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DERECHO CIVIL II

Derecho Civil II
Las Obligaciones
Patrimonio
Recordemos que el patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de
una persona, apreciables en dinero.
No olvidemos que el patrimonio est formado por Derechos Reales y
Derechos Personales. El artculo !"#$ dice que las cosas incorporales son derechos reales
o personales. Estn en los artculos !""$ y !"%$ del &'digo, respectivamente.
Puede estar formado por puros derechos reales o puros derechos
personales o ambos conjuntamente. Esta es la esencia del patrimonio. (a diferencia
esencial entre ambos, es que)
Los Derechos Reales son Absolutos y Permanentes.
Los Derechos Personales son Relativos y Transitorios.
*e hace esta aseveraci'n, porque ya sabemos por el !"" que el derecho
real es el que se tiene sobre una cosa sin respecto de determinada persona +erga ommnes,,
y por el artculo !"%$ sabemos que el derecho personal, es el que se tiene respecto de
determinada persona.
(a distinci'n principal es en contra de quien se ejerce el Derecho Real y el
Derecho Personal. Es indudable que el real es respecto de todos y el personal respecto de
determinadas personas. Esta es la distinci'n de que uno sea -bsoluto y el otro Relativo. El
sujeto Pasivo del Derecho Real, somos todos, la sociedad entera. Pero no as en el Derecho
Personal, donde la parte Pasiva, es mucho ms fcil de determinar, generalmente es el
deudor.
&on relaci'n a que uno sea Permanente +real, y el otro .ransitorio
+personal,, debemos recordar que el derecho real es un derecho perpetuo/ as el derecho
real de dominio que se tiene sobre una cosa es para siempre o hasta que lo enajene. No as
el derecho personal/ y es relativo porque hay un tercero, que cumple la obligaci'n y se
e0tingue.
El Derecho Personal, es un cr1dito. *i no ejer2o un derecho de cr1dito en
contra de una persona, se e0tingue por la Prescripcin Etintiva. En cambio si no ejer2o
mi derecho de dominio sobre una casa, por ejemplo, no se e0tingue el dominio por la sola no
habitaci'n.
Desde el punto de vista -ctivo, se denomina Derecho Personal o &r1dito/
desde un punto de vista Pasivo, es Deuda u 3bligaci'n. Pero s'lo el t1rmino 3bligaci'n
sirve para designar la relaci'n jurdica total, con prescindencia del papel que en ella
desempe4an las partes.
De!inicin
*e han intentado una serie de definiciones)
Para Planiol, la obligaci'n es) es un vnculo jurdico entre dos o ms
personas determinadas, por el cual una de ellas, el acreedor, tiene la facultad de exigir algo
de otra, llamada deudor.
Para "au#ry $ Lacantinerie, la obligaci'n es, desde el punto de vista de la
situaci'n en que se coloca el deudor) un vnculo de derecho por cual una persona est
constreida para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
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Para %&mar#, la obligaci'n es) una relacin jurdica entre personas
determinadas en virtud de la cual una (deudor) est ligada para con otra (acreedor) para
ejecutar una prestacin.
5na de las definiciones que involucra a todos sus elementos es)
'(nculo )ur(#ico en virtu# #el cual una persona #etermina#a se
encuentra en la necesi#a# #e #ar* hacer o no hacer una cosa* respecto #e otra
persona #etermina#a.
El t1rmino 3bligaci'n, proviene del t1rmino 3b 6 (igare, que significa ligar o
atar. (a obligaci'n es un vnculo de derecho, es decir, que est sancionado por la ley. (a
persona obligada no puede desasirse a voluntad sino, en general, reali2ando la prestaci'n
debida.
No 3bstante la importancia de las 3bligaciones, el &'digo no las defini'. *in
embargo, se refiere a ellas en el artculo 7.89%$, al definir un contrato o convenci'n que ya
sabemos que no es lo mismo. Este artculo lo que hace es determinar los efectos de las
obligaciones a ra2 de los contratos/ tiene un carcter Limitativo.
De las muchas aplicaciones y alcances que se le da a las 3bligaciones
debemos distinguir)
7. 6 *irve para indicar la situaci'n jurdica en que se encuentra el sujeto pasivo, que es el
Deu#or.
:. 6 *irve tambi1n, para e0presar T(tulos #e Cr&#ito, ejemplo los ttulos u obligaciones de
cr1dito.
9. 6 El c'digo tambi1n le da el significado de documento en el cual consta el crdito u
oligacin correlativa. El artculo :.!:9$ inciso 7$ y N$ 7$, se refiere a esto.
En un sentido +en&rico, es cuando hay ciertos deudores que se encuentran
en mora.
*e debe tener cuidado, ya que en la modernidad se ha tendido ha definir a
las obligaciones de la misma forma que lo hace el c'digo, y eso es inapropiado, ya que
naturalmente es mucho ms restrictivo, ya que se refiere s'lo a la generaci'n de contratos.
En cambio la definici'n que vimos, es mucho ms amplia y engloba todo los factores que
revisamos, incluyendo el sentido gen1rico que vimos en el artculo 7.89%$.
&ontractualmente equivale a dar, hacer o no hacer, pero hay obligaciones
que naturalmente no nacen de una vinculaci'n jurdica voluntaria como lo sera un contrato,
sino que porque lo dispone la ley, ejemplo la obligaci'n que la ley dispone al padre para dar
alimento a sus hijos.
Elementos #e la Obligacin
La Distincin es Clsica:
1. - Elementos Subjetivos
2. - Elementos Objetivos
Elementos ,ub-etivos
Es complejo, porque re.uiere la presencia #e / personas0 1n Acree#or y
1n Deu#or. Para uno es un derecho/ para quien es titular es un derecho, es el sujeto activo
o acreedor. Pero para la otra parte, es una carga/ es el deudor u obligado.
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Estas dos facetas o dos sujetos, si las llevamos a la definici'n, nos daremos
cuenta que estas personas deben estar determinadas. Deben estar absolutamente
determinadas. No sirve ser indeterminado, porque nadie estara en obligaci'n.
-creedor y Deudor pueden ser una o muchas personas. -rtculo 7.89%$.
Para el acreedor la obligaci'n constituye una ventaja, un elemento activo en su patrimonio,
un derecho, un cr1dito. Para el deudor, cuya libertad es limitada, es una carga, un elemento
pasivo del patrimonio/ una deuda.
(a determinaci'n de estas dos personas que son las dos caras de una
misma moneda, determinan al elemento sujetivo. *i se dice que sea determinable, significa
que es determinado.
Ecepciones) *e discute si acaso los Documentos al Porta#or son o no
indeterminaci'n del sujeto activo o acreedor.
*e ha discutido, ya que la calidad de acreedor, se traspasara desde el
momento en que lo paso a otra persona. Es lo que sostiene -lessandri. -l tomar una
persona un documento al portador, se configurara en ella la calidad de sujeto activo o
acreedor.
Es indudable quien es el Deudor, pero quien sera el acreedor en el caso de
un documento al portador. El hecho de que lo presente o cobre no es una determinaci'n.
2Pue#e en un momento ser in#etermina#o3. Es una E0cepci'n a la !eterminacin.
Debemos tener en cuenta que el Profesor ;e2a <arros, nos se4ala que con
todo, el sujeto puede ser indeterminado, particularmente el acreedor, con tal que se le
determine en el momento de ejecutarse la obligaci'n. En el caso de los Documentos al
portador, el acreedor sera el tenedor del documento.
No olvidar que otros casos de indeterminaci'n sera la Promesa
Remuneratoria. De todas maneras se discute si acaso es o no una e0cepci'n a la
Determinaci'n.
Esto de que sea determinado es importante y es prcticamente vlido para
poder determinar a quien se le har e0igible el documento.
Elemento Ob-etivo
"e dice #ue la $ligacin es el $jeto de la %elacin &urdica, ' este ojeto
significa una ventaja para el acreedor ' una carga para el deudor.
En virtud de la 3bligaci'n el deudor queda colocado en la necesidad de
ejecutar en favor del acreedor una determinada prestaci'n.
(a prestaci'n puede ser positiva o negativa y traducirse en una acci'n o en
una omisi'n. (a prestaci'n Positiva, puede consistir en dar o hacer/ la prestaci'n
4egativa, en no hacer.
(a Cosa Debi#a u Ob-eto #e la Obligacin, es aquello que el acreedor
tiene derecho a e0igir del deudor/ es lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer.
+-lessandri,.
TEOR5A DE LA, O"LI+ACIO4E,
6. $ 7uentes o causas #e las obligaciones.
/. $ Clasi!icaciones0 Aten#i#o el Ob-eto #e la Prestacin.
Aten#i#o la 4aturale8a #e la sancin legal.
Aten#i#o el E!ecto .ue pro#uce.
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9. $ Clases #e Obligaciones0 Civiles
4aturales
Dar* %acer o 4o %acer.
Plurali#a# #e ,u-etos.
:. $ E!ecto #e las Obligaciones.
;. $ <o#os #e Etinguir #e las obligaciones.
=. $ Transmisibili#a# #e las Obligaciones.
>. $ Prueba #e las obligaciones.
7uentes #e las Obligaciones
*on las causas que la generan. Desempe4an respecto de los Derechos
Personales, el mismo papel que los ;odos de -dquirir en los Derechos Reales.
E0iste una Causa Remota, que sera la Ley. Est en el artculo !"%$, el
cual nos sugiere : fuentes)
7. 6 5n =echo >oluntario.
:. 6 (a (ey.
El artculo :.:%8$, nos habla de otras fuentes de las obligaciones,
atendiendo a su licitud y voluntariedad, siendo >oluntarios o ?nvoluntarios.
7. 6 *i nace de un hecho lcito es un Cuasicontrato.
:. 6 *i nace de un hecho ilcito y con la intenci'n de da4ar, es un Delito.
9. 6 *i el hecho es culpable, pero cometido sin intenci'n de da4ar es un Cuasi#elito.
*in Embargo el artculo 7.89"$, que es un artculo muy importante las define
as)
@Las oligaciones nacen, 'a del concurso real de las voluntades de dos o
ms personas, como en los contratos o convenciones( 'a de un hecho voluntario de la
persona #ue se oliga, con en la aceptacin de una herencia o legado ' en todos los
cuasicontratos( 'a a consecuencia de un hecho #ue ha inferido injuria o dao a otra persona,
como en los delitos ' cuasidelitos( 'a por disposicin de la le', como entre los padres ' los
hijos de familia.)
En Definitiva son:
1. - Contratos
2. - Cuasicontratos
3. - Delitos
. - Cuasi!elitos
". - La Le#
Esta clasificaci'n tradicional, que es la adoptada por casi todos los &'digos
modernos y a que se refieren casi todos los tratadistas de Derecho, es una clasificaci'n
falsa, superficial, que no corresponde a la realidad de las cosas. 5n estudio detenido de las
fuentes de las obligaciones, nos tendr que llevar a la conclusin !or8osa #e .ue en
reali#a# solo han si#o #os, en las cuales pueden agruparse las restantes y que las crticas
que se han hecho a la clasificaci'n tradicional, son justas. Planiol y <audry (acantinerie
se4alan como *nica fuentes de las oligaciones+ El Contrato y la Ley, agrupando en esta
segunda, en la ley, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito y las obligaciones que nacen
propiamente de ellos.
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En el contrato, la fuente de la obligaci'n es la >oluntad de las Partes, que
determina el objeto, el alcance y la e0tensi'n de la obligaci'n. (a (ey, en materias de
contratos no interviene, sino por un doble motivo) o bien para sancionar la obra de las
partes, otorgndole a 1stas los modos para obtener su reconocimiento, o bien, para
vigilarlas a fin de que en sus convenciones no puedan menoscabar el orden pAblico o las
buenas costumbres. Pero fuera del contrato no puede haber obligaci'n, sino por disposici'n
de la ley/ fuera del contrato no es la voluntad de las partes la que genera la obligaci'n, sino
que es la disposici'n de la ley.
Equivale se4ala a los modos de adquirir en materia de derechos reales.
El concepto de derecho personas, sabemos que es un sujeto determinado
quien crea las obligaciones.
(a fuente de las obligaciones, es el mismo sentido que tiene las fuentes del
Derecho. &omo nacen a la vida del derecho. No nacen como un efecto, como lo sera
cuando alguien adquiere el dominio. Pero los delitos y cuasidelitos, es ese hecho el que
genera las obligaciones.
(o normal es que na2can de un acuerdo de voluntades, de una convenci'n.
Dos personas se ponen de acuerdo y nacen las obligaciones recprocas, y cuando la
obligaci'n nace de un hecho propiamente tal, como un delito o un cuasidelito, es ese hecho
el que da origen a las obligaciones. Pero una ve2 producido el hecho, une a las personas,
las vincula, a pesar de que no haya un acuerdo de voluntades.
>imos que el artculo !"%$ al definir los derechos personales, se refiere a los
actos convencionales y el artculo :.:%8$ del &'digo &ivil, que se refiere a los hechos no
convencionales/ ambos se refieren a las fuentes de las 3bligaciones. Pero tambi1n vimos
que estos : artculos se encuentran refundidos en el artculo 7.89"$.
6. $ El Contrato
&omo fuente de las obligaciones, lo consideraremos a fin de semestre, sobre
todo los contratos en especficos.
Por ahora, contrato, siguiendo la nomenclatura de nuestro c'digo, es una
convencin genera#ora #e obligaciones. Est en el artculo 7.89%$.
Es conocida la crtica que se le reali2a a este artculo, se4alndose que se
confunde al contrato con la convenci'n. *e dice que es una relaci'n de B1nero
+convenci'n, a Especie +contrato,.
(a Convencin, es un acuerdo de voluntades sobre un objeto de inter1s
jurdico que podr consistir en crear, modificar o e0tinguir derechos.
El Contrato, es una especie, clase o tipo de convenci'n que tiene por
objeto, crear derechos personales o cr1ditos. En otros t1rminos, el contrato es la
convenci'n generadora de obligaciones, como ya vimos.
Esta definici'n, ha confundido lo que es el objeto del contrato y el objeto de
la obligaci'n. El ojeto del contrato, es la obligaci'n u obligaciones que genera/ el ojeto de
la oligacin, es dar, hacer o no hacer. ;edia entre el contrato y la obligaci'n una relaci'n
de causa a efecto. El contrato es la causa/ la obligaci'n, su consecuencia.
(a 'olunta#, juega un rol preponderante en los contratos. Primeramente es
lo que diferencia a un contrato de un cuasicontrato. ?nspira los preceptos legales que rigen
los contratos el principio de la autonoma de la voluntad. (as partes contratantes son libres
de crear toda suerte de relaciones contractuales. (a ley s'lo interviene para sancionar el
acuerdo de voluntades y encuadrarlo en el marco de lo lcito.
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/. $ El Cuasicontrato
El artculo :.:%8$ define al cuasicontrato. Doctrinariamente se define como
un hecho voluntario* l(cito y no convencional .ue genera obligaciones.
Este concepto o definici'n, ,laniol no lo acepta diciendo que no tiene la
caracterstica de un hecho voluntario.
*e4ala que el hecho voluntario, que produce el efecto de generar las
obligaciones, va con las obligaciones que producen el mismo hecho. Dice que el resultado
de este hecho voluntario, no es el querido por el que reali2' el hecho/ el efecto est
se4alado por la ley. *i bien en el cuasicontrato, la voluntad, no genera la obligaci'n, las
obligaciones generadas por el cuasicontrato, no generan los efectos deseados por las
personas.
&ritica que e0iste un afn al asimilar el contrato al cuasicontrato. *on
instituciones que difieren, tienen elementos comunes, pero en cuento a los efectos que
producen son diferentes/ los efectos del contrato son queridos, pero el efecto del
cuasicontrato, no son los queridos.
El efecto que generan los contratos, se pueden modificar, pero el efecto que
genera la ley, ese no se puede modificar.
(os principales cuasicontratos, estn tratados en el &'digo &ivil. E0isten 9
principales)
1. - Cuasicontrato !e $%encia Oficiosa.
2. - Cuasicontrato !el &a%o !e lo 'o Debi!o.
3. - Cuasicontrato !e Comuni!a!.
9. $ %echos Il(citos
El 7.89"$ se4ala que los actos ilcitos, son los que producen Da?o. El
artculo :.:%8$, ya se4ala que)
1. - Si (a# Dolo) e*iste un Delito Civil.
2. - Si (a# Culpa) e*iste un Cuasi#elito Civil.
Estas figuras corresponden a las figuras de la Responsabilidad
E0tracontractual.
E0iste el elemento da4o. Debe e0istir un hecho que produ2ca da4o/ as
nacen las responsabilidades E0tracontractuales.
El delito y el cuasidelito son, tambi1n, figuras de carcter penal. ?mporta
distinguir el delito y el cuasidelito civil del delito y cuasidelito penal.
(o que singulari2a el delito y el cuasidelito, en materia penal, es la
circunstancia de estar tipificados por la ley. &ada delito est definido y sancionado y el
&'digo Penal es un largo catlogo de los delitos y de las penas que les son aplicables.
El &'digo &ivil, entre tanto, se4ala una formula gen1rica/ los delitos y
cuasidelitos son hechos ilcitos que causan da4o, castigados con una pena Anica) la
indemni2aci'n de los perjuicios proporcionada al da4o causado.
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El da4o, acompa4a al delito penal/ los hechos delictuosos, por tanto,
constituyen normalmente, a la ve2, un delito penal y un delito civil. Pero el da4o, que no es
esencial en el delito penal, es de la esencia del delito civil.
De esta diferencia de criterios resulta que no siempre los delitos y
cuasidelitos penales sern delitos o cuasidelitos civiles y viceversa.
*ern Anicamente delitos penales aquellos que la ley penal castiga y que no
causan un da4o, como la vagancia, la mendicidad, el delito frustrado y la tentativa de
cometer un delito. Por la inversa, sern delitos civiles e0clusivamente aquellos, que, a pesar
del da4o que causen, no tienen asignada una pena por la ley penal, como la ingratitud del
donatario y los da4os causados culpablemente a las cosas, porque el &'digo Penal s'lo
castiga los cuasidelitos contra las personas.
(a gran diferencia entre los delitos y cuasidelitos civiles de los penales, que
los Penales estn tipificados en la ley, y los &iviles No.
:. $ La Ley
Ca el mismo 7.89"$ nos se4ala un ejemplo) -...'a por disposicin de la le',
como entre los padres ' los hijos de familia.). El ejemplo es muy claro.
Estas obligaciones, tiene un carcter e0cepcional, ya que necesitan de un
te0to e0preso de la ley que las estable2ca. (a ley es la que determina las consecuencias de
lo que las persona hacen. Ejemplo, en el contrato de matrimonio, la ley es la que determina
los efectos si tiene un hijo, o si muere uno de los c'nyuges.
&uando la obligaci'n nace de la ley, no e0iste la posibilidad de disminuir el
efecto.
Declaracin 1nilateral #e 'olunta#
(a doctrina, desde mediados del siglo pasado, ha venido ocupndose,
particularmente en -lemania, de una nueva fuente de las obligaciones) la declaracin
unilateral de voluntad.
.rtase de averiguar si una persona puede resultar obligada por su propia
voluntad de obligarse, sin que intervenga por su propia voluntad de obligarse, sin que
intervenga aAn la voluntad de la persona en cuyo beneficio se contrae la obligaci'n.
(a aceptaci'n del beneficiario ser indispensable para que na2ca su
derecho de cr1dito, porque a nadie es posible imponer un derecho contra su voluntad/ pero
no sera menester para la formaci'n de la obligaci'n.
(a doctrina de la declaraci'n unilateral de voluntad tiende a e0plicar la
fuente de ciertas obligaciones que no son, notoriamente, el resultado de un concierto de
voluntades.
Encuentra su aplicaci'n en la oferta o propuesta de celebrar un contrato. El
contrato se perfecciona por la aceptaci'n pura y simple de la propuesta. Pero la sola oferta
liga a su autor y le obliga a esperar una contestaci'n +artculo DD$ del &'digo de &omercio,
y, aAn, a indemni2ar los gastos en que la persona a que se dirigi' haya incurrido y los da4os
y perjuicios que hubiere sufrido, a pesar de arrepentirse antes de la aceptaci'n +artculo
7EE$ del &'digo de &omercio,.
Clasi!icacin #e las Obligaciones
(a clasificaci'n de las obligaciones tiene considerable importancia, porque
segAn su clase producen efectos particulares y caractersticas.
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*e clasifican las obligaciones de muy diversa manera, segAn el punto de
vista que se adopte. Pueden clasificarse atendiendo al objeto, al sujeto, a sus efectos.
Desde el punto de vista #el ob-eto, pueden ser positivas o negativas/ de
dar, hacer y no hacer/ de especie o cuerpo cierto y de g1nero/ de objeto singular o de objeto
mAltiple.
Desde el punto de vista #el su-eto, pueden las obligaciones ser de un solo
sujeto o de sujeto plural.
En fin, atendiendo a sus e!ectos las obligaciones son civiles o naturales,
principales o accesorias/ puras y simples y sujetas a modalidad.
$(ora las veremos en +articular:
1. - En cuanto a la 'aturale,a !e la Sancin:
a, Civiles o Per!ectas. *e les llama tales, porque estn resguardas por una -cci'n o
una E0cepci'n. *e puede e0igir su cumplimiento for2ado.
b, 4aturales o Imper!ectas. *olo confieren E0cepci'n. No les da el atributo para
poder e0igir el cumplimiento.
2. - En cuanto a forma como E*isten)
a, Principales. Nacen de un acto que puede subsistir por si mismo. .jemplo, el
mutuo.
b, Accesorias) Nacen de un acto que no puede subsistir por si mismo, sino que est
subordinado a otro. .jemplo, la fian2a.
3. - En cuanto a sus Efectos:
a, Puras y ,imples. Producen sus efectos de ?nmediato
b, ,u-etas a <o#ali#a#es. Producen sus efectos una ve2 que se verifica la
modalidad. .tulo ?> -rtculo 7.8"9$ y siguientes.
. - En cuanto a su Ejecucin:
a, Instant@nea. *e entienden cumplidas de inmediato.
b, De Tracto ,ucesivo. *e cumplen de manera sucesiva en el tiempo. .jemplo) El
arrendamiento.
". - En cuanto a los Elementos !el -.nculo Obli%atorio. $rt.culo 1./01
a, Positivas. El deudor debe llevar a cabo una prestaci'n.
b, 4egativas. El deudor reali2a una abstenci'n.
c, De Dar* %acer o 4o %acer. 3bligaci'n de Dar, es la que tiene por objeto constituir
un derecho real o persona en favor del acreedor. -rtculo 7.!8%$. Esta obligaci'n
de dar, resulta de aquellos contratos que constituyen ttulo traslaticios de dominio,
porque sirven por su naturale2a para transferirlo -rtculo "E9$. Estas obligaciones
de dar, se cumplen mediante la tradici'n, por lo mismo, la obligaci'n de dar,
contiene la de entregar. De todas formas, nuestro c'digo confunde retiradamente
las obligaci'n de dar con la de entregar, que en doctrina se distingue claramente,
porque en la de dar, e0iste la intenci'n de transferir un derecho real o personal, y la
de entregar, no tiene esta intenci'n.
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(as 3bligaciones de hacer, tiene por objeto la ejecuci'n de un hecho
cualquiera, material o jurdico. 3bligaci'n de hacer, es la que tiene el artfice
de ejecutar la obra convenida y lo es, tambi1n, la del que promete celebrar un
contrato. -rtculo 7.!!8$ inciso final.
/. - En cuanto a su ma#or o menor !eterminacin !el objeto !ebi!o:
a, Especie o Cuerpo Cierto. *on aquellas en que se debe determinadamente un
individuo de una clase o g1nero determinado.
b, +&nero. *on aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una
clase o g1nero determinado. -rtculo 7.!E%.
-dquiere importancia con relaci'n a la .eora del Riesgo.
2. - Se%3n el '3mero !e cosas 4ue com+onen el objeto !e la obli%acin.
a, <Altiples.
7. 6 De simple Ob-eto <Altiple. &onjunto de obligaciones es de objeto Anico y
se le llama as siempre que las causas que las originan sean las mismas y
las partes sean las mismas.
:. 6 Alternativas. El artculo 7.8DD$ las define. $ligacin alternativa es a#uella
por la cual se deen varias cosas, de tal manera #ue la ejecucin de una de
ellas, exonera de la ejecucin de las otras.
*e plantea la disyuntiva, en el artculo 7.!E"$ que si se tiene duda si la
obligaci'n es facultativa o alternativa, ser siempre -lternativa.
9. 6 7acultativas. El artculo 7.!E!$ define. @$ligacin facultativa es la #ue
tiene por ojeto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la
facultad de pagar con esta cosa o con otra #ue se designa.)
b, ,ingular.
