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Primer Semestre 2007 Cristin Boetsch Gillet


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del vicio que afecta a la adopcin. Por ende, se suspende en su favor mientras dure la
incapacidad.
La accin de nulidad la conocer el juez con competencia en materias de familia del domicilio
o residencia del adoptado, en conformidad al procedimiento ordinario previsto en la ley de
juzgados de familia.
8. EFECTOS DE LA FILIACIN
Los efectos de la filiacin son los derechos y obligaciones que derivan de ella:
1. Autoridad paterna,
2. Patria potestad;
3. Derecho de alimentos; y
4. Derechos hereditarios.
Cabe agregar que en conformidad al art. 33 del Cdigo Civil, la ley considera iguales a todos
los hijos, sea cual sea la naturaleza de la filiacin y el modo en que sta haya sido
determinada, por lo siempre se darn los mismos efectos de la filiacin.
Sin embargo, originalmente ello no era as, por cuanto mientras respecto de los hijos
legtimos habia patria potestad, y plenos derechos sucesorios y de alimentos, respecto de los
hijos naturales no exista patria potestad, se les deban derechos sucesorios limitados y s
tenan derecho de alimentos; finalmente, los hijos ilegtimos nicamente tenan derchos de
alimentos.
Esta situacin cambio radicalmente con la Ley N1 19.585, que igualo los efectos de la
filiacin a todos los hijos.
8.1 AUTORIDAD PATERNA
Tradicionalmente ha sido definida como el conjunto de derechos y obligaciones de
contenido eminentemente moral, existente entre padres e hijos.
El Cdigo Civil dedica a esta materia el Titulo IX del Libro Primero, artculos 222 al artculo
242. Para su estudio, hay que distinguir entre: a) Deberes de los hijos para con sus padres y
ascendientes; y b) Derechos-deberes de los padres para con los hijos.
8.1.1 Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes.
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Los hijos tienen respecto de sus padres los siguientes deberes: 1) respeto y obediencia a los
padres; y 2) deber de cuidado a los padres y dems ascendientes.
a. Deber de respeto y obediencia a los padres.
El artculo 222 establece que los hijos deben respeto y obediencia a sus padres (inc. 1).
Si bien el incumplimiento de este deber no acarrea necesariamente una sancin jurdica, los
padres tienen el derecho a corregir a los hijos en conformidad al art. 234.
b. Deber de cuidado.
Lo consagra el artculo 223: Aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho a obrar
independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el
estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios
(inc. 1). El inciso 2 agrega que: Tienen derecho al mismo socorro todos los dems
ascendientes, en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes.
Si el hijo no cumle con su deber de socorro, incurre en una causal de indignidad para suceder
(art. 968 N 3) y asimismo configura una causal de desheredamiento (art. 1208 N 3).
8.1.2 Derechos-deberes de los padres para con los hijos.
Se habla de derechos-deberes, pues el cuidar, criar y educar a los hijos no es slo un
derecho o prerrogativa de los padres, sino, y muy fundamentalmente, el cumplimiento de
una obligacin que les impone su condicin de progenitores.
Para la cabal comprensin de las normas que pasan a estudiarse deber tenerse en cuenta lo
dispuesto en el inciso 2 del artculo 222, que constituye una verdadera declaracin de
principios sobre la proteccin que debe darse al menor: La preocupacin fundamental de
los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin
espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades.
a. Cuidado.
Esta materia est regulada por los artculos 224 al 228, los cuales determinan a quien le toca
el cuidado personal de los hijos, lo que depender del tipo de filiacin y de si los padres se
encuentran o no separados.
- Tratndose de un hijo de filiacin matrimonial, el art. 224 seala que Toca de
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consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y
educacin de sus hijos (inc. 1)
El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el matrimonio, reconocido por
uno de los padres, corresponde al padre o madre que lo haya reconocido.
Si no ha sido reconocido por ninguno de sus padres, la persona que tendr su cuidado ser
determinada por el juez (inc. 2).
- En el caso de los hijos de filiacin no matrimonial, el cuidado corresponde al padre
o madre que lo haya reconocido (art. 224 inc. 2).
Sin embargo, si el reconocimiento ha sido por resolucin judicial con oposicin del padre o
de la madre, este padre o madre quedar privado del cuidado del hijo. As resulta de aplicar el
artculo 203.
- Tratndose de padres separados, toca a la madre el cuidado personal de los hijos
(art. 225 inc. 1).
Esta norma no se aplica en dos casos: a) cuando existe un acuerdo de los padres en sentido
diverso y b) cuando por resolucin judicial se dispone otra cosa.
i) Acuerdo de los padres.
As lo consigna el inciso 2 del artculo 225: No obstante, mediante escritura pblica, o acta
extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento, ambos padres,
actuando de comn acuerdo, podrn determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos
corresponda al padre...
Este acuerdo tiene las siguientes caractersticas: 1) es solemne, ya que debe constar en
escritura pblica o en un acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil; 2) para que
sea oponible a terceros, el instrumento en que consta el acuerdo deber subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su
otorgamiento; y 3) es revocable, debiendo para ello cumplirse las mismas solemnidades (art.
225 inc. 2, parte final).
ii) Resolucin judicial.
El artculo 225 inciso 3 prescribe: En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga
indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su
cuidado personal al otro de los padres. Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o
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madre que no hubiese contribudo a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado
del otro padre, pudiendo hacerlo.
En caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, podr el juez confiar el cuidado
personal de los hijos a otra persona o personas competentes, debiendo preferirse a los
consanguneos ms prximos, y sobre todo, a los ascendientes (art. 226). Esta norma debe
ser concordada con el artculo 42 de la ley 16.618, sobre Proteccin de Menores, que precisa
que "para los efectos del artculo 226 del Cdigo Civil, se entender que uno o ambos padres
se encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral":
1 Cuando estuvieren incapacitados mentalmente;
2 Cuando padecieren de alcoholismo crnico;
3 Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo;
4 Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la va pblica o en lugares
pblicos a la vagancia o a la mendicidad ya sea en forma franca o a pretexto de profesin u
oficio;
5 Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores;
6 Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor, o cuando la permanencia
de ste en el hogar constituyere un peligro para su moralidad; y
7 Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o material.
- Tribunal competente y procedimiento de los juicios de tuicin
A partir del 1 de octubre de 2005, cuando entre en vigencia la ley 19.968 que cre los
Tribunales de Familia, estas causas se tramitarn ante los Juzgados de Familia (art. 8 N 1),
en el procedimiento ordinario establecido en el Ttulo III de esa ley (arts. 55 y siguientes).
Dice el art. 227 En las materias a que se refieren los artculos precedentes, el juez oir
los hijos y parientes; en los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de
una persona, se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y
sus consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en
suficiente nmero sern odos los afines (art. 42).
El artculo 228 expresa que La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de
un hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el
consentimiento de su otro cnyuge.
b. Relacin directa y regular con los hijos (ex derecho de visitas).
Esto equivale a lo que antes se denominaba derecho de visita, y se trata en el artculo 229. Es
el derecho deber que surge para aquel padre que se encuentra privado del cuidado del hijo..
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El art. 229 dispone que El padre o la madre que no tenga el cuidado personal del hijo no
ser privado del derecho ni quedar exento del deber, que consiste en mantener con l una
relacin directa y regular, la que ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo
tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo.
Agrega la norma que se suspender o restringir el ejercicio de este derecho cuando
manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el tribunal fundadamente.
c. Educacin.
En este caso, la educacin est tomada en el sentido amplio de formar al hijo para que ste
logre el pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida, lo que implica poder educarlo
libremente y escoger el establecimiento educacional (art. 19 N 10 CPR).
El art. 236 dispone: Los padres tendrn el derecho y el deber de educar a sus hijos
orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida.
Este derecho de los padres cesar respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a
otra persona, la cual lo ejercer con anuencia del tutor o curador, si ella misma no lo fuere
(art. 237).
d. Facultad de los padres de corregir a sus hijos
Esta materia est regulada por el artculo 234. Dice la norma: Los padres tendrn la facultad
de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal
(inc. 1). Si se compara este artculo 234 con el 233 (anterior a la ley 19.585), se podr
apreciar que con la ley 19.585, desapareci la facultad de los padres de castigar
moderamente al hijo. Ello con el objeto de ajustar la normativa a la Convencin de los
Derechos del Nio.
El artculo 234 inc. 2 pone especial nfasis en que esta facultad de los padres debe ser
ejercida sin menoscabar la salud del menor ni su desarrollo personal. Si se produce tal
menoscabo, queda autorizada cualquier persona para solicitar medidas en resguardo de la
salud o desarrollo personal del hijo, pudiendo incluso el tribunal actuar de oficio.
En su inciso 3 el artculo 234 establece que cuando sea necesario para el bienestar del hijo,
los padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el
tiempo que estime ms conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte para
cumplir 18 aos de edad.
- Padres privados del derecho a educar y corregir a sus hijos
La ley priva a los padres de estos derechos en los siguientes casos:
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a) Cuando la filiacin del menor haya sido determinada judicialmente contra la
oposicin del padre o la madre (art. 203);
b) Cuando el padre hubiere abandonado al hijo (art. 238), y
c) Cuando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad moral de ste, a menos
que la medida haya sido revocada (art. 239); y
d) Cuando el padre o madre hubiere sido condenado por un delito sexual cometido en
la persona del menor, debiendo as declararlo en la sentencia condenatoria, la que ordenar
dejar constancia al margen de la inscripcin de nacimiento del menor (art. 370 bis del Cdigo
Penal).
e. Gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos.
En esta materia la ley distingue segn si los padres estn casados en rgimen de sociedad
conyugal o no lo estn (sea porque no hay matrimonio o porque se encuentren sujetos a otro
rgimen matrimonial). En el primer caso, esos gastos sern de cargo de la sociedad
conyugal, segn las reglas que all da el Cdigo (art. 230). La referencia debe entenderse
hecha a los artculos 1740 N 5 y 1744. De acuerdo a estas reglas, la sociedad es obligada al
pago y soporta el gasto que demande el mantenimiento, educacin y establecimiento de los
hijos.
Si no hay sociedad conyugal ambos padres debern contribuir en proporcin a sus
respectivas facultades econmicas (art. 230).
Si el hijo tuviese bienes propios, los gastos de su establecimiento, y en caso necesario, los
de su crianza y educacin, podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros los capitales en
cuanto sea posible (art. 231).
El artculo 233 seala que que en caso de desacuerdo entre los obligados a la contribucin
de los gastos de crianza, educacin y establecimiento del hijo, sta ser determinada de
acuerdo a sus facultades econmicas por el juez, el que podr de tiempo en tiempo
modificarla, segn las circunstancias que sobrevengan.
- La obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de bienes, pasa por la
falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra lnea.
As lo consigna el artculo 232, que agrega: En caso de insuficiencia de uno de los padres, la
obligacin indicada precedentemente pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del
padre o madre que no provee; y en subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea.
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- Derechos que asisten a quien alimenta y cra a un hijo ajeno
El artculo 240 establece que Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado
y criado por otra persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella, debern ser
autorizados por el juez para hacerlo, y previamente debern pagarle los costos de su crianza
y educacin, tasados por el juez (inc. 1). El juez slo conceder la autorizacin si estima,
por razones graves, que es de conveniencia para el hijo (inc. 2).
Ciertos autores, como Ramos Pasos, estiman que es inaceptable que se condicione la
devolucin del hijo al pago de los costos de crianza y educacin, atendido a que se
configurara una suerte de derecho legal de retencin que recae sobre la persona del hijo.
- Suministro de alimentos al menor ausente de su casa
El artculo 241 trata de la situacin del hijo menor que se ausenta de su casa y que es
auxiliado por terceros para que pueda subsistir. Dice la norma: Si el hijo de menor edad
ausente de su casa se halla en urgente necesidad, en que no puede ser asistido por el padre o
madre que tiene su cuidado personal, se presumir la autorizacin de ste o sta para las
suministraciones que se le hagan, por cualquier persona, en razn de alimentos, habida
consideracin de su posicin social (inc. 1) El que haga las suministraciones deber dar
noticia de ellas al padre o madre lo ms pronto posible. Toda omisin voluntaria en este
punto har cesar la responsabilidad (inc. 2) Lo dicho del padre o madre en los incisos
precedentes se extiende en su caso a la persona a quien, por muerte o inhabilidad de los
padres, toque la sustentacin del hijo (inc. 3).
