
3. .l imp"ber'
9. .l que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia'
2. .l que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa'
*. ;odo el que de palabra o por escrito no pudiere e%presar su voluntad claramente.
5as personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar$
$Art. 9,,C. El testamento otorado durante la existencia de cual;uiera de las causas de
in!a#ilidad expresadas en el artculo precedente es nulo* aun;ue posteriormente deje de existir
la causa.
D por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir
despu&s alguna de estas causas de inhabilidad$
#1 Foluntad exenta de vicios
Al iual ;ue en todo acto jurdico los vicios ;ue pueden a"ectar la voluntad son el error* la
"uer)a y el dolo. El cdio en el ttulo DDD del li#ro DDD solo reula en "orma especial a la "uer)a y
por tanto en el caso de el error y el dolo se aplican las relas enerales. .rata so#re la "uer)a el
art. 9,,A6
$:rt. )++-. .l testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo
en todas sus partes$
Parte de la doctrina* enca#e)ada por Jos( Clemente Fa#res* indica ;ue la nulidad de la
;ue !a#la esta norma es a#soluta* contrario a la rela eneral ;ue es la nulidad relativa. Esta
no es la doctrina mayoritaria pues a primado la opinin de ;uienes sostienen ;ue lo ;ue la
norma dice es ;ue si la "uer)a !a actuado en el testamento no solo invalida la clusula
espec"ica en ;ue actu* sino el testamento completo. 3e trata de un caso de nulidad total y no
parcial. 3e apoyan en la !istoria "idedina de la norma ya ;ue en los proyectos del Cdio se
contempla#a solo la nulidad parcial de la clusula espec"ica.
En el caso del dolo* aun cuando se siuen las relas enerales* no de#e concurrir el
re;uisito de ser o#ra de una de las partes pues* como !emos visto* el testamento es un acto
jurdico unilateral.
En cuanto al error el cdio lo trata en el ttulo DF de este li#ro* a propsito de las
asinaciones testamentarias.
*4 R%.ui#ito# %=t%'-o#! Cla#i+icaci,- d%l t%#ta$%-to!
270
3e !ace so#re la #ase de las solemnidades o re;uisitos externos a ;ue se encuentra
sometido. Al comentar la de"inicin del art.@@@ dijimos ;ue la ran clasi"icacin emana de las
solemnidades de ;ue est( revestido. As* el testamento ;ue siempre ser solemne* puede ser*
de acuerdo al art.9,,86
a1 3olemne
El testamento solemne puede ser otorado en C!ile o en el extranjero. El otorado en
C!ile puede ser a#ierto o cerrado. El otorado en el extranjero puede ser extendido con"orme a
la ley c!ilena o a la ley extranjera.
#1 Genos solemne
Es a;uel en ;ue pueden omitirse alunas de estas solemnidades por consideracin a
circunstancias particulares* determinadas expresamente por la ley 0art.9,,8 inc.21. 3on
testamentos privileiados de acuerdo al art.9,2,6
a1 el testamento ver#al.
#1 el testamento militar.
c1 el testamento martimo.
4as solemnidades del testamento se rien por la ley viente al momento de su
otoramiento* o sea* ante un cam#io de leislacin* para determinar si un testamento cumpli o
no con las solemnidades de#idas* tenemos ;ue estarnos al momento de su otoramiento
0art.98 4E'1
T%#ta$%-to #ol%$-% oto'2ado %- C(il%:
Existen ciertos re;uisitos ;ue son comunes a todo testamento solemne6

a1 4a escrituracin 0art.9,991.
#1 4a presencia de testios6 en todo testamento solemne de#en concurrir el n<mero de testios
!#iles exiidos por la ley. Es un n<mero varia#le. 4a rela eneral es ;ue se exija 2* pero
!ay casos en ;ue la ley exie ;ue sean -. Este es el caso del testamento solemne a#ierto
;ue no !a sido otorado ante "uncionario p<#lico
Ha*ilidad d% lo# t%#ti2o#
Ellos de#en reunir ciertos re;uisitos* el primero de los cuales es ser !#iles. Al respecto
el art.9,9+ dispone6
$Art. 9,9+. 7o podrn ser testios en un testamento solemne* otorado en C!ile6
). @erogado'
3. 5os menores de dieciocho a7os'
9. 5os que se hallaren en interdiccin por causa de demencia'
2. ;odos los que actualmente se hallaren privados de la razn'
271
*. 5os ciegos'
,. 5os sordos'
-. 5os mudos'
1. 5os condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 3,-, n"mero 2., y en
general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos'
8. 5os amanuenses del escribano que autorizare el testamento'
)+. 5os e%tranjeros no domiciliados en >hile'
)). 5as personas que no entiendan el idioma del testador' sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo )+32.
@os a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de
comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir,
cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco$
Ha*ilidad &utati0a
$Art. 9,92. 3i aluna de las causas de in!a#ilidad expresadas en el artculo precedente no se
mani"estare en el aspecto o comportacin de un testio* y se inorare eneralmente en el luar
donde el testamento se otora* "undndose la opinin contraria en !ec!os positivos y p<#licos*
no se invalidar el testamento por la in!a#ilidad real del testio.
6ero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos$
RMu( sucede si uno de los testios del testamento es in!#ilS. 3i la in!a#ilidad no se
mani"iesta exteriormente* es decir* en el aspecto de comportamiento del testio in!#il y la
opinin dominante era ;ue este testio poda serlo del testamento* la circunstancia de la
in!a#ilidad real del testio no anula el acto. Pero se<n el inciso "inal del art.9,92 Ela !a#ilidad
putativa no podr servir sino a uno solo de los testiosE. %e manera ;ue si a"ecta a ms de uno*
el testamento adolece de nulidad.
Esta disposicin es uno de los casos de aplicacin del principio leado por los
romanos de ;ue el error com<n constituye derec!o 0error comunisfacit -us1.
Ejemplo6 !ace de testio en un testamento una persona de 9A a/os* incluido en la
in!a#ilidad del 7.+ del art.9,9+* casado y a ;uien todos creen mayor de edad. Esta !a#ilidad
putativa "avorece al testio* pero si !ay otro ;ue tam#i(n es !#il putativamente* el testamento
ser nulo.
Ot'o# '%.ui#ito# d% lo# t%#ti2o#
Estn contemplados en el inciso "inal del art.9,9+6

T%#ta$%-to a*i%'to, &6*lico o -u-cu&ati0o
Es a;uel en ;ue el testador !ace sa#edores a los testios de las disposiciones
contenidas en su testamento.
Puede ser de dos clases 0art.9,9?16
272
a1 Btorado ante "uncionario p<#lico competente y tres testios.
#1 Btorado ante cinco testios
T%#ta$%-to oto'2ado a-t% +u-cio-a'io &6*lico co$&%t%-t% 1 t'%# t%#ti2o#
Funcionario competente para el otoramiento del testamento6 se/alado en el art.9,9?
inc.+ 0norma modi"icada por 4ey 98ACC1* ;ue en su actual redaccin dice ;ue Epodr !acer las
veces de escri#ano el jue) de letras del territorio jurisdiccional del luar del otoramiento6 .odo
lo dic!o en este .tulo acerca del escri#ano* se entender respecto del jue) de letras* en su
casoE.
%e manera entonces ;ue6
a1 En primer t(rmino tenemos el caso de testamento otorado ante escri#ano o notario. Este
es por excelencia el "uncionario competente para autori)ar el testamento solemne a#ierto.
Podemos decir ;ue es el "uncionario donde se ocurre normalmente para el otoramiento. El
notario de#e ser competente en cuanto a la materia y en cuanto al territorio.
#1 Btro "uncionario competente es el jue) de letras del territorio jurisdiccional del luar del
otoramiento. Antes de la re"orma de la 4ey 98ACC se suscita#a un pro#lema complicado
por;ue la ley !a#la#a de Ejue) de primera instanciaE. El pro#lema consista en determinar
;u( de#a entenderse
Claro 3olar sostiene ;ue cuando el art.9,9? llama a otro "uncionario a !acerlas veces de
notario es por;ue parte del supuesto ;ue no !ay notario ;ue pueda concurrir al otoramiento
del testamento* por cual;uier causa ;ue le impida esa concurrencia. 3i !ay notario*
o#liatoriamente !a#r ;ue ocurrir ante (l para el otoramiento del testamento. Claro 3olar
sostiene ;ue el leislador no pretende aumentar el n<mero de "uncionarios ;ue pueden
concurrir al otoramiento del testamento* sino ;ue su intencin es slo la de suplir la "alta de
notario y se #asa para a"irmar ello en la expresin Epodr !acerlas veces de un escri#anoE.
Pero en eneral no se acepta la opinin de Claro 3olar. 4a redaccin del artculo no da
arumento su"iciente para decir ;ue el Jue) de 4etras ;ue* se<n la ley* puede !acer las veces
de escri#ano entre a cumplir esta "uncin slo a "alta de notario. 3i (sta !u#iere sido la
intencin del leislador* con toda seuridad lo !a#ra se/alado expresamente o al menos en
aluna "orma. Iay ;ue tener presente ;ue en caso urente el testador no va a poder estar
averiuando si !ay o no notario en el luar de otoramiento5 lo ;ue interesa es otorar el
testamento con rapide)* sostener lo contrario introducira un elemento de incertidum#re en
materia testamentaria* por;ue sera una circunstancia ;ue a"ectara la valide)* as por ejemplo*
si una persona otora testamento ante el jue) de letras competente y* posteriormente otra
persona desea impunar el testamento* podra !acerlo pro#ando ;ue al momento del
otoramiento !a#a notario en el luar del otoramiento* motivo por el cual el jue) no esta#a
"acultado para concurrir al otoramiento del testamento. Por eso la opinin mayoritaria es ;ue el
testador puede eleir entre el notario y el jue) de letras.
