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EL BIEN JURIDICO TUTELADO EN LOS DELITOS CONTRA LA FE


PUBLICA



JELIO PAREDES INFANZN
Vocal Superior de Apurmac
Doctor en Derecho UNMSM.



1).- INTRODUCCION.

Los delitos contra la fe pblica
1
, ha ocasionado en su desarrollo temas discutibles
como es el bien jurdico protegido. A ello nos dedicaremos en este comentario.

No ha sido tema pacfico en la doctrina penal contempornea, la conceptualizacin del
bien jurdico en los delitos contra la fe pblica. De modo predominante se ha demandado
que toda definicin debe reflejar el rol funcional que socialmente cumple dicho bien
jurdico.
2


2 ).- LA FE PBLICA COMO BIEN JURIDICO PROTEGIDO.

La teora de la fe pblica advierte dos posibles nociones: la primera entendida como una
imposicin del Estado o concepcin estatalista y la segunda como derivacin de la
confianza general sobre objetos, formas y signos conocida como el valor social de la fe
pblica
3
.

La Fe Pblica como bien jurdico protegido plasma un criterio subjetivo, donde lo
primordial es la correspondencia del documento con la realidad, sea por estar garantizado
por el Estado o el consenso comn. Es as, que genera una confianza de los ciudadanos en
los documentos que facilita las relaciones de convivencia.

2.1).- TESIS EN TORNO AL BIEN JURIDICO PENALMENTE TUTELADO
EN LOS DELITOS CONTRA LA FE PBLICA.

Las tesis referidas son los siguientes
4
:

1
Paredes Infanzn, J elio. Delitos Contra la Fe Pblica. J urista Editores. Lima.2001.
2
Prado Saldarriaga Vctor. En: Todo sobre el Cdigo Penal. Tomo I. Notas y comentarios. Idemsa. Lima, octubre
1996, Pg.297.
3
J os Luis Castillo Alva, La Falsedad Documental, J urista Editores. Lima. 2001. pag. 19.
4
Flavio Gracia del Ro. Delitos Contra la Fe Pblica. Ediciones Legales. Editorial San Marcos. Lima. 2007. Pg.
12


2
A).- TESIS QUE SOSTIENE QUE LO QUE SE PROTEGE MEDIANTE
ESTOS DELITOS ES LA FE PBLICA POR S MISMA, para que se
configure el tipo delictivo slo bastar que se ponga en riesgo el bien jurdico,
de esta manera nos encontramos ante un tipo de mera actividad, de peligro
abstracto, en donde ser suficiente que el agente altera o desfigure material o
ideolgicamente el documento. No ser necesario que se compruebe la
idoneidad o eficacia de tal alteracin, pues bastar que la misma est dirigida a
defraudar la confianza de los que participan en el trfico jurdico. Tampoco se
requerir que el documento falsificado ocasione perjuicio a terceros de manera
efectiva
5
.

B).- TESIS QUE SOSTIENE QUE LO QUE SE PROTEGE ES LA
CONFIANZA DE LOS INTEGRANTES DE LA SOCIEDAD EN LOS
INSTRUMENTOS A LOS CUALES LA LEY LE OTORGA A LA FE
PBLICA: SUS CONSECUENCIAS EN LA CONFIGURACIN DE
LOS TIPOS; la configuracin de los tipos requerir que el agente no slo
ponga en peligro abstracto el bien jurdico fe pblica, sino que ser necesario
que la falsificacin o alteracin del documento sea idnea para mantener la
confianza que aqul merezca como portador de la fe pblica.

En base esta tesis, los tipos se configurarn, como mnimo, recurriendo a la
tcnica legislativa de los delitos de peligro concreto o bien el legislador
tipificar estos ilcitos penales desde el resultado
6
.

El sentimiento de confianza es doble
7
:

a) En cuantos slo determinados hechos que corresponde a otras tantas
necesidades de la sociedad pueden expresarse en las formas establecidas en
esta.

b) Para que siempre que se presente estas formas, se pueda creer
confiadamente que existen estos hechos.

Este sentimiento de creencia en la fe se convierte en un estado de conciencia y
se comprometa con la persona psquica de cada uno de nosotros, en forma de
constituir una exigencia espiritual de nuestra vida. Tal expresin sentimental se
eleva a la categora de un bien inmaterial de la vida de relacin social y se
convierte en un motivo de la conducta humana. Se tiene, entonces, el bien de la
fe pblica, entendido como fe o creencia colectiva y que no es ms que la
proyeccin de una forma sentimental, determinada por las condiciones de la
vida social.