5. - $ten!ien!o al Elemento Subjetivo o &lurali!a! !el Sujeto:
a, ,implemente Con-untas o Divisibles. El artculo 7.!77$ inciso 7$ define. B.n
general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas las
oligacin de una cosa divisile, cada uno de los deudores, en el primer caso, es
oligado solamente a su parte o cuota en la deuda, ' cada uno de los acreedores,
en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.)
b, ,oli#arias. El artculo 7.!77$ inciso :$ define. -,ero en virtud de la convencin, del
testamento o de la le' puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno
de los acreedores el total de la deuda, ' entonces la oligacin es solidaria o
inslidum).
&, In#ivisibles.
Obligaciones ,implemente Con-untas* ,oli#arias e In#ivisibles
.ienen especial importancia, porque generalmente constituyen cauci'n,
porque es una forma de asegurar el cumplimiento de una obligaci'n. >eremos que cuando
una persona contrae una obligaci'n, compromete todo su patrimonio.
(a "olidaridad es una de las principales cauciones, ms all de los fiadores
o de los avales. &uando hay pluralidad de sujetos obligados, constituyen cauci'n, una de
las principales.
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(o normal es que la obligaci'n sea un vnculo entre dos personas, pero
puede suceder que varias personas contraigan una obligaci'n respecto de otra u otras, sea
como acreedores o deudores. En tal caso la obligaci'n se califica como de pluralidad de
sujetos. Es decir la obligaci'n puede ser de sujeto simple o con pluralidad de sujetos.
,implemente Con-untas
(as ,implemente Con-untas estn referidas en el inciso 7$ del artculo
!77$) -.n general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas las
oligacin de una cosa divisile, cada uno de los deudores, en el primer caso, es oligado
solamente a su parte o cuota en la deuda, ' cada uno de los acreedores, en el segundo,
slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito).
.ienen un objeto divisible. =ay muchos obligados para con uno, o al rev1s
muchos acreedores y muchos deudores, pero como es simplemente conjunta y su objeto es
divisible, cada uno responde por su cuota o parte. E0isten varios deudores o acreedores, en
que cada acreedor puede e0igir su parte en el cr1dito, y cada deudor est obligado a pagar
su parte en la deuda. .s la regla general. - falta de cualquier otro pacto, la obligaci'n es
simplemente conjunta.
+-ne0o,
(a obligaci'n simplemente conjunta es la regla general en las obligaciones
con pluralidad de sujeto. En nuestra legislaci'n la regla general es que la obligaci'n en
cuanto al sujeto sea simple. Pero cuando ella es con pluralidad de sujetos la regla general
es la obligaci'n simplemente conjunta, artculos 7. !77 inciso 7$ y 7. !:# inciso 7$.
(uego, en &hile, a toda obligaci'n con plurali dad de sujeto debe calificrsela
en principio de mancomunada, salvo que e0presamente se le haya negado tal calidad y
dado otra.
Pero, en la prctica, es raro encontrar obligaciones mancomunadas
originarias, habitualmente si hay varios deudores es porque el acreedor as lo ha e0igido
para mayor seguridad y entonces impone la solidaridad.
;s frecuentes son las obligaciones mancomunadas derivativas, las que se
originan principalmente en el caso de fallecimiento de una de las partes.
En las obligaciones mancomunadas hay, en reali dad, tantas obligaciones
como acreedores y deudores.
E0ternamente, aparentemente, se observa una sola obligaci'n. -un ms
desde el punto de vista material hay un s'lo ttulo, como sucede cuando en un mismo
contrato varias personas se obligan para con otra, pero jurdicamente hay tantas obliga6
ciones como partes.
Por ejemplo -, < y & deben a F G DEE.EEE, aunque se obliguen en un s'lo
contrato e0isten en realidad tres obligaciones, - con F por G 9EE.EEE/ < con F por G 9EE.EEE
y & con F por G 9EE.EEE.
Por regla general, las obligaciones mancomunadas se dividen entre los
acreedores y deudores por partes iguales. El &'digo &ivil no lo establece
e0presamente, pero los precedentes hist'ricos as lo establecen. -dems, ello se
comprueba con el artculo :.9E"$.
(a forma de divisi'n se4alada puede ser alterada por convenci'n de las
partes o por la ley, ejemplo de esto Altimo es el artculo 7.9!8$.
Caracter(sticas #e la obligacin mancomuna#a0
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DERECHO CIVIL II
a6 Debe (aber varios acree!ores o varios !eu!ores7
b6 Debe e*istir un slo t.tulo) es esta caracter.stica la 4ue !a fisonom.a +ro+ia a la
obli%acin mancomuna!a. 'o ten!r.a inter8s el estu!io !e obli%aciones
contra.!as +ar varios # en t.tulos !iversos) +ues estar.amos ante obli%aciones !e
sujetos sin%ulares.
c6 Debe e*istir uni!a! !e +restacin) es !ecir) la cosa !ebi!a !ebe ser una misma
+ara to!os los !eu!ores. Si ca!a !eu!or se obli%a a cosas !istintas no
ten!r.amos sino obli%aciones !e sujeto sim+le.
!6 La +restacin !ebe ser !ivisible. Esto es !ebe a!mitir una !ivisin en +artes)
art.culo 1."11 inciso 11. Si no +ue!e ejecutarse +or +artes la +restacin) la
obli%acin ser.a in!ivisible.
E!ectos #e la obligacin mancomuna#a
1. - Ca!a !eu!or no est obli%a!o sino al +a%o !e su cuota o +arte en la !eu!a #
ca!a acree!or no +ue!e e*i%ir sino el +a%o !e su +arte o cuota en el cr8!ito.
Lo 4ue se !ice !el +a%o es a+licable a los !ems mo!os !e e*tin%uir las
obli%aciones) as. si entre el acree!or # uno !e los !eu!ores se +ro!uce
confusin o com+ensacin) ello no afecta a los !ems obli%a!os. El C!i%o
Civil se refiere a esta materia en el art.culo 1./90.
2. - La interru+cin !e la +rescri+cin 4ue favorece a uno !e los acree!ores o
+erju!ica a uno !e los !eu!ores) no a+rovec(a ni +erju!ica a los otros) art.culo
2."19.
3. - La constitucin en mora !e uno !e los !eu!ores +or el re4uerimiento !el
acree!or) no coloca en i%ual situacin a los !ems) # a la inversa el re4uerimiento
(ec(o +or un acree!or al !eu!or no beneficia a los !ems acree!ores.
. - La cuota !el !eu!or insolvente no %rava a los otros !eu!ores) art.culo 1."2/1
inciso 11.
Los efectos anteriores son una consecuencia !e 4ue en la obli%acin
mancomuna!a (a#a en reali!a! tantas obli%aciones como acree!ores # !eu!ores.
,oli#ari#a#
El -rtculo 7.!77$ inciso :$ establece las *olidarias) -,ero en virtud de la
convencin, del testamento o de la le' puede exigirse a cada uno de los deudores o por
cada uno de los acreedores el total de la deuda, ' entonces la oligacin es solidaria o
inslidum).
(a esencia de la solidaridad, es que no obstante que la cosa es divisible, por
la convenci'n, el testamento o la ley, la obligaci'n es ins'lidum. 5no o ms de los
acreedores le puede pedir a cualquiera de los deudores que cumpla con las obligaciones. -
su ve2 si uno de los codeudores solidariamente, paga la deuda, la e0tingue respecto de los
dems. El deudor incluso puede pagar a cualquiera de los acreedores solidarios.
Ecepcin) est dada cuando uno de los acreedores, ha iniciado una acci'n
para e0igir el cumplimiento de la obligaci'n. *i hay uno de los codeudores solidarios
demandado, necesariamente cualquiera de los deudores, deber pagarle a ese acreedor
que ya demand'. No podra elegir a otro.
Elementos
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DERECHO CIVIL II
1. - &lurali!a! !e Deu!ores o $cree!ores o !e ambas. -arios !eu!ores soli!arios o
varios acree!ores soli!arios. Lo normal es 4ue e*ista un solo acree!or # varios
!eu!ores soli!arios.
2. - El objeto !ebe ser !ivisible. Si no es !ivisible) no e*istir.an los acree!ores o
!eu!ores soli!arios.
3. - Ca!a acree!or +ue!e e*i%ir el total !e la !eu!a a cual4uiera !e los !eu!ores #
viceversa.
. - :uentes: a6 ;estamento.
b, &onvencional.
c, (ey.
In#ivisibles
Es aquella en que el objeto es indivisible, en ra2'n de su naturale2a. El
artculo 7.!:8$ -La oligacin es divisile o indivisile seg*n tenga o no por ojeto una cosa
susceptile de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.) inciso :$ -/s la oligacin de
conceder una servidumre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisiles( la de
pagar una suma de dinero, divisile).
(o que permite la divisibilidad de la obligaci'n, es la naturale2a del objeto
querido.
I. $ Obligaciones Civiles y 4aturales
*abemos que la obligaci'n civil, da acci'n, para e0igir su cumplimiento y la
natural es la que carece de esta acci'n y solo da e0cepci'n para retener lo que se ha dado
o pagado en virtud de aqu1lla.
>eremos las obligaciones naturales, ya que conforman la e0cepci'n. (as
civiles son las que estudiaremos a trav1s del curso.
Obligaciones 4aturales
*e ha dicho por los autores que se encuentran en una situaci'n intermedia,
estas obligaciones, entre el Deber <oral y lo que es propiamente esta Obligacin 4atural.
El artculo 7.8"E$ es muy importante, para no saberlo)
Art(culo 6.:>CD. Las oligaciones son civiles o meramente naturales.
0iviles son a#uellas #ue dan derecho para exigir su cumplimiento.
1aturales las #ue no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero
#ue cumplidas, autori2a para retener lo #ue se dado o pagado en ra2n de ellas.
3ales son+
45 Las contradas por personas #ue teniendo suficiente juicio '
discernimiento, son, sin emargo, incapaces de oligarse, seg*n las le'es, como los
menores adultos(
65 Las oligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
75 Las #ue proceden de actos a #ue faltan las solemnidades #ue la le' exige
para #ue produ2can efectos civiles( como la de pagar un legado, impuesto por un testamento
#ue no se ha otorgado en la forma deida(
85 Las #ue no han sido reconocidas en juicio por falta de pruea.
,ara #ue no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de
oligaciones, es necesario #ue el pago se ha'a hecho voluntariamente por el #ue tena la
lire administracin de sus ienes.
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DERECHO CIVIL II
Obligacin 4atural y Deber <oral
De la propia definici'n que este artculo entrega a las 3bligaciones
Naturales, podemos afirmarnos, en la tesis que plantea que se confunden con el deber
moral.
&umplir con una obligaci'n natural, es ms que la mera liberalidad, es
cumplir con una obligaci'n moral.
*e diferencia, as la obligaci'n del deber moral o de la conciencia.
*e encuentran en la obligaci'n natural perfectamente determinados el
deudor, el acreedor y la cosa debida, requisitos sin los cuales una obligaci'n no se concibe.
En el deber moral hay completa indeterminaci'n al respecto/ no est determinado ni el
deudor, ni el acreedor y se satisface con una prestaci'n que fija la conciencia individual.
5n deber moral puede ser el m'vil de la voluntad, el motivo determinante de
que se contraiga una obligaci'n civil.
Huien cumple un deber moral, reali2a una liberalidad, hace una donaci'n/ el
que cumple una obligaci'n, sea, civil o natural, verifica un pago.
De esta suerte, tenemos una verdadera triloga) obligaci'n civil, obligaci'n
natural y deber moral.
7un#amento #e las Obligaciones 4aturales
*i se pasa revista a los casos de obligaciones naturales que enumera el
artculo 7.8"E$, se percibe de inmediato la ra2'n de por qu1 el acreedor se encuentra
privado de acci'n y por qu1, en cambio, pagadas espontneamente por el deudor, no es
posible repetir lo pagado.
No puede el legislador legitimar la violaci'n del arden jurdico establecido y
por ello priva de la acci'n al acreedor de obligaciones nulas, prescritas o que han sido
desestimadas en juicio por falta de prueba bastante.
Es taativa la enumeracin #el art(culo 6.:>CD
De la clasificaci'n que se da en el artculo 7.8"E$, la primera pregunta que
surge, es si es ta0ativo.
=ay autores que estiman que el artculo 7.8"E$ es ta0ativo, se4alan que en
esta disposici'n se emplea el adjetivo demostrativo tales, lo que indicara que a
continuaci'n se detallan s'lo las obligaciones que reAnen los caracteres de la definici'n
antes indicada.
-dems, se fundan en el inciso final del artculo 7.8"E$, que al se4alar las
condiciones que debe reunir el pago para que no pueda pedirse la restituci'n hace
referencia e0presa a estas cuatro clases #e obligaciones.
3tro sector de la doctrina estima, por el contrario, que el art. 7.8"E no es
ta0ativo. *e fundan en que e0isten algunos casos, fuera de dicha disposici'n, en el &'digo
&ivil en que se se4ala el efecto de irrepetibilidad propio de las obligaciones naturales.
El artculo :.:D#$, no da una pista. -1o se podr repetir lo #ue se ha pagado
para cumplir una oligacin puramente natural de las enumeradas en el artculo 4.89:5)
Ihay otrasJ
El artculo DD$ dice) -3ampoco podr pedirse la multa #ue por parte de uno
de los esposos se huiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo
prometido) ?nciso :$ -,ero si se huiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin).
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DERECHO CIVIL II
Este artculo DD$, nos nombra otra obligaci'n natural. - pesar que el artculo
D%$, dice que el &ontrato de Esponsales no producir oligacin alguna. *egAn -lessandri,
el 0ontrato de .sponsales, con la 0onvencin #ue se paga la multa, establecida en el
artculo DD$ inciso :$, son dos cosas totalmente diferentes, por lo que si produce una
oligacin natural. Es una multa pactada.
3tro caso de obligaci'n natural lo encontramos en el artculo :.:#E$, al
se4alar que el juego y la apuesta no produce acci'n, sino solamente e0cepci'n. El que
gana no puede e0igir el pago. Pero so el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a
menos que se haya ganado con dolo. El artculo :.:#9$ el que constituye una
&ontrae0cepci'n al artculo :.:#E$ en relaci'n a las obligaciones naturales, da acci'n, solo a
los juegos reali2ados en destre2a fsica.
El Pago de intereses en el mutuo no estipulados, artculo :.:E%$, tambi1n
constituye un caso de 3bligaci'n Natural. (a doctrina se4ala que quien paga estos
intereses no estipulados se le atribuye que cumple una obligaci'n natural.
El pago hecho con causa u objeto ilcito a sabiendas, produce una
obligaci'n natural. -rtculo 7.8#%$ y 7.#%"$.
Esto nos ayuda a se4alar que el artculo 7.8"E$ no es ta0ativo.
Clasi!icacin #e las Obligaciones #el art(culo 6.:>CD
1. - 4ulas y Rescin#ibles. '1s 11 # 31.
2. - Civiles Desvirtua#as. '1s 21 # 1.
Civiles Desvirtua#as
II. $ Etingui#as por la Prescripcin.
$rt.culo 1.201 '1 21
*e debe tener presente los artculos :.8D:$ y :.!78$. el primero define a la
prescripci'n, y el segundo define a la prescripci'n como modo e0tinguir las obligaciones o
prescripci'n e0tintiva.
*on obligaciones naturales, las obligaciones civiles e0tinguidas por la
prescripci'n, dice el 7.8"E$. Esta ve2 la obligaci'n naci' perfecta a la vida del derecho, el
acto que le dio origen es impecable, pero el transcurso del tiempo la priv' de su plena
eficacia.
(a prescripci'n e0tingue la acci'n, puesto que deja subsistente una
obligaci'n natural, la prescripci'n, ms bien que las obligaciones, e0tingue las acciones,
nunca las obligaciones.
El problema que surge aqu, es si acaso, es necesaria la Declaraci'n de la
prescripci'n o no.
Doctrina .ue re.uiere la Declaracin )u#icial
E0iste una parte de la doctrina, que se4ala que es imprescindible la
declaraci'n judicial de la prescripci'n, por la ra2'n de te0to del artculo :.8D9$. El artculo
7.8"E$ e0ige que se trate de oligaciones etingui#as por la prescripci'n. Pues bien, la
prescripci'n para que pueda e0tinguir un derecho, en este caso la acci'n, debe ser
declarada judicialmente, ya que el jue2 no puede declararla de oficio.
En contra del artculo :.!78$, el que se4ala que solo se requiere cierto lapso
de tiempo, durante el cual no se hayan ejercitado las acciones correspondientes, el deudor,
habr adquirido una e0cepci'n perentoria para oponer a la demanda del acreedor.
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DERECHO CIVIL II
*i renuncia a dicha e0cepci'n, y paga la deuda, no ejecuta una liberalidad,
sino que cumple una obligaci'n natural. No olvidemos que el cumplimiento de una
obligaci'n natural siempre importa la renuncia a prevalerse de una e0cepci'n.
3tro argumento que defiende la sentencia que declara la prescripci'n, es
que todas los nAmeros del artculo 7.8"E$, requieren de una sentencia judicial previa,
entonces por qu1 no el la relativa a la prescripci'n.
.odo el que quiera aprovecharse de la prescripci'n, debe alegarla. Es el
argumento ms s'lido, amparado por el artculo :.8D9$, lo que nos lleva a guiarnos por esta
tesis.
Doctrina .ue re.uiere solo el transcurso #el tiempo
3tra parte minoritaria de la doctrina donde encontramos a Kabres y 5rrutia,
se4alan que solo opera por el transcurso del tiempo. *e apoyan en el artculo :.!78$, el que
se4ala que para que se e0tingan las acciones y derecho ajenos se requiere solamente el
transcurso de cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones o
derechos. &uenta, en definitiva, desde que la obligaci'n se hi2o e0igible.
II. $ Obligaciones no reconoci#as por !alta #e prueba.
$rt.culo 1.201 '1 1
*e trata de obligaciones que no pudieron ser establecidas en un litigio por
no haber pruebas que acreditaren su e0istencia. No pudieron ser probadas por el actor.
*on obligaciones naturales, en fin, @las #ue no han sido reconocidas en juicio
por falta de pruea).
En este caso, como en el anterior, se trata de obligaciones civiles perfectas,/
pero, demandado el deudor, el acreedor no logr' acreditar su e0istencia.
(a *entencia absolutoria del deudor debe fundarse necesariamente en que
el demandante no prob' su derecho. (a disposici'n no es aplicable si el deudor es absuelto
por otra causa. ;s claro es que dictada la sentencia, recha2ada la acci'n por falta de
prueba, se est en frente de una obligaci'n natural.
Debe reiterarse que la obligaci'n natural e0iste solo si la demanda del acto
ha sido recha2ada por !alta #e pruebas y no si el actor ha perdido por otras ra2ones.
4ulas y Rescin#ibles
I. $ Obligaciones nulas contra(#as por incapaces
$rt.culo 1.201 '1 11
*e trata pues de obligaciones contradas por personas relativamente
incapaces, con infracci'n de las formalidades establecidas por la ley, destinadas a su
protecci'n y que, en consecuencia, adolecen de nulidad relativa.
Primeramente deben descartarse las obligaciones contradas por personas
absolutamente incapaces, ya que el 7.88"$ dice que ni siquiera producen obligaciones
naturales.
El disipador de interdicto, que es el otro incapa2 relativo, es descartado de
igual forma, porque no tiene suficiente juicio y discernimiento. El prodigo puede que no
care2ca de discernimiento, pero no lo tiene suficiente y se encuentra justificadamente en
interdicci'n por la repetida ejecuci'n de actos de dilapidaci'n #ue manifiestan una falta total
de prudencia.
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DERECHO CIVIL II
*e ha planteado por algunos autores que para que opere esta causal de
transformaci'n, es necesario que se declare por sentencia judicial. (a nulidad es relativa,
ya que estamos hablando de incapaces relativos, especialmente de los menores adultos.
Doctrina .ue re.uiere la ,entencia )u#icial
Para que opere la causal de transformaci'n de civil a natural se requiere
sentencia de nulidad. -rtculo :.9"!$ N$ 7$.
-lgunos sostienen que la nulidad debe haber sido declarada por sentencia
judicial ejecutoriada para que la obligaci'n sea natural. *e funda, esta opini'n, en que
mientras no se haya declarado la nulidad el acto o contrato produce todos sus efectos como
si hubiera sido legalmente celebrado y que s'lo en virtud de la declaraci'n judicial de la
nulidad comen2ar 1sta a modificar la situaci'n jurdica de las partes, artculo 7.#%"$.
(a nulidad, se dice, no produce efectos, ni entre las partes ni respecto de
terceros, sino en virtud de su declaraci'n por sentencia firme. -rtculos 7.#%8$ y 7.#%"$.
;ientras el acto no se declare nulo debe reputrsele vlido y, en suma el que paga una
obligaci'n civil, que no se ha declarado nula, paga una obligaci'n civil.
El se4or -lessandri se4ala que para que las obligaciones contradas por estas personas
sean naturales, se menester, que la nulidad haya sido declarada por sentencia judicial,
porque con arreglo a los artculos 7.#%8$ y 7.#%"$ del &'digo &ivil, la nulidad no produce
efectos jurdicos entre las partes ni respecto de terceros, sino en virtud de sentencia judicial
que la declare. ;ientras la sentencia no sea dictada, el acto go2a de presunci'n legal de
que es vlido y que se ha ajustado a la ley en su celebraci'n. De manera que todo deudor
que pague una de estas obligaciones antes de producirse la sentencia judicial que la
declare nula, paga una obligaci'n civil, aunque los vicios que la hicieron anulable o
rescindible hayan desaparecido. Por el contrario, el deudor que paga una obligaci'n civil
declarada nula en los casos del artculo 7.8"E$ N$ 7$, habr pagado una obligaci'n natural.
Prosigue diciendo, hay pues, tres etapas jurdicas distintas en las
obligaciones a que se refiere este N$ 7$ del artculo 7.8"E$) antes de declararse la nulidad, la
obligaci'n es civil, pero e0puesta a anularse o rescindible/ despu1s de declarada la nulidad,
la obligaci'n es meramente natural/ y la tercera etapa se presenta despu1s que la
obligaci'n se ha saneado por la prescripci'n o por la ratificaci'n, en cuyo caso se trata de
una obligaci'n civil perfecta que no merece reparo de ninguna especie.
Doctrina .ue no re.uiere la Declaracin )u#icial
*omarriva, dice que opera por este solo hecho. No es requerida la
declaraci'n previa de la Nulidad.
*e estima que la obligaci'n nace como natural. *e se4ala que es la
incapacidad para contratar la que produce el efecto que la obligaci'n contrada por el inca6
pa2 sea natural y no civil.
?ndica, adems, que el artculo 7.#%" establece el efecto retroactivo de la
nulidad, segAn el cual declarada 1sta las partes vuelven al estado anterior a la celebraci'n
del acto, considerndose 1ste como no celebrado. I&'mo entonces un acto que no tiene
e0istencia puede dar lugar a una obligaci'n, aunque 1sta sea naturalJ.
Por Altimo, destaca que el artculo 7.8"E dice las contradas, lo que revela
que considera que las obligaciones se4aladas en su nAmero 7L nacen como naturales.
&on relaci'n a la nulidad relativa, si la declaraci'n de nulidad fuese
necesaria, nunca el saneamiento dara lugar a una obligaci'n civil/ para que el saneamiento
tenga lugar y el acto se purifique del vicio de que adolece, es parecido que no se haya
pronunciado la nulidad. Declarado nulo por sentencia firme, no puede el acto sanearse.
De acuerdo con lo dicho, distinguimos tres situaciones)
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DERECHO CIVIL II
1. - $ntes !e +ronunciarse la nuli!a!) la obli%acin e*iste como natural +or el solo
(ec(o !e a!olecer !e un vicio 4ue la (ace rescin!ible7
2. - Si la nuli!a! se sanea +or la ratificacin o +or el la+so !e tiem+o) la obli%acin se
convierte en civil) #
3. - &ronuncia!a la nuli!a!) la obli%acin si%ue sien!o natural +or4ue la sentencia
4ue la !eclara no e*tin%ue) o sea) !eja vi%ente la obli%acin natural.
II. $ Obligaciones nulas .ue provienen #e actos a .ue !altan las solemni#a#es legales
$rt.culo 1.201 '1 3
(as obligaciones de que trata son, tambi1n, nulas por omisi'n, esta ve2, de
requisitos formales establecidos en consideraci'n al acto mismo. *on, por lo tanto,
absolutamente nulas.
No hay obligaci'n natural si el acto es nulo absolutamente por ilicitud del
objeto o de la causa.
En este caso, a diferencia del anterior se trata de actos sancionados con
nulidad absoluta/ ello porque se ha omitido un requisito esencial del acto jurdico, la solemni 6
dad que la ley e0ige y prescribe como Anico medio de manifestar la voluntad.
(a ley en el nAmero en anlisis pone un ejemplo) el legado que se contiene
en un testamento nulo por haberse omitido las solemnidades.
-s un legado impuesto en un testamento que no cumple los requisitos de
los artculos 7.E:7 y 7.E:9, es nulo conforme al artculo 7.E:#. Pero si los herederos
cumplen el legado no pueden pedir, con posterioridad repetici'n de lo pagado, porque
cumplieron una obligaci'n natural.
