Capítulo I

EL GARANTISMO
En palabras de Miguel Carbonell, el garantismo es una ideología jurídia! es una
"orma de representar, omprender, interpretar # e$pliar el %ere&o'
(
Se arateri)a
partiularmente por la deson"ian)a &aia el poder, en general, pues parte de la base de *ue
el poder no es bueno # no propende al umplimiento espont+neo a los dere&os' Esta teoría
pre"iere limitar el poder de "orma *ue a ,ste le sea imposible no &aer e"eti-os los
dere&os de los iudadanos, espeialmente si los mismos son "undamentales'
.

Marina Gas/n e$plia *ue la teoría general del garantismo arrana de ideas #a
presentes en Lo0e # Montes*uieu onsistentes en *ue siempre debe esperares un potenial
abuso por parte del poder, por lo *ue es preiso impedir el mismo on la reai/n de un
sistema de garantías, límites # -ínulos al poder para la tutela de los dere&os *ue
ompongan el orden jurídio'
1
El origen etimol/gio de este onepto pro-iene de la e$presi/n 2garantía3, misma
*ue es de"inida por 4errajoli omo la “…expresión del léxico jurídico con la que se designa
cualquier técnica normativa de tutela de un derecho subjetivo”'
5
Tiene un origen i-ilista
romano en el ual la "igura estaba dirigida a asegurar el umplimiento de las obligaiones #
la tutela de los dere&os patrimoniales orrespondientes, tal omo subsiste en la atualidad
en el %ere&o Ci-il'
En la atualidad se &a ampliado el signi"iado de di&o t,rmino para e$trapolarlo a
otras ramas del %ere&o, pudiendo entenderse este onepto jurídio omo parte integrante
(
Carbonell, Miguel' ¿Qué es el garantismo? %isponible en línea6 Miguel Carbonell'
7&ttp688999'miguelarbonell'om8doenia8:u;es;el;garantismo;<na;nota;mu#;bre-e;printer's&tml=
Consultado6 (.8(.8(1'
.
Lo' Cit'
1
Gas/n, Marina'2La teoría general del garantismo: Rasgos principales. %isponible en Carbonell, Miguel
# Sala)ar, >edro ?editores@, Garantismo6 Estudios sobre el pensamiento jurídio de Luigi 4errajoli' Madrid,
Trotta, .AAB' ?p' ..@'
5
4errajoli, Luigi' Democracia y garantismo, edición de Miguel Caronell' Madrid, Trotta, .AAC8.A(A' ?p'
DA@'
de la Teoría General del %ere&o, # pudiendo apliarse a todo el ampo de los dere&os
subjeti-os'
En materia de %ere&o Constituional, se entiende *ue se reempla)an los dere&os
patrimoniales tutelados en materia i-il por dere&os "undamentales, mismos *ue son
indispensables e inalienables, *ue resultan atribuidos diretamente por normas jurídias a
toda persona por tener di&o ar+ter, imponiendo pro&ibiiones de lesionar al Estado
uando se &abla de dere&os de libertad, e imponiendo obligaiones positi-as de prestai/n
por parte de los poderes pEblios al &ablarse de dere&os soiales'
B
Todas las garantías tienen en omEn el dato de &aber sido pre-istas a sabiendas de
*ue su "alta daría lugar a la -iolai/n del dere&o *ue onstitu#e su objeto' Es deir, una
deson"ian)a respeto de la satis"ai/n o respeto espont+neo de los dere&os, # en lo *ue
re"iere en partiular a los dere&os "undamentales, en el ejeriio espont+neamente legítimo
del poder'
D
En este onte$to, 4errajoli reali)a una lasi"iai/n de los di-ersos tipos de
garantismo, segEn el tipo de dere&os para u#a protei/n se predispongan o pre-ean las
garantías omo t,nias id/neas para asegurar su e"eti-a tutela o satis"ai/n6
F
• Garantismo patrimonial6 %esigna el sistema de garantías destinado a tutelar la
propiedad # los dem+s dere&os patrimoniales'
• Garantismo liberal6 %esigna las t,nias de de"ensa de los dere&os de libertad,
entre ellos la libertad personal, "rente a inter-eniones arbitrarias de tipo poliial o
judiial'
• Garantismo soial6 %esigna el onjunto de garantías dirigidas a la satis"ai/n de los
dere&os soiales, omo el dere&o a la salud, a la eduai/n, al trabajo, # similares'
• Garantismo internaional6 %esigna las garantías adeuadas para tutelar los dere&os
&umanos estableidos en las delaraiones # on-eniones internaionales'
B
Gdem' ?p' D(@'
D
Gdem' ?p' D.@'
F
Lo' Cit'
.
