- la entrega de informacin bajo la causal de reserva de defensa nacional. Caractersticas del acceso a la informacin 1.- Obligacin de respuesta !o curioso del caso es "ue una de las #rimeras consecuencias de "ue estamos frente a un derec$o constitucional% es "ue el Estado deba res#onder. En este caso% no $ay res#uesta o esta fue #arcial. Esta es una diferencia con otro derec$o fundamental art. &' n(mero &) *derec$o de #eticin% "ue nos #ermite #resentar in"uietudes siem#re "ue se $aga en trminos res#etuosos. +ero este derec$o no garanti,a res#uesta- entonces surge la #regunta de "ue en "ue medida tenemos $erramientas #rocesales "ue lo tutelen.. Cmo se traduce en la ley? /rt. &0% &1 y &). 2na obligacin estaba establecida en el art. &)1 de la !ey de bases generales de la administracin del Estado% "ue era de )3 $oras. En la #r4ctica% el #la,o era en e5tremo corto y no $aba rgano de control 2.- Garanta procesal 2na institucionalidad "ue da #roteccin% "ue #uede ser a travs de tribunales y en el caso de acceso informacin% a travs de Consejo #ara la trans#arencia. !a carga de la #rueba de "uien? Corres#onde a "uien deba dar res#uesta. /rt. 3 C+R. /ctos %*decisin con efecto vinculante.% #rocedimientos% fundamentos y resoluciones. !a ley en el art. 6% inciso #rimero esta conforme a la C+R. El inciso segundo es muc$o m4s diverso. 7ay muc$a informacin% #or ejem#lo% "ue es elaborada #or #resu#uesto #(blico% como lo es el uso de com#ortadotes y el correo electrnico. +or ejem#lo% un #rivado "ue "uiere trabajar con C8R98 en un #royecto de inversin. Queda en un dossier. Es reali,ado #or inversiones #rivados :e acuerdo a la C+R #odramos decir "ue no es un acto ;erminal% no es un acto de decisin% #ero de acuerdo al art. 6 es #(blico. 2n caso res#ecto de a$ora es el de C$i#re en "ue le #idi al ministerio de justicia entregara los #resu#uestos de la fundacin 9rei y fundacin futuro. /<o a a<o el =inisterio solo debe recibir y arc$ivar los balances. !a argumentacin de la fundacin es "ue la informacin es de #rivados y no $ay actos de decisin. El fallo de Claude Reyes es clave a la $ora de decir "ue toda la informacin "ue tiene el Estado es #(blica. Es interesante saber cuales son los ti#os de actos de la administracin% jurdicos con efectos genricos% "ue tengan efectos sobre la administracin% sobre terceros% tiene actos #articulares% resoluciones% tiene otros actos "ue son los de informe "ue si bien no son vinculantes es de base #ara una decisin #osterior. Cuando $ablamos de informacin "ue obra en #oder del Estado y "ue es informacin del Estado% es >>>>> Qu #asa cuando la informacin no e5iste% #ero debiese e5istir? Qu sucede? ?enera una obligacin? 2n ejem#lo claro es el de la comisin Retting. /$ se genera un #roceso del Estado "ue genera una determinada informacin% +or "u lo $ace? Esta el inters #(blico com#rometido y derec$os fundamentales. @e #resento un caso en "ue se solicitaba una #lanilla de funcionarios del ministerio de vivienda a contrata y $onorarios. Est4n en una #lanilla E5cel% #ero fuera del sistema. !a resolucin del consejo fue "ue era mejor "ue la mantuviera en un sistema uniforme y $omologado *es m4s eficiente.. /ll eso no e5ista. :e alguna manera el derec$o de acceso de informacin "ue obra en #oder del Estado% #ermite una obligacin mayor% casi un derec$o social. !a #rueba es "ue si la informacin es #(blica% "uien alega la reserva debe #robarla. /$ora% como todo derec$o fundamental esta sujeto a restricciones. !a #rueba esta orientada a verificar esa restriccin. En el caso% como deben ser estas causales? a.