5
Flavio Garca del Ro, Pg. 13.
6
Flavio Garca del Ri, Pg.14.
7
Luis Romero Soto. La Falsedad Documental. Temis. Bogota. 1995. Pg. 25.


3
A opinin de DONNEDIEU DE VABRES la fe pblica es un bien colectivo
que consiste en un inters para todos en la autenticidad y sinceridad de las
formas escritas, esto no de cualesquiera, sino de aquellas cuyo valor ha
consagrado la ley al atribuirles una eficacia jurdica. De este modo, la fe pblica
no es un sentimiento de confianza que nace espontneamente de los individuos
que componen la sociedad, sino una confianza dirigida, impuesta hecha
obligatoria por la autoridad social. Tampoco se trata de un inters jurdico que
tenga por sujeto a una persona determinada, ni siquiera al Estado, sino a todos
los miembros de la sociedad: la fe pblica es un inters colectivo. No es
tampoco, un mero estado de hecho que se determine por la observacin, sino
un donn sentimental y cultural sobre el cual se levanta construccin jurdica.
Se trata. De una confianza dirigida, organizada, limitada a determinados escritos
a los que la ley reconoce un valor probatorio, la cual la misma ley hace derivar
efectos en derecho
8
.

C).- TESIS INTERMEDIA O ECLCTICA, la proteccin es en parte stricto
sensu y en otra parte a la confianza de las personas respecto de ciertos objetos
o actos, cuya autenticidad o veracidad es necesario preservar por la funcin
social que desempean
9
.

Segn la legislacin penal peruana vigente, el bien jurdico protegido es la Fe
Pblica, definida como "la confianza que prestan los ciudadanos a
determinadas formas u objetos que juegan un papel especial dentro de las
relaciones sociales que se desenvuelven en el trfico jurdico; la falsedad ataca a
la fe pblica cuyo titular es la colectividad, y que es identificado con un
sentimiento respecto a ciertos objetos y smbolos". Entonces, el titular del
bien jurdico "Fe Pblica" es la sociedad y no necesariamente El
Estado, entendido como la organizacin poltica de la misma, siendo ello as,
es la sociedad la vctima o agraviada
10
.

D).- TESIS QUE CONSIDERA A LA FALSEDAD COMO UNA
INFRACCIN CONTRA LOS MEDIOS DE PRUEBA Y LOS
SIGNOS DE IDENTIFICACIN; vincula estrechamente la teora de las
falsedades con la teora de la prueba y, por otro lado, se considera que resulta
insuficiente vincular la actividad falsearia con la fe pblica. Este planteamiento
terico sostiene que lo que se tutela es la fe pblica sancionadora, es decir, las
cosas, documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de
autenticidad y de veracidad, y por otra parte, de tomar en cuenta la alteracin
de la verdad en la medida en la que aparece como medio para causar ulteriores

8
Luis Romero Soto. La Falsedad Documental, Pg. 25.
9
Flavio Garca del Ro, Pg.14
10
Gmez Basauri, Lucia.La exigencia en la expedicin de resoluciones. ministeriales autoritativas y la
intervencin del procurador pblico cuando el inters del Estado lo requiera. www.amag.edu.pe/ estafeta juridica.


4
lesiones, induciendo a alguien en error acerca de un hecho en el cual fundar un
juicio
11
.

E).- TESIS QUE SOSTIENE QUE LA FE PBLICA ES UNA
APARIENCIA JURDICA
12
; de carcter objetivo que hace consistir este bien
jurdico no en un sentimiento, ni en una orden de la autoridad, sino en la
proteccin de la apariencia jurdica; es decir, de un hecho que se conforma, en
su aspecto, a ciertas normas jurdicas de cuya existencia se tiene conocimiento y
que permite inferir la existencia de otros hechos tambin de significacin en
derecho, esto es del aspecto de determinados objetos como los documentos,
sellos y monedas.

Entonces, el fenmeno de la apariencia como inters jurdico tutelado, es
doble:

a) Por un parte, tiene un aspecto objetivo de carcter material, que
consisten en un hecho manifestante, y

b) Por otra parte, un aspecto objetivo inmaterial, que es el hecho
manifestado.


3).- CRTICAS A LA FE PBLICA COMO BIEN JURIDICO.

Las crticas acerca de esta teora son diversas, entre ellas tenemos:

a) Su falta de especificidad y concrecin jurdica
13
, convirtindose en un inters social
u objeto de proteccin demasiado vago e impreciso, pudiendo proteger a los ms
diversos y variados contenidos, situacin que atenta contra la seguridad.