Es importante destaar *ue el garantismo no se limita Eniamente a los poderes
pEblios, sino *ue omo paradigma te/rio, inlu#e esta imposii/n de límites # -ínulos
tambi,n a poderes pri-ados, polítios # eon/mios en el plano estatal # en el internaional
mediante ontroles jurisdiionales # meanismos legales apaes de impedir la "ormai/n
de poderes absolutos'
C

Adiionalmente, el autor &ae una distini/n entre las garantías primarias #
seundarias' >ara esto, es neesario distinguir entre garantías positi-as # negati-as, siendo
las primeras obligaiones de prestai/n # las seguidas de pro&ibiiones de lesi/n
orrespondientes a los dere&os subjeti-os de los indi-iduos! así omo entre las garantías
*ue onsisten en obligaiones orrespondientes a las e$petati-as de reparai/n, mediante
sani/n o anulai/n *ue se generan on la -iolai/n de los dere&os subjeti-os' 4errajoli
llama garantías primarias o sustaniales a las garantías onsistentes en las obligaiones o
pro&ibiiones *ue orresponden a los dere&os subjeti-os garanti)ados # garantías
seundarias o jurisdiionales a las obligaiones por parte de los /rganos judiiales de
apliar la sani/n o de delarar la nulidad uando se onstaten atos ilíitos o atos no
-+lidos *ue -iolen dere&os subjeti-os #, on ello, las orrespondientes garantías
primarias'
H
En di&o orden de ideas, se llaman normas primarias a las *ue disponen
obligaiones # pro&ibiiones, inluidas por tanto las garantías primarias, # normas
seundarias a las *ue predisponen las garantías seundarias de la anulai/n o de la sani/n
en aso de *ue &a#an resultado -ioladas las normas # garantías primarias' I'g'6 La garantía
primaria del dere&o de propiedad, en materia penal, es la pro&ibii/n del &urto estableida
por la norma primaria *ue tipi"ia di&a onduta omo delito! la garantía seundaria es la
obligai/n de apliar la sani/n pre-ista por las normas seundarias *ue astigan el &urto #
*ue disiplinan sus "ormas de perseui/n'
(A
En materia onstituional, la garantía primaria
de los dere&os de libertad es la pro&ibii/n de le#es o medidas restriti-as de tales
dere&os impliada por la norma primaria en la *ue se estableen ?E'g'6 Normas Jurídias
C
Gdem' ?pp' D.KD1@'
H
Gdem' ?pp' D1KD5@'
(A
Gdem' ?p' D5@'
1
de la Constitui/n@, # su garantía seundaria es la obligai/n de anular tales le#es, pre-ista
en las normas seundarias *ue estableen el ontrol de onstituionalidad ?E'g'6 Le#
Reglamentaria de los artíulos (A1 # (AB de la Constitui/n! Le# de Amparo, reglamentaria
de los artíulo (A1 # (AF de la Constitui/n@'
((
La obser-ania de las garantías seundarias opera s/lo e-entualmente, omo
remedio pre-isto para la reparai/n de la inobser-ania de las primarias representada por
los atos ilíitos o los atos in-+lidos, partiendo de la base de *ue el abuso potenial del
poder, a pesar de las normas primarias, es latente'
(.
