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Santiago, once de dos mil catorce.

VISTOS:
A fojas 18 Juan Pablo Lorenzini, chileno, abogado, Fiscal de la
Empresa de ferrocarriles del Estado, en representacin de la Empresa de
Ferrocarriles del Estado (EFE), interpone reclamacin del artculo 28 de la
Ley 20.285, sobre Acceso a la Informacin Pblica, contra la decisin de
reclamo rol N C 1369-2013, adoptada en sesin ordinaria N 484 del
Consejo para la Transparencia, celebrada el 29 de noviembre de 2013,
acord acoger el reclamo presentado por don Juan Ugalde Ramos, en contra
de la Empresa de Ferrocarriles del Estado, y requiri al Gerente general de
la referida empresa la publicacin en su pgina web entre otras
informaciones, el detalle relativo a las remuneraciones percibidas en el ao
por cada uno de sus Gerentes responsables de la direccin y administracin
superior de la empresa, segn organigrama disponible en el enlace
http://www.efe.cl/resources/descargas/transparencia/estructura
organizacional/estructuraEFEJunio2013.pdf, especialmente por el Gerente
General, Gerente de Ingeniera y Planificacin, Gerente de Negocios
Inmobiliarios.
En cuanto a los hechos se refiri a la tramitacin y contenido del
reclamo presentado por don Juan Manuel Ugalde Ramos, sealando que la
secuencia de actuaciones dio cuenta de diversas infracciones a las normas
sobre transparencia activa por parte de la Empresa de los Ferrocarriles del
Estado, a las cuales su parte se allan, con excepcin de la presunta
infraccin contenida en el numeral II de la Decisin citada, letra e) a saber,
El detalle relativo a las remuneraciones percibidas en el ao por cada uno
de sus Gerentes responsables de la direccin y administracin superior de la
empresa, segn organigrama disponible en el enlace
http://www.efe.cl/resources/descargas/transparencia/estructura
organizacional/estructuraEFEJunio2013.pdf, especialmente por el Gerente
General, Gerente de Ingeniera y Planificacin, Gerente de Negocios
Inmobiliarios.
Afirma que dicha parte de la decisin, que es el objeto de su reclamo,
excede las atribuciones que el artculo 10 de la Ley 20.285 le otorga al
Consejo para la Transparencia.
En cuanto al derecho, indica que el articulo 10 de la Ley 20.285, hace
aplicable a las empresas del estado las disposiciones sobre transparencia
activa, y en particular exige mantener a disposicin permanente del pblico
a travs de sus sitios electronicos, entre otros toda remuneracin percibida
en el ao por cada Director, Presidente Ejecutivo, Vicepresidente Ejecutivo
y Gerentes responsables de la direcccin y administracin superior de la
empresa, incluso aquellas que provengan de funcikones o empleos distintos
al ejercicio de su cargo que le hayan sido conferidas por la empresa, o por
concepto de gastos de representacin, viaticos, regalas y, engeneral, todo
otro estipendio.Asimismo deber incluirse, de forma global y consolidadda,
la remuneracin total percibida por el personal de la empresa (letra h).
Precisa que en la decisin que reclama se estableci, entre otras
infracciones, de su parte la falta de informacin sobre el detalle relativo a
las remuneraciones percibidas en el ao por cada uno de sus gerentes
responsables de la direccin y administracin superior de la empresa, en
especial por el gerente general, Gerente de Ingeniera y Planificacin,
Gerente de Negocios Inmobiliarios, de conformidad a lo dispuesto en la
Instruccin General N 5 de ese Consejo en relacin con la letra h) del
artculo 10 de la ley 20.285.- y se acogi el reclamo requiriendo la
publicacin de dicha informacin en los trminos antes referidos.
