ENSAYO

Durante toda la existencia humana, el hombre ha estado sometido a la fuerza

de algo, que le obligue a cumplir normas establecidas, en cualquiera de sus
formas.
Durante los siglos !", !"", !""", ese algo era el poder soberano,
personificado en el monarca quien hac#a las le$es que eran finalmente una
prolongaci%n de su existencia. El incumplimiento de estas reglas de &uego
dentro de la sociedad, deb#an ser castigadas de tal forma que se e'idenciara
ese poder soberano ante estas situaciones, presencia que m(s que una
concepci%n de un gobernante &usto, era la de un ser en busca de 'erdades a
tra')s de pr(cticas arbitrarias que inclu$eran el castigo al cuerpo humano,
como m(xima expresi%n de la 'ida del hombre, buscando restituir la soberan#a
lesionada.
El suplicio es entonces 'enganza del soberano $, en consecuencia, desempe*a
una funci%n &ur#dico+pol#tica, otra raz%n es la econ%mica, seg,n la cual el
suplicio se entiende ba&o al sistema de producci%n de los siglos !" $ !"", en
el que las fuerzas de traba&o $, por tanto, el cuerpo humano, no tienen el 'alor
que les confiere una econom#a industrial
-odo esto se da dentro de un sistema &udicial arbitrario, cruel, sin estado de
legalidad, sin di'isi%n de poderes, sin procesos &udiciales claros, lo ,nico que
busca es una 'erdad, es decir una confesi%n que se con'ierte en 'erdad en
ese momento, as# no ha$a sido en el hecho &uzgado, sino que se da en el
momento del suplicio.
En el siglo !""" se presenta un cambio en donde se busca castigar de una
manera econ%mica, desapareciendo los suplicios $ apareciendo los sitios de
reclusi%n, donde el ob&eto de la pena no es el cuerpo sino el alma.
El castigo pasa a ser parte de la conciencia abstracta, se trata de que sea la
certidumbre de ser castigado $ no el suplicio p,blico lo que persuada el no
cometer cr#menes. la &usticia pasa a descargar la e&ecuci%n de las penas al
(mbito administrati'o, $ en el (mbito te%rico penal se empieza a afirmar que lo
que busca la &usticia no es el castigo, la imposici%n de la pena, sino reformar,
corregir, es decir cumplir con una de las funciones del derecho.
En este caso, $a no es el soberano quien impone &usticia, sino la sociedad
entera contra el delincuente la que e&erce su derecho de defensa. El castigo se
e&erce como forma de recalificar a los indi'iduos como su&etos de derecho,
haciendo uso de signos que aseguren la aceptaci%n uni'ersal $ la certidumbre
de que el delito es castigado. /a segunda 'isi%n concibe el castigo no como
representaci%n, sino como t)cnica de coerci%n de los indi'iduos, que somete al
cuerpo $ de&a un rastro en el mismo. es el pro$ecto de la instituci%n carcelaria $
es e&ercido por el aparato administrati'o.
Aparece entonces lo que se conoce como el estado de derecho que seg,n
0usta'o 1agrebels2$, 'a encaminado a la eliminaci%n de la arbitrariedad en el
campo de la acti'idad p,blica o pol#tica, se identifica como un marco
conceptual que, sin embargo, no fi&a unas consecuencias precisas, sino que
marca una direcci%n que ha de regir la actuaci%n del poder en todos sus
(mbitos.
Se basa en el principio de legalidad, que indica el car(cter supremo e
irresistible de la le$, no opera de un modo distinto seg,n se trate de la
administraci%n 3cu$a capacidad depende de lo que expresamente dice la le$.
es la idea de la 'inculaci%n positi'a4 o de los ciudadanos 3para quienes la le$
proh#be, limita, pero nunca habilita. 3es la 'inculaci%n negati'a4.
Ac( se aprecia entonces el cambio dr(stico de lo que significa estar en un
estado de legalidad, donde la principal fuente de derecho es la le$, contrario
totalmente al presentado durante los siglos !", !"".
Se presenta entonces una situaci%n hist%rica+concreta la concentraci%n de la
producci%n &ur#dica en una sola instancia constitucional, la legislati'a, la
presencia de di'isi%n de poderes, pero todos subordinados a la le$.
5ero los cambios pol#ticos $ sociales de finales del siglo " $ comienzos del
siglo dan paso a la figura del Estado 6onstitucional que supone la
subordinaci%n de la le$, anterior icono idolatrado, a una norma &ur#dica superior7
la 6onstituci%n.
/a le$ $a no es ob&eti'a e impersonal, 'a a responder a intereses particulares $
se configura como causa de inestabilidad. 5ara acabar con estos problemas, la
6onstituci%n dise*a $ perfila un Derecho m(s alto, m(s le&ano, m(s fuerte, al
que se debe someter el legislador en todos sus extremos.
As# entonces la constituci%n se con'ierte en la principal fuente de derecho del
ordenamiento &ur#dico de las diferentes sociedades que han declarado los
principios como base del estado social de derecho.
5ero parad%&icamente esto ocasion% que los ordenamientos &ur#dicos actuales
cuenten con m,ltiples fuentes dadas la pluralidad politico+social de las fuerzas
que acceden al Estado $ reclaman protecci%n de derechos que exigen la
existencia de nue'as reglas e inter'enciones &ur#dicas.
6omo caracter#stica principal entonces se identifica la separaci%n entre los
distintos aspectos o componentes del derecho que en el estado de derecho del
siglo " estaban unificados en la le$.