%e esta "orma, el autor &abla de
e"eti-idad primaria # seundaria, a prop/sito de la obser-ania de las normas primarias o
seundarias, respeti-amente'
4errajoli apunta *ue el garantismo de los dere&os "undamentales no es m+s *ue la
otra ara del onstituionalismo, pues aun*ue es ierto *ue las garantías onsisten en un
sistema de obligaiones # pro&ibiiones, no es menos e-idente *ue su apaidad de -inular
a los poderes supremos, omen)ando por el poder legislati-o, depende de su rígido
"undamento positi-o en normas superiores a ,stos, tal omo es el aso de las normas
onstituionales'
(1
Lo anterior, pues la omnipotenia de la legislai/n esa en el Estado onstituional
de dere&o, "undado sobre la rigide) onstituional en -irtud de la ual las le#es ordinarias,
al estar situadas en un ni-el subordinado respeto a las normas onstituionales, no pueden
derogarlas so pena de su in-alidai/n omo onseuenia del orrespondiente juiio de
inonstituionalidad'
(5

A di"erenia de ual*uier otro poder pEblio, el poder judiial no admite una
legitimai/n representati-a o onsensual, sino una de tipo raional # legal, por lo *ue no se
puede astigar a nadie s/lo por*ue ello orresponda a la -oluntad de los intereses de la
ma#oría, así omo ningEn onsenso polítio puede sustituir o eliminar las pruebas de una
&ip/tesis ausatoria' Esto, pues ni la -oluntad, ni el onsenso, ni el inter,s general pueden
((
Lo' Cit'
(.
Lo' Cit'
(1
Gdem' ?p' DB@'
(5
Lo' Cit'
5
on-ertir en -erdadero lo *ue es "also! todo prinipio de autoridad en la bEs*ueda de la
-erdad resulta, ine$orablemente, en un ra)onamiento "ala)'
(B
Esta teoría onsiste en un paradigma te/rio # normati-o *ue se -e di"iultado en su
implementai/n pragm+tia, pues estos paradigmas normati-os nuna son reali)ables de
manera per"eto, pues ,stas pueden "altan uando no &a#an sido e$presamente estableidas
en el orden jurídio, # aEn uando así lo estu-iesen, pueden ser -ioladas por los poderes
pEblios' Es deir, aun*ue -engan impuestas por las artas onstituionales, pueden *uedar
estas normas -aías de ontenido por de"eto de atuai/n, tanto omo por la ausenia
omo por la ine"eti-idad de las normas primarias o seundarias'
(D
Adem+s de los obst+ulos *ue presentan respeto del garantismo los e$puestos on
antelai/n, e$isten argumentos te/rios *ue re"utan esta teoría' Suele re"utarse la tesis del
ar+ter -inulante de los dere&os soiales # de los dere&os &umanos estableidos en los
ordenamientos internaionales en la medida en *ue se argumenta *ue di&os dere&os no
son propiamente 2dere&os3, puesto *ue areen de garantías' >untuali)a el autor *ue
2Si es cierto que los derechos fundamentales, segn la propia definición aquí definida, consisten en
expectativas o pretensiones, a las que corresponden obligaciones o prohibiciones por parte de otros
sujetos ! sanciones o reparaciones en caso de violación, un derecho no garanti"ado no sería, en
realidad, un derecho sino un flatus vocis
#$
del legislador'3
(C
A riterio del autor, *uienes ritian el garantismo on este argumento de 2dere&os
sin garantía3, est+n, en e"eto, on"undiendo indebidamente ambos oneptos, pues en
re"erenia a dere&os "undamentales, re*uieren siempre, para su e$istenia, ser introduidas
mediante normas distintas de las *ue sanionan los dere&os *ue garanti)an' <na on"usi/n
de ese tipo anula on*uistas importantes del onstituionalismo del siglo LL, así omo la
tesis de la naturale)a positi-a de Mans Nelsen'
(H

.A
(B
Gdem' ?p' DH@'
(D
Gdem' ?p' DF@'
(F
<n dere&o "ormalmente reonoido pero no justiiable #, por tanto, no apliable por los /rganos judiiales
on proedimientos de"inidos'
(C
Gdem' ?pp' F(KF.@'
(H
Gdem' ?pp' F.KF1@'
.A
En los sistemas nomodin+mios ?en el ual se enuentra el %ere&o@, la e$istenia o ine$istenia de las
normas *ue disponen obligaiones, pro&ibiiones o dere&os subjeti-os no se deduen de la e$istenia o
ine$istenia de otras normas, sino *ue son introduidas por los atos de su produi/n'
B
Esta ausenia de garantías no &ae posible sostener la tesis de *ue los dere&os no
garanti)ados no e$isten aun*ue e$istan las normas *ue los estableen, mientras **ue
impone reonoer en la ausenia de las orrespondientes normas garantistas un indebido
inumplimiento *ue onstitu#e una laguna' En este sentido, se &abla de una laguna primaria
uando "alte la estipulai/n de la obligai/n # de las pro&ibiiones *ue onstitu#en las
garantías primarias del dere&o subjeti-o # una laguna seundaria uando no se &a#an
instituido los /rganos obligados a sanionar o a in-alidar sus -iolaiones ?garantías
seundarias@' En di&os asos no puede negarse la e$istenia de un dere&o subjeti-o, sino
s/lo lamentar la laguna *ue lo -uel-e un dere&o no garanti)ado'
.(
En el plano "+tio, no se &an desarrollado las garantías de los dere&os &umanos
estipulados en los ordenamientos internaionales, los uales se &an arateri)ado por una
ine"eti-idad importante! &asta la reiente re"orma en la materia se &a -isto un auge en la
apliai/n de di&os preeptos' En relai/n a las garant+is "rente al merado # a lo poderes
empresariales se &an elaborado nue-as t,nias de limitai/n # ontrol de los poderes #,
orrelati-amente, se &an reduido bajo la onsigna del neoliberalismo mu&a de las -iejas
reglas # garantías en materia de dere&o laboral, protei/n de los onsumidores # del
medio ambiente'
..