El nAmero tercero del artculo 7.8"E se refiere a los actos, se plantea, en
relaci'n con ello, el problema de saber si se refiere s'lo a los actos unilaterales o si
comprende tambi1n los bilaterales.
*egAn algunos, dice relaci'n s'lo con los actos jurdicos unilaterales, ello
porque la ley emplea la e0presi'n actos refiri1ndose a los unilaterales, puesto que cuando
hace referencia tanto a los unilaterales como a los bilaterales usa las palabras actos y
contratos.
Por otra parte, de acuerdo al ;ensaje del &'digo &ivil los e-emplos ponen
a la vista el ver#a#ero senti#o y esp(ritu #e una ley en su aplicacin, luego, en este
caso atendido a que el ejemplo del nAmero tercero es de un acto unilateral deben e0cluirse
los bilaterales.
-dems, los precedentes hist'ricos de esta disposici'n +Partidas, Proyecto
de 7%!7, se refieren s'lo a los actos unilaterales.
Por Altimo, indican que de estimarse lo contrario resultara que en un
contrato si una de las partes cumple voluntariamente su obligaci'n, a pesar de la nulidad del
acto por haberse omitido las solemnidades, no podra pedir la repetici'n de lo entregado por
haber cumplido una obligaci'n natural/ en tanto que la otra parte podra no cumplir su
obligaci'n asilndose en que se trata de una obligaci'n natural y que por lo tanto no puede
e0igrsele su cumplimiento.
3tros autores, en cambio, sostienen que no e0iste ra2'n valedera para
e0cluir los actos bilaterales de esta disposici'n. *e4alan que el &'digo &ivil emplea en
algunos casos la e0presi'n actos para referirse a los bilaterales. -s, &laro *olar cita el
artculo 7.9%#) la donaci'n es un contrato y si embargo en dicha norma se la califica de acto.
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DERECHO CIVIL II
(a Anica causal de nulidad absoluta que produce obligaciones naturales es
la falta de solemnidad de un acto jurdico. Ninguna otra causal de dicha clase de nulidad
puede dar nacimiento a tales obligaciones.
.ambi1n en este caso puede discutirse si la obligaci'n nace como natural
desde que se contrae o si tiene tal calidad desde que se declara judicialmente la nulidad. El
problema y los argumentos se plantean en la misma forma que en el caso anterior.
-lessandri, dice que como en el caso del N$ 7$, del artculo 7.8"E$, s'lo hay
obligaci'n natural una ve2 que la nulidad haya sido declarada por sentencia judicial, pues en
caso contrario, no cabe hablar de obligaci'n natural/ habra una obligaci'n civil, nula
absolutamente, que si el deudor paga, podr repetir lo pagado pidiendo la nulidad de la
obligaci'n. *in embargo, la corte de apelaciones de *antiago, tom' la tesis contraria.
E!ectos #e las Obligaciones 4aturales
En el artculo 7.#9E$. -,ara #ue sea vlida la novacin es necesario #ue
tanto la oligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidas, a lo menos
naturalmente.)
(os efectos son)
7. 6 Dan ecepcin para retener lo #a#o o paga#o por la obligacin) este es el principal
efecto en lo que se refiere al acreedor. (o establece el artculo 7.8"E al definir la
obligaci'n natural y se4alar como caracterstica suya la irrepetibilidad de lo pagado en
su cumplimiento, concuerda con esto al artculo :.:D#.
Re.uisitos #el Pago:
a6 Pago 'oluntario) El inciso final del artculo 7.8"E dispone) -,ara #ue no pueda
pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clase de oligaciones, es necesario
#ue el pago se ha'a hecho voluntariamente por el #ue tena la lire administracin
de sus ienes).
Pago voluntario es el pago espontneo, el que se hace sin que medie dolo,
violencia o intimidaci'n.
b6 Euien paga #ebe tener libre a#ministracin #e sus bienes) como el pago
significa un desprendimiento de bienes del deudor, implica una prestaci'n de su
parte es indudable que para que sea vlido debe ser hecho por el que tena la
libre disposici'n de sus bienes.
El &'digo dice libre a#ministracin #e sus bienes, pero es indudable que,
como se trata de una enajenaci'n, se refiere a la libre disposici'n. *i el
deudor no ha tenido la libre disposici'n de sus bienes, al pagar, se podr
repetir lo pagado, artculos 7.8"E$ inciso final y :.:#:.
c6 El Pago #ebe hacerse con!orme a la Ley) El pago debe efectuarse en
conformidad a las reglas generales, es decir debe cumplir con los requisitos de
todo pago de obligaci'n.
2. - Las obligaciones naturales pue#en ser cauciona#as, artculo 7.8":$. El artculo
7.8":$ establece que las cauciones constituidas por terceros para garanti2ar una
obligaci'n natural son vlidas. -grega, adems, que valen las clusulas penales, las
que no son calificadas de cauci'n en el artculo 8#$, pero que tienen tal carcter por lo
dispuesto en el artculo 7.8":$.
3. - Las obligaciones naturales pue#en ser nova#as. El artculo 7.#9E$ dispone -para
#ue sea vlida la novacin es necesario #ue tanto la oligacin primitiva como el
contrato de novacin sean vlidos a lo menos naturalmente).
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DERECHO CIVIL II
. - 4o pue#e alegarse respecto #e las obligaciones naturales la ecepcin #e cosa
-u8ga#a, artculo 7.8"7$. (a norma citada dispone que si el acreedor demanda al
deudor y en la sentencia se recha2a su acci'n por tratarse de una obligaci'n natural y
por lo tanto desprovista de acci'n, no se e0tingue la obligaci'n natural. (a sentencia lo
Anico que hace es establecer que se trata de una obligaci'n natural y que no se
dispone de acci'n para cobrarla. Es decir, reconoce la obligaci'n natural.
". - Las obligaciones naturales no pue#en compensarse. Este modo de e0tinguir las
obligaciones no procede respecto de la obligaci'n natural, porque el artculo 7.#!#$
e0ige para que haya compensaci'n, entre otros requisi tos, que ambas deudas sean
actualmente e0igibles, y las obligaciones naturales no son ni actual ni futuramente
e0igibles. No producen acci'n, de manera que nunca pueden e0igirse, a menos de
convertirse en civiles por el reconocimiento del deudor
Etincin #e las Obligaciones 4aturales
En definitiva se e0tinguen por las mismas ra2ones que las civiles, aunque
por su naturale2a especial, alguno de los medios aplicables a 1stas no tienen cabida
respecto de aquellas.
El artculo 7.!#"$ enumera los modos de e0tinguir obligaciones, de 1stos no
tienen aplicaci'n respecto de las obligaciones naturales los siguientes)
1. - La com+ensacin le%al) +or la ra,n in!ica!a en el n3mero " +rece!ente.
2. - La +rescri+cin) +ues esta !a +recisamente nacimiento a las obli%aciones
naturales) a!ems el art.culo 2."11 se<ala 4ue el +la,o !e +rescri+cin se cuenta
!es!e 4ue la obli%acin se (a (ec(o e*i%ible # la obli%acin natural no es nunca
e*i%ible.
Caucin #e las Obligaciones 4aturales
&omo vimos dentro de los efectos de las obligaciones naturales, 1stas se
pueden caucionar. El artculo :.9"!$ N$ 7$.
-s lo determina el artculo 7.8":$ del &'digo &ivil. Hue la cauci'n en este
caso sea otorgada por un tercero es una e0igencia l'gica. *i ella fuere constituida por el
mismo deudor como la obligaci'n principal es natural, la accesoria 6 cauci'n 6 debe seguir
la misma suerte de aquella, es decir, tampoco generara acci'n en favor del acreedor para
demandar lo debido. No tendra ninguna utilidad la cauci'n. -l ser otorgada por un tercero,
para 1l no es obligaci'n natural, es decir se obliga civilmente y puede e0igrsele por parte
del acreedor mediante una acci'n el cumplimiento.
*i el tercero que constituy' la cauci'n paga, no tiene derecho a repetir en
contra del deudor principal, puesto que si el acreedor no poda hacerlo menos podr hacerlo
1l. -s resulta del artculo :.9"!$ N$ 7$, que, en materia de fian2a, dispone que la acci'n de
reembolso que confiere el artculo :.9"E$ al fiador que pag' en contra del deudor principal
no tendr lugar cuando la oligacin del principal deudor es puramente natural( ' no se ha
validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo.
(a cauci'n, debe ser constituida, adems que por el tercero, debe ser
mientras la obligaci'n es civil, y por ejemplo, cuando prescriba, sin tener acci'n para e0igir
el cumplimiento, se puede e0igir por el tercero la ejecuci'n de la cauci'n.

&on relaci'n al artculo :.9"!$, el fiador, es el tercero y es quien cauciona.
*i el fiador paga una obligaci'n natural, paga bien, no se le puede e0igir el cumplimiento de
la obligaci'n, porque est e0tinguida la obligaci'n principal, pero sigue vigente, ya que por
un sentido 1tico o moral, sigue teniendo una obligaci'n natural. No olvidemos que no si la
obligaci'n se valida por la ratificaci'n o por el lapso del tiempo, la obligaci'n se transforma
nuevamente en civil.
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DERECHO CIVIL II
II. $ Obligaciones <o#ales
(as modalidades alteran el efecto normal de las obligaciones.
;odalidad se dice #ue son clusulas insertadas, por la le' ' por las partes
en una oligacin para modificar sus efectos, sea en cuanto a su existencia, ejercicio o en
cuanto a la extincin de la oligacin.
En este sentido son modalidades la condici'n el pla2o el modo.
Obligaciones puras y simples y su-etas a mo#ali#a#
(a regla general es que las obligaciones produ2can sus efectos de
inmediato, sin limitaciones o restricciones. (a intenci'n de las partes ser obtener
inmediatamente los beneficios de la obligaci'n. (a obligaci'n, entonces, es pura y simple.
E0cepcionalmente, estos efectos normales no se producen por la
introducci'n de ciertas clusulas que son las modalidades, que subordinan al hecho que las
constituye el nacimiento o e0tinci'n de la obligaci'n, el ejercicio de los derechos que
confiere al acreedor o imponen una determinada manera de cumplirla.
(as modalidades son, en suma, ciertas clusulas que se introducen en la
obligaci'n y que modifican sus efectos desde el punto de vista de su e0istencia, de su
ejercicio, de su e0tinci'n.
Estas mo!ali!a!es son:
1. - Con#icin: Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la e0tinci'n
de la obligaci'n. (a incertidumbre que caracteri2a la condici'n comunica a la
obligaci'n y se torna incierto su nacimiento o e0tinci'n.
2. - Pla8o) Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o e0tinci'n del derecho.
(a doctrina lo define como) .s la poca #ue se fija para el cumplimiento de la
oligacin. -rtculo 7.8D8$
3. - <o#o) -rtculo 7.E%D$) -"i se asigna algo a una persona para #ue lo tenga por su'o
con la oligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas oras o
sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo ' no una condicin suspensiva.
.l modo, por consiguiente, no suspende la ad#uisicin de la cosa asignada.)
El modo es una forma particular de cumplir la obligaci'n, que impone al obligado
la reali2aci'n de ciertas obras o la sujeci'n a ciertas cargas. No suspende la
adquisici'n del derecho, ni influye en la e0tinci'n de la obligaci'n, a menos de
estipularse e0presamente una clusula resolutoria.
A. $ Obligaciones Con#icionales
Concepto
Dispone el artculo 7.8"9$ que se llama obligaci'n condicional la que
depende de una condici'n, esto es, de un acontecimiento futuro #ue puede suceder o no. -
su ve2, el artculo 7.E"E$ denomina asignaci'n condicional la que depende de una
condici'n, o sea, de un suceso futuro e incierto.
De este modo, la condici'n se caracteri2a por estas dos circunstancias)
Kutureidad e ?ncertidumbre.
*e la define como un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento
o la e0tinci'n de un derecho.
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DERECHO CIVIL II
Ecepciones a .ue un Acto )ur(#ico pue#e someterse a con#icin
a6 =atrimonio.
b6 $ce+tacin !e una (erencia o la re+u!iacin !e una asi%nacin testamentaria.
$rt.culo 1.2221.
c6 La Le%.tima >i%orosa. $rt.culo 1.1921
Elementos
1. - %echo 7uturo: -rtculo 7.8"9. El acontecimiento constitutito de la condici'n ha de
estar por venir, verificarse en el tiempo que sigue a la celebraci'n del acto de que
procede la obligaci'n. 5n hecho presente o pasado no es condici'n. (os artculos
7.E"7 y 7.E":, regulan la 1poca)
a, -rtculo 7.E"7. Dispone que la condici'n que consiste en un hecho
presente o pasado no suspende el cumplimiento de la disposici'n) -"i existe o ha existido,
se mira como no escrita( si no existe o no ha existido, no vale la disposicin.) En suma, un
hecho semejante tiene el nombre pero no los efectos de una condici'n. Por ejemplo,
terminada la cosecha de trigo de mi fundo, compro cierta cantidad de sacos, siempre que la
cosecha e0ceda de :.EEE quintales. 3 bien, la cosecha e0cede de esa cantidad y la venta
ser pura y simple, o bien ser menor y el contrato, en tal caso, quedar frustrado, es decir,
no habr venta.
b, -rtculo 7.E":. regula la condici'n que consiste en un hecho presente o pasado
en las asignaciones condicionales. -qu el legislador se ha desentendido del rigor
de este principio. *up'ngase que el testador asigna G7E.EEE a Pedro si se recibe
de abogado y 1ste ya haba obtenido su titulo. *i el testador supo el hecho de la
condici'n al testar)
i, *i el testador no supo la ocurrencia del hecho) *e mira como cumplida y la
asignaci'n ser pura y simple.
ii, *i el testado la supo) *e distingue)
7. *i el hecho no fue ignorado y puede repetirse, se presume que el
testador repite.
:. *i el hecho es de cuya repetici'n es imposible, se mira a la obligaci'n
como cumplida.
2. - %echo Incierto) Es el elemento objetivo. El hecho ha de ser de tal naturale2a que
pueda acontecer o no, que su reali2aci'n sea problemtica, imposible de prever con
certidumbre.
*i el suceso es futuro, pero no es incierto, constituye un pla2o/ de tal manera que
la incertidumbre es lo que singulari2a la condici'n y la distingue del pla2o.
5n acontecimiento para ser incierto ha de ser necesariamente futuro y el
legislador habra podido limitarse a se4alar el primero de estros caracteres. El
hecho pasado puede ser incierto en concepto de las partes que ignoran su ha
sucedido, pero no puede se lo objetivamente.
Por esto la muerte de una persona es un pla2o. *e sabe que ha de ocurrir,
aunque se ignore cuando/ el da, aunque indeterminado, es cierto. *er
condici'n cuando a la muerte se -greguen ciertas circunstancias de reali2aci'n
problemtica, como antes de tal fecha, de tal enfermedad.
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DERECHO CIVIL II
Clasi!icacin #e las Con#iciones
1. - De acuer#o a su origen:
a, Legales.
b, 0onvencionales.
2. - De acuer#o a como se mani!iestan:
a, .xpresas+ *on las establecidas en virtud de una clusula formal.
b, 3citas+ *on las que se subentienden sin necesidad de una declaraci'n de
voluntad e0plcita.
3. - De acuer#o a la 4aturale8a )ur(#ica #el %echo: $rt.culo 1.21.
a, ,ositiva) &onsiste en que aconte2ca una cosa.
b, 1egativa) &onsisten en que una cosa no aconte2ca.
. - Como se mani!iesta la volunta#: $rt.culo 1.221
a6 Potestativa) Es la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor. +te
vendo mi casa de preferencia si me decido a vender) potestativa del deudor/ te
pago G9EE si cortas el rbol que me molesta la vista) potestativa del acreedor,.
&iertamente la condici'n potestativa debilita el vnculo que liga a las partes.
Estas pueden ser)
i6 <eramente o Puramente Potestativas. En ellas s'lo e0iste la voluntad del
deudor o del acreedor. En un caso, pues, la condici'n pende de un hecho
voluntario/ en el otro, de la mera voluntad. Dice el artculo 7.8"%) *on nulas
las obligaciones contradas bajo una condici'n potestativa que consista en la
mera voluntad de la persona que se obliga.
(a disposici'n deja claro que si la obligaci'n depende de la sola
voluntad del acreedor valdr. (a circunstancia de que el vinculo
dependa de la sola voluntad del acreedor no impide que una persona
se encuentre en la necesidad de dar, hacer o no nacer algo. -s ocurre
en la venta a prueba o al gusto +te vendo mi vino si te agrada,/ en la
promesa unilateral de venta +te vendo mi casa en G!EE.EEE si deseas
comprarla a ese precio,/ en el pacto de retrovenda.
Pero no obstante la generalidad de los t1rminos del artculo
7.8"%, es for2oso convenir que no es nula la obligaci'n contrada bajo
una condici'n meramente potestativa del deudor/ cuando es
resolutoria. .al condici'n se presenta en las donaciones revocables en
que depende de la sola voluntad del donante resolver la donaci'n.
De esta suerte, no vale Anicamente la condici'n meramente
potestativa del deudor, cuando es suspensiva +te doy G!.EEE si quiero,
si me parece conveniente drtelos,
ii6 ,implemente Potestativas. Kuncionan cuando depende de un hecho
voluntario o del acreedor. Por ejemplo si vas conmigo a Europa, te pago el
pasaje) del acreedor/ si voy a Krancia te dejo mi casa) del deudor. Depende
de la voluntad de las partes ejecutar o dejar de ejecutar el hecho constitutito
de la condici'n. Dice el artculo 7.8"%) *i la condici'n consiste en un hecho
voluntario de cualquiera de las partes, valdr.
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DERECHO CIVIL II
b6 Causal) Es la que depende de la voluntad de una tercero o de un acaso. +*i
mueres antes que yo/ dependiente de un acaso/ si Muan va a Europa) dependiente
de un tercero,.
c6 <ita: Es la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del deudor y en
parte de la voluntad de un tercero o del acaso. +si te casas con mi hija/
dependiente de una parte y de un tercero/ si tA, Muan y yo vamos al sur en el
verano/ dependiente de ambas partes y de un tercero,
". - ,i se pue#en cumplir:
a6 Posibles: Las con!iciones l.citas son +osibles7 las il.citas son im+osibles.
b6 Imposibles: Est !a!a +or 3 factores:
i6 7(sicamente Imposible ) Es la que es contraria a las leyes de la naturale2a
fsica. *i es fsicamente imposible, no hay incertidumbre de su ocurrencia)
no ocurrir.
ii6 <oralmente Imposibles ) Es la que consiste en un hecho prohibido por las
leyes, o es opuesta a las buenas costumbre o al orden pAblico. No podr
verificarse legtimamente y el resultado es apro0imadamente el mismo.
iii6 Ininteligibles) *e mirarn como imposibles las que estn concebidas en
1stos t1rminos.
Para precisar los efectos de la imposibilidad, es necesario distinguir si la
condici'n es positiva o negativa)
7. Con#icin positiva y suspensiva. Por ejemplo, si vas a MApiter y
matas a Pedro. *e reputa fallida, vicia la disposici'n, no hay obligaci'n.
-rtculo 7.8%E) *i la condici'n suspensiva es o se hace imposible, se
tendr por fallida. - la misma regla se sujetan las condiciones cuyo
sentido y el modo de cumplirlas son enteramente ininteligibles. C las
condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
:. Con#icin positiva y resolutoria Por ejemplo, me devuelves tal cosa
si vas a MApiter o matas a Muan. *e tiene por no escrita. (a condici'n
resolutoria que es imposible por su naturale2a, o ininteligible, o
inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por no escrita. -rtculo
7.8%E
9. Con#icin negativa y suspensiva* cuan#o es !(sicamente
imposible. Por ejemplo, si no vas a MApiter. *e tiene por no escrita.
-rtculo 7.8"# *i la condici'n es negativa de una cosa fsicamente
imposible, la obligaci'n es pura y simple. Pero si fuere moralmente
imposible o concebida en t1rminos inteligibles +si no matas a Pedro, se
tendr por fallida.
8. Con#icin negativa y resolucin imposible !(sica o moralmente o
ininteligible. (a condici'n resolutoria que es imposible por su
naturale2a, o ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se
tendr por no escrita. -rtculo 7.8%E inciso 8.
/. - A la subor#inacin #el nacimiento o etincin #el #erecho:
a6 ,uspensiva: Es la condici'n que mientras no su cumpla, suspende la adquisici'n
de un derecho. (a primera subordina a un hecho futuro e incierto la e0istencia de
la obligaci'n/ se ignora si el derecho correlativo llegar a e0istir, mientras penda
la condici'n.
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DERECHO CIVIL II
b6 Resolutoria) &uando por su cumplimiento se e0tingue un derecho. *ubordina al
hecho futuro e incierto la e0tinci'n de la obligaci'n. (a obligaci'n nace, e0puesta
a e0tinguirse por el evento de la condici'n, mientras tanto, produce sus efectos
como si fuera pura y simple.
En el fondo, no hay sino una especie de condici'n, la condici'n suspensiva que,
bien suspende el nacimiento, bien mantiene en suspenso la e0tinci'n del derecho.
Por esto los romanos reputaban la obligaci'n sujeta a condici'n resolutoria como
pura y simple, resoluble bajo condici'n, sub conditione resolvitur.
Cmo #ebe ser cumpli#a la con#icin
Art(culos 6.:F9D y 6.:F:D. ?a# 2 casos:
1. - La ley atien#e a la intencin #e las partes. -rtculo 7.8%9) -La condicin dee ser
cumplida del modo #ue las partes han proalemente entendido #ue lo fuese, ' se
presumir entendido #ue lo fuese, ' se presumir #ue el modo ms racional de
cumplirla es el #ue han entendido las partes.)
Por esto, si la condici'n consiste en pagar una suma de dinero a un incapa2,
debe entenderse racionalmente que la intenci'n de quienes la estipularon ha sido
que el pago se haga a su representante, y no se considerar cumplida si el pago
se hace al incapa2 y 1ste lo dilapida. -rtculo 7.8%9$ inciso :$.
2. - Debe cumplirse literalmente. $rt.culo 1.5$) -Las condiciones deen cumplirse
literalmente, en la forma convenida.)
El precepto no tiene ms prop'sito de que 2anjar viejas discusiones sobre la
posibilidad de cumplir las condiciones por equivalencia.
Esta#os #e la Con#icin
La con!icin +ue!e encontrarse en 3 esta!os:
1. - Pen#iente. (o estar mientras no se haya verificado el suceso constitutito de la
condici'n y se ignora si se verificar. *e mantiene en suspenso la adquisici'n del
derecho, si es suspensiva, o la e0tinci'n si es resolutoria.
2. - Cumpli#a. (o est cuando se ha verificado el hecho que la constituye, si la condici'n
es positiva o no se ha verificado, si es negativa. Nacer el derecho si es suspensiva o
se e0tinguir si es resolutoria.
3. - 7alli#a. *i no se verifica el acontecimiento, siendo positiva la condici'n, o se verifica, si
es negativa. No llega la obligaci'n a formarse cuando es suspensiva y se consolidar
definitivamente, cuando sea resolutoria.
2Cuan#o se entien#e cumpli#a o !alli#a la con#icin3
*e reputa haber fallado la condici'n positiva o haberse cumplido la negativa,
cuando ha llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento contemplado en ella, o
cuando ha e0pirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no
se ha verificado. -rtculo 7.8%:.
-s es necesario distinguir si la condici'n es positiva o negativa y si se ha
se4alado o no un pla2o para su cumplimiento)
1. - Con#icin positiva y se ha !i-a#o un pla8o.
a6 Cumpli#a. Se entien!e cum+li!a si el acontecimiento 4ue la constru#e
suce!e !entro !el +la,o.
b6 7alli#o. Se entien!e falli!a si transcurre !ic(o +la,o.
2. - Con#icin negativa y se ha se?ala#o un pla8o.
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DERECHO CIVIL II
a6 Cumpli#a Se enten!er as. cuan!o no se reali,a el (ec(o !entro !el +la,o
fija!o.
b6 7alli#a. Ser falli!a si acontece el (ec(o en el +la,o fija!o.
3. - Con#icin positiva y no se ha !i-a#o pla8o.
a6 Cumpli#a. Se entien!e cum+li!a en cual4uier tiem+o en 4ue el (ec(o se
verifi4ue) 4ue no +ase !e 10 a<os.
b6 7alli#a. En cual4uier tiem+o en 4ue se ten%a la certe,a !e 4ue el (ec(o no se
verificar o transcurran 10 a<os sin 4ue se verifi4ue.