De ser el bien jurdico protegido la fe pblica en los delitos de falsificacin no se
lograra armonizar y concordar el objeto de proteccin del delito con las exigencias
que se derivan del principio de intervencin mnima, la cual menciona sancionar
solo las perturbaciones sociales ms graves y es as como llegamos a la tutela de
deber de decir la verdad abordando la problemtica de castigar a toda mentira y
aquello que modifique cualquier dispositivo de manera fragmentaria o parcial.

b) Supone la consideracin esttica de la sociedad, en la medida que ello implicara
resignarse a utilizarse siempre las mismas formalidades y objetos en el trfico

11
Flavio Garca del Ro, Pg.15
12
Luis Romero Soto. ob.cit.. pag. 34.
13
J os Luis Castillo Alva, ob.cit. pag. 27.


5
jurdico, sin posibilitarse o permitir un mayor dinamismo, intercambio y fluidez de
las diversas relaciones sociales y jurdicas que se desarrollan dentro de la sociedad
14
.

c) Construye un acercamiento del objeto de tutela a los delitos contra la administracin
pblica estatal, que si bien podra explicar la falsificacin de documentos, fracasa
completamente cuando pretende explicar la falsificacin de documentos privados
15
.

Conclusin: Sin desconocer la virtualidad del concepto de la fe pblica en orden de
deslindar la falsedad documental de la estafa, cabe afirmar que la misma no puede erigirse
como bien jurdico protegido por la falsedad documental, ya sea por imposibilidad de
mantener un mismo bien jurdico en todos los delitos de falsedad documental de acoger su
concepcin publicstico-normativo, ya por la ausencia de contornos del concepto
psicolgico-natural. Entre otras cosas porque se muestra incapaz de cumplir unas de las
bsicas funciones atribuidas al bien jurdico, la de la orientacin en la interpretacin del
tipo, que puede servir en ocasiones para limitar su alcance, adems porque trae cuenta
directa de la proteccin del derecho a la verdad
16
.


4).- TEORIAS EN DESACUERDO CON LA POSTURA DE QUE LA FE
PUBLICA SEA EL BIEN JURIDICO.

Existen diversas teoras de desacuerdo referidos a si la Fe Pblica es el bien jurdico a
proteger en los delitos referidos al Ttulo IX del cdigo penal.

Entre las ms renombradas tenemos:

Teora de BINDING
17
que menciona que la prueba es el bien jurdico a proteger,
centra el problema en el objeto que genera la confianza del ciudadano o la propia
seguridad en el trfico, esto es en ele documento. As, la falsificacin de documentos, se
concibe como una infraccin que ataca a la capacidad probatoria, para el proceso o para
las relaciones jurdicas entre personas o entre stas y la sociedad o el Estado

Esta teora es criticada por los siguientes motivos:

a) Este posicionamiento supone de confusin entre objeto material del delito y bien
jurdico
18
.


14
J os Luis Castillo Alva, ob.cit. pag. 31.
15
J os Luis Castillo Alva, ob.cit. .pag. 31.
16
Carolina Villacampa Estiarte, La falsedad documental: anlisis jurdico penal. Barcelona. Espaa. Cedecs.
1999. pag. 52.
17
Edgardo Alberto Donna, El Bien J urdico en los Delitos contra la Fe Pblica. En Modernas Tendencias de
Dogmtica Penal y Poltica Criminal. Libro Homenaje al Dr. J uan Bustos Ramrez. Idemsa. Lima .Per. Lima.
2007. pag. 271.
18
Carolina Villacampa Estiarte, ob. cit. pag. 71.


6
b) La limitacin del estudio en el mbito procesal, lo que se traduce en el prestar
atencin exclusiva aquellos medios probatorios que tiene validez en el proceso
19
.

El documento no slo cumple una funcin probatoria, porque no nicamente es
utilizada como parte de un proceso sea esta judicial, administrativa, etc. Por lo tanto,
se puede decir que esta teora es limitativa restrictiva.

c) Su teora conduce inexorablemente a la proteccin del derecho a la verdad
20
.

NUEZ
21
, menciona que no se evala en estos tipos de delitos la plena fe otorgada,
sino la confianza del pblico respecto a ciertos objetos o actos, la misma que debe ser
preservada por la funcin social que desempean.

RAMOS
22
, por su parte da a conocer que se debe considerar el perjuicio como
materia de la falsedad.


CREUS
23
, manifiesta que se debe considerar tanto la conducta del agente as como la
desconfianza en la autenticidad y veracidad del instrumento.

