Flagrante uma priso que consiste na restrio da liberdade de algum, independente de ordem judicial, possuindo natureza cautelar, desde que esse algum esteja cometendo ou tenha acabado de cometer uma infrao. A expresso flagrante vem da expresso FLAGARE, que significa queimar, arder. o que est acontecendo ou acabou de acontecer. A priso em flagrante imediatamente relaxada quando se constata sua ilegalidade, nos termos do Art. 5, LXV(65) da CF/88 a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria 1. PREVISO LEGAL: Alm da previso constitucional acima mencionada, encontra-se no art. 310 do Cdigo de Processo Penal, que diz: Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - relaxar a priso ilegal; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; ou (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011). Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei n o 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
2. Cabimento: O relaxamento de priso em flagrante cabvel quando o flagrante for realizado de maneira irregular, ou seja, em desconformidade com a lei. Esses casos podem ser de vcio material ou formal na ocasio da lavratura do Auto de Priso em Flagrante (APF) ou quando houver excesso de prazo.
Vejamos alguns exemplos:
a) Vcios materiais: quando no h situao de flagrncia (art. 302. CPP), seja pelo lapso de tempo entre a prtica do crime e a priso, apresentao espontnea do suposto autor do fato polcia, flagrante preparado ou provocado, flagrante forjado.
Art. 302 - Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; (flagrante propriamente dito) II - acaba de comet-la;( flagrante propriamente dito) III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao;( Imprprio ou Quase Flagrante) IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao. ( Flagrante presumido)
Hipteses de flagrantes ilegais: Flagrante Preparado ou Provocado: Delito putativo por obra do agente provocador. O preso instigado a cometer conduta ilcita. E o instigador ao mesmo tempo em que provoca toma providncia. Segundo Damsio de Jesus, ocorre quando algum, de forma insidiosa, provoca o agente a praticar o crime, ao mesmo tempo em que adota providncias para que o mesmo no venha a se consumar. Em relao a este tema, aplica-se a Smula 145 do STF, que diz que no h crime quando a preparao do flagrante pela autoridade policial torna impossvel a sua consumao. A jurisprudncia entende que esta Smula tambm se aplica no caso de o flagrante ter sido preparado pelo particular. Seria o caso de crime impossvel por obra do agente provocador. Como bem fala Nestor Tvora: " um artifcio onde verdadeira armadilha maquinada no intuito de prender em flagrante aquele que cede tentao e acaba praticando a infrao."
No confundir o flagrante preparado com o flagrante esperado. Exemplo:"Determinado a reprimir o intenso narcotrfico realizado na regio em que morava, um policial abordou um individuo que se encontrava em um bar e, fazendo-se passar por dependente de entorpecentes, indagou aquele individuo se ele no teria drogas pra vender. O indivduo disse que, embora no fosse traficante e tivesse ali somente substncia para seu uso prprio, poderia vender-lhe uma parte. Acertando o preo, o suposto viciado assim que recebeu a substncia para uso, proferiu voz de priso em flagrante delito, detendo o individuo. Est correta a voz de priso? No, pois se trata de flagrante preparado, logo deve ser imediatamente relaxado.
Flagrante Forjado: Ir ocorrer no caso, por exemplo, em que um policial, de forma leviana, coloca drogas no carro de algum a fim de prende-lo em flagrante. O flagrante forjado no vlido. Flagrante Esperado: Ir ocorrer na hiptese em que a polcia tendo conhecimento de que ir ocorrer um crime, espera que o mesmo acontea e realiza a priso em flagrante do agente que o praticou, no h preparao. um flagrante vlido
b) Vcios formais: vcios na lavratura do auto. Arts. 304 e 306 do CPP, exemplos: inverso na ordem dos depoimentos, ausncia de assinatura do auto, falta ou excesso no prazo da emisso da nota de culpa, ausncia do encaminhamento da cpia do auto de priso em flagrante para a Defensoria Pblica, nos moldes do art. 306, CPP.
Art. 304 - Apresentado o preso autoridade competente, ouvir esta o condutor e colher, desde logo, sua assinatura, entregando a este cpia do termo e recibo de entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das testemunhas que o acompanharem e ao interrogatrio do acusado sobre a imputao que lhe feita, colhendo, aps cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a autoridade, afinal, o auto. 1 - Resultando das respostas fundada a suspeita contra o conduzido, a autoridade mandar recolh-lo priso, exceto no caso de livrar-se solto ou de prestar fiana, e prosseguir nos atos do inqurito ou processo, se para isso for competente; se no o for, enviar os autos autoridade que o seja. 2 - A falta de testemunhas da infrao no impedir o auto de priso em flagrante; mas, nesse caso, com o condutor, devero assin-lo pelo menos duas pessoas que hajam testemunhado a apresentao do preso autoridade. 3 - Quando o acusado se recusar a assinar, no souber ou no puder faz- lo, o auto de priso em flagrante ser assinado por duas testemunhas, que tenham ouvido sua leitura na presena deste. Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada. 1 o Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. 2 o No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas.
c) Quando o inqurito policial durar mais de 10 dias a contar da priso em flagrante . Art. 10. O inqurito dever terminar no prazo de 10 dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preventivamente, contado o prazo, nesta hiptese, a partir do dia em que se executar a ordem de priso, ou no prazo de 30 dias, quando estiver solto, mediante fiana ou sem ela.
d) Quando do fato atpico; Obs: Importante salientar que a gravidade do delito, ou a natureza do crime no impedem o relaxamento da priso. Ex: Jos estuprou e matou uma grvida de 09 meses, 02 dias depois apresenta-se a delegacia de policia, no existe decreto de priso preventiva, e o delegado prende Jos em flagrante delito. A priso deve ser relaxada pois ilegal.