. - Con#icin negativa y no se ha !i-a#o un termino.
a6 Cumpli#a. Se entien!e cum+li!a en cual4uier tiem+o en 4ue se ten%a la
certi!umbre !e 4ue no ocurrir el (ec(o +revisto o cuan!o transcurra el
+la,o !e 10 a<os sin 4ue se (a#a verifica!o el (ec(o.
b6 7alli#a. Se re+utar falli!a en cual4uier momento en 4ue el acontecimiento
se +ro!u,ca) !entro !e los referi!os 10 a<os.
La con#icin #ebe !allar sin culpa #el #eu#or
Es necesario que la condici'n falle por circunstancias ajenas a la voluntad
del obligado. De otro modo, se aplica la regla del inciso : del artculo 7.8%7) &on todo, si la
persona que debe prestar la asignaci'n se vale de medios ilcitos para que la condici'n no
pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su
cumplimiento, no coopere a 1l, se tendr por cumplida.
<o#o #e cumplir las obligaciones
(a condici'n debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms racional de cumplirla es el que han
entendido las partes.
&uando, por ejemplo, la condici'n consiste en pagar una suma de dinero a
una persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condici'n, si se
entrega a la misma persona, y 1sta lo disipa. -rtculo 7.8%9.
(as condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.
-rtculo 7.8%8
-parentemente son contradictorias estas normas, puesto que el artculo
7.8%9 dispone que debe estarse a la intencin de las partes y el artculo 7.8%8 dice que debe
estarse al tenor literal del acto.
(a regla del artculo 7.8%9 es una aplicaci'n fundamental de la
interpretaci'n de los contratos, en cuya virtud conocida claramente la intenci'n de los
contratantes, se estar a ella ms que a lo literal de las palabras. -s establecida la forma
como ha de reali2arse la condici'n, segAn la intenci'n de los contratantes se atender al
tenor literal. El artculo 7.8%8 no tiene ms prop'sito que 2anjar viejas discusiones sobre la
posibilidad de cumplir las condiciones por equivalencia.
El hecho que forma la condici'n debe verificarse totalmente para que se
repute cumplida la condici'n. -rtculo 7.8%! inciso 7.
E!ecto #e las Con#iciones
Con#icin ,uspensiva
1. - Con#icin ,uspensiva Pen#iente. No hay derecho ni obligaci'n. El acreedor tiene un
derecho embrionario que no le confiere atributos de ninguna especie. >eamos)
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DERECHO CIVIL II
a, No puede e0igir el cumplimiento de la obligaci'n. Dice el artculo 7.8%!) No
puede e0igirse el cumplimiento de la obligaci'n condicional, sino verificada la
condici'n totalmente.
b, El deudor no est obligado a pagar la deuda. .odo lo que se hubiere pagado
antes de efectuarse la condici'n suspensiva, podr repetirse mientras no se
hubiere cumplido. -rtculo 7.8%! inciso :$ y 7.8D!.
c, (a prescripci'n corre desde que se cumple la condici'n. -rtculo :.!78.
&omo ecepcin, se transmite y los herederos pueden cobrar, por el hecho de
e0istir un germen de derecho. -rtculo 7.8D7. E0isten ciertas circunstancias que
demuestran que hay un germen de derecho)
a, Pendiente la condici'n, el acreedor podr impetrar de acuerdo con
el artculo 7.8D:, las providencias conservativas necesarias. (a misma facultad otorgan al
asignatario condicional el artculo 7.E"% y al fideicomisario. -rtculo "#7$. Puede el
acreedor solicitar, as, medidas precautorias que cautelen su derecho futuro y eventual.
b, El derecho del acreedor condicional que fallece, pendiente la condici'n, se
transmite a sus herederos y, del mismo modo, se transmite la obligaci'n del
deudor. -rtculo 7.8D:$ inciso 7$.
Por tanto, los herederos del acreedor podrn ejercitar el derecho y los
herederos del deudor debern cumplir la obligaci'n, una ve2 que la condici'n se
cumpla. (a condici'n, en otros t1rminos, puede cumplirse Atilmente despu1s de
la muerte del acreedor o del deudor.
@.sta regla,N dice el artculo 7.8D:$, -no se aplica a las asignaciones
testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.N El artculo 7.E"%$, a su turno,
e0presa) "i el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no transmite
derecho alguno.
El artculo 7.8D:$ no es e0acto, sin embargo, cuando afirma que la
regla no es en absoluto aplicable a las asignaciones y donaciones. El derecho
del acreedor, derivado de una donaci'n o asignaci'n testamentaria, no se
transmite a los herederos/ pero la obligaci'n condicional que proviene de un
testamento o donaci'n entre vivos es transmisible a os herederos.
Dono a Pedro G !.EEE si mi nAmero es premiado en el sorteo de la
lotera. *i fallece Pedro antes que yo, nada transmite a sus herederos porque
deba e0istir al tiempo de cumplirse la condici'n/ pero si yo falleciere, no es
dudoso que mis herederos deben cumplir la obligaci'n.
2. - Con#icin ,uspensiva Cumpli#a. *i se cumple, el germen de derecho se transforma
en un derecho perfecto de manera definitiva. &umplida la condici'n, la incertidumbre
desaparece y, como consecuencia, el germen de derecho se transforma en un derecho
perfecto para el acreedor. Nace el derecho, se crea la obligaci'n.
C, por tanto, podr el acreedor demandar el cumplimiento de la obligaci'n/ se ver
el deudor en la necesidad de cumplir y ya no le ser posible repetir lo pagado
mientras pendi' la condici'n/ correr la prescripci'n, puesto que la obligaci'n se
habr tornado e0igible.
3. - Con#icin ,uspensiva 7alli#a. Desaparece el germen de derecho que tena el
acreedor condicional, definitivamente.
Huedarn sin efecto las medidas conservativas que el acreedor haya impetrado/
podr el deudor repetir lo pagado pendiente la condici'n/ las enajenaciones que
el deudor hubiere efectuado quedarn definitivamente consolidadas.
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DERECHO CIVIL II
E!ecto Retroactivo #e la Con#icin
*urge la pregunta <desde cuando se consolida el derecho una ve2 cumplida
la condicin=.
(as alternativas seran)
1. - Des!e 4ue se celebra el acto o contrato. @>etroactivamente6.
2. - Des!e 4ue se cum+le la con!icin.
(a soluci'n tiene un carcter doctrinal. No hay soluci'n e0presa en el
&'digo &ivil. Podemos esbo2ar algunas ideas para solucionar el derecho)
El mensaje, generalmente acepta la retroactividad, usada e0presamente en
la ley, es decir, la ley e0presamente se4ala que tiene efecto retroactivo. *era la E0cepci'n.
- contrario sensu, la acepta. (os artculos "" y :.879 reafirman esta posici'n. &ada ve2
que el legislador subordina la plenitud del derecho a la reali2aci'n de un hecho futuro e
incierto, lo e0presa en la ley. Pero este argumento es para las dos partes, porque puede
que la ley lo e0prese, pero a su ve2, puede ser la e0cepci'n y la regla general sea que no
produ2ca el efecto retroactivo.
El acreedor puede impetrar medidas conservativas mientras se encuentra
pendiente la condici'n, con el objeto de resguardar la cosa y tiene derecho sobre los frutos
que se produjo la cosa, mientras estaba suspendido el nacimiento del derecho o se
esperaba que se materiali2ar.
(as enajenaciones y gravmenes practicados por el deudor condicional,
caducan al cumplirse la condici'n. Esto sugiere que si mientras el deudor estaba pendiente
del nacimiento del derecho, grav' la cosa/ al momento de cumplirse esta condici'n y nacer
el derecho, los gravmenes caducan de pleno derecho. Esto consolida la tesis que opera
con efecto retroactivo, porque al celebrar el contrato se contrat' sin gravmenes, por lo que
al cumplirse la condici'n, se puede go2ar de la cosa sin ningAn vicio o carga.
Pero, los artculos 7.8DE$ y 7.8D7$, solucionan el problema de que si se
verifica este principio, pone en grave conflicto los intereses del acreedor condicional y de los
terceros en cuyo favor el deudor ejecut' un acto de enajenaci'n.
En resumen estos artculos, resuelven el conflicto de inter1s, y establece en
suma, una importante limitaci'n al efecto retroactivo de la condici'n) la condici'n cumplida
Anicamente afecta a los terceros de mala fe. En otras palabras, la condici'n no opera
retroactivamente en perjuicio de los terceros de buena fe.)
Art(culo 6.:GCD. "i el #ue dee una cosa mueles a pla2o, o ajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no har derecho de reivindicarla contra terceros
poseedores de uena fe.
Art(culo 6.:G6D "i el #ue dee un inmueles ajo condicin lo enajena, o lo
grava con hipoteca, censo o servidumre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen,
sino cuando la condicin constaa por escrito en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura p*lica.
De esta manera, cumplida la condici'n suspensiva, el derecho del acreedor
habr nacido desde que la obligaci'n se contrajo, como si hubiera sido pura y simple.
Kallida la condici'n, el acreedor no habr tenido nunca ningAn derecho y el deudor jam
habr estado obligado.
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DERECHO CIVIL II
Ecepciones a la retroactivi#a#
*uele suceder que la aplicaci'n rigurosa de un principio acarrea perniciosas
consecuencias y por ello el legislado no disimula la gravedad.
7. 6 (os frutos producidos por la cosa debida bajo condici'n deben pertenecer al acreedor,
aplicando el principio rgidamente. Pero la necesidad en que el deudor se encontrara
de restituir los frutos creara un estado de incertidumbre perjudicial. El deudor, no hara
ningAn esfuer2o porque la cosa produjera.
Por ello la ley ha dicho que verificada una condici'n resolutoria, no se debern
los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el
donante o los contratantes, segAn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
-rtculo 7.8%%.
:. 6 (as enajenaciones hechas por el deudor condicional caducan, una ve2 cumplida la
condici'n. Pero la aplicaci'n del principio pone en grave conflicto los intereses del
acreedor condicional y de los terceros en cuyo favor el deudor ejecut' un acto de
enajenaci'n.
(os artculos 7.8DE y 7.8D7 resuelven este conflicto limitando el efecto retroactivo
de la condici'n) la condici'n cumplida Anicamente afecta a los terceros de mala
fe.
Cuestin #e los riesgos pen#iente la con#icin
<>uin soporta las consecuencias de la perdida de la cosa deida pendiente
la condicin=
El peligro de p1rdida o deterioro a que est e0puesta una cosa objeto de una
relaci'n jurdica amena2a, tambi1n, al derecho que se tiene a su respecto. El riesgo,
consiste en el peligro de perder un derecho en virtud de la perdida fortuita de la cosa.
El problema se genera en los actos jurdicos que generan obligaci'n
recprocas y se traduce en averiguar si la e0tinci'n de la obligaci'n que una parte contrae,
por obra de un caso fortuito, e0tingue o deja subsistente la obligaci'n de otra. El riesgo ser
de cargo de aquella de las partes cuya obligaci'n subsiste, a pesar de la e0tinci'n de la
obligaci'n recproca de la otra parte.
Distingue la ley si la p1rdida es fortuita o culpable, si es total o parcial.
7. 6 "i antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la oligacin. -rtculo 7.8%# inciso 7L. Es decir, la convenci'n
misma desaparece, el contrato se frustra, aunque la condici'n posteriormente se
cumpla, como consecuencia de la desaparici'n del objeto. Munto con e0tinguirse la
obligaci'n del deudor, se e0tingue la obligaci'n recproca del acreedor. El riesgo es de
cargo del deudor, porque ha de soportar la perdida sin recibir ninguna compensaci'n.
:. 6 "i la perdida es parcial ' fortuita, dee soportarla el acreedor #ue est oligado a
reciir la cosa en el estado en #ue se encuentre, sin derecho a ninguna reaja del
precio. &omo contrapartida hace suyos los aumentos o mejoras. Dice el inciso :L del
artculo 7.8%#) *i la cosa e0iste al tiempo de cumplirse la condici'n, se debe en el
estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras
que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su
deterioro o disminuci'n, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio.
9. 6 "i la prdida es total e imputale a culpa del deudor, es oligado al precio, ' a la
indemni2acin de perjuicios. -rtculo 7.8%#. (a obligaci'n subsiste y cambia de objeto)
se debe el precio de la cosa perdida y una reparaci'n del da4o causado.
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DERECHO CIVIL II
8. 6 "i la perdida es culpale, pero parcial, el acreedor podr pedir o #ue se resuelva el
contrato o #ue se le entregue la cosa en el estado en #ue se encuentre ' en amos
casos tiene derecho a indemni2acin.
.odo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segAn su
naturale2a o segAn la convenci'n se destina, se entiende destruir la cosa. -rtculo 7.8%#
inciso final.
Con#icin Resolutoria
E!ecto #e la Con#icin Resolutoria
$rt.culo 1.29. Si se cum+le la con!icin resolutoria se e*tin%ue el
!erec(o.
&ue!e ser:
1. - Or!inaria. $rt.culo 1.291.
2. - ;cita. $rt.culo 1.591.
3. - &acto Comisorio:
a6 Or!inario. $rt.culo 1.525
b6 Califica!o. $rt.culo 1.5291
6. $ Con#icin Resolutoria Or#inaria
(a definici'n est en el artculo 7.8"D -...cuando por su cumplimiento se
extingue un derecho.) (os autores han agregado la frase) ...' #ue consiste en un hecho #ue
no sea el incumplimiento de la oligacin emanada del contrato.
Es la .ue consiste en un hecho cual.uiera* !uturo e incierto* .ue no
sea el incumplien#o #e una obligacin* #e .ue #epen#e la etincin #e un #erecho.
*e agrega esta frase por la condici'n resolutoria tcita y diferenciarla de la
ordinaria.
Puede encontrarse)
1. - Pen#iente. (a obligaci'n nace pura y simple.
2. - 7alli#a. El derecho puro y simple se consolida definitivamente. *e consolidan los
efectos del contrato y se mira como si nunca fue escrita la condici'n.
3. - Cumpli#a. E0tingue el derecho. *e produce el efecto propio del artculo 7.8%"$)
-0umplida la condicin resolutoria, deer restituirse lo #ue se huiere reciido ajo tal
condicin, a menos #ue sta ha'a sido puesta en favor del acreedor exclusivamente,
en cu'o caso podr ste, si #uiere, renunciarle( pero ser oligado a declarar su
determinacin, si el deudor lo exigiere.)
3 sea, debe restituirse lo que hubiere recibido bajo el efecto de tal condici'n. *e
e0tingue el derecho. En principio, las cosas se retrotraen al estado anterior, por
ende deben restituirse las cosas, pero en este caso la restituci'n es limitada.
*olo hay obligaci'n de devolver la cosa, y no los frutos producidos en el tiempo
intermedio.
Ecepcin) -rtculos 7.%"!$ inciso 7$, en donde se devuelven los frutos/ y el 7.E%E$,
donde tambi1n se restituyen los frutos y la cosa.
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DERECHO CIVIL II
Respecto #e Terceros
Se !ebe !istin%uir:
1. - Posee#ores #e "uena 7e. -rtculo 7.8DE$. Estaban en conocimiento de la condici'n.
No hay derecho a acci'n reivindicatoria respecto de los terceros poseedores de buena
fe.
2. - Posee#ores #e <ala 7e. *aba que estaba la condici'n, porque constaba en el ttulo
inscrito y de todas maneras procede la acci'n reivindicatoria.
&omo consecuencia, todas persona que tenga inter1s en ello puede alegar
la resoluci'n del contrato y puede oponerse a toda persona, parte o tercer e0tra4o al acto
jurdico, con las limitaci'n que prev1n los artculos 7.8DE$ y 7.8D7$.
7orma #e como opera la Con#icin resolutoria Or#inaria
El artculo 7.8"D se4ala que cuando por su cumplimiento se e0tingue un
derecho, de pleno derecho se e0tingue. *i se suscita controversia, la misi'n del jue2 se
limita a verificar que la condici'n se ha cumplido. *u papel, como dice con acierto
-lessandri, es el de un m1dico ante un cadver) constatar la defunci'n.
/. $ Con#icin Resolutoria T@cita
Est definida en el artculo 7.8%D) -.n los contratos ilaterales va envuelta la
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.N
La con#icin resolutoria t@cita consiste en no cumplirse lo pacta#o* #e
tal mo#o .ue el hecho !uturo e incierto es el incumplimiento #e una obligacin. Es una
obligaci'n negativa t simplemente potestativa.
E!ecto
El inciso :$ del artculo 7.8%D$ se4ala el efecto. -,ero en tal caso podr el
otro contratante pedir a su aritrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemni2acin de perjuicios.)
7un#amento
=ay autores que dicen que el fundamento est en la teora de la causa. *e
afirman se4alando que el incumplimiento de una de las partes en un contrato bilateral, priva
de causa a la otra parte o contratante diligente.
Pero si leemos el artculo 7.8%D$, no es tan as. El c'digo no permite aplicar
a la condici'n resolutoria tcita los efectos de la ordinaria. En este caso, nace un derecho
alternativo que es)
1. - La >esolucin7
2. - El cum+limiento !el contrato con in!emni,acin !e +erjuicios.
El contratante diligente, vctima del incumplimiento, puede escoger
libremente a su aritrio, las acciones que otorga el inciso :$ del artculo 7.8%D.
En cambio tratndose de la condici'n resolutoria ordinaria, se debe aplicar
el 7.8"D parte final que dice que simplemente e0tingue el derecho.
Entonces, realmente nuestro c'digo sigue la tesis que se4ala que el
fundamento est en la teora de la causaJJ. No. Porque de todas maneras, aunque
care2ca de causa, tiene el derecho au0iliar de e0igir el cumplimiento del contrato con
indemni2aci'n o la resoluci'n del contrato.
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DERECHO CIVIL II
;e2a <arros se4ala que se funda esta condici'n resolutoria tcita en
ra2ones evidentes de equidad y, al presumirla, el legislador interpreta la probable voluntad
de las partes.
En los contratos bilaterales cada parte se obliga en vista de la obligaci'n
recproca que la otra parte contrae. El vendedor se obliga a dar una cosa en vista de la
promesa del comprador de pagarle el precio y viceversa.
Es de toda equidad que su una parte rehAsa el cumplimiento de sus
obligaciones, la otra pueda demandar la resoluci'n del contrato, tanto para liberarse ella de
la obligaci'n recproca como para, en caso de haberla ejecutado, conseguir la restituci'n de
lo que pag'.
Campo #e Aplicacin #e la Con#icin Resolutoria T@cita
El artculo 7.89D dice que el contrato es bilateral cuando las partes se
obligan recprocamente. Entonces, el artculo 7.8%D$, por e0presa disposici'n, debe
aplicarse s'lo a los contratos bilaterales.
*e aplica s'lo a los contratos bilaterales, porque cuando el c'digo se refiere
a los actos unilaterales, dice la palabra actos.
(a disposici'n del artculo 7.8%D$, parece resolver terminantemente que la
condici'n resolutoria tcita no tiene cabida en los contratos unilaterales.
(a doctrina no est acorde/ para algunos autores, la condici'n resolutoria
tcita no tiene cabida sino en los contratos bilaterales/ para otros, cabra en todo contrato a
titulo oneroso.
El c'digo, en el artculo :.7"" se4ala que haiendo un pla2o pendiente,
puede pedir la restituci'n de la cosa unilateralmente por no cumplirse por una de las partes
lo pactado.
3tro artculo dudoso es el artculo :.9D#$ que se refiere a la Prenda. El
deudor prendario, si el acreedor abusa de la prenda, podr pedir la restitucin inmediata de
la cosa empeada.
Es evidente que en los contratos unilaterales el incumplimiento de una parte
no liberar a la otra que no ha contrado obligaci'n alguna/ pero dar derecho a que se la
restituya al estado anterior al contrato y a que se la reembolse de lo que haya dado con
motivo o en vista del contrato.
En resumen) 4o se a#mite en los contratos .ue no sean bilaterales*
salvo .ue la ley epresamente as( lo #isponga.
E!ecto #e la Con#icin Resolutoria T@cita
No produce el efecto del 7.8"D$. Produce el efecto del inciso :$ del artculo
7.8%D$, o sea, origina un derecho alternativo para el contratante diligente)
1. - Resolucin #el Contrato con in#emni8acin #e per-uicios.
2. - Cumplimiento #el contrato con in#emni8acin #e per-uicios.
*i no fuera as, se le entregara la suerte del contrato al contratante
negligente. *era una injusticia.
Paralelo entre la con#icin resolutoria or#inaria y la con#icin resolutoria t@cita
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DERECHO CIVIL II
1. - La con#icin resolutoria or#inaria* opera #e pleno #erecho* la con#icin
resolutoria t@cita* eige sentencia
*i as no fuera, la suerte del contrato quedara entregada al arbitrio de las partes/
para resolver un contrato bastara no cumplirlo. *i el contratante puede pedir el
cumplimiento del contrato obviamente es porque se encuentra vigente y no ha
operado su resoluci'n por el solo incumplimiento. El mismo te0to del artculo
7.8%D sugiere esta idea con la frase @pero en tal casoN, que indica oposici'n a lo
anteriormente e0presado.
2. - 'o se +ue!e evitar la resolucin !e la con!icin resolutoria or!inaria) +ero en la
con!icin resolutoria tcita) una ve, cum+li!a la con!icin +ue!e !etenerse la
resolucin (asta 4ue la sentencia !efinitiva est8 a firme. &ue!e inter+onerse una
e*ce+cin !e +a%o en cual4uier instancia !el +leito.
3. - Cum+li!a la con!icin resolutoria or!inaria) la le# !etermina 4ue se e*tin%ue el
!erec(o) +ero no se +ronuncia a cerca !e la in!emni,acin.
En la condici'n resolutoria tcita, este derecho est e0presamente se4alado.
. - En la con!icin resolutoria or!inaria) +ro!uce efectos universales. Cual4uiera
+ue!e ale%are la resolucin.
En la condici'n resolutoria tcita solo el contratante diligente puede alegar la
resoluci'n del contrato o el cumplimiento del contrato con indemni2aci'n de
perjuicios.
2Cmo se e-ercita la opcin3
;ediante una demanda judicial. No basta manifestar su voluntad de
cualquier modo, su voluntad de resolver el contrato. (a opci'n se traduce en el ejercicio de
la acci'n resolutoria.
-s lo demuestran numerosas disposiciones legales. El mismo artculo 7.8%D
dice que @para pe#ir a su aritrioN. 3tras disposiciones como el artculo 7.%"9, 7.%"8, 7.%"% y
7.%"D se refieren a ello.
2"asta el incumplimiento #el contrato3
El incumplimiento no ha de ser fortuito, sino que imputable al deudor de la
obligaci'n violada. ;s e0actamente, es menester que el contratante contra quien se pide
la resoluci'n del contrato se encuentre en mora de cumplir.
El hecho de que el contratante est1 facultado para pedir la resoluci'n o el
cumplimiento del contrato, con indemni2aci'n de perjuicios, es prueba de que es preciso que
el deudor est1 en mora, requisitos indispensables para que procesa la indemni2aci'n.
-rtculo 7.!!"$.
&onfirman lo e0puesto los artculos 7.%:#$ y 7.%"9$. El primero faculta al
comprador para perseverar en el contrato o desistir de 1l, si el vendedor por hecho o culpa
su'a ha retardado la entrega y el artculo 7.%"9$, ms e0plcito, faculta al vendedor para
ejerce los mismos derechos si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el
precio. En el mismo sentido puede consultarse el artculo :.7E7$.
La accin resolutoria correspon#e al contratante #iligente
Por su parte, el que pide la resoluci'n del contrato ha de ser contratante
diligente, que ha cumplido por su parte o est allano a cumplir.
De otro modo, como se comprende, no puede reprochar a su contraparte la
infracci'n del contrato y pretender que se le sanciones con la resoluci'n del mismo.
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DERECHO CIVIL II
-dems, no estara la contraparte en mora. En los contratos bilaterales, de acuerdo con el
artculo 7.!!:$, ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma ' tiempo
deidos.)
2"asta cual.uier incumplimiento3
(a ley no distingue, por ello basta cualquier incumplimiento de las
obligaciones que el contrato impone autori2a para pedir su resoluci'n. El jue2 no puede
e0cusarse de pronunciar la resoluci'n, a prete0to de que el incumplimiento es parcial y de
que la obligaci'n incumplida es de importancia secundaria.
El -ue8 no pue#e se?alar pla8o para el cumplimiento s
No puede fijarle un pla2o al deudor para que cumpla. (a ley no lo faculta
para ello/ no le permite fijar pla2os para el cumplimiento de las obligaciones. No podr el
jue2, sino en casos especiales que las leyes designen, se4alar pla2o para el cumplimiento
de una obligaci'n) s'lo podr interpretar el concebido en t1rminos vagos u oscuros, sobre
cuya inteligencia y aplicaci'n discuerden las partes. -rtculo 7.8D8 inciso :.
2Cmo y cuan#o se pro#uce la resolucin3
(a condici'n resolutoria tacita no opera de pleno derecho. (a resoluci'n se
produce en virtud de una resoluci'n judicial. El contrato queda resuelto desde que pasa en
autoridad de cosa ju2gada el fallo judicial, desde que la sentencia se encuentra firme.