Considera 4errajoli *ue la di-ergenia abismal entre norma # realidad, entre los
dere&os solemnemente prolamados en los di"erentes ordenamientos normati-os
onstituionales # la desoladora ausenia de garantías *ue los aseguren resulta ontraria al
dere&o positi-o -igente, lo ual se debe, no a las di"iultades t,nias, sino a la "alta de
disposii/n de los poderes a su"rir el ose de los límites, reglas # ontroles en bene"iio del
gobernado' %e esas garantías depende la on-i-enia "utura en un mundo no de-astado por
guerras, -iolenias # terrorismos, así omo la super-i-enia, a largo pla)o, de nuestras
demoraias'
.1
.(
Gdem' ?p' F1@'
..
Gdem' ?p' F5@'
.1
Gdem' ?pp' FBKFD@'
D
Capítulo II
EL GARANTISMO >ENAL
Esta ampliai/n del signi"iado de 2garantías3 se &a produido en el terreno del
dere&o penal, en la "orma del 2garantismo penal3' %i&a orriente surge en la ultura
jurídia italiana de i)*uierda en la segunda mitad de los aOos setenta, omo respuesta
te/ria a la legislai/n # a la jurisdii/n de emergenia *ue redujeron un sistema de
garantías proesales *ue #a era d,bil' Surge "rente al poder puniti-o del Estado'
.5
En Italia, es en el +mbito del dere&o penal donde el garantismo se &a desarrollado
omo teoría # pr+tia jurídia en oposii/n a los legados de la legislai/n "asista # a las
numerosas le#es e$epionales # de emergenia'
.B
Las garantías penales # proesales son esenialmente garantías negati-as, dirigidas a
limitar el poder puniti-o en de"ensa de las libertades indi-iduales' Esto se identi"ia
"reuentemente lo *ue se onoe oneptualmente omo 2dere&o penal mínimo3,
onsistente en un sistema penal apa) de someter la inter-eni/n puniti-a Ptanto en la
pre-isi/n legal de los delitos omo en su onstatai/n judiialP a rígidos límites impuestos
en de"ensa de los dere&os de la persona' En lo *ue re"iere al delito, di&os límites
onsisten en las garantías penales sustaniales ?el prinipio de estrita legalidad o
ta$ati-idad de los omportamientos punibles a los de lesi-idad, materialidad # ulpabilidad@
# las garantías proesales # org+nias ?el prinipio de ontradii/n, la paridad entre
ausai/n # de"ensa, la presuni/n de inoenia, et@'
.D
El dere&o penal mínimo puede apreiarse desde dos /ptias6 Como paradigma
metaKte/rio ?pragm+tio@, designa una dotrina *ue justi"ia el dere&o penal si alan)a la
minimi)ai/n de las agresiones a bienes # dere&os "undamentales, así omo la
minimi)ai/n de las penas arbitrarias *ue en su ausenia se produirían' Como modelo
normati-o de dere&o penal, designa el sistema adeuado de garantías para satis"aer estos
.5
Gdem' ?pp' D(KD.@'
.B
Gdem' ?p' (H.@'
.D
Gdem' ?p' DF@'
F
"ines, tutelando los bienes de los sujetos perjudiados en los delitos, de los imputados, así
omo de los detenidos, en ontra del arbitrio de la autoridad ontra los e$esos # abusos de
los mismos en su modalidad peniteniaria'
.F
En relai/n a esta teoría, Luigi 4errajoli e$pone tres tesis'
.C
Se sinteti)an enseguida6
• E$iste un ne$o indisoluble entre garantías # justi"iai/n e$terna o polítia del
dere&o penal! los "ines *ue lo justi"ian'
>or orientarse a regular # minimi)ar la -iolenia puniti-a, las garantías se
on"iguran omo las "uentes de justi"iai/n del dere&o penal omo alternati-a a la