En sntesis, reclama de la decisin ya precisada, y pide su revocacin
pues, en su concepto, de la lectura de la disposicn legal citada, aparece que
la obligacin requerida se establece respecto de aquellos Gerentes
responsables de la direccin y administracin superior de la empresa, los
cuales de acuerdo con el organigrama de su parte son el Gerente General y
el gerente Master Plan, pues slo a dichas funciones corresponde la
responsabilidad por la direccin y administracin superior de la empresa, y
las dems gerencias se ocupan de desarrollar su actividad en reas tcnicas
especificas, de acuerdo a las instrucciones superiores de direccin y
administracin del gerente General, y en el caso del proyecto Rancagua
Xpress, del gerente Master Plan, por lo que no procede exigir la inclusin
de las dems gerencias de la empresa, como lo hace la decisin que
reclama, pues conforme al organigrama de EFE, y siguiendo las
instrucciones del mismo Consejo, contenidas en la Instruccin General N5,
slo la gerencia gerenaral y la master plan tienen la capacidad de
determinar los objetivos, planificar, dirigir o controlar la conduccin
superior de los negocios o la poltica estratgica de la entidad, ya sea por s
solo o junto con otros.
Por ltimo indica que trata de normas legales de derecho pblico que
deben ser interpretadas restrictivamente, y no en trminos extensivos.
A fojas 98, formulo sus descargos y observaciones el Consejo para la
Transparencia, solicitando el rechazo del reclamo.
Luego de referirse a los hechos, precisa que la controversia se
circunscribe a la decisin del numeral II, letra e) de la decisin de reclamo
C 1369-13, referido al detalle de las remiuneraciones percibidas en el ao
por cada uno de sus gerentes responsables de la Direccin y administracin
superior de la empresa, segn el organigrama disponible en el sitio web que
indica, especialmente para el gerente de Ingeniera y Planificacin y el
Gerente de Negocios Inmobiliarios.
Enseguida recuerda el ambito de aplicacin de la Ley de
Transparencia a las empresas pblicas creadas por ley como la reclamante,
transcribiendo su artculo 10 letra h), enfatizando que el legislador exigi
que la informacin sobre las remuneraciones de los directores, Presidente
Ejecutivo o Vicepresidente Ejecutivo y Gerentes responsables de la
administracin superior de la empresa fuese incorporada a sus sitios web,
invocndose en el inciso 4 del artculo dcimo de la Ley, que tal
informacin deba ser publicada en forma completa, y de un modo que
permita su facil identificacin y un acceso expedito.
Luego se refiere extensamente al alcance de la obligacin sobre
transparencia activa que se establece en el artculo 10 letra h) de la ley de
Transparencia, disntinguiendo en primer trmino- tres categoras de
sujetos respecto de los cuales deben publicarse en detalle sus
remuneraciones, estos son, los Directores, presidentes o Vicepresidentes
ejecutivos y Gerentes, categoras que no pueden asimilarse entre s, sino
que ha de buscarse el efecto til de cada una de tales expresiones.
En ese contexto, entiende que el plural de la frase Gerentes
responsables, no puede reducirse a una persona, sino que por el contrario
la ley entiende que son ms de uno en la empresa, para lo cual hay que
atender a la situacin de cada sujeto obligado, ratificando as la Instruccin
General N 5, de su parte, Sobre Transparencia Activa para empresas
pblicas, empresas del Estado y Sociedades del estado, que EFE sostiene no
sera aplicable a todos sus gerentes.
Recuerda que la Empresa de Televisin Nacional de Chile, en su
oportunidad plante un argumento similar al de EFE, recurriendo incluso al
Excmo Tribunal Constitucional, requerimiento que fue desestimado,
provocando el desistimiento del reclamo de ilegalidad presentado y la
publicacin en detalle no slo de la remuneracin de los miembros del
Directorio y del Director Ejecutivo, sino que tambin la remueracin de sus
directores de Area, de Programacin, de Prensa, y de gestin, a los que
inicialmente la empresa no les atribua facultades de direccin ni de
administracin en TVN.