En otras palabras, la norma presume que los padres autoriz a terceros para realizar
adquisiciones a favor del menor, por lo que deben responder del pago.
8.2 PATRIA POTESTAD.
a. Concepto
Este efecto de la filiacin est regulado en el titulo X del Libro Primero del Cdigo Civil,
artculos 243 al 273.
El artculo 243 la define diciendo que es el conjunto de derechos y deberes que
corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La gran innovacin que en esta materia incorpor la ley N 19.585, es conferir la patria
potestad tanto al padre como a la madre, y, adems, sin distinguir si la filiacin de los hijos es
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matrimonial o no matrimonial (antes los padres de los hijos naturales no tenan la patria
potestad).
b. Titulares de la patria potestad
b.1 Ejercicio de la patria potestad si los padres viven juntos.
- El artculo 244 prescribe que la patria potestad ser ejercida por el padre o la madre,
o por ambos conjuntamente, segn convengan...
Los padres pueden acordar que la patria potestad la tenga el padre, la madre, o ambos en
conjunto. Este acuerdo es solemne, siendo la solemnidad el que se haga por escritura pblica
o en acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil (art. 244 inc. 1).
- A falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad (art. 244 inc. 2).
- Cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el
juez puede confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de este
derecho, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercan conjuntamente (art. 244 inc. 3).
Tanto en el caso del acuerdo de los padres, como de existir una resolucin judicial que
atribuya la patria potestad a alguno de ellos o a ambos, deber subinscribirse el acuerdo o la
sentencia, al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Tal subinscripcin deber
practicarse dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento.
- En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes
correspondern al otro de los cnyuges (art. 244 inc. final).
b.2 Ejercicio de la patria potestad si los padres viven separados.
El artculo 245 establece que si los padres viven separados, la patria potestad ser ejercida
por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de conformidad al artculo 225.
Si embargo, por acuerdo de los padres, o resolucin judicial fundada en el inters del hijo,
podr atribuirse al otro padre la patria potestad.
b.3 Casos en que el hijo no est sujeto a patria potestad y es necesario nombrarle curador.
Si bien el cuidado personal del hijo puede ser confiado a un extrao cuando el padre o
madre estn fsica o moralmente inhabilitados, no debe creerse que en este supuesto este
tercero pasa a tener la patria potestad del menor, pues esta institucin es un atributo
exclusivo del padre o madre o de mabos, que jams corresponder a un tercero.
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Los casos en que el hijo no est sujeto a patria potestad y es necesario nombrarle curador
que administre sus bienes son los siguientes:
- Cuando la paternidad y maternidad han sido determinadas judicialmente contra la
oposicin del padre y de la madre (arts. 248 y 203).
- Cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad (art. 248).
- Cuando la filiacin del hijo no est determinada legalmente ni respecto del padre o ni
respecto de la madre (arts. 248)
c. Atributos de la patria potestad.
Los atributos de la patria potestad son: a) derecho leal de goce (usufructo) del padre sobre
ciertos bienes del hijo; b) administracin de los bienes del hijo; y c) representacin legal del
menor.
c.1 Derecho legal de goce (ex usufructo legal).
La facultad que tiene el padre para gozar de ciertos bienes del hijo pas con la ley 19.585, a
llamarse Derecho legal de goce, cambio que parece adecuado considerando que no
corresponde a la idea del derecho real de usufructo, entre otras razones, porque no da
derecho de persecucin contra terceros adquirentes de los bienes del menor. Sin embargo, el
legislador para evitar cualquier duda, precisa que el derecho legal de goce recibe tambin la
denominacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo..., agregando
que en cuanto convenga a su naturaleza, se regir supletoriamente por las normas del
Ttulo IX del Libro II (art. 252 inc. final), esto es, por las reglas del derecho real de
usufructo.
En general, la doctrina estima que el derecho legal de goce consiste en una suerte de
compensacin que se le da al padre por su deber y carga de mantener al hijo.
(i) Definicin.
El derecho legal de goce est definido en el artculo 252: es un derecho personalsimo que
consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de
conservar la forma y substancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si son
fungibles. No hay dudas que esta definicin se inspira en la del derecho real de usufructo
contenida en el artculo 764.
(ii) Caractersticas
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a) Es un derecho personalsimo (art. 252 inc. 1)
b) Es inembargable (art. 2466 inciso final);
c) No obliga a rendir fianza o caucin de conservacin y restitucin ni tampoco a hacer
inventario solemne. Debe s llevarse una descripcin circunstanciada de los bienes desde que
entre a gozar de ellos. En el caso de quien gozare del derecho de usufructo enviudare, para
contraer nuevas nupcias deber proceder al inventario solemne de los bienes del menor (art.
252 inc. 2 en relacin con el art. 124);
d) Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en rgimen de sociedad
conyugal, se considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que
en l obtenga, rigindose esta separacin por el artculo 150 (art. 252 inc. 3).
e) Si la patria potestad la ejercen conjuntamente ambos padres, el derecho legal de goce
se distribuir en la forma que ellos lo tengan acordado. A falta de acuerdo se dividir por
partes iguales (art. 252 inc. 4).
f) Es un derecho divisible, en los casos en que la patria potestad sea ejercida por el
padre y la madre.
g) Es un derecho indelegable.
(iii) Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce: Teora de los Peculios.
Este aspecto est regulado por el artculo 250, el cual regula la llamada teora de los peculios
del hijo sometido a la patria potestad.
Al efecto, se distingue entre tres clases de peculio: el ordinario, sobre el cual recae el derecho
legal de goce, y el extraordinario y el profesionales, los cuales se encuentran exceptuados del
derecho legal de goce.
- Peculio Ordinario: Son todos los bienes del hijo, salvo los exceptuados que forman
parte de los peculios extraordinario y profesional. Sobre este peculio la patria potestad
confiere el derecho legal de goce.
- Peculio Extraordinario: est constitudo por: (i) Los bienes adquiridos por el hijo a
ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no
tenga el goce o la administracin quien ejerza la patria potestad; o haya impuesto la
condicin de obtener la emancipacin, o haya dispuesto expresamente que tenga el goce de
esos bienes el hijo (art. 250 N 2); y (ii) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por
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incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad
(art. 250 N 3).
En los bienes que conforman el peculio extraordinario el goce corresponder al otro padre
(art. 250 inc. 2). Si el padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el
derecho de goce sobre uno o ms bienes del hijo, este derecho pasar al otro; y si ambos
estuvieren impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le dar un curador para la
administracin (art. 253 inc. 2).
- Peculio Profesional: Est conformado por los bienes adquiridos por el hijo en el
ejercicio (conjunto o separado del padre) de todo empleo, oficio, industria o profesin (art.
250 N 1). Respecto de estos bienes, el goce lo tiene el hijo (art. 251);
c.2 Administracin de los bienes del hijo.
(i) Bienes comprendidos en la administracin
Respecto a la administracin de los bienes del hijo, cabe distinguir:
a) Los bienes que forman el peculio profesional o industrial son administrados por el
hijo, con la limitacin del artculo 254 (art. 251);
b) Respecto de los otros bienes los administra el padre o madre que tenga el derecho
legal de goce (art. 253 inc. 1). Si ninguno lo tiene, la administracin corresponder a un
curador (art. 253 inc. 2).
(ii) Limitaciones en la administracin de los bienes del hijo
El padre o madre administra con amplias facultades salvo las excepciones legales que
constituyen limitaciones a esta administracin:
l. Para enajenar o gravar bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, o derechos hereditarios, se requiere de autorizacin judicial con
conocimiento de causa (art. 254).
La sancin para el caso de incumplimiento es la nulidad relativa, atendido a que faltara una
formalidad habilitante.
2. En conformidad al artculo 255, no se podr donar parte alguna de los bienes del hijo,
sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Estas limitaciones
estn contempladas, en el artculo 402, para las donaciones.
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Respecto de las donaciones, debe distinguirse entre e padre no podr donar bienes races del
hijo, ni aun con autorizacin judicial (art. 402 inciso 1) Luego si lo hace: nulidad absoluta,
por ser una norma prohibitiva (arts. 10, 1466, 1682).
Tratndose de bienes muebles, para donarlos requiere de autorizacin judicial. El juez slo
autorizar estas donaciones cuando exista "una causa grave, como la de socorrer a un
consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pblica u otro semejante, y
con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un
menoscabo notable los bienes productivos" (art. 402 inciso 2). El padre no tiene
limitaciones para hacer gastos de poco valor destinados a objetos de caridad o de lcita
recreacin (art. 402 inc. 3). La sancin si no se otorga la autorizacin judicial es la nulidad
relativa (art. 1682)
3. En conformidad al artculo 255, no se podr tampoco darl en arriendo por largo
tiempo parte alguna de los bienes del hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a
los tutores y curadores. Estas limitaciones estn contempladas, en el artculo 407 para los
arriendos.
En el caso de los arriendos, el padre no podr dar en arriendo los bienes races del hijo por
ms de 5 aos si son urbanos, ni por ms de 8 si son rsticos, ni por ms tiempo que el que
falte para que el menor cumpla 18 aos (art. 407). La sancin si se incumple es la
inoponibilidad: el contrato no afecta al menor ms all de los 5 u 8 aos, segn se trate de
predios urbanos o rsticos, ni ms all del plazo que le falte para cumplir 18 aos.
4. Tambin en conformidad al artculo 255, no se podr aceptar o repudiar una herencia
deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores.
Estas limitaciones estn contempladas en el artculo 397 (reiterado en los artculos 1225,
1236 y 1250) para la aceptacin o repudiacin de una herencia.
Tratndose de la aceptacin de una herencia, el padre tiene que aceptar con beneficio de
inventario (arts. 397 y 1250). Si no lo hace de esa forma, el menor no ser obligado por las
deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al
tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en su beneficio (art.
1250 inciso final).
Respecto de la repudiacin de una herencia, el padre requiere de decreto del juez con
conocimiento de causa (arts. 397 y 1236). La ltima norma sealada tiene ms amplitud que
las anteriores, por cuanto no alcanza slo a la repudiacin de una herencia, sino tambin a la
de los legados, que requieren de autorizacin judicial si se refieren a bienes races o a bienes
muebles que valgan ms de un centavo. La sancin a una repudiacin hecha sin la
competente autorizacin judicial ser la nulidad relativa por haberse omitido un requisito que
mira al estado o calidad del menor (art. 1682).
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5. Tiene tambin el padre limitaciones respecto de la particin de bienes en que tenga
inters el menor.
Requiere de autorizacin judicial para provocar la particin de las herencias o de bienes
races en que tenga inters el menor (art. 1322).
La designacin de partidor, salvo la que haya sido hecha por el juez, debe ser aprobada por
la justicia (art. 1326).
La falta de autorizacin judicial para provocar la particin o la omisin de la aprobacin
judicial del partidor nombrado, trae consigo la nulidad relativa de la particin.
(iii) Responsabilidad del padre o madre por la administracin de los bienes del hijo.
Responde hasta de la culpa leve (art. 256 inc. 1). Se debe tener presente que al efecto ciertos
autores han indicado que en este caso la diligencia no opera como factor de imputabilidad,
sino que forma parte de la obligacin de administrar, por lo que la falta de diligencia implica
en s misma un incumplimiento.
El artculo 256 agrega que "La responsabilidad del padre para con el hijo se extiende a la
propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la administracin pero no el
goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes (inc. 2).
Sin embargo, esta norma es contradictoria con el art. 253, por cuanto admitira que la
facultad de administrar podra encontrarse separada del derecho legal de goce, cosa que no
es posible en conformidad al art. 253, que dispone que la administracin recae nicamente
en el padre o madre que tenga el derecho legal de goce. Por ende, el art. 256 nicamente vale
en cuanto indica que la responsabilidad del padre para con el hijo se limita a la propiedad de
los bienes.
(iv) Privilegio en favor del hijo
El artculo 2481 N 4 otorga al hijo sujeto a patria potestad un crdito privilegiado de cuarta
clase, "por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre,
sobre los bienes de stos".
(v) Extincin de la administracin del padre o de la madre
Termina la administracin del padre o de la madre, en los siguientes casos:
1. Por la emancipacin del hijo, desde que la administracin es una consecuencia de la
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patria potestad;
2. En el caso en que se suspenda la patria potestad del padre o madre en conformidad al
artculo 267 (art. 257 inc. 2). Si se suspende respecto de un padre, la ejercer el otro padre.
Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedar sujeto a guarda (art. 267 inc. 2).
3. En el caso en que se prive al padre, madre o a ambos de la administracin de los
bienes del hijo por haberse hecho culpable "de dolo, o de grave negligencia habitual, y as se
establezca por sentencia judicial, la que deber subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo (art. 257 inc. 1).
Privado uno de los padres de la administracin de los bienes, la tendr el otro; si ninguno de
ellos la tuviese, la propiedad plena pertenecer al hijo, y se le dar un curador para la