273
El t%#ta$%-to a*i%'to &u%d% #%' oto'2ado %- &'otocolo o %- (o5a #u%lta
3i el testamento se otora ante notario* ello no est claramente solucionado en la ley*
pero se concluye ;ue puede ser otorado tanto en el protocolo como en !oja suelta. 4o normal
es ;ue se otorue en el protocolo del notario* caso en el cual lo !ace en instrumento
testamento* pero tam#i(n lo es en cuanto a escritura p<#lica. En e"ecto* en este caso el
testamento no es sino una escritura p<#lica ya ;ue cumple con todos los re;uisitos de (sta
0art.?,2 CB.1. Pero no es o#liatorio ;ue se otorue en el protocolo* sino ;ue tam#i(n podra
otorarse en !oja suelta* dndose las siuientes ra)ones6
a1 4o dispone el art.9,9A6 (el testamento podr haberse escrito previamente(' lo cual
est indicando ;ue #ien puede el testamento no inresar al protocolo* ya ;ue de lo
contrario e;uivaldra a ;ue (ste saliese de la notara* caso ;ue jurdicamente es
imposi#le.
#1 El art.8CC CPC y ?+, 7.+ CB. se re"ieren a la protocoli)acin del testamento a#ierto
otorado en !oja suelta sin !acer distincin en cuanto al "uncionario ante el cual "ue
otorado el testamento* lo ;ue viene a con"irmar ;ue incluso si se !ace ante notario no
es "or)osa su insercin en el protocolo. .ratndose del jue) de letras* el pro"esor estima
;ue se otora en !oja suelta* por;ue (ste no tiene protocolo.
T%#ta$%-to a*i%'to oto'2ado a-t% ci-co t%#ti2o#
Este testamento se otora sin la intervencin del "uncionario p<#lico* sino ;ue slo ante
los cinco testios 0art.9,9? inc.+H1. Por el !ec!o de ;ue no se otorue ante el "uncionario
p<#lico* este testamento no est revestido de la misma autenticidad de a;uel ;ue se otor
ante el "uncionario p<#lico competente y tres testios. Por eso es ;ue la ley para proceder a la
ejecucin de este testamento otorado ante cinco testios* exie previamente su pu#licacin
art.9,+,.
El jue) competente para conocer la pu#licacin del testamento es el del <ltimo domicilio
del testador 0art.9,,@1.
El procedimiento de pu#licacin es el siuiente6
a1 Fallecido el testador se llevar el testamento ante el jue) competente* el cual tiene ;ue
cerciorarse de la muerte del testador* salvo en a;uellos casos ;ue la muerte se presuma
0art.9,9,1.
#1 Iec!o esto* el jue) cita a su presencia a los testios del testamento* para ;ue recono)can
sus "irmas y la del testador. 4os testios proceden a e"ectuar ese reconocimiento y si aluno
de ellos est ausente* los ;ue se encuentran presentes a#onarn sus "irmas en caso
necesario* y siempre ;ue el jue) lo estime conveniente. 4a "irmas del testador y de los
testios ausentes pueden ser a#onadas por declaraciones juradas de otras personas
"idedinas0art.9,+, incs.2H y ?H1.
274
c1 'econocida la "irma del testador y la de los testios el jue) tiene ;ue ru#ricar el testamento
al principio y al "in de cada pina y disponer ;ue se protocoli)e en aluna notara 0art.9,+,
inc. "inal1
P'otocolizaci,- d%l t%#ta$%-to oto'2ado %- (o5a# #u%lta#
El art.8CC CPC dispone ;ue el testamento a#ierto otorado ante "uncionario
competente y ;ue se !aya protocoli)ado en vida del testador ser presentado despu(s de su
"allecimiento y en el menor tiempo posi#le al tri#unal para ;ue ordene su protocoli)acin. 3in
este re;uisito no podr procederse a su ejecucin.
.ratndose de testamento a#ierto otorado ante - testios y* por lo tanto* sin
intervencin de un "uncionario p<#lico* la protocoli)acin la ordena el art.9,+, inc. "inal.
4a protocoli)acin del testamento en eneral presenta una particularidad* por;ue* de
acuerdo con el art.?9A CB.* esta protocoli)acin de#e !acerse areando su oriinal al "inal del
protocolo con los antecedentes ;ue lo acompa/en. %e acuerdo con el art.?9- CB.* la
protocoli)acin se de"ine como el !ec!o de arear un documento al "inal del reistro de un
notario a pedido de ;uien lo solicite. Para ;ue la protocoli)acin surta e"ectos leales* de#er
dejarse constancia de ella en el 4i#ro 'epertorio el da en ;ue se presente el documento. Por su
parte* el art.?9A inc.+ CB. se/ala ;ue para protocoli)ar los testamentos ser su"iciente la sola
"irma del notario en el 4i#ro 'epertorio
Pla)o para protocoli)ar6 el CC no exie pla)o para la protocoli)acin del
testamento otorado en !oja suelta ante "uncionario competente* pero el CB. en su art.?+,
dice ;ue Euna ve) protocoli)ados valdrn como instrumentos p<#licos6 7.+ 4os testamentos
solemnes a#iertos ;ue se otoran en !oja suelta* siempre ;ue se su protocoli)acin se !aya
e"ectuado a ms tardar* dentro del primer da siuiente !#il al de su otoramientoE.
4os tri#unales !an resuelto ;ue esta norma no es aplica#le a los testamentos a#iertos
otorados ante - testios* por;ue previa a su protocoli)acin de#e procederse a su pu#licacin
y (sta se e"ect<a despu(s de "allecido el testador* con lo cual no es posi#le cumplir con el pla)o
indicado en el 7.+ del art.?+, CB..
.am#i(n se !a resuelto ;ue la nulidad de la protocoli)acin no implica la nulidad del
testamento* sino ;ue la sancin sera* si (ste no puede volver a protocoli)arse por !a#er
trasncurrido el pla)o leal* ;ue no tendra el carcter de instrumento p<#lico
D%cla'acio-%# .u% d%*% co-t%-%' %l t%#ta$%-to a*i%'to
$Art. 9,9C. En el testamento se expresarn el nom#re y apellido del testador5 el luar de su
nacimiento5 la nacin a ;ue pertenece5 si est o no avecindado en C!ile* y si lo est* la comuna
en ;ue tuviere su domicilio5 su edad5 la circunstancia de !allarse en su entero juicio5 los
nom#res de las personas con ;uienes !u#iere contrado matrimonio* de los !ijos !a#idos en
cada matrimonio* de cuales;uier otros !ijos del testador* con distincin de vivos y muertos5 y el
275
nom#re* apellido y domicilio de cada uno de los testios.
Se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y
testigos. Se e%presarn asimismo el lugar, da, mes y a7o del otorgamiento' y el nombre,
apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno$
El art.9,9C en su inc. +H est complementado por el art.?9? CB.* ;ue exie ;ue el
notario deje constancia de la !ora y luar en ;ue se otora el testamento. Por su parte* el
art.?+C CB. deca en su inc.2 ;ue la omisin de la !ora de otoramiento del testamento traera
como consecuencia ;ue el testamento no se considerar como escritura p<#lica* pero la
modi"icacin de la 4ey 98989* de 9@8+* determin la supresin del 7.2 del art.?+C* de manera
;ue a!ora no existe tal sancin* lo ;ue !ace a<n ms complejo el pro#lema
Oto'2a$i%-to $i#$o d%l t%#ta$%-to a*i%'to
El otoramiento mismo del testamento a#ierto puede descomponerse en dos etapas6 la
escrituracin y lectura del testamento y su "irma.
a1 Escrituracin y lectura del testamento6 el art.9,9A dispone ;ue Eel testamento a#ierto podr
!a#erse escrito previamente. Pero sea ;ue el testador lo tena escrito* o ;ue se escri#a en
una o ms actas* ser todo (l ledo en alta vo) por el escri#ano* si lo !u#iere* o a "alta de
los escri#anos por uno de los testios* desinado para este e"ecto por el testadorE.
4os tri#unales !an resuelto ;ue es nulo el testamento otorado ante cinco testios en
;ue no se indi;ue cul de (stos de#e leerlo.
El inciso "inal del art.9,9A dispone ;ue mientras el testamento se lee* estar el testador
a la vista y las personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones.
%e manera ;ue la lectura del testamento es un acto continuo e ininterrumpido. Este precepto
est en per"ecta armona con el art.9,9- inc. "inal* ;ue se/ala6 Eel testamento ser presenciado
en todas sus partes por el testador* por un escri#ano* si lo !u#iere* y por los mismos testiosE.
El art.9,9- nos dice en el "ondo ;ue es el testamento a#ierto.