Consecuencia #e .ue la con#icin resolutoria t@cita no opera #e pleno #erecho
El contrato queda resuelto desde que pasa en autoridad de cosa ju2gada el
fallo judicial, desde que la sentencia se encuentra a firme o ejecutoriada.
*e sigue de los dichos una consecuencia de importancia capital. &omo no
queda resuelto el contrato una ve2 ejecutoriada el fallo, el demandado puede cumplirlo,
mientras dure la instancia.
En otros t1rminos, el demando puede enervar la acci'n resolutoria,
ejecutando la obligaci'n cuyo incumplimiento motiv' la demanda de resoluci'n del contrato.
*er necesario, por cierto, que demandado oponga la correspondiente
e0cepci'n de pago, en la oportunidad legal) antes de la citaci'n para sentencia en primera
instancia o antes de la vista de causa en segunda.
No bastar oponer la e0cepci'n. El demandado deber pagar, si es
necesario, por consignaci'n.
Cr(ticas a la Doctrina
Esta soluci'n adoptada por la doctrina y la jurisprudencia, no est e0enta de
inconvenientes y crticas.
No es dudoso que el contratante diligente puede optar por el cumplimiento o
la resoluci'n del contrato y que tal elecci'n puede hacerla a su aritrio. (a elecci'n no ser
comAnmente caprichosa/ el actor elegir, al cabo de maduro e0amen, la acci'n que ms
crea conveniente.
-hora bien, si el demandado puede cumplir durante la secuela del juicios,
<en #ue #ueda el derecho de opcin=. *i el contratante opta por la resoluci'n del contrato y
el demandado puede obligarle a contentarse con el cumplimiento de la obligaci'n, la
facultad de optar desaparece.
9. $ Pacto Comisorio
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DERECHO CIVIL II
El artculo 7.%""$ est el objetivo del pacto comisorio) -,or el pacto
comisorio se estipula expresamente #ue, no pagndose el precio al tiempo convenido, se
resolver el contrato de venta.)
-grega la disposici'n) Enti1ndese siempre esta estipulaci'n en el contrato
de venta/ y cuando se e0presa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos
que van a indicarse.
En el !on#o el pacto comisorio es una estipulacin epresa #e la
con#icin resolutoria t@cita.
1bicacin #el Pacto Comisorio
E0iste una suerte de discusi'n doctrinaria, sobre el lugar donde se
encuentra el Pacto &omisorio. </caso es exclusivo del 0ontrato de 0ompraventa=.
(a &orte *uprema ha dicho que no obstante, la ubicaci'n, puede drsele
utili2aci'n en cualquier contrato. Pero subsiste la pregunta <#u tipo de normas se le
aplicaran a los otros contratos=.
*i se acepta que el pacto se estipule en otros contratos, haba que aplicarle
las normativas a que se refiere la compraventa. Esta es solo una soluci'n jurisprudencial.
<>u significara el pacto comisorio en otro contrato=. En el fondo sera una
condici'n resolutoria .cita. 3 sea, se resuelve el derecho, se e0tingue el derecho.
Derivara el efecto al general que produce la condici'n resolutoria .cita.
(a primera parte del artculo 7.%""$ dice) -.ntindase siempre esta
estipulacin en el contrato de venta() Por regla general siempre se entiende incorporado en
el contrato de venta. Pero no es e0cluyente de otros contratos. No dice solo en los
contratos de venta.
Por lo mismo, el contrato, no se e0tingue de pleno derecho/ ser preciso que
se declare su resoluci'n por sentencia judicial firme. &onsecuencialmente, el deudor tiene
la facultad de enervar la acci'n resolutoria, durante la instancia, mediante el cumplimiento
de la obligaci'n. -s, el arrendatario podr impedir la terminaci'n del arrendamiento por
falta de pago de las rentas, solucionando su obligaci'n, antes de la ejecutoria del fallo que
pronuncie la terminaci'n del contrato.
Pero la cuesti'n se presenta en el pacto comisario calificado) <cul sera el
efecto de este pacto en un contrato diverso del de compraventa, como en el de
arrendamiento= El problema tiene dos aspectos)
7. 6 El pacto comisario calificado no priva al contratante a quien no se ha satisfecho en su
cr1dito del derecho a e0igir el cumplimiento de la obligaci'n o la resoluci'n del
contrato. De otro modo, el contrato quedara a merced del deudor/ sera el deudor libre
para no ejecutar lo pactado y carecera el acreedor de los medios para compelerlo.
:. 6 (a parte que ha violado su obligaci'n no tendr oportunidad de enervar la acci'n
resolutoria. (a regla del artculo. 7.%"D que permite enervar la acci'n pagando dentro
de las :8 horas siguientes a la notificaci'n de la demanda, es e0cepcional, como que
limita el alcance de una estipulaci'n de las partes, cuya voluntad es regularmente
soberana.
Clasi!icacin #el Pacto Comisorio
Puede ser)
1. - Sim+le. $rt.culo 1.525
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DERECHO CIVIL II
2. - Califica!o. $rt.culo 1.529
A. $ Pacto Comisorio ,imple
Es a.uel en .ue lisa y llanamente se estipula .ue se resolver@ el
contrato en caso #e no cumplirse lo pacta#o.
Esta estipulaci'n es ociosa, en los contratos bilaterales, porque el mismo
efecto se produce en virtud de la condici'n resolutoria tcita que en ellos se subentiende.
*u utilidad aparece en los contratos unilaterales. En el mutuo podr estipularse, por
ejemplo, que la falta de pago de determinado nAmero de cuotas del capital o de intereses,
dar derecho al mutuante para e0igir el reembolso inmediato del capital ntegro. .al
estipulaci'n es un verdadero pacto comisorio.
El artculo 7.%"% e0presa que por el pacto comisorio no se priva al vendedor
de la eleccin de acciones #ue le concede el artculo 4.?975. Dicho de otro modo, la
estipulaci'n de un pacto comisorio, deja al contratante en libertad para pedir la resoluci'n o
el cumplimiento del contrato, con indemni2aci'n de perjuicios.
De lo dispuesto en el artculo 7.%"%$, se deriva una consecuencia
importante) el pacto comisorio no opera de pleno derecho, la resoluci'n del contrato en que
se estipula. De otra manera no se concebira que el contratante pudiera reclamar el
cumplimiento de lo estipulado.
En suma, los efectos del pacto comisorio simple son los mismos de la
condici'n resolutoria tcita.
". $ Pacto Comisorio Cali!ica#o
Pacto comisorio cali!ica#o es a.uel en .ue se estipula .ue si no se
cumple lo pacta#o se resolver@ ipso !acto el contrato. &o!rn em+learse e*+resiones
e4uivalentes) como #e pleno #erecho) en el acto* sin m@s tr@mite* etc.
Es obvio que en el pacto comisorio, estipulado en estos t1rminos, no
entiende el acreedor renunciar a su derecho de pedir el cumplimiento del contrato, si
conviene a su inter1s. No le priva de elegir entre la resoluci'n y la ejecuci'n de los pactado.
-rtculo 7.%"%$.
*i as no fuera, quedara el deudor en libertad de no ejecutar la prestaci'n
debida y el acreedor sin medios de compelerle a cumplir. Entre tanto, la estipulaci'n
notoriamente cede en beneficio del acreedor.
&omo el acreedor no queda privado del derecho de reclamar el cumplimiento
del contrato, 1ste e0iste o, lo que es igual, no se resuelve de pleno derecho. El pacto
comisorio calificado, pues, tampoco opera ipso iure la resoluci'n del contrato.
Para que el contrato se resuelva, el acreedor ha de interponer una demanda
para pedir que se pronuncie la resoluci'n.
En este pacto comisorio calificado se presenta un problema) <0ul es el
efecto de este pacto en un contrato diverso al de la compraventa, por ejemplo, en el
arrendamiento= *e distingue : cosas)
7. 6 El pacto comisorio calificado no priva al contratante a quien no se ha satisfecho en su
cr1dito del derecho de e0igir el cumplimiento de la obligaci'n o la resoluci'n del
contrato. De otro modo, el contrato quedara a merced del deudor, sera el deudor libre
para no ejecutare lo pactado y carecera el acreedor de los medios para compelerse a
cumplir.
:. 6 (a parte que ha violado su obligaci'n no tendr oportunidad de enervar la acci'n
resolutoria. (a regla del artculo 7.%"D$ que autori2a al deudor para hacer subsistir el
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DERECHO CIVIL II
contrato, pagando dentro de las :8$ horas que siguen a la notificaci'n d la demanda,
es e0cepcional, como que limita el alcance de una estipulaci'n de las partes, cuya
voluntad es regularmente soberana.
El #eu#or pue#e enervar la accin pagan#o
El art.culo 1.5291 se refiere a los efectos. B,i se estipula .ue por no
pagarse el precio al tiempo conveni#o* se resuelva ipso !acto el contrato #e venta* el
compra#or po#r@* sin embargo* hacerlo subsistir* pagan#o el precio* lo m@s tar#e* en
las veinticuatro horas subsiguientes a la noti!icacin -u#icial #e la #eman#a.H
En el ordinario, el pla2o para enervar la demanda, para hacer subsistir el
contrato, es de toda la secuencia del juicio hasta antes que haya sentencia.
En cambio, en el calificado, s'lo :8 horas despu1s de la notificaci'n de la
demanda, se puede enervar la demanda para hacer subsistir el contrato. Es necesario hacer
la diferencia de que el pla2o es de :8 horas y no de un #(a. Dice el artculo 8% del &'digo
&ivil) .odos los pla2os de das, meses o a4os de que se haga menci'n en las leyes o en los
decretos del Presidente de la RepAblica, de los tribunales o ju2gados, se entender que han
de ser completos/ y corrern adems hasta la medianoche del Altimo da del pla2o.
El pago por otro lado, debe cumplir con todos los requisitos legales. Deber
ser integro, puesto que el acreedor no est obligado a recibir pagos parciales.
El pla8o #e /: horas* 2 Es Irrenunciable3
?nteresa e0aminar si el pla2o de :8 horas que establece el artculo 7.%"D es
irrenunciable. En otros t1rminos, si la voluntad e0presamente manifestada de los
contratantes es capa2 de privar al deudor del derecho de hacer subsistir el contrato,
pagando en el referido pla2o.
El pla2o sera irrenunciable porque, aunque las partes estipulen que el
contrato se resolver ipso facto, la ley modifica los efectos de la estipulaci'n y autori2a al
deudor para enervar la acci'n resolutoria, pagando en el pla2o perentorio que se4ala la
disposici'n legal. Esto segAn -lessandri.
*egAn ;e2a <arros el pla2o es renunciable. *i la ley no prohbe la
renuncia, no se justifica una derogaci'n del precepto legal que atribuye al contrato,
legtimamente celebrado el carcter de una verdadera ley particular para los contratantes.
El pacto comisario tiene cabi#a en to#o contrato
&omo que el pacto comisario no es, al cabo, sino la condici'n resolutoria
tcita que la ley reputa implcita en todo contrato bilateral, sin necesidad de estipulaci'n,
nada impide que se le estipule en todo contrato. El &'digo &ivil reglamenta el pacto
comisario a prop'sito de la compraventa por ra2ones hist'ricas.
Nada obsta para que el pacto comisario se estipula en contrato diverso del
de compraventa. -simismo, podr estipularse que la compraventa se resolver por
incumplimiento de la obligaci'n del vendedor de entregar la cosa.
E!ectos #e la Con#icin Resolutoria
E!ectos generales #e la con#icin resolutoria
(a condici'n resolutoria, segAn su clase, produce sus efectos de diversa
manera. Pero estos efectos son los mismos, trtese de una condici'n resolutoria ordinaria,
de una condici'n resolutoria tcita o de un pacto comisorio.
La con#icin resolutoria pen#iente
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DERECHO CIVIL II
(a condici'n resolutoria no afecta a la adquisici'n del derecho. (a
obligaci'n produce sus efectos como si fuera pura y simple.
Nace el derecho, con todos sus atributos, pero e0iste la incertidumbre
acerca de su ese derecho vivir permanentemente o se e0tinguir por el evento de la
condici'n.
&omo consecuencia, puede el acreedor demandar el inmediato cumplimiento
de la obligaci'n/ si el ttulo es traslaticio de dominio y se sigue la tradici'n, el adquiriente se
hace due4o de la cosa, si bien su dominio queda e0puesto al peligro de e0tinguirse.
La con#icin Resolutoria 7alli#a
*i falla la condici'n resolutoria, se consolidan definitivamente los derechos
emanados del acto jurdico/ la condici'n se considera como no escrita y se reputa el acto
como puro y simple desde su celebraci'n.
La con#icin resolutoria Cumpli#a
&uando se cumple la condici'n resolutoria se e0tingue el derecho,
desaparece la obligaci'n. El artculo 7.!#"$ N$ D se4ala como uno de los modos de
e0tinguirse las obligaciones el evento de la condicin resolutoria.
(a condici'n resolutoria cumplida opera retroactivamente. (a resoluci'n de
un contrato de compraventa por falta de pago del precio aniquila el contrato, que se reputa
no haber e0istido jams.
(as partes tendrn derecho, en principio, a que se las restituya al mismo
estado en que se encontraran si no hubiesen contratado.
E!ecto #e la resolucin en los contratos #e tracto sucesivo
El efecto retroactivo de la condici'n cumplida no puede tener lugar en los
contratos de tracto sucesivo, como el arrendamiento, la sociedad.
(a vuelta de las partes al estado anterior a la contrataci'n es imposible. En
el caso del arrendamiento claramente se percibe que el arrendatario no puede restituir el
goce que hay tenido de la cosa arrendada.
Efectos entre las +artes # res+ecto !e terceros
Para el estudio de los efectos de la condici'n resolutoria cumplida conviene
distinguir aquellos que se producen entre las partes y aquellos que dicen relaci'n con los
terceros.
Restitucin #e la Cosa
(a primera consecuencia de la resoluci'n es la necesidad en que se
encuentre el que tienen la cosa de restituirla.
El artculo 7.8%"$ dispone que cumplida la condicin resolutoria, deer
restituirse lo #ue se huiere reciido ajo tal condicin.
Parece obvio que la condici'n resolutoria est establecida en el e0clusivo
beneficio del acreedor cuando, cumplida, debe a 1ste restituirse la cosa/ s'lo a 1l aprovecha
la restituci'n y como el derecho de pedirla mira Anicamente a su particular inter1s, puede
renunciarlo +artculo 7:$,. No ocurrira tal cosa si, cumplida la condici'n, el bien debe
restituirse a una tercera persona.
Pero como la incertidumbre acerca de si la restituci'n debe verificarse
puede ser lesiva para el deudor, el acreedor ser obligado a declarar su determinaci'n, si el
deudor lo e0igiere. -rtculo 7.8%"
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DERECHO CIVIL II
Restitucin #e los 7rutos
&omo una l'gica consecuencia del efecto retroactivo de la condici'n
cumplida, debera el deudor restituir los frutos percibidos pendiente conditione. ?mperativas
ra2ones, en principio, la soluci'n contraria.
En efecto, el artculo 7.8%%$ dispone) verificada una condicin resolutoria, no
se deern los frutos perciidos en el tiempo intermedio, salvo #ue la le', el testador, el
donante o los contratantes, seg*n los varios casos, ha'an dispuesto lo contrario
El principio de la retroactividad sufre, de este modo, una importante
limitaci'n. En concepto del legislador, el deudor adquiri' condicionalmente la cosa
fructuaria, pero se hi2o due4o de los frutos pura y simplemente.
*e requiere, pues, un te0to legal e0preso o una e0presa declaraci'n de
voluntad para que se deban los frutos percibidos pendiente la condici'n.
El artculo 7.%"!$ consagra una importante e0cepci'n. (a resoluci'n del
contrato de compraventa, por no haberse pagado el precio, dar derecho al vendedor para
#ue se le restitu'an los frutos, 'a en su totalidad si ninguna parte del precio se le huiere
pagado, 'a en la proporcin #ue corresponda la parte del precio #ue no huiere sido
pagada.
N'tese que esta regla es aplicable, de acuerdo con los claros t1rminos de la
disposici'n legal, Anicamente en caso de incumplimiento de la obligaci'n de pagar el precio/
de esta suerte, el comprador no est obligado a restituir los frutos si el contrato se resuelve
por el evento de una condici'n diversa.
E!ectos #e la con#icin cumpli#a respecto #e terceros
(a restituci'n de la cosa, cumplida la condici'n, no ofrece dificultades
cuando dicha cosa se encuentra en poder de uno de los contratantes.
Pero cuando en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento
de la condici'n el deudor ha enajenando la cosa o la ha gravado con un hipoteca, una
prenda, un usufructo, ser menester averiguar, cumplida la condici'n, la suerte que han de
correr estas enajenaciones y gravmenes.
- vendi' el fundo F a < quien, a su turno, lo enajen' a &. resuelto el
contrato a instancia de - por no haber pagado el precio, Iafecta a 0 la resolucin, esto es,
se resuelve tamin la enajenacin de @ a 0 ' ste dee restituir=
*urge, en este caso, como en otros anlogos, un conflicto de intereses entre
el acreedor condicional a quien debe restituirse la cosa y los terceros en cuy favor se ha
constituido un derecho.
Enfocada la cuesti'n desde el punto de vista del acreedor, se dir que el
deudor no pudo transferir ms derechos que los que tena y que la enajenaci'n debe
caducar en virtud de la regla %esoluto jure dantis resolvitur jus a accipientis, del mismo modo
que los dems derechos reales, como usufructo, hipotecas, servidumbre.
Desde el punto de vista del tercero, preciso es reconocer que el contrato
celebrado con el deudor es vlido, que 1ste tena derecho para enajenar/ especialmente
milita en su favor la circunstancia de ser poseedor de la cosa.
<0ual de estos intereses en juego dee prevalecer=. .al es la cuesti'n que
deciden los artculos 7.8DE$ y 7.8D7$.
La resolucin no a!ecta a terceros #e buena !e
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En principio, el legislador niega al acreedor acci'n contra los terceros/ las
enajenaciones o gravmenes, consentidos por el deudor, a pesar de la resoluci'n,
subsisten. En otros t1rminos, la ley se inclina en favor del inter1s de los terceros.
Pero la protecci'n de los terceros est condicionada a una circunstancia) su
buena fe. El inter1s de los terceros s'lo es digno de amparo preferente si se trata de los
terceros de buena fe.
Concepto y prueba #e la buena !e.
(a buena de consiste, en este caso en el desconocimiento de los terceros de
la e0istencia de la condici'n. Por el contrario, la mala fe de quien adquirieron deba la cosa
bajo condici'n.
Pero, para ju2gar de la buena o mala fe de los terceros, la ley hace una
marcada diferencia entre los bienes muebles e inmuebles/ a los primeros se refiere el
artculo 7.8DE$ y a los segundo el artculo 7.8D7$.
a, Por lo que a los bienes muebles se refiere, el artculo 7.8DE se limita a e0presar que la
cosa no podr reivindicarse contra terceros poseedores de uena fe.
(a buena fe se presume +artculo "E"$, y a quien intente la acci'n contra los
terceros tocar probar la mala fe, esto es, su conocimiento de la e0istencia de la
condici'n.
- vende a < un autom'vil y 1ste queda adeudando parte del precio, de manera que el
contrato de compraventa est e0puesto a resolverse por la condici'n resolutoria de no
cumplirse lo pactado. Posteriormente < enajena a &, y, como consecuencia de la falta
de pago del precio, se resuelve el contrato entre - y <. (a resoluci'n afectar a & si
1ste conoci', al tiempo de adquirir, la e0istencia de la condici'n, esto es, si supo que <
deba un saldo de precio que e0pona su derecho a resolverse.
b, .ratndose de bienes races, la regla es diferente. *iempre ser menester la mala fe
del tercero para que las consecuencias de la resoluci'n le afecten. Pero el legislador
ha querido sustraer de las reglas generales de la prueba la cuesti'n de la buena o
mala fe de los terceros.
De acuerdo con el artculo 7.8D7$, la resoluci'n afectar a los terceros, cuando la
condicin constaa en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura p*lica.
&onstando la condici'n en el respectivo ttulo, no podrn los terceros alegar su
ignorancia, se supone la condici'n conocida y, en fin, la mala fe se presume. Por
la inversa, constando la condici'n en el ttulo, se presume la buena fe de los
terceros.
El r1gimen de la prueba de mala o buena fe vara sustancialmente, pues, para los
muebles e inmuebles. Para los primeros, rigen las reglas generales y debe probar la
mala fe quien pretenda atribuirla al tercero. Para los inmuebles, la ley establece una
presunci'n de derecho) el tercero se presume de mala fe cuando la condici'n consta
en el ttulo respectivo, y de buena fe, en caso contrario.
2Cu@n#o se entien#e constar la con#icin en el t(tulo respectivo3
El artculo 7.8D7 e0ige, para presumir la mala fe de los terceros, que la
condici'n conste en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pAblica.
a, Es preciso, por de pronto, que la condici'n conste en el ttulo. Para ello no es
menester que haya sido e0presamente estipulada. .ambi1n podr constar en el ttulo
la condici'n resolutoria tcita de no cumplirse lo pactado, cada ve2 que del ttulo
apare2ca que est pendiente el cumplimiento de una obligaci'n contractual.
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-unque la condici'n resolutoria no se estipule formalmente, consta porque es
manifiesta y cierta y constar significa justamente ser cierta ' manifiesta una cosa.
De este modo, si en el contrato de compraventa se e0presa que el precio no se
paga de contado, consta en el contrato la condici'n de no cumplirse lo pactado y
el tercero queda suficientemente impuesto de lo precario del derecho de quien
adquiri'. (a jurisprudencia es unnime en este sentido.
b, (a condici'n debe constar en el ttulo respectivo. El ttulo respectivo es el ttulo
primitivo u original, esto es, el que dio origen al derecho condicional. Por tanto,
aunque el ttulo del tercero se encuentre muy distante, por consecuencia de sucesivas
transferencias y que en 1l no conste la condici'n, ser considerado tercero de mala fe.
De aqu la necesidad en que se encuentra el adquiriente de e0aminar, no s'lo el
ttulo de su predecesor inmediato, sino los de todos sus antecesores, por lo
menos durante los die2 a4os anteriores, porque s'lo al cabo de este pla2o tendr
la certe2a de que el derecho que adquiere es ine0pugnable.
c, E0ige la ley, finalmente, que el ttulo se encuentre inscrito u otorgado por escritura
pAblica. Onicamente de esta manera el acto condicional tendr la publicidad necesaria
para hacer presumir el conocimiento de la condici'n por los terceros.
El tenor del artculo 7.8D7$ muestra que estas e0igencias no son copulativas
y que basta que el contrato se haya otorgado por escritura pAblica, aunque no se encuentre
inscrito.
Pero, por una parte, todo contrato inscrito debe haberse otorgado por
escritura pAblica y, por la otra, dado el papel que la inscripci'n desempe4a en la adquisici'n
del dominio de los inmuebles, el ttulo del enajenante deber siempre estar inscrito.
Regla especial aplicable a las #onaciones entre vivos
El artculo 7.89: establece una regla especial para las donaciones que
afectan a terceros) no dar acci'n contra terceros poseedores, ni para la e0tinci'n de las
hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas, sino en los
casos siguientes) 7. &uando en escritura pAblica de la donaci'n +inscrita en el competente
registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere e0igido,, se ha prohibido al donatario
enajenarlas, o se ha e0presado la condici'n.
(a condici'n debe e0presarse y contar siempre, trtese de bienes races o
muebles, de una escritura pAblica. El artculo 7.89:, por lo tanto, modifica sustancialmente
las normas de los artculos 7.8DE y 7.8D7.
Accin Resolutoria
Es a.uella .ue nace #e la con#icin resolutoria t@cita o #el pacto
comisorio para pe#ir .ue se #e-e sin e!ecto un contrato por incumplimiento #e las
obligaciones contra(#as.
Es la que nace de la condici'n resolutoria tcita, del pacto comisorio simple
y del pacto comisorio calificado en el caso del artculo 7.%"D para pedir la resoluci'n del
contrato por incumplimiento de las obligaciones contradas.
Es decir, la acci'n resolutoria deriva de la condici'n resolutoria en los casos
en que ella requiere de sentencia judicial para operar.
No procede esta acci'n ni en la condici'n resolutoria ordinaria, ni en el
pacto comisorio calificado, salvo el caso del artculo 7.%"D, situaciones en que la acci'n de
que se dispone es la de restituci'n, artculo 7.%#".
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(a acci'n resolutoria s'lo compete al contratante que cumpli' lo pactado en
contra de aquel que no ha dado cumplimiento a su o sus obligaciones. .ambi1n compete
esta acci'n a los sucesores del contratante diligente, sean a ttulo singular o universal.
Para que sea procedente la acci'n resolutoria es necesario que uno de los
contratantes haya cumplido sus obligaciones y que el otro no lo haya hecho y este en mora,
artculo 7.!!7. En nuestro derecho es requisito esencial la consti tuci'n en mora para poder
pedir la indemni2aci'n de perjuicios.