administracin (art. 258).
(vi) Obligacin de quien ejerce la patria potestad de poner en conocimiento de sus hijos la
administracin realizada
En conformidad al artculo 259 Al trmino de la patria potestad, los padres pondrn a sus
hijos en conocimiento de la administracin que hayan ejercido sobre sus bienes.
c.3 Representacin legal del hijo menor.
El tercer atributo de la patria potestad es la representacin del hijo. El hijo menor puede ser
absolutamente incapaz (demente, impber, sordo o sordomudo que no puedan darse a
entender claramente) o relativamente incapaz, si es menor adulto (art. 1447). En el primer
caso slo puede actuar a travs de su representante legal; en el segundo, representado o
autorizado por dicho representante.
- El hijo menor adulto tiene capacidad para realizar ciertos actos por s mismo.
a) Actos judiciales o extrajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o
industrial respecto del cual se le considera mayor de edad (art. 251), salvo aquellos
indicados en el art. 254;
b) Actos de familia, como casarse, pues aunque queda sujeto a ciertas autorizaciones
para hacerlo, la omisin de stas no acarrea la nulidad del matrimonio (arts. 105 y siguientes);
puede reconocer hijos (art. 262); hacer testamento (art. 262).
- Incapacidad del hijo menor
Fuera de los casos de excepcin recin sealados, el hijo tiene que actuar representado o
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autorizado por su representante legal. Es necesario distinguir entre incapacidad para actos
extrajudiciales e incapacidad para actos judiciales.
(i) Representacin extrajudicial del hijo
El representante legal del hijo es el padre o la madre que lo tengan bajo su patria potestad. Si
ninguno la tuviere, lo representar el respectivo curador (art. 260).
La sancin para el caso del hijo que obrare por s solo es que nicamente se obligar
exclusivamente en su peculio profesional.
Sin embargo, en ningn caso podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el
giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita. Y si lo hiciere, no ser obligado por
estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que le haya reportado.
(a) Efectos de los actos o contratos del hijo ajenos a su peculio profesional o industrial, realizados
a travs de sus representantes legales o autorizados por stos.
Se debe distinguir segn que los que ejercen la patria potestad se encuentren o no casados en
rgimen de sociedad conyugal.
En el primer caso, los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o
industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito
o celebre en su representacin, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las
disposiciones de ese rgimen de bienes, y subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del
beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o contratos (art. 261 inc. 1).
Si no hay sociedad conyugal, los actos y contratos slo obligan al padre o madre que haya
intervenido, lo que no obsta a que ste pueda repetir contra el otro padre en la parte en que
de derecho ha debido proveer a las necesidades del hijo (art. 261 inc. 2).
(b) No hay autorizacin supletoria de la justicia para actos extrajudiciales.
La ley no contempla lo que ocurre en el caso de impedimento o negativa del padre o madre
de dar su autorizacin. La doctrina estima que no cabe la autorizacin supletoria de la
justicia, por cuanto la judicatura slo puede actuar a virtud de un texto expreso (Somarriva,
Rossel). Sin embargo, esta posibilidad si se encuentra contemplada en la Convencin de los
Derechos del Nio, por lo que cabra la autorizacin subsidiaria.
(c) Actos ejecutados por el hijo sin la autorizacin o ratificacin del padre, de la madre o del
curador adjunto.
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Trata de esta situacin el artculo 260: Los actos y contratos del hijo no autorizados por el
padre o la madre que lo tengan bajo su patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso,
le obligarn exclusivamente en su peculio profesional o industrial ( inc. 1).
De aplicarse las reglas generales, los actos celebrados por el hijo en estas condiciones
deberan ser nulos relativamente, pudiendo llegar a generar una obligacin natural (arts. 1470
N 2, 1682 y 1691). Sin embargo, la ley se ha puesto en el caso de que el hijo tenga peculio
profesional, lo que podra inducir a los terceros contratar con l creyendo que lo est
hacindo dentro de ese peculio, y por ello, como manera de proteger a esos terceros,
establece que tales actos obligan al hijo en su peculio profesional. Si no tiene peculio
profesional, se vuelve a la sancin normal, esto es el acto es nulo relativamente.
El inciso 2 del artculo 260, establece una excepcin a la regla del inciso 1, es decir, en ese
caso no se va a obligar el peculio profesional o industrial. Dice: "Pero no podr tomar dinero
a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin
escrita de las personas mencionadas (padre, madre o curador). Y si lo hiciere, no ser
obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que haya reportado de
ellos".
(d) Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad.
La ley nada ha dicho sobre la contratacin entre padre e hijo sometido a patria potestad.
Como el artculo 1796 prohibe la celebracin del contrato de compraventa entre el padre o
madre y el hijo sujeto a patria potestad, hay que concluir que fuera de este caso (y el de la
permuta por aplicacin del artculo 1900), la contratacin entre ellos sera posible.
Naturalmente que si hay incompatibilidad de intereses no podr autorizar el padre, pues la
representacin legal llega hasta el momento que se produce incompatibilidad de intereses.
Si bien no hay una norma que prohba al padre a autocontratar, figurando por una parte
como contratante directo y por la otra como representante del hijo, la doctrina estima que no
procede la autocontratacin pues se configurara un conflicto de intereses que afectara al
menor sujeto a patria potestad.
(ii) Representacin judicial del hijo sometido a patria potestad
Deben distinguirse las siguientes situaciones:
a) Juicios en que el hijo es demandante o querellante;
b) Juicios civiles seguidos contra el hijo;
c) Juicios criminales seguidos contra el hijo; y
d) Juicios entre padre e hijo.
(a) Juicios en que el hijo es demandante o querellante.
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Rige en este caso la norma del artculo 264: el hijo no puede parecer en juicio como actor,
contra un tercero, sino autorizado o representado por el padre o madre que ejerce la patria
potestad, o por ambos, si la ejercen de manera conjunta (art. 264 inc. 1). Si el padre, la
madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la accin civil que quiera intentar
contra un tercero, o si estn inhabilitados para prestarlo, podr el juez suplirlo, y al hacerlo
as dar al hijo un curador para la litis (art. 264 inc. 2).
Si el juicio versa sobre un derecho que dice relacin con el peculio profesional o industrial
del hijo, puede actuar por s solo, pues se le mira como mayor de edad (art. 251).
(b) Acciones civiles seguidas contra el hijo.
Cuando se interponga una accin en contra del hijo, el actor deber dirigirse al padre o
madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos
ejercen en conjunto la patria potestad, bastar que se dirija en contra de uno de ellos (art. 265
inc. 1). Si el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar su autorizacin o
representacin, podr el juez suplirla, y dar al hijo un curador para la litis (art. 265 inc. 2).
Tampoco regira esta regla si el juicio versa sobre un derecho que dice relacin con el peculio
profesional o industrial del hijo, puede actuar por s solo, pues se le mira como mayor de
edad (art. 251). En contrario, Claro Solar.
(c) Juicios criminales en contra del hijo.
La situacin la regula el artculo 266, en los trminos siguientes: No ser necesaria la
intervencin paterna o materna para proceder criminalmente en contra del hijo, pero el
padre o madre que tiene la patria potestad ser obligado a suministrale los auxilios que
necesite para su defensa.
La Ley N 20.084 de Responsabilidad Penal Adolescente, que reemplaza a la Ley de Menores
N 16.618, estableci un sistema de responsabilidad para los adolescentes entre 14 y 18 aos
que violen la ley penal. Su principal objetivo es reinsertar a los jvenes en la sociedad a travs
de programas especiales.
Se hace presente que en la normativa anterior los menores entre 14 y 16 aos no eran
imputables penalmente, y en el caso de los adolescentes de entre 16 y 18 aos, se les aplicaba
un examen de discernimiento, para verificar si estaban conscientes del delito cometido.
En cambio, hoy todos los adolescentes entre 14 y 18 aos son responsables ante la ley penal,
tienen derecho a defensa gratuita, y de ser condenados a encierro, no son derivadas a recintos
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carcelarios adultos, sino a centros especiales. Adems, reciben un conjunto de garantas,
como acceso a educacin y programas de rehabilitacin antidrogas alcohol.
(d) Juicios del hijo en contra del padre o madre que ejerce la patria potestad.
El artculo 263 establece que siempre que el hijo tenga que litigar como actor contra el
padre o la madre que ejerce la patria potestad, le ser necesario obtener la venia del juez y
ste, al otorgarla, le dar un curador para la litis.
Nada dice la ley sobre el caso en que sea el padre o la madre que tienen la patria potestad
quienes demanden al hijo. Frente a este vaco se estima que por el hecho de que el padre o la
madre demanden al hijo lo estn autorizando para litigar. En este caso se le debe designar un
curador para que lo represente en la litis. As ha sido resuelto.
En el caso de juicios entre el padre o madre que tiene la patria potestad con el hijo, sea que el
padre o madre acten como demandantes o demandados, deben proveer al hijo de
expensas para el juicio, que regular incidentalmente el tribunal, tomando en consideracin la
cuanta e importancia de lo debatido y la capacidad econmica de las partes (art. 263 inc.
2). Esta norma la incorpor la ley 19.585 y es de gran utilidad por la frecuencia de juicios
entre padres e hijos, especialmente en materia de alimentos.
d. Suspensin de la Patria Potestad
i. Causales
La patria potestad puede suspenderse sin extinguirse, lo que ocurre en los casos del artculo
267:
a) Demencia del padre o de la madre que la ejerce;
b) Por ser menor edad del padre o de la madre que la ejerce;
c) Por estar el padre o madre que la ejerce en entredicho de administrar sus propios
bienes, cualquiera sea la causa de su interdiccin; y
d) Larga ausencia u otro impedimento fsico del padre o madre que la ejerza, de los
cuales se siga perjuicio grave a los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o
impedido no provee.
ii. La suspensin de la patria potestad opera por sentencia judicial
La suspensin de la patria potestad no opera de pleno derecho, salvo que se trate de la
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menor edad del padre o de la madre, en que la suspensin s se producir de pleno derecho
(art. 268). En los dems casos, debe ser decretada judicialmente, con conocimiento de causa,
y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el defensor de menores.
El juez, en inters del hijo, podr decretar que el padre o madre recupere la patria potestad
cuando hubiere cesado la causa que motiv la suspensin (art. 268 inc. 2).
El inciso final del artculo 268 ordena que la resolucin que decrete o deje sin efecto la
suspensin debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
iii. Efectos de la suspensin
Si se suspende la patria potestad respecto de uno de los padres pasar a ser ejercida por el
otro padre. Si se suspende respecto de ambos, el hijo quedar sujeto a guarda (art. 267 inc.
final).
e. Trmino de la Patria Potestad: La Emancipacin
i. Concepto
El artculo 269 la define diciendo que es un hecho que pone fin a la patria potestad del
padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso.
ii. Las normas sobre emancipacin son de orden pblico.
Por esta razn las causales de emancipacin las establece taxativamente la ley. Las partes no
pueden crearlas. Tanto es as, que cuando se hace al hijo una donacin, herencia o legado,
bajo condicin de que se emancipe, la condicin se cumple por equivalencia, es decir el hijo
no obstante la aceptacin de la donacin, herencia o legado, no se emancipa, siendo el efecto
exclusivamente que el padre o madre pierde el derecho de goce sobre esos bienes (art. 250
N 2).
iii. Clases de emancipacin
El art. 269 indica que la emancipacin puede ser legal o judicial. Sin embargo, antes de la
entrada en vigencia de la Ley 19.585 tambi exista la llamada emancipacin voluntaria, que
era la que se produca por acuerdo entre el padre y el hijo.
a. Emancipacin legal.
Es la que se produce por el solo ministerio de la ley en los casos taxativamente sealados en
el artculo 270:
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l. Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al
otro.
2. Por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso, de
los bienes del padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria
potestad;
3. Por el matrimonio del hijo,
4. Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos.
b. Emancipacin judicial.
La emancipacin judicial es la que se produce por sentencia judicial en los casos
taxativamente sealados en el artculo 271:
l. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda
ejercer la patria potestad al otro;
2. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo que corresponda ejercer la
patria potestad al otro;
3. Cuando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por
delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que,
atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el inters del hijo, o
de asumir el otro padre la patria potestad, y
4. En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro
ejercer la patria potestad.
iv. La sentencia que declare la emancipacin judicial debe subinscribirse.
As lo establece el inciso final del artculo 271: La resolucin judicial que decrete la
emancipacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Esta
subinscripcin es un requisito de publicidad para que dicha resolucin afecte a terceros (art.
8 de la ley 4808).
v. Efectos de la emancipacin.
La emancipacin no transforma al menor en capaz, salvo que la causal sea haber llegado a la
mayora de edad. De consiguiente, producida la emancipacin ser necesario designarle un
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curador que lo represente y administre sus bienes. Lo dice en forma expresa el artculo 273:
El hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda.