Luego se refiere a la instruccin General N 5, en cuanto define qu
debe entenderse por gerentes responsables de la direccin y administracin
superior de dichas empresas, lo que relaciona con el artculo 3 del Codigo
del trabajo, en su inciso tercero y 20 del Cdigo Civil, de lo que concluye
que corresponde a los gerentes de una empresa la direccin, orientacin y
estructuracin de la empresa, organizando el trabajo en sus multiples
aspectos, economico, administrativo, tcnico, personal, etc., lo que s
etraduce que estn dotados de una facultad de mando esencialmente
funcional, para los efectos de que la empresa cumpla sus fines, de lo
contrario importara reconocer que los Gerentes no tendran ningn poder
de administracin en sus respectivas reas, lo que-afirma- no resulta lgico
ni razonable.
Agrega que la reclamante se limit a afirmar que solo el Gerente
General y el Gerente Master Plan ejercian facultades de direccin y
administracin superior de la empresa, controvitiendo que los dems
gerencias se encontraran en esa categora, lo que condujo a que su parte
ponderar si las dems gerencias ejercan o no las mencionadas facultades,
teniendo presente lo sealado en el numeral 1.7 de la instruccin General
N 5.
Hace presente que en la fecha en que el reclamo fue resuelto, en el
sitio web de la empresa no se encontraba publicada la informacin referida
a las funciones y competencias de todas las gerencias, ni se indicaba la
norma legal expresa , estatutos, estructura de poderes o criterios de
organizacin interna que hayan asignado a las funciones a cada una de las
gerencias sealadas en el organigrama disponible en el link que indica.
Ante la falta de descripcin de funciones y competencia de todas las
gerencias de EFE, y que sta tampoco acompa los estatutos, actas de
directorio o escritura de poderes otorgados al interior de la empresa, en que
consten las facultades de administracin a sus gerentes y teniendo presente
lo sealado en el numeral 1.7 de la instruccin general N 5, su parte estim
que tenan el carcter de gerentes responsables de la direccin y
administracin superior de la empresa, los siguientes directivos de EFE
copiar fojas 107, ya que el carcter de tales cargos les permite intervenir en
la conduccin superior de los negocios y la poltica estratgica de EFE, no
siendo creble ni razonable que a los referidos cargos la empresa le reste
toda injerencia en su direccin y administracin superior, como si no
tuvieran iniciativa en las reas en que les corresponde intervenir y todo
fuera resuelto por el Gerente General y por Gerente Master Plan.
A continuacin resalta actos propios de EFE que demuestran-en su
concepto-que os gerentes respecto de los cuales se dispuso la publicidad de
sus remuneraciones, son responsables de la direccin y administracin
superior de la empresa, y enfatiza que la publicidad de las remuneraciones
de los gerentes de una empresa pblica responsables de la direccin y
administracin superior de stas es informacin de inters pblico pues
ejercen funciones pblicas, para terminar sealando que a la fecha de su
informe, el reclamante segua sin cumplir cabalmente el artculo 10 de la
Ley de Transparencia, lo que demuestra que la ausencia de control sobre las
empresas pblicas puede dejar en letra muerta los deberes de transparencia
activa que deben observar.
A fojas 132 consta notificacin, va exhorto, del interesado, quien,
segn se certific, no hizo descargos u observaciones.
A fojas 137, se trajeron los autos en relacin.
Considerando:
Primero: Que en la especie se reclama por la Empresa de
Ferrocarriles del Estado, la decisin de reclamo rol C 1369-13, del Consejo
para la Transparencia, slo en la parte, que acogiendo el reclamo deducido
por don Juan Manuel Ugalde Ramos, requiere al seor Gerente General de
la Empresa de Ferrocarriles del Estado la publicacin en su pgina web de
El detalle relativo a las remuneraciones percibidas en el ao por cada uno
de sus Gerentes responsables de la direccin y administracin superior de la
empresa, segn organigrama disponible en el enlace
http://www.efe.cl/resources/descargas/transparencia/estructura
organizacional/estructuraEFEJunio2013.pdf, especialmente por el Gerente
General, Gerente de Ingeniera y Planificacin, Gerente de Negocios
Inmobiliarios..