REs necesario dejar constancia en el testamento ;ue se !a cumplido con la solemnidad
de la lecturaS Alunos sostienen ;ue !ay ;ue dejar constancia en el testamento del !ec!o de
!a#erse ledo* por;ue el testamento es un acto solemne y como tal tiene ;ue #astarse a s
mismo y esta exiencia no se cumple si no se deja constancia de !a#erse cumplido con esta
solemnidad. Pero* en eneral* la doctrina y jurisprudencia estn por la tesis contraria y dan las
siuientes ra)ones6
Por;ue son dos cosas di"erentes las solemnidades y la prue#a de ella. 4a solemnidad es la
lectura del testamento y la prue#a de ella consiste en acreditar ;ue se procedi a dic!a
lectura* lo cual podra !acerse sin la constancia en el testamento.
Adems arumentan con el art.9,9@* en el sentido de ;ue al re"erirse al testamento del
cieo 0el cual slo puede otorar testamento a#ierto1* exie expresamente ;ue se deje
276
constancia en el testamento de la circunstancia de !a#erse ledo. 3i la ley en el caso
espec"ico del testamento del cieo exie expresamente ;ue se deje constancia de la
lectura del testamento y nada dice en el art.9,9A* es por;ue la rela eneral es la inversa* o
sea* ;ue #asta la lectura del testamento* no siendo necesario ;ue (ste de "e de ella.-
#1 Firma del testamento6 el art.9,98 inciso 9H dispone ;ue el acto de otoramiento del
testamento termina con la "irma del testador y testio y por la del escri#ano si lo !u#iere.
Puede acontecer ;ue el testador no sepa o no pueda "irmar* caso en el ;ue se
mencionar esta circunstancia en el testamento y expresando su causa. 7o es necesario ;ue
aluien "irme por (l. 4a jurisprudencia !a entendido ;ue no es necesario expresar la causa por
la cual el testador no pudo "irmar* sino ;ue lo ;ue de#e expresarse es el motivo por el cual no
"irm 0si por;ue no supo o por;ue no pudo1. 3i aluno de los testios no pudo o no supo
"irmar* otro testio "irmar por (l y a rueo suyo* expresndose as en el testamento.
Existe pues una di"erencia entre el testador y los testios* si el primero no sa#e o no
puede "irmar* nadie podr !acerlo por (l5 en cam#io* en el caso de los testios* su "irma puede
ser reempla)ada por otro de ellos. 4a Corte 3uprema !a "allado ;ue en tal evento no es posi#le
;ue "irme por el testio un tercero extra/o al acto* so pena de nulidad del testamento 0art.9,98
inc.21

P%'#o-a# o*li2ada# a oto'2a' t%#ta$%-to a*i%'to
3lo pueden otorar testamento a#ierto y nunca cerrado6
a1 El anal"a#eto 0art.9,++1.
#1 El cieo. El art.9,9@ comien)a diciendo ;ue el cieo podr slo testar nuncupativamente. El
testamento del no vidente presenta alunas caractersticas se/aladas en el art.9,9@6
El cieo slo puede otorar testamento a#ierto y ante "uncionario p<#lico 0escri#ano o
"uncionario ;ue !aa las veces de tal1.
Este testamento de#e leerse en alta vo) dos veces* la primera por el escri#ano o "uncionario
y la seunda por uno de los testios eleido al e"ecto por el testador.
%e#e dejarse constancia expresa del cumplimiento de la solemnidad de la do#le lectura
P%'#o-a# .u% -o &u%d%- oto'2a' t%#ta$%-to a*i%'to
3e<n el inc.9H del art.9,+?* cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de
viva vo)* slo podr otorar testamento cerrado. %entro de la expresin utili)ada por el precepto
caven dos cateoras de personas6
a1 El sordomudo ;ue no puede darse a entender claramente.
#1 El extranjero ;ue no conociere el idioma castellano
277
T%#ta$%-to #ol%$-% c%''ado o #%c'%to
Es a;uel en ;ue no es necesario ;ue los testios tenan conocimiento de las
disposiciones testamentarias 0art.9,,8 inciso "inal1.
4o ;ue caracteri)a a esta "orma de testamento es ;ue los testios u otras personas no
sa#en el contenido del testamento. 4o normal es ;ue solo el testador tena conocimiento de lo
;ue (l !a dispuesto
P%'#o-a# a-t% .ui%-%# d%*% oto'2a'#%
A di"erencia de lo ;ue suceda con el testamento solemne a#ierto* el testamento
solemne cerrado de#e otorarse siempre ante "uncionario competente y tres testios. A;u no
existe la alternativa de otorarlo ante - testios.
%e acuerdo con el art.9,+9* en su texto actual* el testamento cerrado de#e otorarse
ante un escri#ano y tres testios* pudiendo !acer las veces de escri#ano el respectivo jue)
letrado 0modi"icacin de la 4ey 98AAC1.
Oto'2a$i%-to d%l t%#ta$%-to c%''ado
$Art. 9,+2. 4o ;ue constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en ;ue el testador
presenta al escri#ano y testios una escritura cerrada* declarando de viva vo) y de manera ;ue
el escri#ano y testios le vean* oian y entiendan 0salvo el caso del artculo siuiente1* ;ue en
a;uella escritura se contiene su testamento. 4os mudos podrn !acer esta declaracin
escri#i(ndola a presencia del escri#ano y testios.
4l testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador,
4l sobrescrito o cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar e)teriormente, de manera
*ue no pueda e)traerse el testamento sin romper la cubierta,
Iueda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cual*uier otro medio para la
seguridad de la cubierta,
4l escribano e)presar en el sobrescrito o cubierta, ba-o el epgrafe testamento, la circunstancia
de hallarse el testador en su sano -uicio9 el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada
uno de los testigos9 y el lugar, da, mes y a/o del otorgamiento,
<ermina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del
escribano, sobre la cubierta,
3urante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano y unos
mismos testigos, y no habr interrupci'n alguna sino en los bre(es inter(alos *ue algn
accidente lo e)igiere+
4as etapas de ;ue consta son6
a1 Escrituracin y "orma del texto.
#1 Dntroduccin del texto en un so#re cerrado.
c1 'edaccin y "irma de la cartula del testamento
278
a1 Escrituracin y "orma del testamento6
4a ley exie como solemnidad en cuanto a la escrituracin del testamento cerrado ;ue
se encuentre escrito o a lo menos "irmado por el testador0art.9,+2 inc.+1.
4a redaccin de este artculo oriina tres situaciones ;ue pueden presentarse6
A;uella en ;ue el testamento est escrito y "irmado por el testador. 7o se produce pro#lema
a;u en cuanto a la valide) del testamento. 7o !ay duda aluna de ;ue (ste es vlido.
A;uella en ;ue el testamento est escrito por un tercero y "irmado por el testador. .am#i(n
(ste es vlido por el !ec!o de estar "irmado por el testador* ;ue es lo ;ue exie el inc.+ del
art.9,+2.
A;uella en ;ue el testamento est escrito de pu/o y letra por el testador* pero no est
"irmado por (l. Al respecto se plantea la discusin6
- la opinin dominante sostiene ;ue este testamento sera vlido* por;ue estiman ;ue no es
necesario ;ue el testamento est( escrito y "irmado por el testador* sino ;ue lo ;ue exie la
ley es lo uno o lo otro al decir Eescrito o a lo menos "irmado por el testadorE.
- la otra posicin sostiene ;ue el testamento es nulo* "undndose en ;ue el art.9,+2 dice ;ue
a lo menos de#e estar "irmado por el testador* estimndose ;ue el leislador exie en todo
caso la "irma del testador en el testamento.
#1 4a introduccin del testamento en un so#re.
El cual de#e estar de#idamente cerrado6 Esta etapa consiste en ;ue el testador de#e
introducir el testamento en un so#re* el cual de#e ser cerrado exteriormente* en t(rminos tales
;ue si se re;uiere extraer el testamento de#a romperse la cu#ierta 0inc.2 art.9,+21.
Esto es justamente lo ;ue caracteri)a al testamento cerrado y le da el carcter de
secreto ;ue (l reviste. Es de tal importancia esto ;ue si se presenta un testamento cerrado con
la cu#ierta del so#re violada* el testamento adolece de nulidad 0as lo !a estimado la
jurisprudencia1
c1 'edaccin y "irma de la cartula6
Una ve) e"ectuadas las operaciones anteriores* llea el momento de redactarla cartula*
cosa ;ue !ace el notario. Comien)a la cartula con el epra"e EtestamentoE y* a continuacin* el
notario de#er expresar las circunstancias del art.9,+2 inc.-H6
.ermina el otoramiento de este testamento cerrado con la "irma del testador y de los
testios y por la "irma y sello del escri#ano o jue) letrado so#re la cu#ierta. %e modo ;ue en el
testamento cerrado puede !a#er dos "irmas del testador6 la del testamento mismo* ;ue se
discute si puede "altar o no* y la de la cartula ;ue es esencial y no puede omitirse.
Ante la eventualidad de ;ue el testador no pueda o no sepa "irmar* se !a resuelto ;ue
puede reempla)arse la "irma en la cartula por la impresin diital del testador
279
I-t%''u&ci,- d%l oto'2a$i%-to
Btra caracterstica ;ue presenta el otoramiento del testamento solemne cerrado es ;ue
(ste de#e ser ininterrumpido. El inciso "inal del art.9,+2 lo dispone. El leislador no ;uiere ;ue
la redaccin del testamento se realice por etapas* velando as por ;ue la voluntad del testador
se mani"ieste li#re y espontneamente y no se vea in"luenciada en manera aluna.