*u objetivo es aniquilar el contrato para destruir consecuencialmente las
obligaciones derivadas del mismo. El contratante que la entabla persigue desligarse de las
obligaciones que el contrato le impuso, y la restituci'n de lo que hubiere dado a cambio de
la obligaci'n violada.
Caracter(sticas #e la accin resolutoria
Esta acci'n presenta las siguientes caractersticas)
1. - Es una accin personal: Emana !el incum+limiento !e obli%aciones
contractuales7 tiene +or objeto (acer efectivos !erec(os !e cr8!ito) # en
consecuencia es una accin +ersonal 4ue corres+on!e al contratante !ili%ente en
contra !e a4uel 4ue no cum+li sus obli%aciones.
Esta acci'n nace del contrato, y 1ste es ley s'lo para los contratantes, luego los
efectos de esta acci'n son relativos, afectando s'lo a las partes del contrato
incumplido. Nace de la convenci'n, de los contratos, del acuerdo de voluntades,
no deriva de ningAn derecho real y siempre va dirigida contra el contratante
negligente.
Pero, la resoluci'n puede afectar a terceros, a condici'n de que est1n de mala fe/
el contratando que ha obtenido que se resuelva el contrato puede accionar contra
esos terceros para reivindicar la cosa u obtener que se la purifique de los
derechos reales constituidos por el deudor condicional.
- vende a < una finca y 1ste, por su parte, la vende a &, a quien supondremos de
mala fe. (a resoluci'n del contrato celebrado entre - y <, dar derecho para
reivindicar la finca de &. -hora bien <por esto motivo la accin resolutoria dejar
de ser una accin persona para convertirse en una real o mixta=. (a acci'n
resolutoria no es un monstruo jurdico. (a condici'n opera retroactivamente) el
comprador no ha tenido jams derecho alguno, el vendedor nunca ha dejado de
ser due4o y esta circunstancia le permite recobrar su cosa de quien la posea por
medio de la acci'n reivindicatoria.
No es la acci'n resolutoria la que afecta al tercero/ ella se dirige e0clusivamente
en contra del contratante. Es la acci'n reivindicatoria, derivada del dominio que el
vendedor tiene y no ha perdido jams, la que se dirige en contra de los terceros y
les afecta.
2. - En la accin resolutoria hay una especie #e accin alternativa* pues el
contratante #iligente tiene una opcin: o +i!e el cum+limiento o la resolucin.
&ue!e solicitar una cosa en subsi!io !e la otra) +ero no las !os conjuntamente.
3. - 2Es in#ivisible o #ivisible3: ?a# !os +osiciones:
a6 Es in#ivisible. Esta indivisibilidad se manifiesta en dos aspectos)
i, Ob-etivamente, porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento
y en parte la resoluci'n, o pide la totalidad de uno o de lo otro.
ii, Porque siendo varios lo acreedores, todos ellos deben ponerse de acuerdo
para pedir el cumplimiento o la resoluci'n, y siendo ms de uno el deudor no
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podra el acreedor e0igir a uno el cumplimiento y a otro la resoluci'n.
-rtculo 7.!:# NL #.
b6 Es #ivisible. ;e2a barros sostiene que la verdad es, por de pronto, que no e0iste
una obligaci'n alternativa. <>u dee el comprador cuando son varios
vendedores=. El comprador debe una sola cosa) pagar el precio. No hay
pluralidad de objetos y, por consiguiente, obligaci'n alternativa.
*e suele decir que sera absurdo que si son varios los contratantes puedan
optar unos por la resoluci'n y otros por el cumplimiento, con la
consecuencia de que el contrato se cumplira en parte y se resolvera
parcialmente. Pero la verdad es que no hay inconveniente para que un
contratante demande el cumplimiento de su parte o cuota en el cr1dito,
mientras otro insta por la resoluci'n, por lo que a 1l se refiere, para liberarse
de sus obligaciones y obtener que se le restituya lo que haya dado por su
parte.
(a ley admite e0presamente que un contrato sea vlido para una parte y
nulo para otra, cuando son varios los que contratan. -rtculo 7.#DE.
Por ultimo sera for2oso concluir que los varios acreedores deberan
igualmente obrar de consuno para demandar el cumplimiento del contrato,
aunque el objeto de la prestaci'n fuera tan divisible como para pagar el
precio de una compraventa. .al conclusi'n es absurda.
. - Pue#e ser mueble o inmueble) art.culo "50.
". - Es patrimonial) ya que puede avaluarse en dinero atendiendo al monto de los bienes
que ingresarn al patrimonio del actor en virtud de la resoluci'n, e incluso de los
perjuicios que cobra. Por ello es transmisible y transferi ble.
/. - Es renunciable. Pues s'lo mira al inter1s individual de la parte y su renuncia no est
prohibida, artculo 7:. -dems, el artculo 7.8%" faculta e0presamente la renuncia de la
condici'n resolutoria cuando ha sido puesta en favor del acreedor. 6
2. - Alcan8a a los terceros posee#ores. Esto porque opera retroactivamente., y se
piensa que la cosa nunca sali' el patrimonio del deudor.
5. - La accin resolutoria y las acciones reales contra terceros #eben entablarse en
un mismo -uicio. Para que una acci'n reivindicatoria u otra acci'n real tenga 10ito
contra los terceros, es necesario que la sentencia judicial que pronuncia la resoluci'n
les sea oponible.
El artculo 9L establece que las sentencias judiciales no tienen fuer2a obligatoria
sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. (a acci'n de
cosa ju2gada, consecuencia del fallo firme, no puede esgrimirse sino ente las
personas que han litigado.
En suma es necesario que los terceros sean partes en el juicio en que se pida y
declare la resoluci'n del contrato/ de otro modo, las acciones en su contra no
prosperaran y el tercero podra oponerse al ejercicio de la acci'n real, en virtud
de la m0ima res Anter. alios judicata aliis non nocet.
*iguiendo un orden l'gico, el contratante debera intentar primero la acci'n
resolutoria, y luego, la acci'n real. Pero los inconvenientes de un doble juicio son
manifiestos. Por esto el &'digo de Procedimiento &ivil autori2a el ejercicio de
ambas acciones en un solo juicio. Dice el artculo % del &'digo de Procedimiento
&ivil) .n un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados
varias personas siempre #ue se dedu2ca la misma accin, o acciones #ue
emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o #ue se proceda
conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos #ue autori2a la le'.
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Prescripcin #e la accin resolutoria
=ay que distinguir, ya que hay distintos pla2os)
1. - $4uella 4ue emana !el +acto comisorio en la com+raventa +or incum+limiento !e
la obli%acin !el com+ra!or !e +a%ar el +recio) prescribe en el pla8o !i-a#o por
las partes) siem+re 4ue no +ase !e a<os) conta!os !es!e la fec(a !el contrato)
art.culo 1.550. ;ranscurri!os estos cuatro a<os) +rescribe necesariamente) sea
4ue se (a#a esti+ula!o un +la,o ms lar%o o nin%uno. Anciso 2B.
Esta prescripci'n corre contra toda clase de personas/ como prescripci'n de corto
tiempo, no se suspende. -rtculo :.!:8. &orre la prescripci'n, no desde que se
hi2o e0igible la obligaci'n, sino @desde la fecha del contratoN -rtculo 7.%%E inciso
7L.
Estas reglas tienen serias inconsecuencias)
a, Ninguna ra2'n justifica que el pacto comisario prescriba en 8 a4os, mientras
que la acci'n resolutoria que deriva de la condici'n resolutoria tcita
prescribe en ! a4os.
b, ;enos justificada es la regla del artculo 7.%%E que cuenta el pla2o de
prescripci'n desde la fecha del contrato/ si el incumplimiento sobreviene
pasados 8 a4os, la acci'n habra prescrito antes de nacer.
c, En fin, el pla2o de prescripci'n ms corto para el pacto comisario no se priva
al contratante de la elecci'n de acciones que le concede el artculo 7.%"9.
Prescrita la acci'n derivada del pacto comisario, quedara vigente la
resultante de la condici'n resolutoria tcita.
2. - En los !ems casos !eben a+licarse las re%las %enerales # la accin se
e*tin%uir conforme a las re%las !e los art.culos 2."11 # 2."1"1. Es !ecir:
a6 La accin +rescribe en el +la,o !e " a<os. $rt.culo 2."1" inciso 1B.
b6 Corre la +rescri+cin !es!e 4ue la obli%acin viola!a se (i,o e*i%ible.
$rt.culo 2."1 inciso 2B
c6 Se sus+en!e a favor !e las +ersonas enumera!as en el 'B 1B !el art.culo
2."09) esto es) !e los menores) !ementes) sor!omu!os # !e to!os los 4ue
est8n bajo +atria +otesta!) +otesta! marital) tutela o jura!ur.a. $rt.culo 2.":E
(a resoluci'n debe pedirse en juicio ordinario.
Resolucin y rescisin
?mporta distinguir la acci'n resolutoria de otras acciones similares. - menudo
se confunden los conceptos de resoluci'n y rescisi'n y el propio legislador ha incurrido en
confusiones.
(a resoluci'n es el efecto de la condici'n resolutoria cumplida, trtase de
una condici'n resolutoria ordinaria, de una condici'n resolutoria tcita o de un pacto
comisario. En la prctica, la resoluci'n se producir, generalmente, por el incumplimiento de
las obligaciones que impone el contrato.
(a rescisi'n, entre tanto, es la nulidad relativa. -cto rescindible es aquel que
adolece de un vicio que acarrea esta clase de nulidad, como el error, la fuer2a, el dolo, la
relativa a la incapacidad.
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DERECHO CIVIL II
*e prescribe claramente que la resoluci'n supone un acto plenamente vlido
que el evento de una condici'n destruye/ la rescisi'n supone un acto defectuoso y viciado
que sucumbe en ra2'n de estos vicios o defectos de que adolece.
Diferentes en las causas, la rescisi'n y la resoluci'n difieren en sus
consecuencias)
7. 6 De acuerdo con el artculo 7.#%D la nulidad judicialmente pronunciada da acci'n
reivindicatoria contra terceros poseedores/ sin perjuicio de las e0cepciones legales, (a
resoluci'n solo alcan2a en sus efectos a los terceros de mala fe +artculos 7.8DE y
7.8D7,
:. 6 Resuelto un contrato, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio,
salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segAn los varios casos,
hayan dispuesto lo contrario. -rtculo 7.8%%.
Entre tanto, pronunciada la nulidad o rescisi'n, se debern los frutos percibidos
por quien, a consecuencia de la rescisi'n o nulidad, debe restituir la cosa
fructuaria, tomndose en cuenta la buena o mala fe de las partes, segAn las
reglas generales. -rtculo 7.#%" inciso :.
.anto la acci'n resolutoria como la acci'n rescisoria, persiguen aniquilar el
contrato y sus consecuencias/ pero por sus causas totalmente diversas y con resultados
tambi1n distintos. En uno y otro caso se trata de volver o restituir a las partes al estado
anterior, como si el contrato no hubiera e0istido. Pero la rescisi'n tiene un efecto mucho ms
radical/ esto se e0plica porque el acto que se resuelve fue legalmente ejecutado, mientras
que el acto que s rescinde se ejecut' con infracci'n de la ley.
El propio legislador, como se dijo, ha incurrido en confusiones. El artculo
7.8%# autori2a al acreedor condicional, cuando la cosa se deteriora o disminuye por culpa
del deudor, para que @rescindaN el contrato o se le entregue la cosa, con indemni2aci'n de
perjuicios. El artculo :.:"7 dispone que el acreedor de una renta vitalicia no podr pedir la
@rescisi'nN del contrato, aun en el caso de no pagrsele la pensi'n.
Resolucin y terminacin
(a resoluci'n toma el nombre de terminaci'n en los contratos de tracto
sucesivo, entre los que se destaca el arrendamiento.
(a naturale2a de tales contratos, impide que la condici'n resolutoria
cumplida obre retroactivamente/ los efectos de la resoluci'n, pues, suprimen s'lo las
consecuencias futuras del acto.
Revocacin
El termino revocacin sirve +ara !esi%nar !os situaciones jur.!icas
mu# !iversas:
1. - En un senti!o) la revocacin es un mo!o !e !ejar sin efecto ciertos contratos)
+or un acto unilateral !e volunta!. La revocacin es e*ce+cional. $s. el man!ato
termina +or la revocacin !el man!ante @art.culo 2.1/3 'B 36 En el contrato !e
arren!amiento recibe el nombre !e #esahucio) 4ue es la noticia antici+a!a) !a!a
+or el arren!a!or o arren!atario) !e su intencin !e (acer cesar el arrien!o.
$rt.culo 1.9"1.
2. - En se%un!o senti!o) revocacin es la invali!acin !e un acto +or me!io !el cual
el !eu!or insolvente (a (ec(o salir bienes !e su +atrimonio) en frau!e !e sus
acree!ores.
E!ectos #e la resolucin
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DERECHO CIVIL II
=ay que distinguir los efectos entre las partes y los efectos respecto de
terceros.
6. $ E!ectos entre las partes
.oda condici'n resolutoria una ve2 cumplida produce los mismos efectos
entre las partes) ella opera con e!ecto retroactivo, es decir, se considera que no ha
e0istido acto o contrato alguno, de manera que las cosas deben resti tuirse y volver a sus
due4os como si estos nunca hubieren dejado de serlo. *e produce la e0tinci'n de los
efectos del acto jurdico, esto es, la p1rdida de los derechos adquiridos en virtud del acto o
contrato, artculo 7.8%".
*in embargo, esta regla del efecto retroactivo de la resoluci'n no es tan
absoluta, pues se hace e0cepci'n a ella en materia de frutos, artculo 7.8%%. >erificada una
condici'n resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que
la ley, el testador, el donante o los contratantes, segAn los varios casos, hayan dispuesto lo
contrario.
'o obstante lo !is+uesto en esta norma) (a# casos en 4ue se !eben los
frutos:
1. - En las asi%naciones mo!ales con clusula resolutoria) art.culo 1.090.
2. - Donaciones entre vivos) art.culo) 1.2/1) #
3. - Com+raventa resuelta +or no +a%o !el +recio) art.culo 1.52"1.
/. $ E!ectos respecto #e terceros
*e encuentran regulados en los artculos 7.8DE$ y 7.8D7$.
(as dos disposiciones tienen errores de redacci'n, pues hablan del que
PdeeP, y en ambos casos es necesario que haya habido tradici'n entre el tercero y el
deudor cuyo dominio era resoluble, y si ha habido tradici'n no puede deberse la cosa.
Era ms apropiada la redacci'n del Proyecto de &'digo &ivil de 7.%8!, en el
cual se deca Pel #ue poseaP. Por otra parte el artculo 7.8D7 dice que P no podr resolverse
la enajenacin...P, siendo que la enajenaci'n no se resuelve, porque la resoluci'n no afecta
directamente al tercero/ la acci'n que procede contra el tercero es la reivindicatoria.
En los efectos de la resoluci'n respecto de terceros hay que distinguir si el
acto recay' sobre bienes muebles o sobre bienes inmuebles.
A. $ "ienes muebles
El art.culo 1.90 re%lamenta la situacin !e la transferencia !e bienes
muebles (ec(as a terceros +en!iente la con!icin resolutoria. Dice: C,i el .ue #ebe
una cosa mueble a pla8o* o ba-o con#icin suspensiva o resolutoria* la ena-ena* no
habr@ #erecho #e reivin#icarla contra terceros posee#ores #e buena !e.D
Para percatarse mejor del alcance de la disposici'n, as como del artculo
7.8D7 conviene recalcar que el prop'sito del legislador ha sido amparar a los terceros de
buena fe de las consecuencias del efecto retroactivo de la condici'n cumplida. (a aplica
rigurosa del principio de la retroactividad conducira a proclamar la completa ineficacia de
las enajenaciones y gravmenes de toda clase, constituidos pendiente la condici'n.
Dicha norma se refiere, adems, @a las cosas mueles a pla2o ' a#uellas
ajo condicin suspensivaN, pero la regla debe reducirse a la condici'n resolutoria, no
pudiendo alcan2ar a los otros casos que contempla. No ha sido afortunado el artculo 7.8DE
para e0presar esta ideas)
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DERECHO CIVIL II
1. - El .ue #ebe una cosa mueble a pla8o no pue#e ena-enarla* no pue#e trans!erir el
#ominio #e ella. Es obvio que el acreedor de una cosa a pla2o no puede reivindicar y
que la ley ha querido referirse, ms bien, al que es due4o de una cosa, cuyo dominio
limita un pla2o. El artculo 7.E%" dispone que el que debe una cosa hasta cierto da,
determinado o no, es usufructuario, regla aplicable a las obligaciones entre vivos
segAn lo dispuesto en el artculo 7.8D9. (uego, si el que debe una cosa a pla2o es
usufructuario s'lo puede transferir su usufructo. Por su parte, el nudo propietario no
puede reivindicar, pues no ha sido privado de su nuda propiedad.
2. - ,ugiere la #isposicin legal .ue el acree#or #e una cosa mueble a pla8o o ba-o
con#icin pue#e reivin#icarla contra terceros #e mala !e* una ve8 cumpli#o el
pla8o o veri!ica#a la con#icin.
Por ello, la verdad es que no puede el acreedor reivindicar, como se patenti2a en
un ejemplo. - dona a < un autom'vil, si se recibe de abogado. - es, en
consecuencia, deudor bajo condici'n de < y 1ste su acreedor. Entre tanto, -
enajena el autom'vil a & y la condici'n se cumple, enseguida, porque < recibe su
titulo. En el supuesto de que & estuviera de mala fe <podra @ reivindicar el
automvil=.
Es evidente que el acreedor no puede reivindicar, porque no es ni ha sido jams
due4o y la acci'n reivindicatoria compete al propietario. No podra reivindicar el
acreedor puro y simple/ menos podr hacerlo el acreedor condicional.
(a ley ha querido referirse, por lo tanto, al que tiene un derecho de dominio, pero
limitado por un pla2o o una condici'n y para e0presar esta idea habra sido
preferible que se hubiera referido al poseedor condicional, en ve2 de referirse al
deudor.
*up'ngase que - vende y entrega a < un autom'vil y 1ste queda adeudando
parte del precio/ el contrato est e0puesto al resolverse si el precio no se paga/
cumplida la condici'n resolutoria, si < ha enajenado a & la cosa, podra -
reivindicarla con tal de que & est1 de mala fe. N'tese que < posee la cosa y su
dominio est e0puesto a e0tinguirse por el cumplimiento de una condici'n. El
efecto retroactivo de la condici'n cumplida hace suponer que < nunca ha sido
due4o, que este dominio ha pertenecido siempre al vendedor - y, por tanto, le
compete la acci'n reivindicatoria.
En suma, el artculo 7.8DE ganara en claridad y correcci'n si dijese el que @tiene
o poseeN una cosa mueble, en lugar que @debeN una cosa de esta ndole.
3. - Ense%ui!a la !is+osicin se refiere al 4ue !ebe una cosa mueble Cbajo con!icin
sus+ensiva o resolutoriaD
.ampoco ha sido afortunada, en esta parte, la redacci'n del artculo 7.8DE. (o que
se debe bajo condici'n suspensiva, se posee bajo condici'n resolutoria y
viceversa.
-s el comprador que no ha pagado el precio y a quien se ha hecho la
correspondiente tradici'n, posee la cosa bajo condici'n resolutoria/ su derecho se
e0tinguir si se verifica el hecho futuro e incierto de no pagar el precio. -l mismo
tiempo, el comprador es deudor de la cosa bajo condici'n suspensiva. El
vendedor entre la cosa a condici'n de que vuelva a su poder si el precio no se
paga y es acreedor de la cosa bajo condici'n suspensiva, a la ve2 que el
comprador es deudor en la misma forma.
Pero es el aspecto e0tintito o resolutorio de la condici'n el que interesa y, por
ende, la disposici'n debi' en suma, referirse al que tiene o posee una cosa
mueble bajo condici'n resolutoria.
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DERECHO CIVIL II
. - &ara 4ue el +roblema 4ue abor!a el art.culo 1.90 se +lantee es necesario 4ue la
cosa mueble se CenajeneD La e*+resin enajenar !esi%na la transferencia !el
!ominio) o la constitucin !e otro !erec(o real 4ue lo limite7 +ero) no obstante) la
!is+osicin solamente alcan,a a las transferencias !el !ominio.
Desde luego, varios de los derechos reales s'lo recaen sobre inmuebles/ tal es el
caso de los derechos de servidumbre, hipoteca, censo y habitaci'n. De esta
manera sobre bienes muebles s'lo pueden recaer los derechos de prenda,
usufructo y uso.
El artculo 7.8DE es inaplicable a la prenda. El artculo :.8E# dispone que la
prenda se e0tingue cuando en virtud de una condici'n resolutoria se pierde el
dominio que el que dio la cosa en prenda tena sobre ella.
No e0cluye la ley al acreedor prendario de buena fe a quien se confiere, en caso
de ignorar la condici'n, el derecho de e0igir del deudor que le otorgue otra prenda
u otra cauci'n componente y, en defecto de ambas cosas, a reclamar el pago
inmediato de la deuda, aunque haya pla2o pendiente para el pago. -rtculo :.9D#.
.ampoco se aplica a los derechos de usufructo y uso que se e0tinguen por la
resoluci'n del derecho del constituyente. -rtculos %E# y %7:.
El te0to del artculo 7.8DE corrobora el aserto anterior. (a idea de reivindicaci'n
corresponde a una enajenaci'n total o transferencia del dominio.
En conclusin) el art.culo 1.90 slo se a+lica al caso !e la cosa !ebi!a
bajo con!icin resolutoria.
&ara a+licar el art.culo 1.90 !eben concurrir los si%uientes re4uisitos:
1. - Eue se (a#a celebra!o un contrato bajo con!icin resolutoria. Sobre cosas
muebles.
2. - Eue la cosa (a#a si!o entre%a!a al !eu!or con!icional.
3. - Eue el !eu!or con!icional (a#a enajena!o la cosa mientras est +en!iente la
con!icin) #
. - Eue el tercero (a#a a!4uiri!o la cosa !e mala fe.
-qu la buena o mala fe dice relaci'n con el desconocimiento o conocimiento
de la e0istencia de la condici'n resolutoria al momento de la adquisici'n de la cosa. No
tiene aplicaci'n el artculo "E# por referirse a otra materia.
*i el tercero est de buena fe no hay derecho a reivindicar en su contra.
(a buena fe se presume) artculo "E". Esta regla, a juicio de los autores, es
de aplicaci'n general no obstante su ubicaci'n. En el caso en estudio no e0iste presunci'n
legal en contrario, de manera que el demandante deber probar la mala fe del tercero.
Debe tenerse presente que el tercero debe conocer la condici'n, de manera
que no basta el conocimiento del contrato celebrado entre el acreedor y el deudor.
&omo el artculo 7.8DE no distingue, debe entenderse el concepto de cosa
mueble en sentido amplio, comprendiendo tanto las corporales como las incorporales.
El concepto de enajenaci'n a que se refiere el artculo 7.8DE es el
restringido, esto es, la transferencia del dominio.
0aso en #ue no puede reivindicarse
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DERECHO CIVIL II
*i el vendedor no puede recuperar la cosa porque el tercero est de buena
fe o por otra causa, puede dirigir su acci'n contra el comprador para que 1ste le pague la
parte del precio adeudado ms la indemni2aci'n de perjuicios, es decir puede iniciar la
acci'n de cumplimiento, tiene plena aplicaci'n el artculo %D%.
". $ "ienes inmuebles
El art.culo 1.91 re%lamenta la situacin 4ue se +ro!uce cuan!o un
tercero a!4uiere el !ominio u otro !erec(o real sobre un inmueble afecto a con!icin
resolutoria. Dice: C,i el .ue #ebe un inmueble ba-o con#icin lo ena-ena* o lo grava
con hipoteca* censo o servi#umbre* no po#r@ resolverse la ena-enacin o gravamen*
sino cuan#o la con#icin constaba en el t(tulo respectivo* inscrito u otorga#o por
escritura pAblica.D
En la e0presi'n inmuebles que emplea el artculo 7.8D7 no se comprenden
los inmuebles por adherencia o destinaci'n, artculo !"E, pues 1stos vuelven a su calidad
de muebles si se separan permanentemente o dejan de estar destinados al beneficio del
inmueble y el artculo 7.8D7 requiere que sean inmuebles. -dems, el artculo !"7 los
considera muebles para los efectos de constituir derechos en favor de persona distinta del
due4o.
&ara 4ue e*ista accin en contra !el tercero) en conformi!a! al art.culo
1.91 !eben concurrir los si%uientes re4uisitos:
1. - Eue se (a#a enajena!o el inmueble7
2. - Eue la con!icin conste en el t.tulo res+ectivo) #
3. - Eue el t.tulo este inscrito u otor%a!o +or escritura +3blica.