Segundo: Que conforme al artculo 2 de la Ley 20.285 tambin se
aplican las disposiciones que esta ley expresamente seale a las empresas
pblicas creadas por ley y a las empresas del Estado y sociedades en que
ste tenga participacin accionaria superior al 50% o mayora en el
directorio. A su turno su artculo dcimo seala que el principio de la
transparencia de la funcin pblica consagrado en el inciso segundo del
artculo 8 de la Constitucin Poltica y en los artculos 3 y 4 de la Ley de
Transparencia de la Funcin Pblica y Acceso a la Informacin de la
Administracin del Estado es aplicable a las empresas pblicas creadas por
ley y a las empresas del Estado y a las sociedades en que ste tenga
participacin accionaria superior al 50% o mayora en el directorio, tales
como Televisin Nacional de Chile, la Empresa Nacional de Minera, la
Empresa de Ferrocarriles del Estado, la Corporacin Nacional del Cobre de
Chile o Banco Estado, aun cuando la ley respectiva disponga que es
necesario mencionarlas expresamente para quedar sujetas a las regulaciones
de otras leyes. Aadiendo que en virtud de dicho principio, las empresas
antes mencionadas deben mantener a disposicin permanente del pblico, a
travs de sus sitios electrnicos, entre otros antecedentes- y en lo que
importa al presente reclamo- h) Toda remuneracin percibida en el ao por
cada Director, Presidente Ejecutivo o Vicepresidente Ejecutivo y Gerentes
responsables de la direccin y administracin superior de la empresa,
incluso aquellas que provengan de funciones o empleos distintos del
ejercicio de su cargo que le hayan sido conferidos por la empresa, o por
concepto de gastos de representacin, viticos, regalas y, en general, todo
otro estipendio. Asimismo, deber incluirse, de forma global y consolidada,
la remuneracin total percibida por el personal de la empresa, precisando
que tal informacin debe incorporarse a sus sitios electrnicos en forma
completa, y de un modo que permita su fcil identificacin y un acceso
expedito.
Tercero: Por su parte la Instruccin General N 5 del Consejo para la
Transparencia, sobre Transparencia Activa para Empresas Pblicas,
Empresas del Estado y Sociedades del Estado, de 19 de enero de 2010, que
precisa el alcance de lo dispuesto en el referido artculo dcimo, consigna
en su punto 1.7 como materias a informar en la forma antes indicada Toda
remuneracin percibida en el ao por cada Director, Presidente Ejecutivo o
Vicepresidente Ejecutivo y Gerentes responsables de la direccin y
administracin superior de la empresa, incluso aquellas que provengan de
funciones o empleos distintos del ejercicio de su cargo que le hayan sido
conferidos por la empresa, o por concepto de gastos de representacin,
viticos, regalas y, en general, todo otro estipendio.
Se entiende -con arreglo a dicha norma- por gerentes responsables
de la direccin y administracin superior de la empresa a aquellos gerentes
que tengan la capacidad de determinar los objetivos, planificar, dirigir o
controlar la conduccin superior de los negocios o la poltica estratgica de
la entidad, ya sea por s solos o junto con otros consignando que en el
desempeo de tales actividades no se atender a la calidad, forma o
modalidad laboral o contractual bajo la cual el gerente est relacionado a la
entidad, ni al ttulo o denominacin de su cargo o trabajo.
Cuarto: Que la reclamante sostiene que de acuerdo al
organigrama de la empresa los gerentes responsables de la direccin y
administracin de la empresa, son nicamente el Gerente General y el
Gerente Master Plan, ocupndose las dems gerencias de desarrollar su
actividad en reas tcnicas especficas de acuerdo a las instrucciones
superiores de direccin y administracin del Gerente General, y en el caso
del Proyecto Rancagua Xpress del Gerente Master Plan, por lo que no
procede incluir-como ordena la decisin que reclama otras gerencias ms
que las mencionadas ( General y Master Plan).