La Teora del Bien Jurdico Pluriofensivo, es planteado por ANTOLISEI
24
,
menciona que en estos tipos de delitos existen dos formas de ofensa, la primera que es
comn a estos delitos que corresponde a la Fe Pblica, que viene a ser la realizacin del
documento y la segunda varia a los delitos que se cometen que es a salvaguardia por la
integridad de los medios probatorios, es decir es el acto de utilizacin del documento.

La estructura pluriofensiva de la falsedad documental, obedece a dos momentos o
premisas de las que se parte: primero, la falsedad, consiste en un resquebrajamiento de
la confianza que los miembros de una sociedad guardan en relacin a la autenticidad,
veracidad o conformidad con la realidad de ciertos objetos, que cumplen una funcin
probatoria al interior del trfico jurdico, situacin que resulta necesaria tanto para el
desarrollo como para el adecuado funcionamiento de la sociedad; y en segundo lugar,
se toma en consideracin que la falsedad constituye un medio, un instrumento para
conseguir un resultado distinto al de la falsificacin. Queda claro, para este
planteamiento, que mediante la falsificacin de documentos se afectan tambin otros
bienes jurdicos dignos de proteccin jurdico-penal
25
.


19
Carolina Villacampa Estiarte, ob.cit pag. 71.
20
Carolina Villacampa Estiarte, ob.cit. pag. 72.
21
Edgardo Alberto Donna, ob. cit. pag. 273.
22
Edgardo Alberto Donna, El Bien J urdico en los Delitos contra la Fe Pblica, pag. 273.
23
Edgardo Alberto Donna, El Bien J urdico en los Delitos contra la Fe Pblica, pag. 274.
24
Edgardo Alberto Donna, El Bien J urdico en los Delitos contra la Fe Pblica, pag. 275.
25
Emperatriz Prez Castillo, El Delito de Falsificacin de Documentos: Bien jurdico y objeto material de la
accin.www.amag.edu.pe/ estafeta jurdica.


7
Asimismo, menciona que la falsedad es una forma de Defraudacin, es as que para que
la falsedad se consuma no es necesario que se lesione el inters interior, sino que basta
con su solo puesta en peligro.

Es en este punto, en no haber considerado la falsedad como medio, en la que ha fallado
la opinin mayoritaria de la doctrina segn su autor, puesto que considerar la falsedad
como fin en s misma ha conducido irremediablemente a los juristas a concebir a la fe
pblica, sin ms especificaciones, como bien jurdico tutelado y de ah las crticas de
indeterminacin de que se ha hecho acreedor el concepto
26
.

Las razones expuestas para deslegitimarlas son variadas y multiformes. No obstante,
todas convergen en la misma direccin, en denunciar el vaciado de contenido de injusto
propio de la falsedad documental y su consecuente conversin en un delito
instrumental. Se ha indicado que la falsedad como delito pluriofensivo supone un
retroceso en el cambio iniciado por la fe pblica como intento de definir un bien
jurdico nico para todos los ilcitos falsearios, suponiendo la instauracin de un
intolerable fragmentarismo. Se advierte tambin que la referencia a un segundo bien
jurdico protegido ms all de la fe pblica tampoco soluciona el problema de la
indeterminacin del objeto de proteccin que ANTOLISEI se propone solventar con
su teora, puesto que, aunque definido el ulterior inters, resta todava por establecer la
concrecin de la fe pblica, que l mismo admite como bien jurdico
27
.

La esencia de la falsedad, segn esta teora, no estara en la lesin o puesta en peligro de
un bien jurdico especfico propio de las falsedades, sino en la puesta en peligro o lesin
de esos ulteriores bienes jurdicos, que se instituiran as en los autnticos objetos de
proteccin, indeterminados a priori, de la falsedad documental
28
.

La Teora de la Seguridad del Trfico Jurdico, representado por los penalistas
HAISHNER, MEYER, ALLFELD y ECHANO BADALSUA
29
, mencionan que la
seguridad es la caracterstica previa e independiente de una actitud psicolgica de la
colectividad, la cual aparece como efecto o reflejo de la misma situacin de seguridad de
que goza el trfico jurdico.

Viene a ser el conjunto de condiciones que facilitan la comunicacin entre los
individuos y sus relaciones de derecho, la seguridad en el trfico jurdico no slo
comprende a los documentos como medios de prueba, sino que tambin, garantiza lo
que se denomina la falsedad ideolgica
30
.