- dictadas #or ley y de acuerdo a la C+R debe ser de "urum calificado. b.- debe res#onder a #rinci#ios objetivos de #roteccin *los anteriores son re"uisitos formales. c.- res#eto de derec$os de las #ersonas d.- cuando afecte el debido funcionamiento del rgano *orden #(blico. e.- seguridad de la nacin. Este #unto es interesante. @i revisamos la C+R el C8@EA/ sigue. @eguridad nacional vBs seguridad de la nacin Es lo mismo? Ao. @eguridad nacional tiene una carga jurdica muy #rofunda *en su nombre se $an $ec$o muc$as cosas.. El constituyente $abla de lo mismo? 8 $abla de algo nuevo? Ao lo sabemos todava. f.- moral #(blica? como conce#to% en materia de calificacin cinematogr4fica se #rotege el acceso a menores no es una moral colectiva. 8tras normas son #or ejem#lo desnudarse en la calle. C4sicamente al argumento sancionador es el atentado al orden #(blico. !a moral #(blica se #odra subsumir en el conce#to de orden #(blico y no como una causal de reserva. @alud #(blica tal ve, s. !a comisin no dice inters nacional. El legislador lo ordena Cu4les son los re"uisitos sustantivos? +or ejem#lo% #odemos #ro$ibir una #elcula #ara algunos y otros. !a #alabra discriminacin tiene un contenido en derec$o y ac4 vemos un #rinci#io. +ro#orcionalidad% es una evolucin una #onderacin% es decir% la causal no es autom4tica. 8bliga a "uien toma la decisin a #onderar. +or"ue como todo en la vida% no es blanco o negro. En materia de ejercicios de ::99 y acceso a informacin e5isten conflictos *libertad ambulatoria y seguridad. /nteriormente a travs de la detencin de sos#ec$a.. En materia de acceso% tenemos un dossier de sumario administrativo sobre acoso te5tual. 7ay testimonios "ue trabajan. 2na #ersona #uede decir entrego informacin y #rotejo "ue es el #rinci#io de la #ro#orcionalidad o no entrego. :ivisibilidad de la informacin. Ao basta "ue la causal este en la ley% "ue #ersiga un objetivo legtimo% sino "ue la a#licacin de la causal en trminos concretos debe res#onder #rinci#ios sustantivos% "ue es el #rinci#io de #ro#orcionalidad. !a autoridad no #uede dictar normas reglamentarias #ara su sector "ue inter#rete lo "ue dice la ley general *eso estableca el :@ 0D.- como las causales de reserva son am#lias% obliga al jefe de servicio a refle5ionar "ue era lo "ue no $acan con el :@ 0D% "ue era un #rocedimiento mec4nico. !a ley da algunos ejem#los% #or ejem#lo% no funcionamiento del rgano usando frases como Etales comoFG o E#articularmenteFG. 2na "ue se $a descubierto en la #r4ctica es la ine5istencia% no $ay registros no $ay nada Qu $acemos? Ao est4. 7ay un caso real. @olicitud acceso a la informacin a un alcalde "ue entrega las llaves #ara "ue vaya y bus"ue en esa oficina "ue nadie a usado en muc$o tiem#o. /c4 $ay un #roblema no de la ley% sino como el funcionario a#lica la ley. +ierde legitimidad la ley. !a ine5istencia no es una causal de reserva. Esta es una causal de $ec$o. /lguien tiene "ue inter#retar la ley% y "uien lo $ace es la misma autoridad re"uerida% ella conoce mejor su sector. 