Acto# &o#t%'io'%# al oto'2a$i%-to
.erminada esta etapa de otoramiento de testamento* el testador tiene la opcin de6
a1 4levarse el testamento.
#1 %ejarlo en la notara.
En todo caso* el notario de#e llevar un li#ro ndice ;ue tiene un carcter de privado* en el
cual se deja constancia de los testamentos cerrados otorados ante (l. Este li#ro ndice tiene el
carcter de secreto y solamente puede ser ex!i#ido en virtud de una resolucin judicial.
A&%'tu'a d%l t%#ta$%-to c%''ado
Una ve) "allecido el testador* para poder proceder a la ejecucin de su testamento es
necesario proceder a la apertura de (l* ;ue es un trmite judicial relamentado por los arts.9,+-
y 8C8-8C@ CPC.
$Art. 9,+-. El testamento cerrado* antes de reci#ir su ejecucin* ser presentado al jue).
Bo se abrir el testamento sino despu&s que el escribano y testigos reconozcan ante el
juez su firma y la del testador, declarando adems si en su concepto est cerrado,
sellado o marcado como en el acto de la entrega.
Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y los testigos
instrumentales presentes, reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los
ausentes.
Bo pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz el testamento, ser
reemplazado para las diligencias de apertura por el escribano que el juez elija.
.n caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrn ser abonadas
las firmas del escribano y testigos ausentes, como en el caso del inc. 9 del artculo )+3+$
3e<n el art.9,,@* es competente para conocer de esta materia el jue) del <ltimo
domicilio del testador* pero si el testamento se !a otorado ante notario ;ue no sea el del <ltimo
domicilio del causante* podr ser a#ierto ante el jue) con competencia en el territorio
jurisdiccional a ;ue perteneca dic!o notario* por deleacin del jue) del <ltimo domicilio
0art.8C8 CPC1.
280
En con"ormidad al art.8C@ CPC Epuede pedir la apertura* pu#licacin y protocoli)acin de
un testamento cual;uier persona capa) de parecer por s misma en juicioE* de#iendo en
con"ormidad al art.9,9, el jue)* antes de a#rir el testamento* cerciorarse de la muerte del
testador* salvo en los casos de presuncin de "allecimiento.
Con este o#jeto el interesado le ex!i#ir la partida de de"uncin del testador 0art.2,- inc.
"inal1* pudiendo tam#i(n el jue) cerciorarse de la muerte del testador por declaracin de testios
0art.2,@1.
En cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento* el jue) citar al notario y
testios ;ue concurrieron a su otoramiento* los cuales depondrn so#re dos !ec!os 0art.9,+-
inc.+16
a1 %e#en reconocer su "irma y la del testador.
#1 'econocern si el testamento est tal cual "ue otorado* esto es* si est cerrado* sellado o
marcado como el acto de la entrea.
3i "alta aluno de los testios por cual;uier motivo* los otros a#onarn las "irmas de los
ausentes. 3i "alta el notario ;ue intervino en su otoramiento* ser reempla)ado para la
diliencia de la apertura por el notario ;ue !a sucedido al ;ue otor el testamento. En caso
necesario y siempre ;ue el jue) lo estime conveniente* podrn ser a#onadas las "irmas del
notario y testio por la declaracin jurada de otras personas "idedinas0art.9,+- inc. "inal en
relacin con el art.9,+, inc.?1.
P'otocolizaci,- d%l t%#ta$%-to c%''ado
'econocidas las "irmas y la interidad del testamento por el notario y testios* se
procede a a#rir el so#re por el jue)* ;uien de#e ru#ricar el testamento al principio y al "inal de
cada !oja* de#iendo adems ordenar su protocoli)acin ante el notario ;ue lo autori) o ante
a;uel ;ue el jue) desine.
3e<n el art.?9A CB.* la protocoli)acin estos testamentos ordenada por el jue)* de#er
!acerse areando su oriinal al protocolo con los antecedentes ;ue la acompa/en 0esto es*
trmites de la apertura1.
%esde el momento de la protocoli)acin* se<n el art.?+, inc.9 CB.* el testamento
ad;uiere el carcter de instrumento p<#lico* lo cual constituye una excepcin a la rela eneral
Nulidad d%l t%#ta$%-to #ol%$-%
4a rela eneral en esta materia es ;ue la omisin de cual;uier solemnidad en el
testamento produce la nulidad a#soluta de (ste* lo cual se comprende pues si el testamento es
solemne es con el "in de aranti)ar la voluntad li#re y espontnea del testador 0art.9,+C inc.91.
Para ver si un testamento es vlido o nulo* !a#r ;ue examinar si se dio cumplimiento a
cada una de las solemnidades ;ue la ley exie* ya ;ue la omisin de cual;uiera de ellas*
acarrea la nulidad del testamento 0art.9,+C inc.91. Pero esta norma !ay ;ue entenderla en
relacin con lo ;ue dispone el inc.+ del art.9,+C ;ue se/ala lo siuiente Econ todo* cuando se
281
omitiere una o ms de las desinaciones prescritas en el art.9,9C* en el inc.- del art.9,+2 y en
el inc.+ del art.9,+?* no ser por eso nulo el testamento siempre ;ue no !aya duda acerca de
la identidad personal del testador* escri#ano o testiosE
Sa-ci,- &o' la o$i#i,- d% la $%-ci,- d%l lu2a' d%l oto'2a$i%-to d%l t%#ta$%-to
.anto en el testamento a#ierto como en la cartula del cerrado* el CC exie ;ue se
indi;ue el luar del otoramiento del testamento.
Al respecto se !a discutido en la jurisprudencia ;u( se entiende para estos e"ectos por
luar. Iay autores ;ue creen ;ue (ste es el sitio espec"ico en ;ue se otora el testamento* o
sea* el o"icio del notario* la casa del testador* su o"icina pro"esional* etc. Btros* dicen ;ue se
est re"iriendo al luar eor"ico del otoramiento* como la ciudad o comuna en ;ue el
testamento "ue otorado.
En el CB. se exie en cuanto al otoramiento del testamento ;ue el notario deje
constancia en cuanto a la !ora y luar en ;ue se otor 0art.?9? inc.91*y se dice ;ue no se
considerar como p<#lica o aut(ntica la escritura en ;ue no conste la desinacin del sitio y
!ora cuando se trate de su otoramiento.
3e !a resuelto por los tri#unales ;ue si se omite la mencin del luar de otoramiento* la
sancin es la ;ue indica el CB.* esto es* no se considerar escritura p<#lica el testamento.
Pero esta sancin es aplica#le slo a los testamentos ;ue se otoruen ante escri#ano y en su
protocolo* por;ue los dems testamentos no tienen carcter de escritura p<#lica y* por
consiuiente* no se les puede aplicar esta sancin. Por eso se considera ;ue respecto de los
dems testamentos se apli;ue el art.9,+C
Sa-ci,- &o' la o$i#i,- d% la $%-ci,- d% la (o'a d%l oto'2a$i%-to d%l t%#ta$%-to
El CC no exia ;ue se dejara constancia de la !ora del otoramiento del testamento*
exiencia ;ue est esta#lecida en el art.?9? CB.* tanto para los testamentos a#iertos como
cerrados. En consecuencia* la omisin de esta exiencia no cae en el art.9,+C* ya ;ue (sta se
re"iere a la omisin de las menciones exiidas por el CC en los artculos ;ue le preceden.
4a materia !a sido o#jeto de discusin* de tal suerte ;ue los tri#unales en alunos casos
!an sostenido ;ue el testamento en ;ue se omite la !ora es vlido* en tanto ;ue en otros
a"irman ;ue es nulo.
4a cuestin es discuti#le. desde lueo ella se re"iere a los testamentos a#iertos
otorados ante tres testios* por;ue slo a esos se les aplica el CB. y no a los dems y sucede
;ue el CB. no dice expresamente ;ue la sancin por la omisin de la !ora sea la nulidad del
testamento* sino ;ue se/ala ;ue el testamento carece de "uer)a leal y no es escritura p<#lica.
%e all ;ue en alunos casos se !a "allado ;ue el testamento no tendra la calidad de escritura
p<#lica* sino ;ue solamente sera instrumento privado. En todo caso* es mejor indicar la !ora.
T%#ta$%-to #ol%$-% oto'2ado %- &a)# %=t'a-5%'o
3e re"iere a esta materia el Prra"o 2 del .tulo DDD del 4i#ro DDD 0arts.9,+A* 9,+8 y 9,+@1.
En con"ormidad a estos preceptos* este testamento puede otorarse de dos "ormas6
282
a1 Con"orme a la ley extranjera 0art.9,+A1.
#1 Con"orme a la ley c!ilena 0arts.9,+8 y 9,+@1
T%#ta$%-to oto'2ado %- &a)# %=t'a-5%'o co-+o'$% a la l%1 %=t'a-5%'a
Para ;ue tena valide) en C!ile tiene ;ue cumplir con los re;uisitos exiidos por el
art.9,+A6
a1 %e#e otorarse por escrito.