anar*uía en las reaiones ante las ondutas tales omo la justiia por propia mano
&asta las reaiones in"ormales # arbitrarias de los aparatos pEblios *ue se
produirían en ausenia del dere&o penal' Esta es la Enia justi"iai/n raional del
dere&o penal, pues permite reduir la antidad # alidad de -iolenia en la soiedad
?no s/lo en os delitos, sino en la -iolenia de las reaiones "rente a los mismos@'
.H
Sin esta justi"iai/n a posteriori, supeditada a la e"eti-a apaidad pragm+tia del
dere&o para minimi)ar la -iolenia de los delitos # de las penas, la justi"iai/n
e$terna del dere&o penal sería nula'
El garantismo no es m+s *ue el onjunto de t,nias enaminadas a minimi)ar la
-iolenia # la potestad puniti-a! es deir, a reduir la es"era de delitos, los espaios
de arbitrio judiial # la a"liti-idad de las penas'
1A
• E$iste un ne$o indisoluble entre garantías # legitimai/n interna de la jurisdii/n'
El "undamento demor+tio del dere&o penal no es la onepi/n omEn de
2demoraia3 en el sentido en *ue e*ui-ale ,sta a la primaía de la ma#oría, pues es
dere&o penal es el +mbito donde se mani"iesta emblem+tiamente los límites de
esta aepi/n' <n dere&o penal en tal sentido, se orientaría a un dere&o penal
m+$imamente represi-o, arente de límites # garantías'
1(
.F
Gdem' ?p' .HC@'
.C
Gdem' ?p' (H1@'
.H
Gdem' ?pp' (H1K(H5@'
1A
Gdem' ?p' (HB@'
1(
Gdem' ?p' (HD@'
C
En este orden de ideas, debe entenderse el onepto de demoraia onstituional en
*ue &ae re"erenia no a *ui,n puede deidir, sino a *u, es lo *ue no puede deidir
la ma#oría, *ue es la legítima para &aerlo en un r,gimen demor+tio' Las
onstituiones polítias &an estableido límites # -ínulos a la ma#oría para la
on-i-enia i-il /ptima6 la igualdad de los iudadanos # la garantía de sus
dere&os "undamentales' Como la Constitui/n es la e$presi/n de la -oluntad
popular, se legitiman las garantías de "orma demor+tia, justi"iando internamente
la jurisdii/n penal'
1.
• El garantismo representa la base de una teoría rítia # de una "iloso"ía polítia del
dere&o penal, pudiendo ser generali)adas tambi,n omo teoría rítia del Estado
onstituional de dere&o'
En la "orma en *ue las garantías pueden on"igurarse omo "uentes de justi"iai/n
e$terna e interna al mismo tiempo, se onreta el sentido de *ue el garantismo es
una dotrina "ilos/"ioKpolítia de justi"iai/n del dere&o penal # a la -e) una
teoría jurídioKnormati-a de las garantías penales # proesales'
11

Como "iloso"ía polítia, el garantismo es una dotrina normati-a sobre el deber ser
del dere&o penal' Se elabora omo la le# del m+s d,bil, omo sistema de garantías
para la tutela de los dere&os de todos, en "uni/n de sus "ines justi"iati-os
?minimi)ai/n de los delitos omo de las penas *ue asigna el dere&o penal@'
15
Como teoría jurídia, es una teoría empíria # normati-a sobre el deber ser del
dere&o penal desde los prinipios de justiia inorporados en nuestros
ordenamientos, en partiular las onstituiones' %e esta "orma, se identi"ia en gran
medida on el onstituionalismo # se dirige a olmar o integrar las lagunas on
garantías presentes en el ni-el onstituional, así omo limitar la -oluntad
legislati-a en su e$pedii/n de le#es *ue deber+n ajustarse a di&as garantías'
1B
1.