La seguridad en el trfico jurdico no alude tanto a una visin estatal de la falsedad

26
Carolina Villacampa Estiarte, ob. cit. pag. 54.
27
Carolina Villacampa Estiarte, ob.cit. pag. 57.
28
Carolina Villacampa Estiarte, ob.cit. pag. 58.
29
Edgardo Alberto Donna, ob. cit. pag. 276.
30
J os Luis Castillo Alva, ob. cit. pag. 33.


8
documental ni se vincula a un criterio sociolgico en el sentido del valor social, sino que
se aparenta con criterios jurdicos ms riguroso y precisos, planteando un elemento
finalista: la introduccin del documento en el trfico
31
.

Sin la seguridad jurdica no se podra llegar incluso a imaginar una sociedad justa o una
convivencia pacfica y estable cargada de confianza recproca; sin embargo la seguridad
jurdica a los que nos referimos no se abstracta, genrica e innominada, sino que se
refiere directamente a la que compete resguardar y proteger en el trfico jurdico, el
intercambio de bienes y servicios, la conservacin de las declaraciones negociables y el
valor probatorio de los documentos. No se trata de una seguridad jurdica amplia y de
contenido indeterminado, sino de una certeza que tiene un mbito y un contexto de
aplicacin concreto como es el trfico jurdico.

Si hay confianza en el trfico jurdico es porque se garantiza su seguridad. La seguridad
jurdica es previa a la constatacin de la fe pblica, se protege las negociaciones, la
confianza en las relaciones con respecto al documento.

Las ventajas de la seguridad y fiabilidad en el trfico jurdico sobre la fe pblica
son:

1) Su carcter menos abstracto y menos especfico del primero
32
. El bien jurdico
constituira la superacin dialctica, producto de la depuracin y el progreso de los
contenidos propuestos por la dogmtica penal en el delito de falsedad documental
respecto a la nocin de fe pblica, logrndose as una mayor precisin y
especificidad.

2) La aplicacin de criterios teleolgicos en la interpretacin de diversos tipos penales
y, en concreto, en la falsedad documental, evitndose consecuencias formalistas y
sanciones a conductas que carecen de merecimiento y necesidad de pena
33
.

3) La seguridad en el trfico jurdico puede verse reflejada en la tutela de la
autenticidad y de las relaciones documentales
34
.

La seguridad del trfico jurdico puede ser entendida de la siguiente manera
35
:

1) Como medio de prueba o medio probatorio, cuando el documento contribuye a
la seguridad en el trfico cuando aparece como un medio de prueba, la cual acta de
manera independiente a la persona que lo ha emitido. El documento aparece as

31
J os Luis Castillo Alva, pag. 34.
32
J os Luis Castillo Alva, pag. 38.
33
J os Luis Castillo Alva, pag. 39.
34
J os Luis Castillo Alva, pag. 40.
35
J os Luis Castillo Alva, pag. 39.


9
como un instrumento que permite probar una determinada relacin jurdica o un
hecho con relevancia para el ordenamiento jurdico.

2) Como Procedimiento Probatorio, el instrumento aparece como un vehculo con
el que se obtiene la prueba.

3) Como la Autenticidad de la Declaracin Documental, de esta manera las
relaciones sociales y jurdicas exigen que determinadas declaraciones fijadas en un
documento sean posibles de atribuir a determinadas personas, quienes a su vez han
de asumir las consecuencias de las mismas y presentarse como responsables de lo
que declaran. Slo un documento autntico est en condiciones de dar validez
jurdica a su contenido.

Los detractores de esta teora, manifiestan que el error que existe en esta teora son:

1) Para que el delito se configure el documento necesariamente debe ser ingresado
dentro del trfico jurdico, este requisito es ms amplio que el hecho mismo de la
utilizacin.

Es as, que dentro de este marco habr que identificar despus en cada delito, o por
lo menos en cada grupo de delitos, el bien jurdico especfico particularmente
afectada por la accin tpica, que, en todo caso, debe ser adecuada para inducir a
error a las personas; es decir, idnea para hacer pasar un signo ilegtimo o falso por
legtimo o verdadero. La accin falsearia, debe ser adems, destinada a entrar en el
trfico jurdico.
36


2) No se especifica si la seguridad en el trfico jurdico es un concepto normativo o es
un concepto puramente emprico- psicolgico, que depende del entendimiento o de
la sensacin de seguridad que la colectividad posee o de la gravedad social que el
hecho revista
37
.

3) No debe confundir el presupuesto o las condiciones sociales previas que dan
legitimidad al objeto de tutela con la definicin o la idea central del bien jurdico que
es su consecuencia y algo muy distinto a aquello
38
.