vi. Irrevocabilidad de la emancipacin.

El artculo 272 seala que toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable. Esta regla
rige sea que se trate de emancipacin legal o judicial, pues el artculo 272 es categrico:
Toda emancipacin....

Se excepta de esta regla -de la irrevocabilidad- la emancipacin por i) muerte presunta o ii)
por sentencia judicial fundada en la inhabilidad moral del padre o madre, las que podrn ser
dejadas sin efecto por el juez, a peticin del respectivo padre o madre, cuando se acredite
fehacientemente su existencia o que ha cesado la inhabilidad, segn el caso, y adems conste
que la recuperacin de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. La resolucin
judicial que de lugar a la revocacin slo producir efectos desde que se subinscriba al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art. 272 inc. 2).

La revocacin procede por una sola vez (art. 272, inc. 3).

8.3 DERECHO DE ALIMENTOS.

Otro de los efectos de la filiacin es generar el derecho de alimentos y la obligacin
correlativa de otorgarlos, lo que se analizar en detalle en un capitulo posterior.

8.4 DERECHOS HEREDITARIOS.

El ltimo de los efectos e la filiacin est constituido por los derechos hereditarios que
genera, materia que corresponde al curso Derecho Sucesorio.

Sin perjuicio de lo anterior, por el momento basta con indicar que el artculo 988 dispone
que los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge
sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos".

En caso que slo haya hijos, esto es, que no concurra el cnyuge sobreviviente, la herencia se
divide por igual entre todos ellos, sean de filiacin matrimonial como no matrimonial.

En cambio, si concurre el cnyuge sobreviviente, es necesario distinguir:

(i) Si hay varios hijos: el cnyuge recibe una porcin equivalente al doble de lo que
por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo;
(ii) Si hay un solo hijo: la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva
de ese hijo.
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En ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la
herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria, en su caso.







X. EL ESTADO CIVIL


1. DEFINICIN

El artculo 304 define el estado civil como "la calidad de un individuo, en cuanto le habilita
para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles".

Esta definicin es criticada por su vaguedad. En efecto, decir que es una calidad que habilita
a un individuo para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones, podra ser
tambin una definicin de capacidad o de nacionalidad. Por otra parte, no hace ninguna
referencia a las caractersticas clsicas del estado civil.

Claro Solar lo define diciendo que es "la posicin o calidad permanente del individuo en
razn de la cual goza de ciertos derechos o se halla sometido a ciertas obligaciones" y para
Somarriva "es el lugar permanente de una persona dentro de la sociedad, que depende
principalmente de sus relaciones de familia y que la habilitan para ejercitar ciertos derechos y
contraer ciertas obligaciones civiles".

2. CARACTERSTICAS.

1. Es un atributo de las personas naturales. Por ello no puede faltar. Las personas
jurdicas no tienen estado civil.

2. Es uno e indivisible, lo que significa que no se puede tener simultneamente ms de
un estado civil derivado de una misma fuente. No se puede ser a la vez soltero y casado, etc.

3. Es incomerciable. La jurisprudencia reiteradamente ha dicho que "el estado civil
mismo es incomerciable; pero no lo son los derechos puramente pecuniarios que de l
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emanan: de stos pueden disponer libremente las partes an en el caso de que el estado civil
al cual los intereses patrimoniales estn subordinados sea materia de controversia" (T. 9, sec.
1 493; T. 23, sec. 1 pg. 669).

4. Es irrenunciable. Con todo, es posible renunciar a ciertos efectos patrimoniales del
estado civil.

5. No se puede transigir sobre l (art. 2450). Con todo, es posible transigir ciertos
efectos patrimoniales del estado civil.

6. Es imprescriptible (art. 2498).

7. Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a rbitros (art. 230 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, en relacin con el artculo 357 N 4 del mismo Cdigo).

8. Es permanente. Ello quiere decir que no se pierde mientras no se adquiera otro que lo
sustituya.

3. EFECTOS DEL ESTADO CIVIL

Los efectos que produce el estado civil, son los derechos y obligaciones que de l derivan.
Estos efectos son de orden pblico, los seala la ley, sin que juegue en esta materia el
principio de la autonoma de la voluntad. As, por ejemplo, del estado civil de casado,
derivan una serie de derechos y obligaciones entre los cnyuges (fidelidad, ayuda mutua,
socorro, etc.); lo mismo del estado civil de padre (autoridad paterna, patria potestad,
alimentos, derechos hereditarios, etc.).

4. FUENTES DEL ESTADO CIVIL

Las fuentes del estado civil, son:

a) La ley, por ejemplo, el estado civil de hijo lo tiene aquel cuya filiacin se haya
determinado en conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del Libro I del Cdigo
Civil (art. 33).

b) La voluntad de las partes. As ocurre con el estado civil de casados.

c) La ocurrencia de un hecho, por ejemplo, la muerte de uno de los cnyuges hace
adquirir al otro el estado civil de viudo; y

d) La sentencia judicial, como ocurre por ejemplo, con la sentencia que declara a una
persona hijo de otra.
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5. SENTENCIAS EN MATERIA DE ESTADO CIVIL

La regla general es que las sentencias judiciales slo produzcan efectos entre las partes que
han litigado (art. 3, inc. 2). Esta regla sufre una importante excepcin en el caso de
sentencias que declaran verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, pues el artculo
315 tienen efecto erga monees, al sealar que el fallo judicial pronunciado en conformidad
con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad
del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto
de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea.