No obstante que el artculo 7.8D7 se refiere a la resoluci'n, lo que procede
contra terceros es la reivindicaci'n y no la resoluci'n, la cual se produce entre las partes.
Analisis
1. - La le# e*i%e 4ue la con#icin conste en el t(tulo respectivo con ello se 4uiere
!ecir 4ue la con!icin !ebe estar !e manifiesto en el t.tulo res+ectivo. (a
cuesti'n no reviste mayor problema tratndose de la condici'n resolutoria ordinaria o
del pacto comisorio, los que necesariamente deben constar en forma e0presa. Pero,
respecto de la condici'n resolutoria tcita hay un problema, pues ella no est de mani 6
fiesto en el negocio, sino que va subentendida. (uego, <consta o no la condicin
resolutoria tcita=.
*i en el ttulo respectivo aparece o est patente la e0istencia de obligaciones
pendientes, se estima, en general, que hay constancia de la condici'n resolutoria
tcita. Nada es ms fcil para el tercero que cerciorarse si e0isten o no
obligaciones pendientes, y si las hay, es indudable que ha tenido conocimiento de
la condici'n resolutoria tcita, pues conforme al articulo 7.8%D ella va
subentendida en dicho evento. (a ley se presume conocida de todos y el tercero
no puede aislarse en la ignorancia de ella para defenderse.
Por otra parte el artculo 7.8D7 no distingue y se refiere a la con#icin
resolutoria en general.
-dems, el artculo 7.%"# que se refiere a los efectos respecto de terceros de la
resoluci'n del contrato de compraventa por no pago del precio, es decir por el
cumplimiento de la condici'n resolutoria tcita, se remite al artculo 7.8D7.
Por Altimo, la Real -cademia dice que el verbo constar es ser cierta ' manifiesta
una cosa, y para ello no se requiere que sea e0preso, sino que basta que sea
e0plcita, deducible.
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2. - El art.culo 1.91 e*i%e 4ue la con!icin conste para .ue proce#a la
reivin#icacin contra terceros. Lue%o) si ella no consta no +roce!e la
reivin!icacin.

El artculo 7.8D7 e0ige que la condici'n conste en el Pttulo respectivoP. Es decir
en el ttulo e0istente entre el acreedor y el deudor condicional, y no que se haya
dejado constancia de la condici'n en el ttulo que e0iste entre el deudor y el
tercero. Es decir, la condici'n s'lo debe constar en el ttulo originario. (o mismo
se deduce del artculo 7.%"#.
No basta que la condici'n conste en el ttulo respectivo, 1ste adems debe estar
inscrito. No se requiere que se inscriba la condici'n sino que el ttulo en que
consta la condici'n.
El artculo 7.8D7 dice que el ttulo debe estar inscrito u otorgado por escritura
p*lica. (a circunstancia de que el ttulo en lugar de inscribirse pudiere otorgarse
por escritura pAblica para suplir la inscripci'n estaba destinada al tiempo en que
vigente el &'digo &ivil no se haba dictado el Reglamento del Registro
&onservatorio, artculo #D".
<.l artculo 4.8B4 contiene una presuncin de mala fe=. *e sostiene por algunos
que reuni1ndose los requisitos del caso, el artculo 7.8D7 contiene una presunci'n
de mala fe. (a ley presume en tal caso la mala fe y lo Anico que habra que
probar sera el hecho que la condici'n constaba y que el ttulo estaba inscrito.
Probados estos requisitos se reAnen los elementos de la presunci'n de derecho
de la mala fe. El artculo 7.8D7 sera entonces una e0cepci'n al artculo "E".
-dems, si bien el artculo 7.8D7 no dice nada respecto de la buena o mala fe, en
los proyectos de &'digo &ivil se dejaba constancia de ello y se suprimi', al
parecer, para evitar redundancias. +Proyecto de 7%!9,.
(a cuesti'n tiene importancia, pues, segAn esta doctrina intentada la
reivindicaci'n contra el tercero, 1ste no podra alegar la prescripci'n adquisitiva
ordinaria, pues no sera poseedor regular ya que est de mala fe, artculo "E: y el
artculo :.!E" e0ige posesi'n regular para alegar la prescripci'n adquisitiva
ordinaria.
*e sostiene por otros autores que reuni1ndose los requisitos del caso, el tercero
puede alegar la prescripci'n adquisitiva ordinaria. Entienden que el artculo
7.8D7 tiene un concepto de mala fe distinto del artculo "E#. &omo para la
prescripci'n adquisitiva ordinaria se requiere buena fe, pero entendida en el
sentido del artculo "E# el tercero podra perfectamente alegar dicha prescripci'n.
En efecto, el artculo 7.8D7 se refiere a una cuesti'n objetiva, como es la de si en
el ttulo consta o no la condici'n, mientras que el artculo "E# contempla un
aspecto subjetivo.
3. - 'uevamente el le%isla!or em+lea la e*+resin Cel 4ue !ebeD. Ser !el caso
recor!ar lo !ic(o a +ro+sito !e los mismos t8rminos 4ue em+lea el art.culo
1.90
Pero esta ve2 no cometi' el legislador el error de referirse al pla2o y la
disposici'n ha ganado considerablemente en propiedad.
. - El art.culo 1.91 (ace e*tensivos sus efectos no solo a las enajenaciones
+ro+iamente tales) sino a las (i+otecas) censos # servi!umbres constitui!as +or
el !eu!or !e la cosa bajo con!icin.
?mportan establecer si la enumeraci'n del artculo 7.8D7 es ta0ativo o, por el
contrario la regla debe hacerse e0tensiva a otros derechos reales como los de
usufructo, uso o habitaci'n.
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DERECHO CIVIL II
(a mayor parte de la doctrina nacional estima que el artculo 7.8D7 no es ta0ativo
y que tambi1n puede aplicarse al usufructo, uso, habitaci'n y fideicomiso. No hay
ra2'n para interpretar esta norma en forma restrictiva. El artculo 7.8:# confirma
esta doctrina.
*in embargo ;e2a <arros sostienen que la regla del artculo 7.8D7 es
e0cepcional, en cuanto deroga, a favor de los terceros de buena fe, el principio
general de la retroactiva2a de las condiciones y ampara, por lo tanto, solamente a
aquellos en cuyo favor se ha constituido una hipoteca, un derecho de censo o una
servidumbre. (a disposici'n e0cepcional de interpretarse restrictivamente. Para
los gravmenes no enumerados regira el principio general. (os usufructos, los
derechos de uso y habitaci'n se e0tinguirn siempre por la resoluci'n del derecho
de quien los constituy'.
". - Se observa 4ue) mientras el art.culo 1.90 !ice 4ue Cno (abr !erec(o a
reivin!icarD la cosa) el art.culo 1.91 !is+one 4ue Cno +o!r resolverse la
enajenacin o %ravamenD. La i!ea 4ue e*+resan ambas !is+osiciones es la
misma7 +ero como el C!i%o Civil) en el caso !el art.culo 1.91) (abla !e
(i+otecas) censos # servi!umbres) no cre# +ru!ente em+lear el t8rmino
reivin!icar.
(a e0presi'n tiene el inconveniente de sugerir que se conceda la acci'n
resolutoria contra los terceros poseedores de mala fe. Entretanto, la acci'n
resolutoria no podr jams dirigirse contra los terceros, los contratos se resuelven
entre las partes y la acci'n resolutoria es una acci'n personal.
2Las ena-enaciones su-etas a reivin#icacin son slo las voluntarias o tambi&n pue#e
aplicarse a las !or8a#as3
*e estima que se aplica a ambas, pues el artculo no distingue.
El arrendamiento no se rige por el artculo 7.8D7. Ello porque no es
enajenaci'n ni gravamen. Por ello es que declarada la resoluci'n se e0tinguir los
arrendamientos convenidos or el deudor condicional, artculo 7.D#7 y 7.D#:.

(as prestaciones mutuas se regulan conforme a los artculos DE8 y
siguientes. =ay quienes sostienen que estas prestaciones se regulan siempre sobre la base
de las reglas de los poseedores de mala fe.
(os artculos 7.8DE y 7.8D7 se aplican en los siguientes casos) resoluci'n de
la venta por no pago del precio, artculo 7.%"#, resoluci'n de una permuta, artculo 7.DEE,
pacto de retroventa, artculo 7.%%9, etc.
No se aplican los mencionados artculos, por regirse por disposiciones
especiales a la resoluci'n de las donaciones, artculo 7.89:) a la adjudicaci'n, porque no es
contrato) al caso en que en la escritura pAblica de compraventa se haya declarado que se
pag' el precio, artculo 7.%"# inciso :$.
Es de gran aplicaci'n prctica.
Resumen
(a %esolucin se produce en los contratos como consecuencia del
cumplimiento de la condici'n resolutoria. (a %escisin deja sin efecto un acto o contrato
por omisi'n de un requisito o formalidad en ra2'n al estado de las personas.
(a %escisin supone un vicio. En la %esolucin, presupone un contrato
vlido. &omo consecuencia, la rescisin, declarada, hay acci'n contra terceros poseedores.
No importa si estn de buena o mala fe. -rtculo 7.#%D$. Declarada la resolucin, solo habr
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acci'n en contra de los terceros poseedores de mala fe. (a buena o mala fe, en estos
contratos consiste en el conocimiento del vicio.
En la %escisin el restablecimiento es absoluto, cosa y fruto. En cambio
tratndose de la resolucin, solo la cosa. -rtculo 7.8%%$.
(a %esciliacin, es el acuerdo de las partes para poner t1rmino al contrato.
*e habla del ;utuo Disenso que tiene lugar antes de que las obligaciones se cumplan. (a
posterior en que se deja sin efecto el contrato, despu1s de cumplir el contrato.
(a %evocacin, es propia de las donaciones.
Principios "@sicos* Respecto #e la Restitucin #e los 7rutos y #e la cosa
1. - La >esolucin solo afecta a los terceros +osee!ores !e mala fe) a trav8s !e la
accin reivin!icatoria.
2. - La mala fe consiste en el conocimiento 4ue se ten.a !el conocimiento !e la
con!icin. La buena fe se +resume # la mala !ebe +robarse) art.culo 20/1. La
mala fe !ebe enten!erse al momento !e la a!4uisicin.
Para determinar la buena o mala fe de un tercero, se debe tomar en cuenta
la naturale2a de la cosa adquirida) *e debe tomar en cuenta el artculo 7.8DE$ y 7.8D7$.
Limitaciones) -rtculo 7.89: en materia de donaciones irrevocables.
.ambi1n en la propiedad fiduciaria y cuando ha habido transmisi'n hereditaria. .ambi1n en
el caso de partici'n. C cuando alguien que tiene una cosa la tiene como mero tenedor
ejemplo el arrendatario.
Los art(culos 6.:GCD y 6.:G6D* son Anicamente aplicables a la compraventa* permuta y
el pacto #e retroventa
Pese a la generalidad de sus t1rminos, los artculos 7.8DE$ y 7.8D7$, tienen
un campo de aplicaci'n bien limitado.
a, *e aplican, en primer t1rmino, en la compraventa. El artculo 7.%"9$ previene que el
vendedor tendr derecho para pedir la resoluci'n del contrato si el comprador se
encuentra en mora de pagar el precio/ el artculo 7.%"#$ a4ade que la resoluci'n por no
haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores en
conformidad a los artculos 7.8DE$ y 7.8D7$.
El artculo 7.%"#$, como una l'gica consecuencia, establece que si en la escritura
de compraventa se dice haberse pagado el precio, no se admitir otra prueba en
contrario que la de nulidad o falsificaci'n de la escritura y, en virtud de esta
prueba, habr acci'n contra los terceros.
*i en la escritura se declara pagado el precio, los terceros sern reputados
siempre de buena fe/ no habr acci'n en su contra, a pesar de que el precio no
se haya realmente pagado.
b, Para la permuta rigen, en general, las mismas disposiciones que para la compraventa.
&omo a la compraventa se aplican en la permuta las reglas de los artculos 7.8DE$ y
7.8D7$.
c, En fin, el artculo 7.%%:$ dispone) .l pacto de retroventa en sus efectos contra terceros
se sujeta a lo dispuesto en los artculos 4.8B:5 ' 4.8B45.
II. $ Obligaciones a Pla8o
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%echo !uturo y cierto #el cual #epen#e el e-ercicio o etincin #e un
#erecho.
-rtculo 7.8D8$) - .l pla2o es la poca #ue se fija para el cumplimiento de la
oligacin, ' puede ser expreso o tcito.)
(a determinaci'n no es lo que precisa la naturale2a de esta modalidad, sino
que la certidumbre que el hecho se reali2ar. (a obligaci'n e0iste ya, pero sus efectos se
reali2arn cuando ven2a el pla2o. *i el deudor paga antes del pla2o, paga bien y renuncia al
derecho que nacera con el pla2o.
(a definici'n del artculo 7.8D8 no abarca sino un aspecto de esta
modalidad. &iertas obligaciones son contradas para ser cumplidas en un pla2o
determinado/ otras se contraen para producir sus efectos hasta una determinada 1poca.
;as acertadamente, el artculo 7.E%E previene que las asignaciones
testamentarias pueden estar limitadas por pla2os o das @de que dependa el goce actual o la
e0tinci'n de un derechoN. (a disposici'n, sin embargo, solo se4ala los efectos del pla2o, sin
cuidarse de e0presar en qu1 consiste.
En relaci'n con el deudor, si paga, no puede repetir. *implemente renuncia
al pla2o. =ay una renuncia tcita del pla2o.
(a formula para computar el pla2o son los artculos 8%$, 8D$ y !E$.
Caracteres #el Pla8o
Dos circunstancias caracteri2an el pla2o) la futureidad y la certidumbre.
-l igual que la condici'n, el pla2o es un acontecimiento futuro, que ha de
verificarse en el porvenir/ pero, al rev1s que la condici'n, el acontecimiento es cierto, esto
es, se tienen la certidumbre de la reali2aci'n del hecho en que consiste.
(a certidumbre de que se verificar el hecho determina los efectos del pla2o,
diversos de los que produce la condici'n. El derecho subordinado al pla2o e0iste perfecto
desde que se celebra el contrato, y la modalidad s'lo posterga su ejercicio/ por otra parte,
hay certe2a de que el derecho no sobrevivir a la 1poca fijada.
Certi#umbre y Determinacin
(o que importa y caracteri2a el pla2o es la certidumbre de que el hecho se
verificar, aunque se ignore la 1poca en que ha de suceder, esto es, el tiempo sea
indeterminado. (a muerte de una persona es un pla2o.
(as obligaciones, del mismo modo que las asignaciones testamentarias,
pueden ser a pla2o o da y el da ser cierto o incierto, determinado o indeterminado.
El da es cierto y determinado, si necesariamente ha de llegar ' se sae
cundo) el da tal de tal mes y tal a4o. -rtculo 7.E%7$ inciso 7$.
El da es cierto e indeterminado, si necesariamente ha de llegar, pero no se
sae cundo/ el da de la muerte de una persona. -rtculo 7.E%7$ inciso :$.
El da es incierto y determinado si se puede llegar o no, pero suponiendo
#ue ha de llegar, se sae cundo) el da en que una persona cumpla :! a4os. -rtculo
7.E%7$, inciso 9$.
El da es incierto e indeterminado, si no se sae si ha de llegar, ni cuando) el
da en que una persona se case. -rtculo 7.E%7$ inciso 8$.
Clasi!icacin
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DERECHO CIVIL II
1. - Determina#o e In#etermina#o. -rtculo 7.E%7. No hay un contrasentido, porque la
indeterminaci'n se sabe que va a ocurrir pero no cuando. Ejemplo, la muerte. (a
certidumbre dice relaci'n con las posibilidades de reali2aci'n del hecho/ la
determinaci'n con el conocimiento que se tenga de la 1poca de su verificaci'n.
2. - Epreso y t@cito. El e0preso es el que se establece en forma e0plcita. El tcito es
aquel indispensale para cumplirlo, esto es, el que resulta de la naturale2a de la
prestaci'n o del lugar en que deba cumplirse, diverso de aquel en que se contrajo. -s
la compra de una partida de trigo de la pr'0ima cosecha lleva implcita el pla2o
necesario para que 1ste se efectAe/ la compra de una mercadera en el e0tranjero
supone, para la entrega, el tiempo necesario para que arribe al pas. -l pla2o tcito se
refiere tambi1n el artculo 7.!!7 NL :. -rtculo 7.8D8$ parte final del inciso 7$.
3. - Legal* Convencional o )u#icial.
a, Coluntario o 0onvencional. Es el que se establece por la voluntad del autor o
autores del acto jurdico.
b, Legal. Es el que tiene su origen en la ley. No es muy frecuente. Ejemplo, artculo
:.:EE.
c, &udicial. Es el que fija el jue2. No tiene el jue2, en principio, la facultad de fijar
pla2os/ solamente est autori2ado para hacerlo cuando la ley lo ha investido
e0presamente de esta facultad. El artculo 7.8D8 inciso : es concluyente) No
podr el jue2, sino en casos especiales que las leyes designen, se4alar pla2o
para el cumplimiento de una obligaci'n. Ejemplos, artculos DE8$, 9"%$, 7.ED8$,
7.:"#$ y 7.#!!$.
. - 7atal y no 7atal.
a, Datal es a#uel cu'o transcurso, por el ministerio de la le', extingue el derecho. (a
ley los califica como fatales o se establecen con las e0presiones en o #entro #e.
El artculo 8D$ se refiere a ellos. *on la regla general en material procesal,
artculo #8 del &'digo de Procedimiento &ivil. Ejemplo de pla2o fatal en el &'digo
&ivil es el artculo 7.%"D$
b, 1o es fatal el pla2o #ue por su llegada no extingue el derecho ' ste puede
ejercerse *tilmente despus de vencido el trmino. El pla2o para cumplir una
obligaci'n no es regularmente fatal porque el deudor puede satisfacerla a
posteriori.
". - ,uspensivo y Etintivo. De acuerdo con el 7.E%E$, el pla2o puede ser suspensivo o
e0tintivo y depender de 1l -goce actual o la extincin de un derecho.)
a, Pla8o ,uspensivo, es aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la
e0igibilidad de la obligaci'n. No afecta el pla2o a la e0istencia del derecho, como
la condici'n suspensiva/ la obligaci'n e0iste desde el momento en que se
contrajo, pero su ejecuci'n queda postergada hasta la llegada del da.
b, Pla8o Etintivo es aquel que por su cumplimiento e0tingue un derecho. El pla2o
e0tintivo limita la duraci'n de la obligaci'n.
E!ectos #el Pla8o
A. $ Pla8o ,uspensivo
El pla8o suspensivo posterga el e-ercicio #el #erecho.
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DERECHO CIVIL II
El pla2o suspensivo no afecta a la e0istencia del derecho. El derecho nace
en el momento de la celebraci'n del acto que da origen a la obligaci'n, como una l'gica
consecuencia de la certidumbre del hecho que constituye el pla2o.
-fecta el pla2o solamente al ejercicio del derecho, a su goce actual/ el
acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligaci'n, el ejercicio de sus derecho
permanece en suspenso.
Estas ideas aparecen claramente consignadas en el artculo 7.E%8$. (a asignaci'n desde
un da cierto y determinado, otorga al asignatario, desde la muerte del testador, -la
propiedad de la cosa asignada), pero no le faculta para -reclamarla antes de #ue llegue el
da). El asignatario, pues, adquiere el dominio, pendiente el pla2o, pero no puede ejercitar
aAn su derecho.
Pla8o ,uspensivo y Con#icin ,uspensiva
Difiere sustancialmente el pla2o de la condici'n. (a condici'n afecta a la
e0istencia misma de la obligaci'n, mientras que el pla2o afecta a su ejecuci'n.
De esta diferencia fundamental entre el pla2o y la condici'n resulta esta
consecuencia que prev1 el artculo 7.8D!) -Lo #ue se paga antes de cumplirse el pla2o, no
est sujeto a restitucin.) Entre tanto, lo que se hubiere pagado pendiente la condici'n
suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumplido. -rtculo 7.8%!$ inciso :$.
*i para el deudor condicional, cumple una obligaci'n que puede no llegar a
e0istir y que a la sa2'n no e0iste aAn. *i paga el deudor a pla2o, satisface una deuda
e0istente y que, con toda certidumbre, se ver ms tarde en la necesidad de cumplir/ el pago
no puede repetirse porque importa, l'gicamente, una renuncia del pla2o.
E!ectos #el pla8o suspensivo
Para precisar los efectos del pla2o es menester distinguir si est pendiente o
cumplido.
1. - El +la,o sus+ensivo +en!iente +ro!uce un efecto fun!amental # !iversos otros
efectos secun!arios.
a, .l efecto fundamental del pla2o suspensivo consiste en #ue el acreedor no tienen
derecho para demandar el cumplimiento de la oligacin, mientras, por su parte,
el deudor est autori2ado para rehusar el cumplimiento. .l artculo 4.8BE5
dispone #ue -el pago de la oligacin no puede exigirse antes de expirar el pla2o).
b, Pendiente el pla2o suspensivo, no corre, por regla general la prescripci'n.
-rtculo :.!78$.
c, (as obligaciones no pueden ser compensadas durante el pla2o, porque no son
actualmente e0igibles. -rtculo 7.#!#$ N$ 9$.
2. - El +la,o sus+ensivo cum+li!o o venci!o +ro!uce efectos 4ue son obvios.
a, (a obligaci'n se torna e0igible, el acreedor puede demandar su cumplimiento y el
deudor queda en la necesidad de ejecutarla/ corre la prescripci'n y puede
operarse la compensaci'n legal.
b, El vencimiento del pla2o suele constituir en mora al deudor que retarda el
cumplimiento ms all del t1rmino. -rtculo 7.!!7$ N$s 7$ y :$.
Etincin #el Pla8o
El pla2o se e0tingue por el vencimiento, por a renuncia y por la caducidad.
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DERECHO CIVIL II
El 'encimiento es la forma ordinaria de e0tinguirse el pla2o y, en verdad, no
merece una comentario. ?nteresa considerar la renuncia del pla2o y su caducidad.
Renuncia #el Pla8o
(a renuncia ser posible para aquella de las partes en cuyo favor se ha
fijado el t1rmino, porque las renuncias, en general, son viables a condici'n de que el
derecho o ventaja de que se abdica mire al inter1s particular del renunciante.
En principio, el pla2o se entiende establecido en beneficio del deudor. El
&'digo &ivil no lo establece de modo e0preso/ pero el artculo 7.8D"$ aplica el principio en
cuesti'n. Por lo tanto, puede el deudor renunciar al pla2o y cumplo anticipadamente la
obligaci'n.
El artculo 7.8D"$ dispone) -.l deudor puede renunciar el pla2o, a menos #ue
el testador ha'a dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o #ue la anticipacin del pago
acaree al acreedor un perjuicio #ue por medio del pla2o se propuso manifiestamente evitar.
.n el contrato de mutuo a inters se oservar lo dispuesto en el artculo 6.6:85).
De este modo la regla general de que el deudor puede renunciar el pla2o
tienen limitaciones o e0cepciones.
7. 6 No le est permitida al deudor la renuncia cuando le estuviere e0presamente prohibida.
El artculo 7:$ previene que son renunciables los derechos, con tal que miren al inter1s
particular del renunciante, y, adems, -no est prohiida su renuncia). (a prohibici'n
puede tener su origen en un testamento o en un contrato.
:. 6 .ampoco puede renunciar el deudor cuando de la renuncia se siga un perjuicio para el
acreedor que la fijaci'n del pla2o pretendi' notoriamente evitar. (a ra2'n es obvia/ el
pla2o, en casos semejantes, no aprovecha Anicamente al deudor.
En el dep'sito, por ejemplo, la estipulaci'n de un pla2o para la restituci'n est1
manifiestamente encaminada a beneficiar al depositante, esto es, al acreedor,
puesto que el depositario no tienen inter1s en conservar por un cierto tiempo la
cosa de que no puede servirse +artculo :.::E$,, y no recibe remuneraci'n
+artculo :.:7D$,.
9. 6 Para las operaciones de cr1dito de dinero, rige la regla del artculo 7E$ de la ley
7%.E7E, conforme a la cual, el deudor de una operaci'n de cr1dito de dinero puede
anticipar su pago, aun contra la voluntad del acreedor, siempre que)
a, .ratndose de operaciones no reajustables, se pague el capital y los intereses
estipulados, que corrern hasta la fecha del vencimiento pactado/
b, .ratndose de operaciones reajustables, pague el capital reajustado hasta el da
del pago efectivo y los intereses estipulados, calculados sobre dicho capital, por
todo el pla2o pactado para la obligaci'n.
El derecho a pagar anticipadamente que se establece en este artculo es
irrenunciable, por disponerlo as la ley.
Ca#uci#a# #el pla8o
El pla2o impide al acreedor accionar contra el deudor/ pero, en ciertos
casos, sera fatal para el acreedor esperar la llegada del t1rmino para reclamar el pago. (a
ley le ampara con la caducidad del pla2o, que hace e0igible la obligaci'n y le permite
perseguir al deudor antes de e0pirado el pla2o.