4) La mayora de bienes jurdicos supraindividuales, e incluso los bienes jurdicos
personales como el patrimonio o los delitos socio-econmicos, podran ser
reconducidos sin mayor inconveniente a la proteccin a la seguridad en el trfico
jurdico
39
.


36
Francisco Muoz Conde, Derecho Penal Parte Especial. Tirant Lo Blanch . Espaa. 2007. pag. 704.
37
J os Luis Castillo Alva, ob. cit. pag. 41.
38
J os Luis Castillo Alva, pag. 41.
39
J os Luis Castillo Alva, pag. 42.


10
Conclusin: La seguridad en el trfico jurdico se aleja, incorrectamente de la necesidad
que el bien jurdico sirva de criterio de interpretacin a los tipos legales por su excesiva
imprecisin. Asimismo no se corresponde con la reconstruccin o reelaboracin del
bien jurdico que debe efectuarse a partir de la redaccin de los tipos penales que
componen el captulo de falsificacin de documentos. Por un lado resulta muy
amplio y por otro peca por defecto. Es muy amplio porque en muchos delitos de
falsedad documental ms que proteger la seguridad en el trfico slo se tutela un inters
social y jurdico ms especfico y concreto como la autenticidad del documento (art. 427
del CP); por otra parte es muy limitado porque no abraca otros intereses que van ms
all de la seguridad en el trfico jurdico (art. 429 del CP), delito que vulnera los
derechos de insertar declaraciones en documentos pblicos o privados, los cuales a
duras penas se vinculan con las tantas veces aludido bien jurdico
40
.

El carcter funcional del documento, propuesta defendida por autores como
RHEINEK, PUPPE, SAMSON en Alemania, MUOZ CONDE en Espaa, y a nivel
nacional CASTILLO ALVA y GARCA CANTIZANO
41
. De acuerdo a esta
concepcin, el bien jurdico protegido en las falsedades documentales, es el mismo
documento por considerarlo el objeto que cualifica y le otorga autonoma a la falsedad
respecto de otras figuras delictivas, es decir, que esta teora, centra su atencin en el
mismo objeto material del delito a saber el documento. El documento se convierte, de
esa manera, en el inters amparado penalmente elevndose a la categora de elemento
bsico para el desarrollo de la sociedad. As, si se comprende que el contenido del bien
jurdico funcionalidad del documento, es el de servir al mantenimiento de las
interrelaciones entre los sujetos, estaramos hablando del carcter funcional del bien
jurdico, cuyas premisas se edificaran y elaboraran a partir del mismo objeto de la
accin, el rol y funcin que desempea en el plano jurdico y social. Esta funcionalidad
del documento, se concretiza en las diversas misiones que tiene que cumplir en el
trfico jurdico que son la de medio de prueba, la de perpetuacin (dar perdurabilidad a
las declaraciones contenidas en l) y la de garanta (se trata de un soporte que permite
imputar a un autor concreto la declaracin contenida en el mismo). Esas funciones son,
por otra parte, la causa de que el pblico confe en los documentos y los utilice (fe
pblica).

Si bien, los defensores de esta posicin, aseguran que con la idea de funcionalidad del
documento como bien jurdico, este adquiere un contenido ms restrictivo que en la
propuesta de la seguridad en el trfico jurdico, este ltimo concepto no se ha de
descartar como bien jurdico en la medida en que en determinados supuestos, en los
que puedan existir dudas, puede complementarse con la idea de funcionalidad del
documento, lo que revela que tambin este concepto no es vlido por s mismo y tiene
limitaciones, las cuales conduciran a equivocaciones al momento de interpretar los
distintos tipos penales contenidos dentro del captulo falsificacin documental.


40
J os Luis Castillo Alva, pag. 43.
41
Emperatriz Prez Castillo. Ob. cit. www.amag.edu.pe/ estafeta jurdica. .


11
De esta manera se puede decir que el error que tiene esta teora es considerar al objeto
material como el bien jurdico en s; se sanciona la misma conducta de alterar el
documento an cuando no se piense utilizar en el trfico jurdico.

SIEBER, sostiene que el proceso de interaccin es el bien jurdico ofendido,
manifiesta que la seguridad del trfico jurdico y probatorio no es sino una explicacin
del verdadero objeto jurdico de la falsedad
42
.