Esta excepcin tiene el alcance que la misma norma seala: rige exclusivamente para los
juicios de reclamacin e impugnacin de paternidad o maternidad. As aparece del artculo
315 que hace referencia al Ttulo VIII, que se refiere a las acciones de filiacin.

El artculo 316 indica los requisitos que deben cumplirse para que los fallos a que se refiere
el artculo 315, produzcan estos efectos absolutos. Dice la norma que es necesario:

1. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada;
2. Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor; y
3. Que no haya habido colusin en el juicio.

Respecto al primer requisito, es necesario hacer presente que en conformidad al art. 320
siempre el verdadero padre, madre o hijo tienen derecho a alegar la filiacin, y no se les
puede oponer prescripcin ni fallo alguno.

Respecto a la segunda exigencia -legtimo contradictor- el artculo 317 seala que "en la
cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de
maternidad el hijo contra la madre o la madre contra el hijo" (inc. 1). Son tambin
legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el
hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin los herederos del hijo fallecido cuando
stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla (inc. 2).

Este inciso segundo del artculo 317 debe concordarse con los artculos 206, 207, 213 y 216
que establecen los casos en que los herederos del padre o madre pueden entablar las
acciones de reclamacin o de impugnacin de paternidad o maternidad o ser demandados en
su calidad de herederos del padre o madre, respecto de esas mismas acciones.

En relacin con este punto, el artculo 318 establece que El fallo pronunciado a favor o en
contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a los coherederos que citados
no comparecieren".

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Respecto al requisito de que no haya habido colusin, el artculo 319 indica que "la prueba
de colusin en el juicio no es admisible sino dentro de los cinco aos subsiguientes a la
sentencia". La colusin es un fraude en virtud del cual se acuerda iniciar un juicio.

6. PRUEBA DEL ESTADO CIVIL

La prueba del estado civil, est sometida a reglas especiales que el Cdigo establece en el
Ttulo XVII del Libro I, artculos 304 y siguientes, que deben aplicarse con preferencia a las
contenidas en el Ttulo XXI del Libro IV "De la Prueba de las Obligaciones".

Existen a) medios de prueba principales, constituidos por las partidas (art. 305); y b) a falta
de partidas, se admite una prueba supletoria, distinguindose entre la prueba del matrimonio
(art. 309 inc. 1) y la prueba de la filiacin (art. 309 inc. 2).

6.1 Medios de prueba principales. Las partidas del Registro Civil.

a. Concepto

El artculo 305, en su inciso 1 seala que "el estado civil de casado, separado judicialmente,
divorciado o viudo, y de padre, madre o hijo se acreditar frente a terceros y se probar
por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, de nacimiento o bautismo (inc. 1).

Esta disposicin emplea las formas verbales acreditar y probar. Con ello quiere
significar que las partidas cumplen una doble funcin: servir de prueba de la filiacin en
juicio; y servir de medio de acreditar una filiacin determinada ante cualquier requerimiento
del quehacer jurdico.

El inciso 2 del artculo 305 dice El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o
probar tambin por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de
reconocimiento o del fallo judicial que determine la filiacin.

El inciso 1 regula la prueba de la filiacin matrimonial, y el inciso 2 la de la filiacin no
matrimonial.

b. El Servicio del Registro Civil e Identificacin

En relacin con la prueba de las partidas del registro civil, se hace necesario explicar que en
Chile existe un servicio pblico denominado Registro Civil e Identificacin que, como su
nombre lo indica, tiene por funcin principal, llevar un registro de los principales hechos
constitutivos del estado civil de una persona. Tal servicio fue creado por una ley de 17 de
julio de 1884 que comenz a regir el 1 de enero de 1885. Con anterioridad, esta materia
estaba entregada a las Parroquias. La Ley de Registro Civil fue reemplazada por la N 4.808
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de 10 de febrero de 1930 que, con algunas modificaciones, es la que rige hoy da.

De acuerdo al artculo 2 de la Ley 4.808, "El Registro Civil se llevar por duplicado y se
dividir en tres libros, que se denominarn: 1 De los nacimientos; 2 De los
matrimonios; y 3 De las defunciones".

Si existe un servicio pblico creado para llevar el registro del estado civil, resulta
absolutamente lgico, que los hechos asentados en tales registros constituyan el medio
idneo de prueba del estado civil. Sin embargo, la ley no se puede desentender de que
pudieren no haberse realizado las inscripciones o simplemente haberse extraviado los
registros. Por ello tuvo que permitir la existencia de otros medios supletorios.

Las "Partidas" son las inscripciones practicadas en los registros.

De manera que si se quiere probar el estado civil de casado, por ejemplo, se deber
acompaar una copia de la inscripcin del matrimonio. Sin embargo, la ley permite que se
pueda probar con certificados que expidan los Oficiales del Registro Civil y que ellos tienen
la obligacin de otorgar (art. 84 N 3 de la Ley 4.808). Estos certificados y las copias de las
inscripciones o subinscripciones que otorgan los Oficiales del Registro Civil, tienen el
carcter de instrumentos pblicos y surtirn los efectos de las partidas de que hablan los
artculos 305, 306, 307, 308 del Cdigo Civil (art. 24 de la Ley 4.808).

c. Estado civil que puede probarse con las partidas

De acuerdo con el artculo 305, se podr probar con las partidas el estado civil de casado,
separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre, madre o hijo. Se prueba el estado
civil de casado, con el certificado o copia de la inscripcin de matrimonio; se prueba el
estado civil de viudo, con el certificado de matrimonio y el certificado de defuncin del
cnyuge difunto; se prueba el estado civil de separado judicialmente o de divorciado con el
certificado de matrimonio (pues las sentencias que declaran la separacin judicial o el
divorcio deben subinscribirse, artculos 32 y 59 de la Ley 19.947, respectivamente), se prueba
el estado civil de hijo matrimonial por las respectivas partidas (o certificados) de nacimiento
y, en el caso del hijo no matrimonial, por la partida (o certificado) de nacimiento donde
conste la subinscripcin del reconocimiento o del fallo que determine la filiacin.

Con la combinacin de distintas partidas, se pueden probar otros parentescos. As por
ejemplo, la condicin de hermano se probar con la partida (o certificado) de matrimonio de
los padres y las partidas (o certificados) de nacimiento de los hijos.

d. Las partidas sirven tambin para probar la edad y la muerte de una persona.

As lo establece el artculo 305 inciso final. En cuanto a la prueba de la edad de una persona,
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a falta de partida de nacimiento, la establece el tribunal oyendo el dictamen de facultativos o
de otras personas idneas. As lo dice el artculo 314, norma que seala adems que a falta de
partidas, se le debe atribuir una edad media entre la mayor y la menor que parecieren
compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo.

Esta normativa se aplica cuando sea necesario calificar la edad de un individuo para la
ejecucin de actos o ejercicio de cargos que requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo
por documentos o declaraciones que fijen la poca del nacimiento.

e. Impugnacin de las partidas

Las partidas del Registro Civil, como instrumentos pblicos que son, constituyen plena
prueba sobre los hechos de que dan constancia. Para destruir su valor probatorio es
menester impugnarlas. Y ellas se impugnan: a) por falta de autenticidad; b) por nulidad; c)
por falsedad en las declaraciones; y d) por falta de identidad.

(i) Impugnacin por falta de autenticidad

De acuerdo al artculo 306, las partidas se presumen autnticas, cuando estn en la forma
debida. Ello significa, entonces -contrario sensu-, que pueden impugnarse si no son
autnticas, si se han falsificado.

(ii) Impugnacin por nulidad

No est expresamente contemplada en la ley esta forma de impugnacin, pero ella es lgica,
desde que se trata de instrumentos pblicos que deben cumplir ciertos requisitos cuya
omisin acarrea su nulidad. As por ejemplo, si practic la inscripcin un funcionario
incompetente.

(iii) Impugnacin por falsedad en las declaraciones

Trata de esta impugnacin el artculo 308: "Los antedichos documentos atestiguan la
declaracin hecha por los contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras
personas en los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad de esta declaracin en
ninguna de sus partes" (inc. 1) "Podrn, pues impugnarse, haciendo constar que fue falsa la
declaracin en el punto de que se trata" (inc. 2).

Es lgico que la partida no puede hacer fe de lo que las partes declaren, por tratarse de un
hecho que al Oficial Civil no le consta. Pero, por otra parte, se presume que las partes dicen
la verdad. Por eso, sus declaraciones se presumen verdicas, sin perjuicio de que esta
presuncin pueda destruirse probando que no era cierto lo que en ellas se dijo. Incumbe el
onus probandi al que alega la falsedad, porque l invoca una situacin anormal (que las
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partes mintieron).

Esta causal de impugnacin es la que se empleaba en los juicios de nulidad de matrimonio
por incompetencia del Oficial del Registro Civil.

(iv) Impugnacin por falta de identidad

Esta forma de impugnacin est contemplada en el artculo 307: "Podrn rechazarse los
antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pureza, probando la no
identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona a que el documento se
refiere y la persona a quien se pretenda aplicar".

6.2 Medios de prueba supletorios

Respecto a los medios de prueba supletorios, es necesario hacer una distincin entre: a)
prueba del estado civil de casado; y b) prueba de la filiacin.

a. Prueba supletoria del matrimonio

La regula el artculo 309 inc. 1. La falta de la partida de matrimonio podr suplirse a) por
otros documentos autnticos, b) por declaraciones de testigos que hayan presenciado la
celebracin del matrimonio y, c) en defecto de estas pruebas, por la notoria posesin del
estado civil.

(i) Prueba del estado civil de casado por la posesin notoria

Se entiende por poseer un estado civil, su goce pblico, sin protesta ni reclamo de nadie.
Tres elementos constituyen la posesin notoria de un estado civil: el nombre, el trato y la
fama.

Slo se pueden probar por este medio el estado civil de casado (art. 309 inc. 1).

La posesin notoria del estado de matrimonio -dice el artculo 310- consiste principalmente
en haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones
domsticas y sociales (nombre y trato); y en haber sido la mujer recibida en ese carcter por
los deudos y amigos de su marido, y por el vencindario de su domicilio en general (fama).

- Requisitos de la posesin notoria para que sirva de prueba de estado civil de
casado

De acuerdo a los artculos, 310 al 313, los requisitos son los siguientes:

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1. La posesin tiene que ser pblica, no clandestina (art. 310);
2. Debe ser contnua (art. 312);
3. Debe haber durado 10 aos continuos a lo menos (art. 312);
4. Debe haberse probado en la forma indicada en el artculo 313.