Previso legal: Artigo 5, LXV da CF ,que diz: a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria. E art. 310 do CPP.
Qual prazo A qualquer momento, enquanto o flagrante ilegal estiver sendo mantido.
A quem dirigido endereado ao juiz de primeira instncia
Quem o legitimado
O preso submetido a priso ilegal.
O que se deve pedir
Deve-se requerer o relaxamento da priso em flagrante, com a expedio do alvar de justia.
Processamento
Recebido o pedido de relaxamento da priso em flagrante, o juiz decidir sobre o pedido. Caso o juiz defira o pedido, o ministrio Pblico pode interpor RESE. Caso negue o pedido cabe HC.
Caso prtico
(OAB/SP 105 Exame de Ordem) Na data de ontem, por volta das 22 horas, Romualdo encontrava-se no interior de sua residncia, quando ouviu um barulho no quintal. Munido de um revlver, abriu a janela de sua casa e percebeu que uma pessoa, que no pde identificar devido escurido, caminhava dentro dos limites de sua propriedade. Considerando tratar-se de um ladro, desferiu trs tiros que acabaram atingindo a vtima em regio letal, causando sua morte. Ao sair do interior de sua residncia, Romualdo constatou que havia matado um adolescente que l havia entrado por motivos que fogem ao seu conhecimento. Imediatamente, Romualdo dirigiu-se Delegacia de Polcia mais prxima, onde comunicou o ocorrido. O Delegado plantonista, aps ouvir os fatos, prendeu-o em flagrante pelo crime de homicdio. Como advogado, elabore a medida cabvel, visando a libertao de Romualdo.
Endereamento Prembulo Dos fatos Do direito Pedido
Elaborao da resposta, conforme espelho da prova da OAB.
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO JRI DA COMARCA ____.
ROMUALDO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da cdula de identidade n. ____, inscrito no CPF/MF sob o n. ____, residente e domiciliado no endereo, na comarca de ____, por seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, requerer o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, com fulcro no artigo 5, inciso LXV, da Constituio Federal, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:
I. DOS FATOS Na data de ____, por volta das 22h, o requerente encontrava-se em sua residncia, localizada no endereo ____, quando, em determinado momento, ouviu um barulho em seu quintal. Pensando trata-se de um ladro, e temendo por sua vida, desferiu 03 (trs) disparo de arma de fogo contra o invasor, que veio a falecer em consequncia das leses provocadas pelos projteis. Imediatamente, dirigiu-se delegacia para comunicar os fatos, e, diante do relato, a autoridade policial o prendeu em flagrante.
II. DO DIREITO Entretanto, a priso deve ser imediatamente relaxada, pois ocorreu de forma ilegal. De acordo com o artigo 302 do Cdigo de Processo Penal, considera-se em flagrante delito quem: a) est cometendo a infrao penal; b) acaba de comet-la; c) perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; d) encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.
No caso em discusso, o requerente apresentou-se espontaneamente autoridade policial, sem que tenha havido qualquer das hipteses acima transcritas. evidente, destarte, o seu interesse em esclarecer o ocorrido. Como sabemos, a priso em flagrante a medida necessria para evitar a continuidade do ato delituoso, ou, caso j consumado, para que o suspeito no fuja, o que poderia causar imenso prejuzo investigao do delito e posterior ao criminal. Portanto, a priso em flagrante do requerente manifestamente ilegal, sendo imperioso o imediato relaxamento, nos termos do artigo 5, LXV, da Constituio Federal.
III. DO PEDIDO Diante do exposto, requer seja deferido este pedido de relaxamento da priso em flagrante, para que se expea o respectivo alvar de soltura em favor do requerente, como medida de justia. Termos em que, Pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB/____ n. ____.
Pea para ser elaborada em sala de aula.
Anderson Silva, alagoano, carpinteiro, casado, foi preso em flagrante delito, ontem a noite, por volta das 21 horas, em frente a faculdade Mauricio de Nassau, quando roubou a mo armada um dos alunos desta instituio, levando seu Iphone 5 e sua carteira. Ocorre que foi lavrado o Auto de priso em Flagrante pela autoridade competente, e 30 horas aps esta formalidade o preso Anderson Silva ainda no recebeu a nota de culpa. A famlia do preso contratou voc para assumir o caso, como advogado faa a pea cabvel visando a soltura do mesmo.