#1 %e#e acreditarse ;ue se !an cumplido las solemnidades exiidas por la ley extranjera.
c1 %e#e acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo en la "orma ordinaria 0art.9A en
relacin con el art.2?- CPC1. El art.9A nos indica en ;u( consiste la autenticidad de un
instrumento. %ic!a autenticidad se prue#an en con"ormidad a las relas esta#lecidas en el
art.2?- CPC* so#re leali)acin de las "irmas de las personas ;ue intervienen en el
instrumento.
El art.9,+A es una aplicacin de los arts.9A y 98* el primero de los cuales consara el
principio de ;ue los actos se rien por la ley del luar en ;ue se otoran. El testamento ;ue se
otora en el extranjero* de acuerdo con las leyes del pas respectivo* est #ien otorado y la ley
le reconoce pleno e"ecto.
3in em#aro* el art.9,+A contiene una excepcin a este principio* pues pone una
pe;ue/a limitacin6 ;ue el testamento sea escrito* no reconociendo valor al ver#al* cual;uiera
;ue sea la e"icacia en el extranjero
Valid%z %- C(il% d%l t%#ta$%-to (ol,2'a+o oto'2ado %- %l %=t'a-5%'o
El testamento !olra"o es a;uel ;ue !a sido escrito y "irmado de pu/o y letra por el
testador* sin necesidad de cumplir con ninuna solemnidad.
4as leislaciones ;ue aceptan este testamento 0como la "rancesa1 slo exien ;ue
est( escrito y "irmado de pu/o y letra por el testador. 4a ley c!ilena no reconoce a este
testamento5 pero* el otorado en pases extranjeros ;ue le reconocen e"icacia* .endr valor en
nuestro pasSS Iay ;uienes piensan ;ue tal testamento carece de valor en C!ile* pues el
art.9,+A exie pro#ar la autenticidad del testamento otorado en pas extranjero* lo cual evoca
la idea de un instrumento p<#lico.
3in em#aro* el rueso de la doctrina c!ilena estima ;ue el testamento !olra"o
otorado en pas extranjero es vlido en C!ile siempre ;ue esa leislacin lo acepte como
vlido. 'a)ones
a1 4a exiencia #sica del art.9,+A para la valide) en C!ile del testamento otorado en pas
extranjero es ;ue sea escrito y el testamento !olra"o consta por escrito.
#1 El CC acepta el principio de la "locus regit actum" 0la ley del luar rie en el acto1 y* en
consecuencia* si el testamento !olra"o tiene valide) se<n la ley del pas en ;ue otora*
tam#i(n la tendr en C!ile* de#iendo si cumplirse con las dems exiencias del art.9,+A
0;ue se acredite el cumplimiento de la ley extranjera y ;ue se acredite la autenticidad de
esto en "orma ordinaria1
283
T%#ta$%-to oto'2ado %- &a)# %=t'a-5%'o co-+o'$% a la l%1 c(il%-a
Para ;ue el testamento otorado en el extranjero con"orme a la ley c!ilena tena e"icacia
en nuestro pas* el art.9,+8 exie la concurrencia de las siuientes circunstancias6
a1 El testador de#e ser c!ileno o extranjero domiciliado en C!ile.
#1 4os testios ;ue intervienen en este testamento de#ern ser c!ilenos o extranjeros
domiciliados en la ciudad en ;ue se otorue el testamento.
c1 El testamento de#e !a#er sido otorado ante un cnsul o representante diplomtico c!ileno
0la ley <nicamente no acepta ;ue se otorue ante un vicecnsul1. Por su parte el 7.- del
art.9,+8 dispone ;ue el instrumento de#e llevar el sello de la leacin o consulado.
d1 En lo dems se o#servarn las relas del testamento otorado en C!ile. Como el
testamento otorado en el extranjero en con"ormidad a la ley extranjera puede ser a#ierto o
cerrado* !a#r ;ue respetar la solemnidad del caso.
R%$i#i,- d% la co&ia d%l t%#ta$%-to o d% la ca'9tula
El testamento otorado en el extranjero en con"ormidad a la ley c!ilena de#er ser
ejecutado en nuestro pas5 por ello* los <ltimos incisos del art.9,+@ relamentan los trmites
necesarios para cumplir dic!o re;uisito. %e este inciso se desprende lo siuiente6
a1 El testamento a#ierto extendido ante representante diplomtico se extender en dos copias6
una ;ueda en poder del testador y la otra la enva el je"e de la representacin al Ginistro de
'elaciones Exteriores.
#1 En el testamento cerrado el testador llevar el so#re ;ue contiene el testamento* pero
adems de#e dejarse una copia de la cartula* ;ue ser enviada por el representante
diplomtico al Ginisterio de 'elaciones Exteriores
T%#ta$%-to $%-o# #ol%$-% o &'i0il%2iado
Arts.9,2, a 9,--. 3e<n el art.9,,8 el testamento menos solemne o privileiado es
a;uel en ;ue pueden omitirse aluna de las solemnidades esta#lecidas por la ley por
consideracin o circunstancias especiales determinadas expresamente por el leislador.
Al tenor del art.9,2, son testamentos privileiados6
a1 El testamento ver#al.
#1 El testamento militar.
c1 El testamento martimo
Sol%$-idad%# co$u-%# a todo t%#ta$%-to &'i0il%2iado
a1 4a presencia de testios.
#1 Ciertas solemnidades en el otoramiento 0art.9,2+1. Este precepto contempla exiencias
relativas al otoramiento de dic!o testamento y ;ue son6
284
En los testamentos privileiados el testador declarar expresamente su intencin de testar.
4as personas cuya presencia sea necesaria sern unas mismas del principio al "in.
El acto ser continuo o slo interrumpido en los #reves intervalos ;ue al<n accidente
re;uiere.
El inciso "inal del art.9,2+ se/ala "no sern necesarias otras solemnidades *ue stas, y
las *ue en los artculos siguientes se e)presan"
A&%'tu'a, &u*licaci,- 1 &'otocolizaci,- d% u- t%#ta$%-to &'i0il%2iado
El art. 8A, CPC dispone6 (los testamentos privilegiados se sometern en su
apertura, publicacin y protocolizacin a las reglas establecidas en el >> respecto de
ellos(.
En cuanto a la protocoli)acin* el art.?+, CB. dispone6
(:rt. 23+. Ena vez protocolizados valdrn como instrumentos p"blicos#
9.- 5os testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados
por notario, previo decreto del juez competente(
T%#ta$%-to 0%'*al
Arts.9,22 a 9,?,. 'e;uisitos6
a1 Peliro inminente para la vida del testador 0art.9,2-1.
#1 En el testamento ver#al de#en concurrir tres testios 0art.9,221.
c1 El testador de#e !acer sus declaraciones y disposiciones de viva vo)0art.9,2?1.
Caducidad d%l t%#ta$%-to 0%'*al
El testamento solemne puede ser dejado sin e"ecto por revocacin. En los testamentos
privileiados* adems de la revocacin* existe otra causal de terminacin del testamento6 la
caducidad.
El art.9,2C indica los casos en ;ue caduca el testamento ver#al.
$Art. 9,2C. El testamento ver#al no tendr valor aluno si el testador "alleciere despu(s de los
treinta das su#siuientes al otoramiento5 o si !a#iendo "allecido antes* no se !u#iere puesto
por escrito el testamento* con las "ormalidades ;ue van a expresarse* dentro de los treinta das
su#siuientes al de la muerte&
El trmite de poner por escrito este testamento ver#al* se compone "undamentalmente
de 2 etapas6
Examen de los testios 0arts.9,2A y 9,281.
'esolucin judicial 0art.9,2@1.
Protocoli)acin 0art.9,2@ parte "inal1.
285
Finalmente* el art.9,?, dispone ;ue (el testamento consignado en el decreto
judicial protocolizado, podr ser impugnado de la misma manera que cualquier otro
testamento aut&ntico(. Es decir* puede pedirse la nulidad del testamento ver#al de acuerdo
a las relas enerales* por ejemplo* aleando la "alta de ra)n del testador* la "alsedad de los
testios* etc.

T%#ta$%-to $ilita'
Arts.9,?9 a 9,?A. .ampoco la ley !a de"inido este testamento* pero en #ase a lo
dispuesto por el art.9,?9 podemos es#o)ar el siuiente concepto de (l6 (es aquel que se
otorga en tiempo de guerra por los militares y dems individuos empleados en un cuerpo
de tropa de la /ep"blica y voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho
cuerpo(.
El "undamento de este testamento privileiado estri#a en el !ec!o ;ue en condiciones
de uerra se !ace imposi#le o#servar todas las solemnidades exiidas por la ley.
P%'#o-a# .u% &u%d%- t%#ta' $ilita'$%-t%
$Art. 9,?9. En tiempo de uerra* el testamento de los militares y de los dems individuos
empleados en un cuerpo de tropas de la 'ep<#lica* y asimismo el de los voluntarios* re!enes y
prisioneros ;ue pertenecieren a dic!o cuerpo* y el de las personas ;ue van acompa/ando y
sirviendo a cual;uiera de los antedic!os* podr ser reci#ido por un capitn o por un o"icial de
rado superior al de capitn o por un intendente de ej(rcito* comisario o auditor de uerra.