8tro causa es lo genrico. El re"uirente #uede no ser informado% #ero es obligacin del funcionario orientar al ciudadano. /si deja de ser genrico. :e esa res#uesta es fundada. Esa negativa es la "ue se a#ela y conoce el Consejo. En =5ico una alumna de ingeniera le solicita al e"uivalente a la @2C;E! res#ecto unas formulas. El estado no tiene #or"ue $acer la tesis de un ciudadano. Es tram#oso tambin% ya "ue cual"uier solicitud obliga a generar una res#uesta *"ue antes no e5ista.. Cuando tenemos un sumario o e5#ediente voluminoso y vemos "ue lo "ue la #ersona "uiere es una #arte% se #resenta al servicio a.- fotoco#io a"uella #arte b.- venga #ara ac4 c.- sabe "ue en realidad es com#lejo% "ue emito un informe y genero un nuevo documento. !a ley dice "ue la informacin debe ser entregada en la forma "ue re"uiera el solicitante. El #roblema es "ue se #ide informacin "ue no se tiene en esa forma. +or ejem#lo% un solicitante de Calama le manda una solicitud a la =unici#alidad de Cuin Quin #aga? !a ley solo $abilita cobrar los costos directos de re#roduccin. !os casos mas emblem4ticos son con obras #(blicas% "ue tienen los fiscales de obra "ue revisan los #uentes. !a informacin "ue se contiene consta de muc$os #lano y si alguien "uiere co#ia "uin la #aga? El jefe de servicio #uede decir vala. En la #r4ctica se trata de "ue se cum#la siem#re% #ero se esta consciente de im#osibilidades fsicas y a$ viene un #rocedimiento a travs de un dialogo. /$ un cuarto #rinci#io el principio del inters pblico preponderante. +rinci#io de #ro#orcionalidad confronta con una causal de reserva. +uede ser tambin "ue $aya un da<o. +ensemos en un caso de connotacin #(blica !avanderos. Canal&1 vulnera derec$os de #rivacidad de l *test de da<o% no se #uede entregar #or"ue esta garanti,ada #or derec$os de terceros.% #ero $ay algo. 7ay un inters #(blico #re#onderante #or"ue es un @enador de la Re#(blica "ue $a sido muy duro con infracciones a la moral se5ual. Caso t#ico tambin es el de corru#cin. En el caso de C$ilede#ortes se generan crticas% #ero e5iste un inters #(blico #re#onderante "ue es el control social. Quin #rueba? Quien alega +ero #uedo decir% sabe "ue en realidad la entrega de esta informacin. Caso concreto un vecino denuncia a otro. !a #ersona "uiere saber "uien denuncia. @olicita informacin #(blica. @e da traslado al tercero. E! tercero no "uiere o #odran $ostigarla. !a ley dice Ederec$os de tercerosH afecta derec$os o no. Que derec$o alega? @eguridad #ersonal. @i no #uede acreditar el da<o% este debe ser #redecible e inminente. Esos son criterios de resolucin del Consejo. !a informacin es gratis. Ao $ay "ue #agar% #ero $ay costos de re#roduccin% #ero no #uedo lucrar con ello. Esto "ue #arece evidente en la #ractica es muy com#lejo. En la #r4ctica la @I@ dictan normativa reglamentaria #eridicamente entonces se #roduc un fenmeno de cual es la legislacin vigente. Entonces en la @I@ sucedi "ue la asociacin de funcionarios #ro#uso a la @I@ "ue ellos $aran un com#endio #ero lo vender4n #or"ue con ese dinero #odra sustentar los gatos. Con la ley de trans#arencia% esta informacin es gratis. El su#erintendente debe decirle a los funcionarios "ue a$ora es gratuito. El valor de la fotoco#ia son distintos de acuerdo a la institucin "ue corres#onda. !a identificacin de cuanto cuesta% #asa a ser un tema significativo. !a informacin es #(blica desde el 0JJ6. El Consejo $a dic$o "ue no% "ue siem#re $a sido #(blica% lo "ue #asa es "ue no $aba una institcionalidad. El #roblema del @ervel #or ejem#lo% es "ue #ara reali,ar un cobro es necesario una autori,acin legal. +ero el @ervel no la tena. +r5ima clase evaluacin de sentencia ;C D1)0JJK Ioto disidente del @ERIE! C(s"ueda de #rinci#ios.