Se trata de una forma de organizacin del bien jurdico que contempla, primordialmente
el hecho que se compone de varios estratos que se relacionan entre s, o mejor dicho,
que se hallan en un proceso de interaccin en la que la seguridad del trfico jurdico y
probatorio es una sola etapa que debe ser analizada y precisada al contacto con los
acontecimientos reales.

Esta precisin obedece, en primer trmino, a criterios legales o puramente formales. De
otro punto de vista menos formal, se tiene que el problema principal de la falsedad
documental es el engao sobre la identidad del autor de la declaracin, ya que es
fundamental saber de quin procede esta, de modo que puede decirse que la seguridad
del trfico jurdico y probatorio depende de la seguridad de saber de qu persona vine la
declaracin, jurdicamente relevante, corporizada por el documento.

All est el escalafn final en un proceso de interaccin, que comienza por la exactitud
de las declaraciones contenidas en el documento y termina con la autenticidad del
mismo, es decir, por su atribuibilidad a una persona determinada, lo que viene a ser, en
definitiva, el bien jurdico protegido.


5).- APRECIACIN DE LAS TEORAS:

Para la determinacin del bien jurdico protegido por las falsedades no parece haber otra
alternativa que profundizar en la orientacin apuntada por los seguidores de la teora de
la fe pblica y de la seguridad del trfico jurdico, esto es relacionar el fundamento de
la punicin con el significado y funcin que corresponde a cada uno de los objetivos
materiales, ya que a la vista de su extrema diversidad no puede ser el mismo. Tan slo
posteriormente y en cada caso de que exista una cierta homogeneidad, se justificara su
agrupacin en una categora delictiva ms o menos amplia
43
.

La agrupacin de los bienes jurdicos de la fe pblica (criterio subjetivo) y la seguridad
jurdica (criterio objetivo) como factores del trfico jurdico, producira un normal
desenvolvimiento de las relaciones sociales que es til tanto para el Estado como para el
sistema social.

42
Luis Romero Soto. La Falsedad Documental ob. cit. pag. 36.
43
Miguel Bajo Fernndez, Compendio de Derecho Penal.. Parte Especial Volumen I. Coleccin Ceura. Editorial
Centro de Estudios Ramn Areces .(CERA).Espaa. 2003. pag. 752.


12
A esta conjuncin algunos autores lo determinan como el correcto funcionamiento del trfico
jurdico, que vendra a constituirse como el bien jurdico protegido, el mismo que se vera
afectado con la lesin o la puesta en peligro cuando se insertan documentos falsos al trfico
jurdico, se fundamentan en el hecho que con la creacin y realizacin de un riesgo
jurdico-penal no permitido contra la expectativa jurdica se van a alterar los procesos de
comunicacin entre los ciudadanos y entre stos y el Estado. Es decir, cuando el trfico
jurdico es lesionado o puesto en peligro, por la introduccin de un documento falso, se va
a producir una tergiversacin de los procesos comunicativos. Asimismo, que existe la
necesidad de la sociedad, y en particular de la vida en comunidad en los procesos de
interrelacin social, en que se mantengan los niveles de desarrollo normal de dichos
procesos de comunicacin entre los ciudadanos y entre stos y el Estado cualquiera sean
sus rganos de representacin: la Administracin pblica o cualquier otra institucin
pblica- con la finalidad de que los ciudadanos, activos participantes de los procesos de
comunicacin, confen en la efectiva realidad de la apariencia de los documentos utilizados
en los procesos de interrelacin social.

Esta concepcin desde el punto de vista de material, trae la ventaja en desmedro de la
propuesta de la funcionalidad del documento- de ampliar el campo de libertad de los
ciudadanos que se encuentran reconocidos en la Constitucin, pues la conducta a
criminalizar no ser la mera alteracin de alguna de las funciones del documento sin
requerir que el mismo haya sido ingresado al trfico jurdico, pues tal supuesto se mantiene
dentro del mbito individual y no social al que pertenece la naturaleza del bien jurdico
protegido en las falsedades documentales.
Desde nuestro punto de vista, sostienen que no es el inters particular -el que el ciudadano
pueda tener en relacin con el documento- sino que se atiende al servicio que ste -el
documento- presta respecto al desenvolvimiento social, por lo que la titularidad del bien
jurdico es exclusivamente colectiva. Luego, la falsedad documental slo tiene trascendencia
en la medida que el documento entra en el trfico jurdico o est destinado a entrar en l.
De ah, que la imputacin jurdico-penal se dar cuando material y normativamente, se haya
creado un riesgo tpico en contra del trfico jurdico. As, el Derecho penal participar en la
solucin al conflicto, respetando su carcter fragmentario de y de ultima ratio.
44


Asimismo, lo que se evaluara no es el perjuicio que causara sino la posibilidad de que en
un futuro pueda causar perjuicio, por ello es que se dice que este delito es de mera
actividad y de peligro.