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podr ser recibido su testamento por
el capelln, m&dico o cirujano que le asista' y si se hallare en un destacamento, por el
oficial que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitn$
R%.ui#ito %#%-cial &a'a t%#ta' $ilita'$%-t%
0?rt, !7"3, =ara testar militarmente ser preciso hallarse en una e)pedici'n de guerra, *ue est
actualmente en marcha o campa/a contra el enemigo, o en la guarnici'n de una plaza
actualmente sitiada+
Cla#i+icaci,- d% lo# t%#ta$%-to# $ilita'%#
El testamento militar puede otorarse en la "orma indicada por los arts.9,?+ a 9,?-* ;ue
la doctrina llama eneralmente testamento militar a#ierto
Adems* puede ser cerrado 0art.9,?A1 o ver#al 0art.9,?C* ;ue nos remite a los arts.9,?9
a 9,?-1
T%#ta$%-to $a')ti$o
Arts.9,?8 a 9,--. Estos artculos dan respecto de este testamento normas muy
semejantes a las del militar. Podemos de"inirlo como $aquel que se otorga en alta mar en un
buque de guerra chileno o en un buque mercante que navega bajo bandera chilena$.
286
.iene los mismo "undamentos ;ue el testamento militar* pero puede tener una mayor
aplicacin prctica* pues la ley permite otorarlo en (poca de pa).
Dui8-%# &u%d%- oto'2a' t%#ta$%-to $a')ti$o
a1 'especto del testamento martimo otorado en #u;ue de uerra 0art.9,-91
#1 'especto del testamento martimo otorado en naves mercantes* el CC no da rela aluna.
El art.8@8 7.9? del C de Comercio !a reparado la omisin y se/ala ;ue pueden !acerlo
todas las personas a ;uienes condu)ca la nave* pertene)can o no a la tripulacin.
Cla#i+icaci,- d% lo# t%#ta$%-to# $a')ti$o#
a1 .estamento martimo a#ierto 0arts.9,?8 a 9,-+1.
#1 .estamento martimo cerrado 0arts.9,-?1.
c1 .estamento martimo ver#al 0art.9,-21.
4os testamentos martimos otorados en naves mercantes slo pueden ser a#ierto
0art.9,--1
A#i2-acio-%# a t)tulo u-i0%'#al
Estn tratadas en el prra"o F del ttulo DF del li#ro DDD. 3on a;uellas en ;ue se deja a los
asinatarios la totalidad de la !erencia o una cuota de ella. Art. 9,@A.
$Art. 9,@A. 4os asinatarios a ttulo universal* con cuales;uiera pala#ras ;ue se les llame* y
aun;ue en el testamento se les cali"i;ue de leatarios* son !erederos6 representan la persona
del testador para sucederle en todos sus derec!os y o#liaciones transmisi#les.
5os herederos son tambi&n obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se
constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas$
Ca'act%')#tica# d% lo# (%'%d%'o#
a1 Pueden serlo testamentarios o a#intestato. 4os leatarios slo pueden serlo
testamentariamente.
#1 4os !erederos ad;uieren la posesin leal de la !erencia al momento de la muerte del
causante. Art. C88 y A++. 3i los !erederos son condicionales* la !erencia se de"erir cuando
se cumpla la condicin.
c1 4os !erederos pueden ad;uirir personalmente o por representacin y los !erederos de un
!eredero pueden ad;uirir por transmisin.
d1 4os !erederos tienen una accin especial para amparar su derec!o de !erencia6 la accin
de peticin de !erencia. Art. 9+C? y siuientes. 3i el !eredero es leitimario y su leitima se
desconoce tiene una accin especial. Art. 9+9C.
e1 3i los !erederos son varios se enera una indivisin !ereditaria* ;ue termina eneralmente
por particin.
287
"1 El !eredero sucede en todo el patrimonio del causante o en una cuota del mismo. En su
activo y pasivo. El !eredero sucede al causante en sus derec!os y o#liaciones
transmisi#les.
1 4os !erederos representan a la persona del causante. Esto ;uiere decir ;ue los !erederos
son los continuadores leales del causante* por ello se dice ;ue cuando una persona
contrata* lo !ace para s y para sus !erederos. %e esta caracterstica suren varias
consecuencias6
4os juicios seuidos en contra del causante producen cosa ju)ada en contra de los
!erederos.
3e dice ;ue si una persona cele#r un acto o contrato sa#iendo el vicio ;ue lo invalidado no
puede alear la nulidad del mismo. En eneral la tendencia es ;ue los !erederos puedan
alear la nulidad a#soluta del mismo aun cuando el contratante !aya cele#rado el acto
sa#iendo o de#iendo sa#er el vicio ;ue lo invalida#a* pues el dolo es personal.
3i el causante era deudor !ipotecario* para perseuir a sus !erederos de#e usarse la accin
personal* los !erederos no son terceros poseedores de la "inca !ipotecada.
Cla#%# d% (%'%d%'o#
a4 H%'%d%'o# u-i0%'#al%# 1 (%'%d%'o# d% cuota
Es !eredero universal a;uel llamado a suceder sin ;ue se !aya asinado cuota. Es
!eredero de cuota a;uel ;ue es llamado a una cuota de la !erencia. El ser !eredero universal o
!eredero de cuota* no sini"ica ;ue el primero lleve ms ;ue el seundo.
*4 H%'%d%'o# t%#ta$%-ta'io# o a*i-t%#tato
%ependiendo de si !ay testamento.
c4 H%'%d%'o# 0olu-ta'io# 1 +o'zo#o#
For)osos son a;uellos ;ue no se pueden omitir pues aun;ue as se !aa la ley le asina
su cuota correspondiente. 3on los leitimarios. Art. 998+. 7o es lo mismo !eredero a#intestato
;ue !eredero "or)oso.

Lo# (%'%d%'o# d% cuota: 3on a;uellos llamados en una parte determinada de la !erencia.
Un "allo dice ;ue cuando se deja una !erencia a varios !erederos Epor partes iualesE* se trata
de !erederos de cuota.
4a importancia de distinuir entre !erederos universales y de cuota* es ;ue los
universales tienen derec!o de acrecimiento. Art. 99?A y 99?8.
H%'%d%'o# d% '%$a-%-t% : $Art. 9,@@. 3i !ec!as otras asinaciones se dispone del remanente
de los #ienes y todas las asinaciones* excepto la del remanente* son a ttulo sinular* el
asinatario del remanente es !eredero universal5 si alunas de las otras asinaciones son de
288
cuotas* el asinatario del remanente es !eredero de la cuota ;ue reste para completar la
unidad&
0:rt. ))++. Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y las designadas en el
testamento, no componen todas juntas unidad entera, los herederos abintestato se
entienden llamados como herederos del remanente
Si en el testamento no hubiere asignacin alguna a ttulo universal, los herederos
abintestato son herederos universales$
4os !erederos de remanente pueden ser testamentarios o a#intestato. Iay ? cateoras6
a1 .estamentarios universales. Cuando el testador solo dispone leados y el resto de los
#ienes a otra persona.
#1 .estamentarios de cuota. Cuando el testador deja una cuota a un !eredero y el resto a otro.
F.. Edejo un tercio de mi !erencia a Juan y el resto a PedroE.
c1 A#intestato universal. Cuando el testador solo deja leados sin disponer del resto de los
#ienes.
d1 A#intestato de cuota. Cuando el testador solo deja cuotas y la suma de ellas no alcan)a
para completar la unidad. F.. Edejo 9Z- a Juan y 9Z- a PedroE
ODu% ocu''% #i la# cuota# d%5ada# %=c%d%- la u-idadP
%e#e distinuirse si estos !erederos son universales o de remanente. 3i son universales
nada llevan en la !erencia. 3i el !eredero es universal 0F.. Edejo un medio a Pedro* un tercio a
Juan y un tercio a Pedro y adems dejo como !eredero universal a %ieoE1* esta situacin la
soluciona el art. 9,,9 y 9,,+.
$Art. 99,9. 3i las cuotas desinadas en el testamento completan o exceden la unidad* en tal
caso el !eredero universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y
el denominador el n<mero total de !erederos5 a menos ;ue sea instituido como !eredero del
remanente* pues entonces nada tendr&
0:rt. ))+3. /educidas las cuotas a un com"n denominador, inclusas las computadas
seg"n el artculo precedente, se representar la herencia por la suma de los
numeradores, y la cuota efectiva de cada heredero por su numerador respectivo$
A#i2-acio-%# a t)tulo #i-2ula'! L%2ado#! A't! ME>! i-ci#o CL
.4l ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal
caballo, tal casa9 o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo,
tres (acas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo+
Ca'act%')#tica# d% lo# l%2ado# 1 l%2ata'io#
a1 4os leatarios no representan al causante.
289
#1 4os leatarios responden de las deudas !ereditarias solo en su#sidio de los !erederos. Art.
99,? inciso +H.
0:rt. ))+2. 5os asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame,
y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios# no representan
al testador' no tienen ms derechos ni cargas que los que e%presamente se les confieran
o impongan.
5o cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de
los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma$
c1 3uceden en #ienes determinados* ya sea un una especie o cuerpo cierto o en determinados
(neros.
d1 4os leatarios suponen la existencia de un testamento. 7o !ay leatarios a#intestato.