Gdem' ?p' (HF@'
11
Gdem' ?p' (HC@'
15
Gdem' ?p' (HH@'
1B
Lo' Cit'
H
El garantismo penal implia una espeie de espeiali)ai/n en los delitos m+s
gra-es *ue se ometan, pues la ma*uinaria judiial puede de esta manera "unionar on
ma#or e"iienia' >or otro lado, la inertidumbre jurídia, la inognosibilidad # la
irraionalidad del dere&o penal generadas por la in"lai/n legislati-a &a elipsado la línea
entre la es"era del ilíito penal, del ilíito administrati-o e inluso de lo líito,
trans"ormando al dere&o penal en una "uente osura e impre-isible de peligros para
ual*uier iudadano, sustra#,ndole su "uni/n simb/lia de inter-eni/n e$trema ontra las
o"ensas m+s gra-es, o"reiendo ma#or terreno a la orrupi/n # arbitrio por esta in-asi/n de
es"eras de ompetenias en el plano ideal'
1D
La segunda uesti/n rele-ante deri-ada del garantismo penal es la "orma de astigar
al in"rator de la le# penal' 4errajoli propone *ue la prisi/n no sea la pena prinipal en el
dere&o penal' Ad-ertía Montes*uieu *ue el grado de i-ili)ai/n de un país se mide #
progresa de auerdo on la benignidad de sus penas' Es por esto *ue se debe reduir
dr+stiamente la durai/n de las penas de prisi/n, así omo trans"ormarla en una sani/n
e$epional, limitada a las o"ensas m+s gra-es ontra dere&os "undamentales *ue
justi"i*uen esta pri-ai/n de la libertad personal ?*ue es en sí misma un dere&o
"undamental@'
1F



1D
Gdem' ?p' .A.@'
1F
Gdem' ?p' .A1@'
(A
Capítulo III
LA TEORGA %EL GARANTISMO >ENAL A>LICA%A AL SISTEMA >ENITENCIARIO
MELICANO
La pra$is &a demostrado *ue las penas de +rel implian mu&o m+s *ue una
pri-ai/n de la libertad por un tiempo abstrato! en ella se mani"iestan mEltiples elementos
de a"lii/n orporal, psiol/gia, # eduati-a ligada a ual*uier tratamiento dirigido a
doblegar # trans"ormar al prisionero' Tanto las a"liiones "ísias omo las psí*uias le
*uitan a la pena arelaria sus arateres de igualdad, tipiidad, legalidad #
jurisdiionalidad' En el plano "+tio, el ontenido de la pena -aría on lase de detenido,
la disreionalidad de las autoridades arelarias # las ondiiones de -ida en los di"erentes
estableimientos arelarios, d+ndole un ar+ter arbitrario # desigual! atentando ontra la
dignidad misma de las personas'
1C

La pena de prisi/n no es id/nea para satis"aer ninguna de las dos ra)ones *ue
justi"ian la sani/n penal6 No pre-iene la omisi/n de delitos, dado el ar+ter
rimin/geno de las +reles destinadas a "unionar omo esuelas de delinuenia #
relutamiento del rimen organi)ado, ni a la pre-eni/n de -engan)as pri-adas ni de las
penas in"ormales, pues en las soiedades modernas los medios de omuniai/n &aen
publiidad del proeso # el ar+ter simb/lio de las ondenas las -uel-e estigmati)antes'
1H
La idea de *ue la +rel &a dejado de estar orientada a la bEs*ueda de la
readaptai/n del ulpable data #a de -arios siglos' Mirabeau deía *ue las prisiones debían
ser lugares en donde los senteniados tu-ieran tiempo de arrepentirse de sus errores, # no
donde "ueran estos una arga para la soiedad'
5A
Todo lo ontrario suede respeto de la readaptai/n, pues *uienes se enuentran en
las prisiones ulti-an la parte osura del alma de los &ombres # ontagian a todo *uien pase
1C
4errajoli, Luigi' Ob Cit' ?p' .A5@'
1H
Gdem' ?p' .AB@'
5A
Mirabeau' Rapport a l’Assamblée Nationale. !e"Mar., #$%&' En %evue d&économie politique' No' (,
(CCF' ?pp' 5H(KB(.@'
((
por allí' A los reluidos se les atiborra de odio, despreio # amargura' Si en las +reles se
maltrata, se deja sin omida, se golpea, se on"ina a la soledad, se niega el trabajo, se trata