Quinto: Que ms all de su afirmacin, no prob la reclamante que
las otras gerencias incluidas en la decisin de reclamo carecieran de la
capacidad de determinar los objetivos, planificar, dirigir o controlar la
conduccin superior de los negocios o la poltica estratgica de la entidad,
ya sea por s solos o junto con otros, toda vez que tales funciones son
propias del cargo de Gerente, definido en el diccionario de la Real
Academia como la persona que dirige los negocios y lleva la firma en una
sociedad o empresa mercantil, con arreglo a su constitucin.
Sexto: Que lo anterior se refuerza, ante la omisin constatada con
ocasin de las revisiones practicadas a raz del reclamo presentado por don
Juan Manuel Ugalde Ramos, en orden a que la empresa de Ferrocarriles del
Estado al 22 de agosto de 2013 no presentaba informacin respecto de la
Gerencia Inmobiliaria y Gerencia de Tecnologas de la Informacin, como
tampoco existan antecedentes relativos a la descripcin de funciones, pues
no identificaba la norma legal o estatuto que contemplaba los criterios de su
organizacin, conteniendo informacin desactualizada. Luego en la revisin
del 29 de noviembre del mismo ao, dej constancia que en el enlace
Remuneraciones del Directorio y la Administracin, no indicaba el
detalle relativo a las remuneraciones percibidas en el ao por cada uno de
sus gerentes responsables de la direccin y administracin superior de la
empresa, segn organigrama disponible en el enlace
http://www.efe.cl/resources/descargas/transparencia/estructura
organizacional/estructuraEFEJunio2013.pdf, especialmente por el Gerente
General, Gerente de Ingeniera y Planificacin, Gerente de Negocios
Inmobiliarios..
Sptimo: Por ltimo, si bien se agregaron a los autos las funciones y
competencias de la Gerencia de Ingenera y Planificacin , as como de la
Gerencia de Negocios Inmobiliarios, lo all consignado no descarta, sino
que por el contrario confirma que tales gerencias son responsables de la
direccin y administracin superior de la empresa. En efecto, se seala en
el primer caso que la Gerencia de Ingeniera y Planificacin est encargada
de disear y ejecutar los proyectos centrales de la infraestructura ferroviaria
de EFE, que conforman los planes de inversin trienales de la empresa,
tanto para el desarrollo de los servicios de pasajeros, como para los
servicios de porteo de carga en la red, y que su objetivo principal es
materializar los Planes Trienales de Inversin en todas sus etapas,
asegurando su desarrollo oportuno, sin sobre costos, en los tiempos
previstos y con el alcance adecuado, para resguardar la seguridad y
productividad de la infraestructura de la Empresa. De la gerencia de
negocios Inmobiliarios se dice, est encargada de gestionar el mejor uso
posible de los activos inmobiliarios de la empresa por medio de negocios de
arriendos, de atraviesos y paralelismos, adems de gestionar la venta de
activos prescindibles para la operacin ferroviaria, todas acciones de
direccin y administracin superior de la empresa.
Octavo: lo expuesto conduce al rechazo del reclamo al no
configurarse la ilegalidad denunciada.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto por los
artculos 1, 2, 7 , 8 y 28 de la Ley 20.285, Sobre Acceso a la informacin
Pblica, e instruccin General N 5 del Consejo para la transparencia sobre
Transparencia activa para empresas pblicas, Empresas del estado y
Sociedades del estado, se rechaza el reclamo de ilegalidad presentado en lo
principal de fojas 18, por la empresa de Ferrocarriles del Estado.
Regstrese y archvese en su oportunidad
Redaccin de la Ministro Ravanales
No firma la Abogado Integrante seora Gajardo, quien concurri a la
vista del recurso y al acuerdo, por ausencia.
Rol N 379-2014









Dictada por la Sexta Sala de esta Corte de Apelaciones, integrada
por la Ministra seora Adelita Ravanales Arriagada, la Ministra seora Pilar
Aguayo Pino y la Abogado Integrante seora Mara Cristina Gajardo
Harboe.