Fo'$a d% ad.ui'i' lo# l%2ado#
3i el leado es de especie o cuerpo cierto el modo de ad;uirir es la sucesin por causa
de muerte. En los leados de (nero el leatario de#e pedir a los !erederos ;ue le pauen el
leado y lo va a ad;uirir por el modo tradicin.
Esto es importante por;ue en el caso de los #ienes races* pues so#re los #ienes
leados en especie o cuerpo cierto no se de#e practicar la inscripcin especial de !erencia*
por;ue el derec!o pasa directamente del causante al leatario.
4os leados se pueden ad;uirir por transmisin. Pero no opera el derec!o de
representacin.
Po#%#i,- d% lo# l%2ado#
Pueden existir tres tipos de posesin de leados6 4a posesin leal* la material 0corpus y
animus* en ;ue puede llear a ad;uirir por prescripcin1 y* la posesin e"ectiva* ;ue es la ;ue se
ad;uiere por resolucin judicial o administrativa.
Fo'$a d% %-t'%2a' l%2ado# d% i-$u%*l%#
En los leados de inmue#le se usa ;ue se otorue una $escritura de entrea de leado&*
entre los !erederos y el leatario. En rior no es necesaria esa escritura* tal ve) pueda servir
para mantener la !istoria del #ien* pero ni aun as* pues el leatario puede inscri#ir la resolucin
;ue concede la posesin e"ectiva.

Co-#%cu%-cia# d% .u% #% t'at% d% u- l%2ado d% %#&%ci% o cu%'&o ci%'to
a1 El leatario es due/o desde el momento de "allecer el causante* de manera tal de ;ue
pudiera intentar la accin reivindicatoria.
#1 El derec!o del leatario so#re el leado se va a extinuir solo cuando un tercero ad;uiera la
cosa por prescripcin ad;uisitiva.
c1 A partir de ese momento se !ace due/o de los "rutos.
290
Ad.ui#ici,- d%l l%2ado d d% 28-%'o
Cuando el leado es de (nero no se ad;uiere nin<n #ien* sino ;ue se ad;uiere un
derec!o personal contra los !erederos para exiir el pao del leado* el cual una ve) paado
!ar ad;uirir los #ienes por tradicin. Por ello6
a1 7o es procedente a;u la accin reivindicatoria* pues no es el due/o.
#1 7o se va a !acer due/o de los "rutos !asta ;ue el deudor este constituido en mora.
c1 El derec!o para reclamar el pao del leado prescri#e de la manera com<n.
Bi%-%# .u% &u%d%- l%2a'#%
En eneral pueden learse todo tipo de #ienes* pueden learse cosas corporales o
incorporales* mue#les o inmue#les* presentes o "uturas. 7o se pueden lear las cosas
incomercia#les.
FA't! >>>C! El l%2ado d% u-a co#a +utu'a 0al%, co- tal .u% ll%2u% a %=i#ti'G
.?rt, !!8%, =ueden legarse no s'lo las cosas corporales, sino los derechos y acciones,
=or el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entender *ue se lega el crdito,
4l legado de un crdito comprende el de los intereses de(engados9 pero no subsiste sino en la
parte del crdito o de los intereses *ue no hubiere recibido el testador+
.?rt, !!7#, 0o (ale el legado de cosa incapaz de ser apropiada, segn el artculo #;#, ni los de
cosas *ue al tiempo del testamento sean de propiedad nacional o municipal y de uso pblico, o
formen parte de un edificio, de manera *ue no puedan separarse sin deteriorarlo9 a menos *ue
la causa cese antes de deferirse el legado,
:o mismo se aplica a los legados de cosas pertenecientes al culto di(ino9 pero los particulares
podrn legar a otras personas los derechos *ue tengan en ellas, y *ue no sean segn el
derecho can'nico intransmisibles+
D%t%'$i-aci,- d% co#a l%2ada
El cdio da una serie de relas ;ue interpretan la voluntad del testador. Art. 9999* 999+*
999? y 999-.
$Art. 9999. 3i al lear una especie se desina el luar en ;ue est uardada y no se encuentra
all* pero se encuentra en otra parte* se de#er la especie6 si no se encuentra en parte aluna*
se de#er una especie de mediana calidad del mismo (nero* pero slo a las personas
desinadas en el artculo 99,A&
.?rt, !!!8, 4l legado de cosa fungible, cuya cantidad no se determine de algn modo, no (ale,
291
Si se lega la cosa fungible se/alando el lugar en *ue ha de encontrarse, se deber la cantidad
*ue all se encuentre al tiempo de la muerte del testador, dado caso *ue el testador no haya
determinado la cantidad9 o hasta concurrencia de la cantidad determinada por el testador, y no
ms,
Si la cantidad e)istente fuere menor *ue la cantidad designada, s'lo se deber la cantidad
e)istente, y si no e)iste all cantidad alguna de dicha cosa fungible, nada se deber,
:o cual, sin embargo, se entender con estas limitaciones:
!, Caldr siempre el legado de la cosa fungible cuya cantidad se determine por el testador, a
fa(or de las personas designadas en el artculo !!7%,
8, 0o importar *ue la cosa legada no se encuentre en el lugar se/alado por el testador,
cuando el legado y el se/alamiento de lugar no forman una clusula indi(isible,
?s el legado de "treinta fanegas de trigo, *ue se hallan en tal parte", (ale, aun*ue no se
encuentre all trigo alguno9 pero el legado de "las treinta fanegas de trigo *ue se hallarn en tal
parte", no (ale sino respecto del trigo *ue all se encontrare, y *ue no pase de treinta fanegas+
.?rt, !!!", Si de muchas especies *ue e)istan en el patrimonio del testador, se legare una sin
decir cul, se deber una especie de mediana calidad o (alor entre las comprendidas en el
legado+
.?rt, !!!#, :os legados de gnero *ue no se limitan a lo *ue e)iste en el patrimonio del
testador, como una (aca, un caballo imponen la obligaci'n de dar una cosa de mediana calidad
o (alor del mismo gnero+
Co#a# acc%#o'ia# .u% co$&'%-d% u- l%2ado! A't! >>>M a >>AC
$Art. 999@. 3i la cosa leada es un predio* los terrenos y los nuevos edi"icios ;ue el testador le
!aya areado despu(s del testamento* no se comprendern en el leado5 y si lo nuevamente
areado "ormare con lo dems* al tiempo de a#rirse la sucesin* un todo ;ue no pueda
dividirse sin rave p(rdida* y las areaciones valieren ms ;ue el predio en su estado anterior*
slo se de#er este seundo valor al leatario6 si valieren menos* se de#er todo ello al
leatario con el caro de paar el valor de las areaciones.
=ero el legado de una medida de tierra, como mil metros cuadrados, no crecer en ningn caso
por la ad*uisici'n de tierras contiguas, y si a*ulla no pudiere separarse de stas, s'lo se
deber lo *ue (alga,
Si se lega un solar y despus el testador edifica en l, s'lo se deber el (alor del solar+
.?rt, !!87, Si se de-a parte de un predio, se entendern legadas las ser(idumbres *ue para su
goce o culti(o le sean necesarias+
.?rt, !!8!, Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo *ue se encuentre en ella, no se
entendern comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 8, del artculo #%"
292
sino s'lo las *ue forman el a-uar de la casa y se encuentran en ella9 y si se lega de la misma
manera una hacienda de campo, no se entender *ue el legado comprende otras cosas, *ue
las *ue sir(en para el culti(o y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella,
4n uno y otro caso no se debern de los dems ob-etos contenidos en la casa o hacienda, sino
los *ue el testador e)presamente designare+
.?rt, !!88, Si se lega un carrua-e de cual*uiera clase, se entendern legados los arneses y las
bestias de *ue el testador sola ser(irse para usarlo, y *ue al tiempo de su muerte e)istan con
l+
.?rt, !!83, Si se lega un reba/o, se debern los animales de *ue se componga al tiempo de la
muerte del testador, y no ms+
L%2ado d% u-a $i#$a co#a a $a# d% u-a &%'#o-a
Ia#r ;ue !acer particin de #ienes.
0:rt. ))32. Si se legan a varias personas distintas cuotas de una misma cosa, se
seguirn para la divisin de &sta las reglas del prrafo precedente$
L%2ado d% cuota
$Art. 999,. 3i el testador no !a tenido en la cosa leada ms ;ue una parte* cuota o derec!o* se
presumir ;ue no !a ;uerido lear ms ;ue esa parte* cuota o derec!o.
4o mismo se aplica a la cosa ;ue un asinatario es o#liado a dar y en ;ue slo tiene una
parte* cuota o derec!o&
L%2ado d% %#&%ci% 2'a0ada co- &'%-da o (i&ot%ca
FA't! >>AE! La %#&%ci% l%2ada &a#a al l%2ata'io co- #u# #%'0idu$*'%#, c%-#o# 1 d%$9#
ca'2a# '%al%#G
3i el !eredero soporta el pao para al)ar la !ipoteca de#e estarse a lo ;ue dispona el
testamento* pues si el pao de la !ipoteca "ue un modo* no tiene derec!o contra la masa
!ereditaria. 3i no es as si lo tendr.
L%2ado co- cl9u#ula d% -o %-a5%-a'
3i la enajenacin no a"ecta a derec!os de terceros la clusula se tendr por no escrita.