al &ombre de suerte totalmente ontraria a lo postulado por nuestras le#es, a lo propuesto
por el Estado # a lo *ue dispone la Constitui/n' No puede esperarse *ue se repare el daOo
ausado # *ue se proure *ue el delito no se repita si se degrada al penado, si se le trata
indignamente # si no tiene el respeto de nadie, sino todo lo ontrario'
5(
El estigma *ue
onlle-a el ser ondenado impide *ue onsiga trabajo digno el mismo reluso, lo ual &ae
*ue reurra a otras "ormas de subsistir, tales omo -ol-er a delin*uir, generando el e"eto
opuesto al *ue busa esta pena'
>or el tiempo en *ue est+ destinada a madurar la abolii/n de esta pena, opina
4errajoli *ue se re*uieren de soluiones elementales de justiia a orto pla)o para su
dr+stia redui/n, por un lado, de la restrii/n de su durai/n, # por otro, de las
posibilidad de apliai/n, sustitu#,ndola por otras penas *ue pueden ser limitati-as de la
libertad, pero no segregati-as' >ara esto, propone *ue el límite m+$imo de la relusi/n sea
de *uine aOos'
5.
El segundo objeti-o de una polítia de desprisionali)ai/n es el de la limitai/n de
la +rel s/lo para los delitos m+s gra-es # la pre-isi/n para el resto ?sobre todo los
patrimoniales@ de una lista m+s amplia de penas *ue pueden o no ser limitati-as de la
libertad, pero *ue no deben de ser segregantes' Los tipos de penas pueden -ariar, inluidas
la limitai/n de "aultades singulares inluidas en la libertad personal, la -igilania
espeial, la semiKlibertad, la residenia obligatoria, los arrestos domiiliarios, re-oai/n de
lienias omeriales, pro"esionales, interdii/n de argos pEblios, et'
51
Los enormes gastos en el sostenimiento de la poblai/n arelaria podrían
destinarse a mejorar las ondiiones de -ida # de soiabilidad dentro de las +reles, así
omo a "omentar las relaiones de los detenidos on el mundo e$terior'
55
5(
Comisi/n Naional de %ere&os Mumanos' 'ropuesta y reporte sore el sistema penitenciario
me(icano' M,$io, CN%M, (HH.' ?pp' HK(A@'
5.
4errajoli, Luigi' Ob' Cit' ?p' .AD@'
51
Gdem' ?p' .AF@'
55
Lo' Cit'
(.
No s/lo se agotan las de"iienias en las "ormas e$presadas anteriormente,
ontenidas estas normas # garantías de ar+ter seundario, sino *ue adem+s e$isten otras
uestiones, mu# partiulares al aso me$iano *ue re*uieren de resol-erse en nuestro
sistema peniteniario en arreglo a la teoría del garantismo penal, pues en la "orma en *ue
atualmente se desarrollan, e$iste una -iolai/n direta a los dere&os "undamentales # sus
garantías' Las e$pongo enseguida'
E$iste una sobrepoblai/n en los relusorios' El &ainamiento produe e"etos
perniiosos en todo grupo &umano! se -uel-e di"íil si el indi-iduo no dispone de mínimos
espaios -itales' Estas obser-aiones son inluso m+s -+lidas en esta materia peniteniaria,
pues esto -uel-e m+s intolerable su auti-erio' Ii-en en un ambiente insalubre # no tienen
oportunidad de pri-aidad' En M,$io, el sistema peniteniario tiene apaidad para FA,51B
internos #, a "ines de agosto pasado, su poblai/n era de H(,DCB, lo *ue signi"ia un
e$edente de 1AQ' Este e$eso &a sido pro-oado por el e$eso en el empleo de la prisi/n
pre-enti-a # prisi/n omo pena, el re)ago judiial # la insu"iienia de la apaidad
instalada'
5B
E$iste un abuso de la pri-ai/n de la libertad no s/lo por ditarse las penas en un
sistema *ue aEn no est+ despenali)ado en "uni/n del garantismo penal, sino uando aEn no
se &an ditado' M+s de la mitad de los internos son presos sin ondena, no &abiendo algo
m+s injusto, pues se su"re sin una ondena judiial'