- Prueba de la posesin notoria

El artculo 313 establece que "la posesin notoria del estado de matrimonio se probar por
un conjunto de testimonios fidedignos, que la establezcan de un modo irrefragable;
particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la
respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse".

b. Prueba supletoria de la filiacin

El artculo 309 en su inciso 2 trata de la prueba supletoria de la filiacin. Dice este inciso:
La filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse por los
instrumentos autnticos mediante los cuales se haya determinado legalmente. A falta de
stos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el correspondiente juicio de
filiacin en la forma y con los medios previstos en el Titulo VIII.

De manera que a falta de partida o subinscripcin, la filiacin -matrimonial o no
matrimonial- slo podr probarse por los instrumentos autnticos mediantes los cuales se
haya determinado, v. gr. puede probar el estado civil de hijo con los documentos que seale
el artculo 187 (acta extendida ante cualquier oficial del registro civil, escritura pblica o
testamento en que se haya verificado el reconocimiento). A falta de estos instrumentos
autnticos el estado civil de padre, madre o hijo slo podr probarse en el correspondiente
juicio de filiacin, en la forma y con los medios previstos en el Tttulo VIII del Libro
Primero del Cdigo Civil (art. 309 inc. 2, parte final).














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XI. DERECHO DE ALIMENTOS
1. CONCEPTO
El concepto jurdico de "alimentos" no es igual al vulgar, porque comprende no slo el
sustento (comida) sino tambin los vestidos, la habitacin, la enseanza bsica y media y los
costos del aprendizaje de alguna profesin u oficio. As fluye del artculo 323.
El legislador no ha definido lo que entiende por alimentos, pero ha dado una clara idea de
ellos en el artculo 323: Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posicin social (inc. 1) Comprenden la
obligacin de proporcionar al alimentario menor de veintin aos la enseanza bsica y
media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos que se concedan segn el artculo 332
al descendiente o hermano mayor de veintin aos comprender tambin la obligacin de
proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio.
Tomando pie en lo dicho en el artculo 323, y relacionndolo con los artculos 329 y 330,
Ramos define el derecho de alimentos como el que la ley otorga a una persona para
demandar de otra, que cuenta con los medios para proporcionrselos, lo que necesite para
subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a lo menos el
sustento, habitacin, vestidos, salud, movilizacin, enseanza bsica y media y aprendizaje de
alguna profesin u oficio.
2. CLASIFICACIN
Los alimentos pueden clasificarse de diversos modos:
a) Atendiendo a si la obligacin de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de las
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partes, pueden ser: 1. alimentos voluntarios; y 2. alimentos legales o forzosos;
b) Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva, los
alimentos legales pueden ser: 1. provisionales o 2. definitivos;
c) Otra clasificacin, ms propia de las pensiones de alimentos que del derecho en s, es
la que distingue entre: 1. pensiones futuras y 2. pensiones devengadas.
Cabe indicar que antes de la ley 19.585 el art. 323 distingua entre alimentos congruos y
necesarios: los primeros eran los que habilitaban al alimentado para subsistir modestamente
de un modo correspondiente a su posicin social, mientras los necesarios era los que
bastaban para sustentar la vida. La ley 19.585 elimin esta distincin, pasando a ser todos los
alimentos congruos.
2.1 Alimentos legales o forzosos y alimentos voluntarios
Alimentos legales son los que establece la ley, y voluntarios, los que emanan del acuerdo de
las partes o de la declaracin unilateral de una parte.
Esta distincin es muy importante. El Cdigo en el ttulo XVIII, del Libro I, artculos 321 y
siguientes, ha reglamentado nicamente los alimentos legales. La denominacin del Ttulo es
De los alimentos que se deben por ley a ciertas personas". Y el artculo 337 seala que las
disposiciones de este ttulo no rigen respecto de las asignaciones alimenticias hechas
voluntariamente en testamento o por donacin entre vivos; acerca de las cuales deber
estarse a la voluntad del testador o donante, en cuanto haya podido disponer libremente de
lo suyo.
Cuando la persona obligada a pagar una pensin de alimentos fallece, esos alimentos
constituyen una asignacin forzosa que gravan la masa hereditaria (a menos que el testador
haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin), y son una baja general
de la herencia (arts. 1168, 959 N 4).
2.2 Alimentos provisorios y definitivos
Provisorios son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos, con
el slo mrito de de los documentos y antecedentes presentados (antes de la dictacin de la
ley 20.152 de 9 de enero de 2007, proceda desde que en el mismo juicio el que los demanda
ofrezca fundamento plausible) (art. 327). En cambio son alimentos definitivos, los que se
determinan en una sentencia definitiva firme. Se ha fallado que "por fundamento plausible se
entiende la existencia de antecedentes que permitan llevar al nimo del juez el concepto de
que podr prosperar la demanda principal" (T. 78, sec. 2, p. 34).
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Cuando se ordena el pago de alimentos provisorios, quien los recibe debe devolverlos si en
definitiva no se da lugar a su demanda de alimentos, a menos que la haya intentado de buena
fe y con fundamento plausible (art. 327, inc. 2).
2.3 Alimentos futuros o devengados
Finalmente las pensiones de alimentos pueden clasificarse en pensiones de alimentos futuras
y pensiones de alimentos devengadas (o atrasadas). Esta distincin es muy importante,
porque, las primeras tienen caractersticas totalmente diferentes a las segundas, como luego
se ver.
3. REQUISITOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS
3.1 Estado de necesidad en el alimentario.
Este requisito lo establece el artculo 330: "Los alimentos no se deben sino en la parte en que
los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posicin social.
La disposicin recin citada demuestra que aunque la persona obligada a prestar alimentos
tenga medios econmicos en exceso, no se le podr exigir el pago de una pensin alimenticia
si el alimentario no los necesita para subsistir de un modo correspondiente a su posicin
social.
3.2 Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos.
As se desprende del artculo 329: "En la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre
en consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas". Incumbe la
prueba de que el alimentante tiene los medios para otorgar los alimentos, a quien los
demanda (alimentario). Por excepcin, la ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones
alimenticias, Ley 14.908, en su artculo 3, inc. 1, presume que el alimentante tiene los
medios para dar alimentos cuando los demanda un menor a su padre o madre. Esta es una
presuncin simplemente legal, que slo opera cuando entre el alimentante y alimentario
existe el parentesco indicado. Agrega dicho art. 3 que en virtud de esta presuncin, el
monto mnimo de la pensin alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no
podr ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso mnimo remuneracional que
corresponda segn la edad del alimentante. Tratndose de dos o ms menores, dicho monto
no podr ser inferior al 30% por cada uno de ellos ( inc. 2). Lo anterior es sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 7 inc. 1, que impide al tribunal fijar como pensin una suma o
porcentaje que exceda del 50% de las rentas del alimentante (art. 3 inc. 3).
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3.3 Fuente legal.
Como estamos hablando de alimentos legales, es inconcuso que tiene que existir una norma
legal que obligue a pagar los alimentos. La norma principal es el artculo 321 del Cdigo
Civil. Pero no es la nica. Hay otros casos: ej. artculo 2 inc. 3 de la Ley 14.908, que
confiere alimentos a la madre del hijo que est por nacer; Ley de Quiebras, art. 64 inc. 4,
etc.
- Casos del artculo 321
Esta disposicin establece: "Se deben alimentos:
1 Al cnyuge;
2 A los descendientes;
3 A los ascendientes;
4 A los hermanos; y
5 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley
expresa se los niegue".
Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad, con lo que se quiere decir, que si una
persona tiene derecho a reclamar alimentos a otra, est tambin obligado a proporcionrselo,
si esta ltima los necesitare. Esta regla de la reciprocidad se rompe en algunos casos: por
ejemplo, en el caso de los hijos, cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente
contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de todos los derechos
que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de
sus descendientes. Luego el hijo puede demandar alimentos a su padre o madre, pero estos
ltimos no pueden demandar al hijo. Otro caso en que se rompe la regla de la reciprocidad
es en el caso 5, slo puede demandar alimentos el que hizo una donacin cuantiosa; la
situacin inversa no se da.
- Orden de precedencia para demandar alimentos
El Cdigo ha reglamentado en el artculo 326, la situacin que se produce cuando se tiene
derecho a demandar alimentos a distintas personas, por ejemplo: una mujer casada tiene
derecho a demandar alimentos a su marido (art. 321 N 1), pero tambin a sus ascendientes
(art. 321 N 3); si tiene descendientes podra demandarlos de stos (art. 321 N 2); y si hizo
una donacin cuantiosa, al donatario (art. 321 N 5), etc.
Dice el artculo 326: "El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en
el artculo 321, slo podr hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden: 1 El que tenga
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segn el nmero 5; 2 El que tenga segn el nmero 1; 3 El que tenga segn el nmero 2;
4 El que tenga segn el nmero 3; 5 El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta de todos
los otros.
En otras palabras los alimentos deben solicitarse en el siguiente orden: al donatario de una
donacin cuantiosa, al cnyuge, a los ascendientes, a los descendientes y, a falta de todos
ellos, a los hermanos.
Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de prximo grado. Entre los
de un mismo grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el juez
distribuir la obligacin en proporcin a sus facultades. Habiendo varios alimentarios
respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los alimentos en proporcin a las
necesidades de aquellos.
Slo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr
recurrirse a otro.
- Obligacin de otorgar alimentos a los nietos
El artculo 3 de la ley 14.908, inciso final, establece que Cuando los alimentos decretados
no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el
alimentario podr demandar a los abuelos, de conformidad con lo que establece el artculo
232 del Cdigo Civil. Luego la responsabilidad de los abuelos es subsidiaria, pues la
obligacin corresponde en primer trmino a los padres.
Por su parte, el referido artculo 232 prescribe que La obligacin de alimentar y educar al
hijo que carece de bienes pasa por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por
una y otra lnea conjuntamente.
En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente
pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y en
subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea.
De la relacin de ambas disposiciones pueden sacarse las siguientes conclusiones:
1. Los abuelos pueden ser condenados a pagar alimentos a sus nietos, pero su
responsabilidad slo es subsidiaria, ya que la obligacin corresponde en primer lugar a los
padres;
2. Los abuelos no pueden ser demandados directamente, pues el artculo 3 inc. final de
la ley 14.908 es clara en cuanto a que stos slo van a responder cuando los alimentos