0:rt. ))3,. Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y la enajenacin no
comprometiere ning"n derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no
escrita$
L%2ado d% co#a a5%-a
293
$Art. 99,A. El leado de especie ;ue no es del testador* o del asinatario a ;uien se impone la
o#liacin de darla* es nulo5 a menos ;ue en el testamento apare)ca ;ue el testador sa#a ;ue
la cosa no era suya o del dic!o asinatario5 o a menos de learse la cosa ajena a un
descendiente o ascendiente del testador o a su cnyue5 pues en estos casos se proceder
como en el del inciso 9. del Artculo precedente&
Esta es una excepcin a la rela eneral donde la enajenacin de cosa ajena vale. 3in
em#aro esta rela contiene excepciones. En estos casos los leados valen e imponen a los
!erederos la o#liacin de ad;uirir la cosa leada* pero si esto es imposi#le de#e paarse por
parte de los !erederos el justo precio del leatario al leatario.
L%2ado d% c'8dito
$Art. 99+A. Pueden learse no slo las cosas corporales* sino los derec!os y acciones.
6or el hecho de legarse el ttulo de un cr&dito, se entender que se lega el cr&dito.
.l legado de un cr&dito comprende el de los intereses devengados' pero no subsiste
sino en la parte del cr&dito o de los intereses que no hubiere recibido el testador$
L%2ado d% co-do-aci,-
$Art. 99+@. 3i el testador condona en el testamento una deuda* y despu(s demanda
judicialmente al deudor* o acepta el pao ;ue se le o"rece* no podr el deudor aprovec!arse de
la condonacin5 pero si se pa sin noticia o consentimiento del testador* podr el leatario
reclamar lo paado&
L%2ado d% co-+%#i,- d% d%uda
$Art. 9922. 4as deudas con"esadas en el testamento y de ;ue por otra parte* no !u#iere un
principio de prue#a por escrito* se tendrn por leados ratuitos* y estarn sujetos a las mismas
responsa#ilidades y deducciones ;ue los otros leados de esta clase&
L%2ado d% ali$%-to# 0olu-ta'io#
$Art. 992?. 3i se learen alimentos voluntarios sin determinar su "orma y cuanta* se de#ern en
la "orma y cuanta en ;ue el testador acostum#ra#a suministrarlos a la misma persona5 y a "alta
de esta determinacin* se reularn tomando en consideracin la necesidad del leatario* sus
relaciones con el testador* y las "uer)as del patrimonio en la parte de ;ue el testador !a podido
disponer li#remente.
Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la contribucin de alimentos, se
entender que debe durar por toda la vida del legatario.
Si se legare una pensin anual para la educacin del legatario, durar hasta que cumpla
dieciocho a7os, y cesar si muere antes de cumplir esa edad$
294
E=ti-ci,- d% lo# l%2ado#
a1 'evocacin del testamento
#1 'evocacin tcita del leado. Art. 992- inciso +H
05a enajenacin de las especies legadas, en todo o parte, por acto entre vivos, envuelve
la revocacin del legado, en todo o parte' y no subsistir o revivir el legado, aunque la
enajenacin haya sido nula, y aunque las especies legadas vuelvan a poder del testador$
c1 Por la alteracin sustancial de la cosa leada.
d1 Por la destruccin de la cosa leada. Art. 992- inciso 9H
FA't! >>CE! Po' la d%#t'ucci,- d% la %#&%ci% l%2ada #% %=ti-2u% la o*li2aci,- d% &a2a' %l
l%2adoG
Estas son la "ormas enerales* pero los leados de los Art. 99+A y 99+@ tienen "ormas
especiales de extinuirse ;ue ya !an sido vistas.
Pa't% d% la (%'%-cia co- .u% #% &a2a- lo# l%2ado#
Fa a depender de si el testador tiene o no leitimarios. 3i los tiene* de#e respetarlos* por
lo ;ue la mitad leitimaria no la va a poder tocar* al iual ;ue el cuarto de mejoras* por lo cual
solo va a poder paarse con la cuarta de li#re disposicin.
Do-acio-%# '%0oca*l%#
$Art. 992C. %onacin revoca#le es a;uella ;ue el donante puede revocar a su ar#itrio.
@onacin por causa de muerte es lo mismo que donacin revocable' y donacin entre
vivos, lo mismo que donacin irrevocable$
En nuestra leislacin las donaciones pueden ser irrevoca#les o entre vivos* o pueden
ser donaciones revoca#les o mortis causa. 4as primeras son un contrato tratado en el Art. 928C.
Frente a ellas estn las donaciones revoca#les o por causa de muerte tratadas en los Art. 992C
y siuientes.
4a donacin revoca#le se de"ine como un 0acto jurdico unilateral mediante el cual
una persona da o promete dar un derecho para el momento de su muerte, conservando
la facultad de revocarlo mientras viva$.
Entre am#os tipos de donaciones !ay una di"erencia importante6 una es un contrato y la
otra es un testamento* y por ello el cdio la !a tratado entre las asinaciones testamentarias.
7o son corrientes pues usualmente se !ace una donacin entre vivos o un leado pero
no una donacin revoca#le.
Aun;ue la donacin entre vivos es un contrato* lo trata en el li#ro DDD. Esto por una ra)n
!istrica ya ;ue as esta#a en el cdio "ranc(s y por;ue las donaciones entre vivos son un
acto jurdico a ttulo ratuito al iual ;ue los leados.
R%.ui#ito# d% la do-aci,- '%0oca*l%
295
Para la valide) de la donacin revoca#le de#en concurrir tanto re;uisitos externos o
solemnidades como re;uisitos internos.
a4 R%.ui#ito# %=t%'-o# o #ol%$-idad%#
4as donaciones revoca#les pueden otorarse de dos "ormas* as se desprende de los
Art. 992A y siuientes.
$Art. 992A. 7o valdr como donacin revoca#le sino a;uella ;ue se !u#iere otorado con las
solemnidades ;ue la ley prescri#e para las de su clase* o a;uella a ;ue la ley da expresamente
este carcter.
Si el otorgamiento de una donacin se hiciere con las solemnidades de las entre vivos, y
el donante en el instrumento se reservare la facultad de revocarla, ser necesario, para
que subsista despu&s de la muerte del donante, que &ste la haya confirmado
e%presamente en un acto testamentario' salvo que la donacin sea del uno de los
cnyuges al otro.
5as donaciones de que no se otorgare instrumento alguno, valdrn como donaciones
entre vivos en lo que fuere de derecho' menos las que se hicieren entre cnyuges, que
podrn siempre revocarse$
FA't! >>CM! El oto'2a$i%-to d% la# do-acio-%# '%0oca*l%# #% #u5%ta'9 a la# '%2la# d%l
a't)culo >@@@G
4a norma del Art. 992A !ay ;ue relacionarlo con el Art. 9,,,* por manato del art. 992@.
Esto nos lleva a la siuiente conclusin* las donaciones revoca#les pueden !acerse mediante
las normas de los testamentos.
.am#i(n pueden !acerse mediante las solemnidades de las donaciones entre vivos.
Mue se !aa de una u otra "orma es importante pues si se otora por testamento* esta
donacin se con"irma ipso iure por la muerte del causante. En cam#io si se otora por las relas
de las donaciones entre vivos de#e con"irmarse por un testamento posterior.
Do-acio-%# i''%0oca*l%# %-t'% c,-1u2%#
7o se puede. 4a rela eneral es ;ue los cnyues puedan cele#rar contratos entre si*
la excepcin es ;ue no sean validos como la compraventa o la permuta. Esta es otra excepcin*
pero la sancin no es la nulidad* en este caso valen pero valen como donaciones revoca#les.
Art. 99+8 2a parte.
$Art. 9928. 3on nulas las donaciones revoca#les de personas ;ue no pueden testar o donar
entre vivos. 3on nulas asimismo las entre personas ;ue no pueden reci#ir asinaciones
testamentarias o donaciones entre vivos una de otra.
Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables$
296
4a ra)n ;ue se da es ;ue este puede ser el medio con ;ue los cnyues perjudi;uen a
terceros y* por otro lado* luar para proteer a la mujer de su propio marido* para ;ue el marido
no le exija donaciones.
*4 R%.ui#ito# i-t%'-o#! Ca&acidad! A't! >>C?
Esta norma admite + interpretaciones distintas. 4a eneralidad de la doctrina entiende
;ue se exie para el donante una do#le capacidad* para testar y para donar por acto entre
vivos. = para el donatario la de suceder y la de ser donatario entre vivos. 3omarriva no opina
esto* dice ;ue se aplica solo la exiencia de una capacidad dependiendo de la "orma en ;ue se
!aa la donacin.
E+%cto# d% la do-aci,- '%0oca*l%
a1 3i es a titulo sinular.
Estos son leados anticipados 0Art. 99?91. 3e paan en "orma pre"erente.
$Art. 99?9. 4as donaciones revoca#les a ttulo sinular son leados anticipados* y se sujetan a
las mismas relas ;ue los leados.
/ecprocamente, si el testador da en vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado
es una donacin revocable.
5as donaciones revocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente,
preferirn a los legados de que no se ha dado el goce a los legatarios en vida del
testador, cuando los bienes que &ste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos todos$
3i se entrea la cosa leada* el donatario pasa a ser usu"ructuario 0Art. 99?,1. Es un
usu"ructo especial pues no est se o#liado a rendir caucin de conservacin y restit