5D
>ara lo anterior, no basta on la eliminai/n de la sobrepoblai/n, sino *ue se
re*uiere de sitios en los *ue se ejeutan las penas pri-ati-as de la libertad permitan el
espaio -ital indispensable para la pri-aía, relaiones &umanas, rereai/n, deporte,
trabajo, alimentos, &igiene, eduai/n ,desanso, et'
5F
Otra uesti/n problem+tia, relaionada on la sobrepoblai/n, es *ue los
senteniado en mu&as oasiones no obtienen en tiempo los bene"iios de libertad *ue la
le# les otorga, pues ignoran *ue pueden, al umplir iertos re*uisitos, &aerse areedores a
5B
Comisi/n Naional de %ere&os Mumanos' Ob' Cit' ?pp' (AK((@'
5D
IIII Congesoo de las Naiones <nidas sobre la >re-eni/n del %elito # el Tratamiento del %elinuente'
5F
Comisi/n Naional de %ere&os Mumanos' Ob' Cit' ?p' (F@'
(1
ellos # no se peratan del momento en *ue est+n en situai/n de ejerer este dere&o'
5C
>ara
esto, es /ptimo la reai/n de programas, tales omo el >rograma Naional de Solidaridad
>eniteniaria, así omo instaurar en ada prisi/n un departamento jurídio *ue in"orme de
sus dere&os a los internos'
El artíulo (C onstituional ordena *ue el sistema penal se organie para la
readaptai/n soial del delinuente sobre la base del trabajo, la apaitai/n laboral # la
eduai/n' El tiempo en prisi/n debe apro-e&arse para lograr *ue el delinuente *uiera
respetar la le# # sea apa) de &aerlo' >ara esto, es neesario reali)arse estudios m,dios,
psiol/gios, psi*ui+trios, pedag/gios, laborales, "amiliares, jurídios, religiosos #
ulturales'
5H
Es lamentable, a su -e), la situai/n de los inimputables *ue, a pesar de su
ondii/n, pueblan las +reles' %eben ser tratados en instituiones psi*ui+trias
espeiali)adas' No es admisible *ue se les tenga on el resto de los internos, sin ateni/n
psi*ui+tria # e$puesta a los abusos de los dem+s'
BA

No e$isten los &ospitales id/neos, ni el nEmero adeuado de estos, así omo de
prisiones para resol-er esta uesti/n en relai/n a la de la sobrepoblai/n' Es neesaria una
in-ersi/n uantiosa en in"raestrutura al respeto, así omo de polítias pEblias o una
reestruturai/n del sistema *ue así permita el "unionamiento'
La orrupi/n, la insu"iienia de reursos o el proeder irre"le$i-o &an propiiado
*ue grupos de internos asuman "uniones de administrai/n # mando, onstitu#endo un
autogobierno'
B(

4inalmente, onsidero *ue otra uesti/n *ue debería modi"iarse en el sistema
peniteniario es relati-a a la ubiai/n en donde se enarelan a los reos e indiiados'
Atualmente, los indiiados # los ondenados est+n me)lados en la misma prisi/n uando
deberían estar estos separados' Adem+s de esta separai/n, debería de &aerse tambi,n una
separai/n en -irtud de una lasi"iai/n de los delitos ometidos # el tiempo de prisi/n
5C
Lo' Cit'
5H
Gdem' ?p' (C@'
BA
Gdem' ?pp' .(K..@'
B(
Gdem' ?p' .1@'
(5
*ue orresponde a ada uno, para *ue *uienes est,n enerrados por un robo simple, no
on-i-an en el mismo lugar *ue *uienes &an sido ondenados por narotr+"io u &omiidios
ali"iados, pues *uienes ometen delitos de ma#or gra-edad podrían in"luir sobre los
primeros para la "utura inursi/n en la delinuenia organi)ada # *ue estos ometan delitos
m+s gra-es # daOinos para la soiedad'
(B
CONCL<SIONES
%espu,s del estudio reali)ado, puedo destaar las prinipales di"erenias entre un
sistema eon/mio radial de orte soialista # uno preponderantemente apitalista a la lu)
del apitalismo norteameriano, mismo *ue es el modelo de todos los países de esta lase'
Es "undamental destaar la
(D

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