decretados no fueren pagados o no fueren suficientes;
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3. Cada abuelo responde de la obligacin que su hijo no est cumpliendo o la cumple en
forma insuficiente. As lo establece el artculo 232 inc. 2 del Cdigo Civil: En caso de
insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente pasar en primer
lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee...;
4. Si el padre o madre del hijo que no cumple o cumple imperfectamente con la
obligacin alimenticia, no tiene los medios para proporcionar alimentos a sus nietos, esta
obligacin pasa a los abuelos de la otra lnea.
4. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS
El derecho a demandar alimentos es un derecho personalsimo. De esta caracterstica derivan
una serie de consecuencias del ms alto inters:
1. Es intransferible e intransmisible (art. 334);
2. Es irrenunciable (art. 334);
3. Es imprescriptible. Se podr demandar alimentos en cualquier tiempo siempre que en
ese momento se cumplan las exigencias legales;
4. Es inembargable (art. 1618 N 9 del Cdigo Civil y 445 N 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil);
5. No se puede someter a compromiso (art. 229 del Cdigo Orgnico de Tribunales);
6. La transaccin sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada judicialmente (art.
2451).
Cabe sealar que las pensiones alimenticias ya devengadas, no tienen las
caractersticas sealadas en el punto anterior. En efecto, el artculo 336 establece que se
pueden renunciar, vender, ceder, transmitir, etc. Si devengados los alimentos no se cobran,
el derecho a cobrar las pensiones atrasadas prescribe de acuerdo a las reglas generales, etc.
En el caso de la transaccin, el art. 2451 exige la aprobacin judicial slo para la transaccin
sobre alimentos futuros, etc.
5. CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN ALIMENTICIA
La obligacin alimenticia tiene algunas caractersticas especiales:
1. No se puede extinguir por compensacin. As lo seale el artculo 335: "El que debe
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alimentos no puede oponer al demandante en compensacin lo que el demandante le deba a
l. Y esta misma idea est reiterada en el artculo 1662 inciso 2.
2. La obligacin alimenticia es intransmisible. Por lo menos as es para un sector
importante de la doctrina. Ello, porque de acuerdo al artculo 1168 "los alimentos que el
difunto ha debido por ley a ciertas personas gravan la masa hereditaria, menos cuando el
testador ha impuesto esa obligacin a uno o ms de los partcipes en la sucesin".
De manera que si fallece el alimentante, su obligacin no pasa a sus herederos (por eso es
intransmisible), sino que se hace exigible sobre el patrimonio del causante, como baja general
de la herencia (art. 959 N 4). Slo va a gravar a alguno de los herederos cuando el testador
as lo haya dispuesto, caso en que ser una deuda testamentaria. En este sentido Claro Solar y
Somarriva.
Se pueden dar las siguientes razones para fundar la intransmisibilidad de la obligacin
alimenticia:
1. El artculo 959 nmero 4, ya explicado;
2. Porque si esta obligacin tuviera el carcter de transmisible no se justificara el N 4
del artculo 959; habra bastado con el N 2 de la misma disposicin que seala que
constituyen baja general de la herencia "las deudas hereditarias";
3. Porque la obligacin de alimentos se funda en el parentesco, matrimonio, adopcin o
en una donacin, vnculos que siempre generan obligaciones intransmisibles;
4. Se da tambin un argumento de historia fidedigna. En el proyecto de 1853, el artculo
371 estableca que la obligacin de prestar alimentos "se transmita a los herederos y
legatarios del que ha debido prestarlos". Esta disposicin fue suprimida por la Comisin
Revisora teniendo en cuenta el Derecho Francs, en que la obligacin era intransmisibles, y
considerando adems, los problemas prcticos que la aplicacin de la norma podra producir.
Una tesis minoritaria sustenta Carlos Aguirre Vargas para quien la obligacin alimenticia es
transmisible, tesis que se funda en los siguientes antecedentes:
1. La regla general es que todas las obligaciones son transmisibles; la excepcin, que
determinada obligacin no lo sea y para que as ocurra se requiere de texto expreso;
2. Los herederos representan al causante, por lo que sus obligaciones deben ser
cumplidas por aquellos (art. 1097);
3. El artculo 332 establece que los alimentos debidos por ley se entienden concedidos
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por toda la vida del alimentario continuando las circunstancias que legitimaron la demanda.
Ello significa que a pesar de la muerte del causante, la obligacin subsiste mientras viva el
alimentario y se mantengan las condiciones bajo la cuales se otorgaron. Al ser ello as
tendrn que hacerse cargo de la obligacin los herederos de acuerdo al artculo 1097.
6. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LOS JUICIOS DE
ALIMENTOS Y PROCEDIMIENTO A PARTIR DEL 1 DE OCTUBRE DE
2005.
En conformidad al artculo 8 N 4 de la ley 19.968, las causas relativas al derecho de
alimentos son de competencia de los juzgados de familia. La ley recin citada sustituy el
inciso 1 del artculo 1 de la ley l4.908, por el siguiente: De los juicios de alimentos,
conocer el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a eleccin de este
ltimo. Estos juicios se tramitarn conforme a la ley N 19.968, con las modificaciones
establecidas en este cuerpo legal."..
7. TRANSACCIN EN MATERIA DE ALIMENTOS FUTUROS
En conformidad a lo que establece el artculo 2451 del Cdigo Civil, "la transaccin sobre
alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdrn sin aprobacin
judicial; no podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artculos
334 y 335". La referencia a estas disposiciones significa que el juez deber cuidar que no se
hagan renuncias o compensaciones, que tales normas prohiben.
Cul es la sancin para el caso de que no cumpla con este requisito de la aprobacin
judicial? Ramos estima que mientras ello no ocurra, la transaccin no produce efectos, por lo
que no se puede exigir su cumplimiento.
En las transacciones sobre alimentos futuros tendrn la calidad de ministros de fe, adems
de aquellos sealados en otras disposiciones legales, los Abogados Jefes o Coordinadores de
los Consultorios de la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial, para el solo efecto de
autorizar las firmas que se estamparen en su presencia (art. 11 inc. 2 de la ley 14.908).
El art. 11 inc. 3 de la ley 14.908 agrega que: El juez slo podr dar su aprobacin a las
transacciones sobre alimentos futuros a que hace referencia el artculo 245l del Cdigo Civil,
cuando se sealaren en ellas la fecha y lugar del pago de la pensin, y el monto acordado no
sea inferior al establecido en el artculo 3 de la presente ley, esto es, 40% del ingreso
mnimo remuneracional que corresponda segn la edad del alimentante y tratndose de dos
o ms menores dicho monto no podr ser inferior al 30% por cada uno de ellos, debindose
s respetar la norma de que la pensin no puede exceder del 50% de las rentas del
alimentante.
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8. MODIFICACIN DE LAS PENSIONES DE ALIMENTOS
La sentencia que fija una pensin de alimentos es inamovible mientras se mantengan las
circunstancias que la hicieron procedente. Mas, si estas circunstancias varan, las sentencias
son modificables. As fluye del artculo 332 inciso 1 del Cdigo Civil: "Los alimentos que se
deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las
circunstancias que legitimaron la demanda". Por ello, se dice que las sentencias en materia de
alimentos no producen cosa juzgada (material), o mejor dicho slo produen cosa juzgada
provisional.
9. FORMAS DE OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE UNA RESOLUCIN
QUE ORDEN EL PAGO DE ALIMENTOS.
La ley ha otorgado diferentes medios para obtener el pago de una pensin de alimentos:
1) En primer lugar, se puede demandar ejecutivamente al alimentante. El artculo 11 de
la Ley 14.908, establece que "toda resolucin judicial que fijare una pensin alimenticia o que
aprobare una transaccin bajo las condiciones establecidas en el inciso 3 tendr mrito
ejecutivo. Ser competente para conocer de la ejecucin el tribunal que la dict en nica o en
primera instancia o el del nuevo domicilio del alimentario.
El artculo 12 de la ley reglamenta diversos aspectos de este juicio ejecutivo.
2) Se puede obtener tambin el pago, recurriendo al artculo 8 de la ley 14.908, el cual
habilita a la retencin por parte del empleador de parte de la remineracin del alimentante. La
norma indica: Las resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensin alimenticia
provisoria o definitiva por un trabajador dependiente establecern, como modalidad de pago,
la retencin por parte del empleador. La resolucin judicial que as lo ordene se notificar a la
persona natural o jurdica que, por cuenta propia o ajena o en el desempeo de un empleo o
cargo, deba pagar al alimentante su sueldo, salario o cualquier otra prestacin en dinero, a fin
de que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas fijadas en ella directamente al
alimentario, a su representante legal, o a la persona a cuyo cuidado est.
Agrega la norma que el demandado dependiente podr solicitar al juez, por una sola vez,
con fundamento plausible en cualquier estado del juicio y antes de la dictacin de la
sentencia, que sustituya, por otra modalidad de pago, la retencin por parte del empleador,
siempre que de garantas suficientes de pago ntegro y oportuno (inc. 3) y en el inciso 4
seala que La solicitud respectiva se tramitar como incidente. En caso de ser acogida, la
modalidad de pago decretada quedar sujeta a la condicin de su ntegro y oportuno
cumplimiento. Finalmente el inciso 5 establece que De existir incumplimiento, el juez, de
oficio, y sin perjuicio de las sanciones y apremios que sean pertinentes, ordenar que en lo
sucesivo la pensin alimenticia decretada se pague conforme al inciso primero.
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Ver en relacin con este art. 8 el art. 13 de la misma ley.
3) La ley tambin establece apremios personales en contra del deudor. En efecto, el
artculo 14 de la ley 14.908 indica si, decretados los alimentos por resolucin que cause
ejecutoria, en favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no
hubiere cumplido su obligacin en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar
una o ms de las pensiones decretadas, el tribunal que dict la resolucin deber a peticin
de parte o de oficio y sin necesidad de audiencia imponer al deudor como medida de
apremio, el arresto nocturno entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da
siguiente, hasta por quince das. El juez podr repetir esta medida hasta obtener el ntegro
pago de la obligacin (art. 14 inc. 1). Si el alimentante infringiere el arresto nocturno o
persistiere en el incumplimiento de la obligacin alimenticia despus de dos perodos de
arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con arresto hasta por quince das. En caso de que
procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto hasta por treinta das (inc. 2).
Igualmente el juez puede dictar orden de arraigo en contra del alimentante (inc. 5).
Es importante tener en cuenta que este medio slo procede en el caso en que los
alimentarios tengan con el alimentante el parentesco que la norma seala Por ello, si una
persona es condenada a .pagar alimentos a su hermano, por ejemplo, y no cumple, no cabe
decretar apremios. Lo mismo cuando el condenado a pagar alimentos es el abuelo.
El tribunal puede suspender el arresto -o arraigo- si el alimentante justificare que carece de
los medios necesarios para el pago de su obligacin alimenticia (art. 14).
El artculo 15 seala que el mismo apremio se aplicar al que, estando obligado a prestar
alimentos a las personas mencionadas, ponga trmino a la relacin laboral por renuncia
voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin causa justificada, despus de la
notificacin de la demanda y carezca de rentas que sean suficientes para poder cumplir la