La conjuncin de los tres funciones de los documentos: perpetuacin, prueba y garanta
permite que la autenticidad, veracidad e indemnidad de los documentos cumplan con el
trfico jurdico (procesal y extraprocesal), tareas que no pueden desempear el resto de los
recursos de prueba, y que por ello se configuren como instrumentos imprescindibles al
servicio del ordenado, desarrollo de las relaciones jurdicas, del trfico jurdico
45
.


44
Emperatriz Prez Castillo. Ob.cit. www.amag.edu.pe / estafeta juridica.
45
Miguel Bajo Fernndez,ob. cit. pag. 769.


13
Desde esta perspectiva la proteccin del bien jurdico parece que debe alcanzar a tres
vertientes de los documentos estrechamente relacionados con la realizacin de las
funciones como medios de prueba: autenticidad, veracidad e indemnidad (destruccin,
suspensin, ocultacin, etc.) tan solo se sancionan de modo muy fragmentario.

El momento de afectacin efectiva del bien jurdico se produce con la entrada del
documento en el trfico jurdico, de modo que pueda incidir en la conformacin de las
relaciones jurdicas como si fuere falso (inautntico o inveraz).

El bien jurdico atribuido a las falsedades documentales es un bien jurdico colectivo de
carcter institucional, es decir un bien jurdico que es complementario y est al servicio de
los otros bienes jurdicos. La proteccin de los bienes jurdicos institucionales responde a
una poltica criminal rigurosa. Supone sancionar un delito, lo que constituye en realidad
la infraccin de normas organizativas sin que sea preciso que efectivamente se llegue a
daar a los bienes jurdicos subyacentes al documento. De ah la necesidad de realizar una
interpretacin de los delitos de falsedad documentaria estrechamente ligada al bien jurdico
protegido, recurriendo a criterios restrictivos tanto a la hora de delimitar el concepto de
documento como las conductas
46
.

Pero de este bien jurdico, ha de estarse una importante consecuencia prctica. Es as que
actualmente en la jurisprudencia se viene planteando, especialmente en la jurisprudencia
espaola, el concepto de falsedad inocua como por ejemplo: alteracin intrascendente en
un cheque, cheque contra cuenta cancelada, con independencia de la defraudacin, actas
previas de expropiacin, fotocopia burda y otros. As, se ha podido afirmar que no es
suficiente a que la conducta falsaria encaje formalmente en alguna de las variantes tpicas: hay que exigir
una antijuricidad material, consistente a que el dato alterado alcance suficiente entidad como para causar
dao o poner en peligro la seguridad jurdica en el mbito en que el documento, por su naturaleza y
caractersticas, este destinada a proyectarse; es decir, no habr delito cuando los intereses que
proteja la tipificacin de la falsedad no haya sufrido riesgo alguno
47
.

As, es perfectamente cierto que no es punible la falsedad que, no slo no ha hecho dao,
sino que no era idnea para hacerlo. No se da falsedad en una escritura que no es apta para
hacer dao, la intencin por s sola, por criminal que fuere, no puede constituir un delito; es
necesario que un perjuicio real o posible haya sido la consecuencia del acto incriminado.
Por esto no es delito la falsedad llamada intil o inocua, o sea, la que nunca puede producir
dao. Adems, no hay mayor inconveniente en aplicar lo referido a los delitos de peligro
donde la lesin del bien jurdico es un hecho probable y con riesgo de inminente
realizacin y sujeto por lo mismo a estimacin judicial
48
.


46
Miguel Bajo Fernndez, pag. 770.
47
J oan Queralt J imnez. Derecho Penal. Parte Especial. Atelier. Libros J urdicos. Espaa.2007. pag. 500.
48
Fidel Rojas Vargas. Actos Preparatorios, Tentativa y Consumacin del Delito. Editora J urdica. Grijley. Lima.
1997. pag. 277.


14
Ante el hecho de que un sujeto falsificare, por ejemplificar, un documento que contenga un
contrato de donacin de un inmueble con la finalidad de perjudicar al verdadero dueo del
mismo; pero desconociendo aqul que tal documento de donacin requiere, para su
validez, ser hecho mediante escritura pblica, tal falsificacin ser inofensiva, si se trata de
un contrato privado.


Abancay, Ciudad Primaveral, marzo del 2009.