obligacin alimenticia". Esta disposicin tiene por objeto evitar que un alimentante
renunciare al trabajo con el objeto de no pagar los alimentos. Era frecuente que en muchos
casos se renunciare o, por lo menos se empleare como arma de presin la amenaza de
renuncia al trabajo para obtener avenimientos ms favorables.
Por ltimo, la Ley 19.741 agreg el siguiente inciso final al art. 14: Si el alimentante
justificare ante el tribunal que carece de los medios necesarios para el pago de su obligacin
alimenticia, podr suspenderse el apremio y el arraigo, y no tendr aplicacin lo dispuesto en
el inciso cuarto. Igual decisin podr adoptar el tribunal, de oficio, a peticin de parte o de
Gendarmera de Chile, en caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan
lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas despus de l, o de circunstancias
extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo transformaren en
extremadamente grave. Con este nuevo inciso se clarifica la naturaleza del arresto nocturno,
en cuanto es una medida de apremio y no una prisin por deuda.
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4) Recientemente, la ley 20.152, de 9 de enero de 2007 agreg el art. 16 de la ley 14.908,
estableciendo que el juez, a peticin de parte, puede adoptar como medida de apremio el
ordenar, en el mes de marzo de cada ao, a la Tesorera General de la Repblica, que retenga
de la devolucin anual de impuestos a la renta que corresponda percibir a deudores de
pensiones alimenticias, los montos insolutos y las pensiones que se devenguen hasta la fecha
en que debi haberse verificado la devolucin. La Tesorera deber comunicar al tribunal
respectivo el hecho de la retencin y el monto de la misma.
5) El mismo art. 16 seala que el juez, a peticin de parte, puede adoptar como medida
de apremio la suspensin de la licencia para conducir vehculos motorizados por un plazo de
hasta seis meses, prorrogables hasta por igual perodo, si el alimentante persiste en el
incumplimiento de su obligacin. Dicho trmino se contar desde que se ponga a
disposicin del administrador del Tribunal la licencia respectiva. En el evento de que la
licencia de conducir sea necesaria para el ejercicio de la actividad o empleo que genera
ingresos al alimentante, ste podr solicitar la interrupcin de este apremio, siempre que
garantice el pago de lo adeudado y se obligue a solucionar, dentro de un plazo que no podr
exceder de quince das corridos, la cantidad que fije el juez, en relacin con los ingresos
mensuales ordinarios y extraordinarios que perciba el alimentante.
10. GARANTAS PARA PROTEGER LAS PENSIONES ALIMENTICIAS
La legislacin, ha establecido distintos arbitrios para asegurar el pago oportuno de las
pensiones alimenticias.
1. Permite, en ciertos casos, los apremios personales del deudor: arresto o arraigo
(artculos 14 y 15 de la Ley 14.908). Y establece tambin la retencin en poder de quien
pague al deudor (art. 8 de la Ley 14.908), la retencin de la devolucin de impuestos y la
suspensin de la licencia de conducir vehculos motorizados (art. 16 de la Ley 14.908).
2. Se establece en el artculo 18 de la Ley 14.908 que "Sern solidariamente responsables
del pago de la obligacin alimenticia los que, sin derecho para ello dificultaren o
imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin".
Cuando el artculo 18 de la Ley 14.908, expresa que responden solidariamente del pago de
las pensiones alimenticias "los que, sin derecho para ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel
y oportuno cumplimiento de dicha obligacin", se est refiriendo, por ejemplo a los
empleadores que hacen caso omiso de la orden judicial de retener de la remuneracin de un
empleado la parte destinada al pago de una pensin alimenticia.
El inciso segundo del art. 18 establece que El tercero que colabore con el ocultamiento del
paradero del demandado para efectos de impedir su notificacin o el cumplimiento de
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alguna de las medidas de apremio establecidas en la presente ley, ser sancionado con la pena
de reclusin nocturna, entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da
siguiente, hasta por quince das.
3. El artculo 10 de la Ley 14.908, establece que "el juez podr tambin ordenar que el
deudor garantice el cumplimiento de la obligacin alimenticia con una hipoteca o prenda
sobre bienes del alimentante o con otra forma de caucin". El inciso 2 de esta disposicin
agrega que Lo ordenar especialmente si hubiere motivo fundado para estimar que el
alimentante se ausentar del pas. Mientras no rinda la caucin ordenada, que deber
considerar el perodo estimado de ausencia, el juez decretar el arraigo del alimentante, el que
quedar sin efecto, por la constitucin de la caucin, debiendo el juez comunicar este hecho
de inmediato a la misma autoridad policial a quien imparti la orden, sin ms trmite.
4. En conformidad al artculo 19 de la ley 14.908 Si constare en el expediente que en
contra del alimentante se hubiere decretado dos veces alguno de los apremios sealados en
los artculos 14 y 16, proceder en su caso, ante el tribunal que corresponda y siempre a
peticin del titular de la accin respectiva, lo siguiente: 1. decretar la separacin de bienes de
los cnyuges; y 2. autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso 2 del
artculo 138 del Cdigo Civil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refiere
dicho inciso; 3. "3. Autorizar la salida del pas de los hijos menores de edad sin necesidad del
consentimiento del alimentante, en cuyo caso proceder en conformidad a lo dispuesto en el
inciso sexto del artculo 49 de la ley N 16.618.
La circunstancia sealada en el inciso anterior ser especialmente considerada para resolver:
a) La falta de contribucin a que hace referencia el artculo 225 del Cdigo Civil; b) La
emancipacin judicial por abandono del hijo a que se refiere el artculo 271, nmero 2, del
Cdigo Civil.
13. FORMA DE FIJACIN, CUANTA, REAJUSTABILIDAD Y FECHA
DESDE LA CUAL SE DEBEN LOS ALIMENTOS.
El artculo 333 del Cdigo Civil establece que el juez reglar la forma y cuanta en que
hayan de prestarse los alimentos, y podr disponer que se conviertan en los intereses de un
capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro establecimiento
anlogo, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que cese la obligacin.
De acuerdo a esta disposicin, lo normal ser que el juez fije la pensin de alimentos en una
suma de dinero. Sin embargo, en conformidad al inciso 2 del artculo 9 de la ley 14.908,
despus de las modificaciones de la ley 19.741, El juez podr tambin fijar o aprobar que la
pensin alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o
habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin
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autorizacin del juez. Si se tratare de un bien raz, la resolucin judicial servir de ttulo para
inscribir los derechos reales y la prohibicin de enajenar o gravar en los registros
correspondientes del Conservador de Bienes Races. Podr requerir estas inscripciones el
propio alimentario
El inciso 3 del artculo 9 establece que la constitucin de los mencionados derechos reales
no perjudicar a los acreedores del alimentante cuyos crditos tengan una causa anterior a su
inscripcin. Este inciso que fue incorporado por la ley 19.741, tiene el claro propsito de
evitar el fraude de algunos deudores que para burlar a sus acreedores se hacan demandar de
alimentos por el cnyuge, quien peda como pensin de alimentos un derecho de usufructo
sobre el bien raz hipotecado o embargado.
En estos casos, el usufructuario, el usuario y el que goce de derecho de habitacin, estarn
exentos de las obligaciones que para ellos establecen los artculos 775 y 813 del Cdigo Civil
(caucin e inventario), respectivamente, estando slo obligados a confeccionar un inventario
simple. Se aplicarn al usufructuario las normas de los artculos 819, inciso primero, y 2466,
inciso tercero, del Cdigo Civil (inc. 4), es decir, que estos derechos de uso y habitacin
son intransmisibles, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendase y son adems
inembargables.
Cuando el cnyuge alimentario tenga derecho a solicitar para s o para sus hijos menores, la
constitucin de un usufructo, uso o habitacin en conformidad a este artculo, no podr
pedir la que establece el artculo 147 del Cdigo Civil respecto de los mismos bienes (inc.
5).
El no pago de la pensin as decretada o acordada har incurrir al alimentante en los
apremios establecidos en esta ley, y en el caso del derecho de habitacin o usufructo recado
sobre inmuebles, se incurrir en dichos apremios aun antes de haberse efectuado la
inscripcin a que se refiere el inciso segundo (inciso final).
En cuanto a la cuanta de los alimentos, la fija el tribunal teniendo en cuenta los medios de
que dispone el alimentante y las necesidades del alimentario. No obstante, el artculo 7 de la
ley N 14.908 establece una limitacin importante: El tribunal no podr fijar como monto
de la pensin una suma o porcentaje que exceda del 50% de las rentas del alimentante (inc.
1). Agrega la norma que las asignaciones por carga de familia no se considerarn para los
efectos de calcular esta renta y correspondern, en todo caso, a la persona que cause la
asignacin y sern inembargables por terceros (inc. 2).
La idea del legislador es que las pensiones de alimentos se vayan reajustando en el tiempo.
Por ello el inciso 3 del artculo 7 de la ley 14.908, establece que Cuando la pensin
alimenticia no se fije en un porcentaje de los ingresos del alimentante, ni en ingresos
mnimos, ni en otros valores reajustables, sino en una suma determinada, sta se reajustar
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semestralmente de acuerdo al alza que haya experimentado el Indice de Precios al
Consumidor fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas, o el organismo que haga sus
veces, desde el mes siguiente a aqul en que qued ejecutoriada la resolucin que determine
el monto de la pensin.
En lo tocante a la fecha desde la cual se deben los alimentos, el artculo 331 del Cdigo Civil
dice que los alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarn por mensualidades
anticipadas.
12. EXTINCIN DE LA OBLIGACIN DE PAGAR ALIMENTOS
El artculo 332 establece que los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos
para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
(inc. 1). De modo que mientras subsistan las condiciones vigentes al momento en que los
alimentos se dieron, la obligacin alimenticia se mantiene. Pero en ningn caso ms all de la
vida del alimentario, pues el derecho de alimentos no se transmite (art. 334).
La regla del inciso 1 del artculo 332 tiene una excepcin importante en el inciso 2: Con
todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarn hasta que
cumplan veintin aos, salvo i) que estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual
cesarn a los 28 aos; II) que les afecte una incapacidad fsica o mental que les impida
subsistir por s mismos, o iii) que, por circunstancias calificadas, el juez los consider
indispensables para su subsistencia.
a. Cese de los alimentos por incurrir el alimentario en injuria atroz
El artculo 324 establece que en el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar
alimentos. Y agrega Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias
graves en la conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de esta disposicin
(inc. 1).
El inciso 2 de la disposicin seala que slo constituyen injuria atroz las conductas
descritas en el artculo 968, es decir, slo existe injuria atroz en los casos de indignidad para
suceder contemplados en dicho artculo.
b. Los padres que abandonaron al hijo en su infancia carecen del derecho de
alimentos.
As lo establece el inciso final de artculo 324: Quedarn privados del derecho de pedir
alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la
filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin.
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