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*e4ala el artculo 7.8D#$ las causales de caducidad. El pago de la
obligaci'n puede e0igirse, sin esperar el vencimiento del t1rmino)
a, -l deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia/ y
b, -l deudor cuyas cauciones, por su hecho o culpa, se han e0tinguido o han disminuido
considerablemente de valor.
Ca#uci#a# #el pla8o por .uiebra o insolvencia #el #eu#or
&on sobrada ra2'n el legislado ha dispuesto que la quiebra o insolvencia del
deudor producen la caducidad de los pla2os de las obligaciones por 1l contradas.
*i hubiera el acreedor de esperar el vencimiento quedara e0puesto a sufrir
un grave e irreparable da4o/ los acreedores de obligaciones puras y simples se haran
probablemente pago con los bienes del deudor, y al vencimiento del t1rmino, el acreedor de
la obligaci'n a pla2o no encontrara bienes en que satisfacerse.
Por otra parte, la e0igibilidad de las obligaciones del fallido ha parecido al
legislador necesario para facilitar la liquidaci'n general que la quiebra hace indispensable.
El artculo #"$ de la (ey de Huiebras dispone que -en virtud de la declaracin de #uiera,
#uedan vencidas ' exigiles, respecto del fallido, todas sus deudas pasivas, para el solo
efecto de #ue los acreedores puedan intervenir en la #uiera).
(a insolvencia del deudor ha de ser notoria. &orresponde al acreedor, que
invoca la caducidad del pla2o e intenta cobrar de inmediato su cr1dito, probar la notoria
insolvencia del deudor.
Ca#uci#a# #el pla8o por etincin o #isminucin #el las cauciones
&uando la obligaci'n se ha garanti2ado con una cauci'n, debe suponerse
que el acreedor ha contratado y se ha acordado al deudor el beneficio de un pla2o, en vista
de las especiales seguridades ofrecidas por 1ste. Es natura pues, que la e0tinci'n o
disminuci'n de las cauciones operar la caducidad del pla2o.
Del artculo 7.8D#$ N$ :$, resulta que la caducidad del pla2o se produce
cumpli1ndose los siguientes requisitos)
a, Hue las cauciones se e0tingan o disminuyan de valor en forma considerable.
b, Hue esta e0tinci'n o disminuci'n de las garanta provenga del hecho o culpa del
deudor.
Pero la caducidad del pla2o por la e0tinci'n o menoscabo de las cauciones
no es fatal e inevitable. El artculo 7.8D#$ establece que -el deudor podr reclamar el
eneficio del pla2o, renovando o mejorando las cauciones).
". $ Pla8o Etintivo
El &'digo &ivil no se ocupa del pla2o final o e0tintivo. Reglamenta
Anicamente el pla2o suspensivo.
El pla2o de que se trata e0tingue las obligaciones. Por su cumplimiento, el
derecho correlativo se e0tingue. (a e0tinci'n tienen lugar de plano derecho, pero sin efecto
retroactivo. Entre tanto, pendiente el pla2o, el acto produce sus efectos como si fuera puro y
simple.
III. $ Obligaciones <o#ales
El C!i%o Civil no re%ula las obli%aciones mo!ales. El art.culo 1.93
solo e*+resa 4ue las !is+osiciones !el ;.tulo A- !el Libro AAA sobre las asi%naciones
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DERECHO CIVIL II
testamentarias con!icionales o mo!ales) se a+lican a las convenciones en lo 4ue no
+u%ne con lo !is+uesto en los art.culos +rece!entes.
*on las sujetas a un modo. Estn en el artculo 7.E%D$) B,i se asigna algo a
una persona para .ue lo tenga por suyo con la obligacin #e aplicarlo a un !in
especial* como el #e hacer ciertas obras o su-etarse a ciertas cargas* esta aplicacin
es un mo#o y no una con#icin suspensiva. El mo#o* por consiguiente* no suspen#e
la a#.uisicin #e la cosa asigna#a.H
(a primera interrogante es que el incumplimiento del modo no suspende ni
extingue la ad#uisicin de un derecho.
Podra suceder que suspenda o e0tinga, si se ha pactado una Cl@usula
Resolutoria, as se resolvera la asignaci'n.
Cl@usula resolutoria mo#al
De acuerdo con el artculo 7E.DE$, se llama clusula resolutoria, la #ue
impone la oligacin de restituir la cosa ' los frutos, si no se cumple el modo)
el derecho modal no se e0tingue por el incumplimiento del modo, a menos
de e0istir la clusula resolutoria, que no se subentiende y es menester que se e0prese.
-rtculo 7.EDE$. inciso :$.
(a clusula resolutoria es propia de las asignaciones testamentarias. En los
contratos se denomina pacto comisorio.
(a disposici'n del artculo 7.EDE$ no es aplicable a las obligaciones modales
que resulten de un contrato bilateral. En tales contratos va envuelta la condici'n resolutoria
de no cumplirse por una de las partes lo pactado. El incumplimiento del modo importa una
infracci'n del contrato. El contrato se resolver por no cumplirse el modo, aunque no se
haya estipulado e0presamente una clusula resolutoria.
<o#o y Con#icin ,uspensiva
1. - El mo!o no e*tin%ue el !erec(o si la +ersona 4ue est %rava!a con el mo!o no lo
cum+le. Solo la +ersona beneficia!a +or el mo!o +ue!e +e!ir su cum+limiento o
la in!emni,acin !e +erjuicios.
En la condici'n suspensiva, no hace due4o nunca.
2. - Con la con!icin resolutoria: ;ratn!ose !e asi%naciones mo!ales) la con!icin
siem+re !ebe ser e*+resa) nunca tcita7 El restablecimiento !e la con!icin
resolutoria) es com+leto # absoluto
En el modo ser solamente el cumplimiento del modo.
Cumplimiento #el <o#o
Debe cumplirse en la forma estipulada, y si no es posible hacerlo deber
hacerse por equivalencia.
C si el modo es por naturale2a ilegal o inmoral, o es ininteligible, no vale la
disposici'n. -rtculo 7.ED9$.
En caso de que sin culpa del deudor, sea solamente imposible en la forma
especial prevista, ,odr cumplirse en otra anloga #ue no altere la sustancia de la
disposicin, ' #ue este concepto sea aproada por el jue2, con citacin de los interesados.
?nciso :$.
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*i no se determinare suficientemente el tiempo y la forma de cumplir el
modo, podr el jue2 determinarlos, consultando en lo posible la intenci'n de los
contratantes. -rtculo 7.ED8$.
En fin, si el modo se hace enteramente imposible, sin hecho o culpa del
deudor, la obligaci'n se reputar pura y simple. -rtculo 7.ED9$ inciso 9$.
Obligaciones #e Especie o Cuerpo Cierto y #e +enero
7un#amento
*e atiende a la mayor o menor determinaci'n del objeto de la obligaci'n.
No se concibe siquiera la obligaci'n si no se determina el objeto debido, o
sea, lo que tiene derecho el acreedor para reclamar que el deudor d1, haga o no haga.
5na completa indeterminaci'n del objeto, de tal manera que el deudor
pudiera satisfacer la obligaci'n con una prestaci'n irrisoria, importa no obligarse.
(a determinaci'n puede ser completa y se4alarse el objeto e0actamente, por
caracteres que le son peculiares y le hacen inconfundible. (a obligaci'n, entonces, es de
especie o cuerpo cierto, como si se debe tal caballo, tal casa.
Pro la determinaci'n del objeto debido puede hacerse, asimismo, de una
manera incompleta y relativa, designndose s'lo por ciertos caracteres generales comunes
a un grupo o clase de individuos. Entonces, la obligaci'n es de genero, como si se debe un
caballo, 9 vacas, #EE pesos fuertes.
I. $ Obligaciones #e Especie o Cuerpo Cierto
Obligacin #e especie o cuerpo cierto es a.uella en .ue se #ebe
#etermina#amente un in#ivi#uo #e una clase o g&nero #etermina#o.
(a obligaci'n se caracteri2a porque se debe un individuo determinado
perfectamente singulari2ado.
No trata el &'digo &ivil de estas obligaciones sistemticamente, pero aluden
a ellas los artculos 7.!:#$ N$ 9$/ 7.!8%$/ 7.!!E$/ 7.#"E$ y siguientes.
E!ecto principal #e las Obligaciones #e Especie o Cuerpo Cierto
(a intenci'n de las partes, al precisar cabalmente el objeto debido, es que la
obligaci'n se satisfaga mediante la prestaci'n precisamente de ese objeto y no otro.
Por este motivo, no podr el acreedor reclamar otra cosa no el deudor
pretender que el acreedor reciba una diversa de la que se debe, ni aun con el prete0to de
ser igual o mayor su valor.
Obligacin #e Conservar la Cosa
Como el !eu!or cum+le la obli%acin !an!o la cosa 4ue +recisamente
!ebe) (a !e conservarla # cui!arla +ara estar en situacin !e cum+lir.
Por este motivo, el artculo 7.!8%$ dispone) -La oligacin contiene la de
entregar una cosa( ' su sta es una especie o cuerpo cierto, contienen adems la de
conservarlo hasta la entrega...)
Esta obligaci'n de conservar la cosa es, a la ve2, de hacer y de no hacer.
Debe el deudor hacer lo necesario para que la cosa no se deteriore o menoscabe, debe no
hacer nada que pueda causarle un deterioro o menoscabo.
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*u incumplimiento se resuelve en la obligaci'n de indemni2ar perjuicios al
acreedor, a condici'n de que sea imputable al deudor. El artculo 7.!8%$ prev1 esta
consecuencia cuando establece que el deudor que la infringe deber pagar los perjuicios al
acreedor #ue no se ha constituido en mora de reciir.
Obligacin #e emplear el #ebi#o cui#a#o
(a conservaci'n de la cosa impone al deudor cierto grado de celo, de
acuciosidad.
El artculo 7.!8D$ dispone) -La oligacin de confesar la cosa exige #ue se
emplee en su custodia el deido cuidado). (a determinaci'n del grado de cuidado que debe
emplear el deudor y la medida de su responsabilidad, plantea el problema de la prestaci'n
de la culpa que, en t1rminos generales, aborda el artculo 7.!8"$.
El deudor debe emplear una diligencia mnima, mediana o m0ima, segAn
que el contrato beneficie s'lo al acreedor, reporte provecho a ambas partes o ceda en su
e0clusiva utilidad.
P&r#i#a #e la cosa #ebi#a en las obligaciones #e especie o cuerpo cierto
(a p1rdida de la cosa que se debe hace imposible el cumplimiento de las
obligaciones de especie o cuerpo cierto y a lo imposible nadie est obligado.
(a p1rdida fortuita de la cosa e0tingue la obligaci'n +7.#"E$,/) si la p1rdida
es culpable, la obligaci'n subsiste pero vara de objeto/ el deudor es obligado a pagar el
valor de la cosa p1rdida y a indemni2ar al acreedor.
II. $ Obligaciones #e +&nero
El art.culo 1."051 !efine la obli%acin !e %8nero: BObligaciones #e
+&nero son a.uellas en .ue se #ebe in#etermina#amente un in#ivi#uo #e una clase o
g&nero #etermina#oH.
No es bastante que se determine la clase o genero de la cosa debida/
preciso es adems que la cantidad sea determinada o, a lo menos, determinable. El artculo
7.8#7$ inciso :$ previene que -la cantidad puede ser incierta con tal #ue el acto o contrato
fije reglas o contenga datos #ue sirvan para determinarla)
E!ectos #e las Obligaciones #e g&nero
En las obligaciones de g1nero se debe un individuo de cierta clase, pero ninguno en
particular. De aqu se siguen numerosas consecuencias)
a6 El acree!or no +ue!e +e!ir !etermina!amente un in!ivi!uo !el %8nero !ebi!o.
b6 El !eu!or cum+le la obli%acin Bentregan#o cual.uier in#ivi#uo #el g&nero con
tal .ue sea #e una cali#a# a lo menos me#ianaH. $rt.culo 1."091.
c6 El !eu!or +ue!e !estruir o enajenar las cosas %en8ricas) sin 4ue el acree!or
+ue!e o+onerse a ello) Bmientras subsistan otras para el cumplimiento #e lo .ue
#ebeD. $rt.culo 1."101.
!6 La +8r!i!a !e al%unas cosas !el %8nero no e*tin%uen la obli%acin) +or4ue el
%8nero no +erece.
Paralelo entre obligaciones #e especie o cuerpo cierto y #e g&nero
de lo anteriormente e0presado se desprende que median entre las obligaciones de especie
o cuerpo cierto y de g1nero notables diferencias, en cuanto a sus efectos.
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DERECHO CIVIL II
a6 En las obli%aciones !e es+ecie o cuer+o cierto) el acree!or +ue!e +e!ir
!etermina!amente la cosa !ebi!a. 'o le est +ermiti!o en las obli%aciones !e
%8nero.
b6 En las obli%aciones !e es+ecie o cuer+o cierto) el !eu!or est obli%a!o a +a%ar
+recisamente la cosa 4ue !ebe7 en las !e %8nero) cum+le la obli%acin
entre%an!o cosas !el %8nero !ebi!o) !e cali!a! me!iana.
c6 La obli%acin !e es+ecie o cuer+o cierto im+one al !eu!or la !e conservar la
cosa # em+lear en su conservacin el !ebi!o cui!a!o7 en la obli%acin !e
%8nero) +ue!e el !eu!or enajenar o !estruir la cosa # no tiene) +or lo tanto) la
obli%acin !e conservarla # cui!arla.
!6 La +8r!i!a fortuita !e la cosa !ebi!a e*tin%ue la obli%acin !e es+ecie o cuer+o
cierto. 'o se e*tin%ue la obli%acin !e %8nero +or esta causa) +or4ue el %8nero
no +erece.
e6 Los ries%os en la obli%acin !e es+ecie o cuer+o cierto son !e car%o !el
acree!or7 en la obli%acin !e %8nero @si cabe (ablar !e ries%os6 son!e car%o !el
!eu!or.
&omo consecuencia de los riesgos en la obligaci'n de especie o cuerpo cierto son de cargo
del acreedor, nos lleva a estudiar la .eora de los Riesgos)
Teor(a #e los Riesgos
Consiste en la p&r#i#a #el #erecho .ue #el contrato resulta.
Para -lessandri es la p&r#i#a o #eterioro .ue eperimenta la cosa
materia #e los contratos como consecuencia #el caso !ortuito o !uer8a mayor y coloca
a las partes en la necesi#a# #e reportar #icha p&r#i#a o #eterioro.
*olo tiene cabida en los contratos bilaterales. En esta materia el viejo
aforismo @#ue las cosas perecen para su dueo), no tiene aplicaci'n, porque en nuestro
derecho chileno, el ttulo con el modo son cosas distintas y para adquirir el dominio se
requiere un .tulo y un ;odo. *i se aplicara el aforismo, se presentara el problema de que
puedo tener el ttulo, pero no tengo el dominio...
*i la obligaci'n fuera pura y simple, el riesgo es del acreedor, artculo 7.!!E,
pero si ella es condicional el artculo 7.8%#$ da reglas especiales al respecto, que
contemplan los casos que se indican a continuaci'n)
7. 6 P&r#i#a total por caso !ortuito) *e e0tingue la obligaci'n, es decir la convenci'n
misma desaparece. Munto con e0tinguirse la obligaci'n del deudor se e0tingue la
obligaci'n reciproca del acreedor. El riesgo es por consiguiente del deudor, porque
soporta la p1rdida sin recibir compensaci'n.
:. 6 P&r#i#a parcial por caso !ortuito) los riesgos son de cargo del acreedor, pues debe
recibir la cosa en el estado en que se encuentre sin derecho a rebaja del precio. &omo
justa contrapartida hace suyos los aumentos o mejoras.
9. 6 *i la p1rdida de la especie es por culpa no se est en el campo de los riesgos, sino
que se trata de responsabilidad contractual, la cual pesa sobre el deudor. *i la p1rdida
es total, la obligaci'n subsiste para el deudor, pero vara de objeto, 1ste es obligado al
precio de ella y a la indemni2aci'n de perjuicios. / si la perdida es parcial, la obligaci'n
subsiste, pero nace un derecho alternativo para el acreedor, quien puede solicitar la
resoluci'n del contrato o el cumplimiento, con la correspondiente indemni2aci'n de
perjuicios. El artculo 7.%:E$ aplica estas normas al contrato de compraventa.
Re.uisitos
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1. - Eue la cosa sea #e especie o cuerpo cierto. Slo a con!icin !e 4ue la cosa
!ebi!a sea una es+ecie o cuer+o cierto la +8r!i!a acarrea la im+osibili!a! !e
cum+lirla # su consi%uiente e*tincin. El %8nero sim+lemente no +erece.
2. - Eue la cosa sea ob-eto #e una obligacin. Si no +ertenece a obli%acin al%una)
es obvio 4ue la +8r!i!a !ebe so+ortarla la +ersona a 4uien +ertenece.
3. - Eue el contrato sea bilateral. 'o +o!r.a +lantearse la cuestin !e los ries%os en
los contratos unilaterales.
. - Eue pere8ca por caso !ortuito la cosa. La +8r!i!a !e la cosa 4ue +roviene !e la
cul+a !el !eu!or) (ace cambiar la obli%acin !e objeto. $rt.culo 1./221.
". - Eue la cosa pere8ca entre la celebracin #el contrato y la entrega. Es !ecir)
mientras est8 +en!iente el cum+limiento !e la obli%acin. El art.culo 1.""01 se
refiere a la +8r!i!a !e la cosa Bcuya entrega se #ebaH.
Problema #e los Riesgos en los Contratos "ilaterales
El problema de los riesgos en los contratos bilaterales, consiste en averiguar
si la e0tinci'n de una de las obligaciones e0tingue o deja subsistente la obligaci'n recproca.
*i la obligaci'n recproca se e0tingue igualmente, el riesgo es de cargo del
deudor. =abr perdido la cosa y nada recibir en cambio de esta p1rdida.
*i la obligaci'n recproca se e0tingue igualmente, el riesgo es de cargo del
acreedor. =abr perdido el derecho de reclamar la entrega de la cosa y deber cumplir su
obligaci'n, sin recibir nada en cambio.
(a p1rdida que entra4a el riesgo, pues, no consiste en perder lo que se
deba, -sino en no reciir lo #ue se dea suministrar en camio).
De este modo, en el contrato de compraventa, si se e0tingue la obligaci'n
del comprador de pagar el precio paralelamente con la del vendedor de dar la cosa que
pereci' fortuitamente, los riesgos sern de cargo del vendedor/ perder la cosa y no recibir
el precio.
Por el contrario, si la e0tinci'n de la obligaci'n del vendedor deja vigente la
del comprador de pagar el precio, el riesgo es del comprador/ perder el derecho de
reclamar la cosa y habr de pagar el precio.
El Riesgo es #e Cargo #el Acree#or
El art.culo 1.""01 !is+one 4ue Bel riesgo #el cuerpo cierto cuya entrega
se #eba es siempre #e cargo #el acree#orH.
Por tanto, el deudor queda libre de su obligaci'n por la p1rdida fortuita de la
cosa debida/ pero el acreedor no queda liberado de su obligaci'n recproca y debe
cumplirla, sin recibir nada en compensaci'n.
=ace el legislador aplicaci'n del principio en el contrato de compraventa y
dispone que el riesgo es de cargo del comprador. &omo consecuencia, deber pagar el
precio, a pesar de que el vendedor queda dispensado de su obligaci'n de entregar la cosa.
El artculo 7.%:E$, en efecto, dispone) -La prdida, deterioro o mejora de la
especie o cuerpo cierto #ue se vende, pertenece al comprador, desde el momento de
perfeccionarse el contrato, aun#ue no se ha'a entregado la cosa).
Cr(tica al Art(culo 6.;;CD
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DERECHO CIVIL II
El &'digo &ivil franc1s, apartndose de la tradici'n romana, establece que
el dominio se adquiere por el solo efecto de la obligaci'n de dar, sin que sea necesaria la
tradici'n. El comprador se hace due4o de la cosa comprada desde que debi' entregrsele.
De esta manera, la disposici'n que pone a cargo del acreedor los riesgos
parece ser una l'gica consecuencia del principio de que las cosas perecen para su due4o,
res perit domino.
Pero en el &'digo &ivil chileno, que ha conservado la tradici'n romntica, el
acreedor no adquiere el dominio sino por la tradici'n/ mientras 1sta no se verifique, el
deudor conserva el dominio y la regla que impone los riesgos al acreedor no puede fundarse
en el principio res perit domino.
< 0mo justificar #ue los riesgos sean de cargo del acreedor =.
El &'digo &ivil chileno habra adoptado la radical diferencia de su sistema
para la adquisici'n de la propiedad.
7un#amento #e la Regla #el Art(culo 6.;;CD
*in duda que en los contratos bilaterales e0iste una ntima cone0i'n entre
las obligaciones de las partes/ prueba de ello son las disposiciones del los artculos 7.8%D$ y
7.!!:$. Pero, una ve2 que se han formado, devienen independientes una de otra, adquieren
una e0istencia propia y deben ser consideradas aisladamente.
>1ase el caso de un contrato de compraventa. Perece la cosa vendida por
caso fortuito y el vendedor se encuentra en la imposibilidad de cumplir su obligaci'n. &omo
a lo imposible nadie est obligado, la ley le declara liberado de su obligaci'n de dar.
Por otra parte, sup'ngase que el vendedor ha empleado en la conservaci'n
de la cosa el debido cuidado y cumplido puntualmente de la cosa el debido cuidado y
cumplido puntualmente su obligaci'n de conservarla hasta el momento de la entrega. No es
posible hacer al vendedor ningAn reproche/ ha cuidado de la cosa debidamente y no la
entrega porque le es absolutamente imposible hacerlo. Debe quedar, pues, liberado por
completo.
-hora bien, todas estas consideraciones son e0tra4as a la obligaci'n de
comprador. (a imposibilidad e0cusa al vendedor. = ,or #u hara de excusarse el
comprador si no es imposile para l cumplir su oligacin recproca de pagar el precio =.
*e considera sorprendente que el comprador sea vea puesto en la
necesidad de pagar el precio de una cosa que no recibe. Pero <no est expuesto el
vendedor a perder la cosa ' el precio como consecuencia de la insolvencia del comprador a
#uien hi2o la entrega, antes de reciir el precio=.
*on las fortunas diversas de las obligaciones derivadas de un contrato, que
cada parte debe sufrir.
Ecepciones a la Regla Res Perit Cre#itori
(a regla del artculo 7.!!E$ tiene e0cepciones)
a6 Los ries%os son !e car%o !el !eu!or 4ue se encuentra en mora. El art.culo 1.""01
+reviene 4ue los ries%os son !e cuenta !el acree!or) Bsalvo .ue el #eu#or se
constituya en moraH.
(os riesgos son de cargo del acreedor en el supuesto de que el deudor haya
cumplido fielmente sus obligaciones. *u constituci'n en mora importa una
infracci'n del contrato porque significa que no le dio cumplimiento en la 1poca en
que debi' hacerlo.
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DERECHO CIVIL II
(os riesgos son de cargo del deudor porque, encontrndose en mora, el caso
fortuito no le e0ime de responsabilidad. (a e0cepci'n no es sino una aplicaci'n
de una regla mucho ms general. (os riesgos ser de cargo del deudor cada ve2
que sea responsable del caso fortuito.
b6 Son tambi8n los ries%os !e car%o !el !eu!or) conforme al art.culo 1.""01) cuan!o
Bse haya comprometi#o a entregar una misma cosa a #os o m@s personas por
obligaciones #istintas.H
(a mala fe del deudor es notoria si, prometida la cosa a una persona, se
compromete a entregarla a otra u otras, desconociendo su obligaci'n anterior.
Para sancionar esta mala fe, la ley impone al deudor el riesgo de la cosa hasta la
entrega.
Obligaciones con Plurali#a# #e Ob-eto
1. - De ,imple Ob-eto <Altiple.
2. - Alternativas.
3. - :acultativas.
I. $ Obligaciones #e ,imple Ob-eto <Altiple
Concepto
Son a4uellas en 4ue se !eben co+ulativamente varias cosas) !e mo!o
4ue el !eu!or se libera !e su obli%acin entre%n!olas o ejecutn!olas to!as.
Ejem+lo: &e!ro ven!e a Fuan un automvil # una motocicleta en
G3.000.000.
El acreedor tiene derecho para demandar todas las cosas/ el deudor no
puede pretender que se le reciba en pago una sola de las cosas debidas y que se e0tinga la
obligaci'n.
Estas obligaciones no ofrecen caractersticas que las diferencien de las
normales.
En doctrina, se se4ala que cuando se deben varios objetos, ello puede
ocurrir de dos maneras distintas)
7. 6 *implemente se adeudan objetos diferentes sin relaci'n entre ellos, por ejemplo) Pedro
vende a Muan en un mismo contrato un autom'vil y un bien ra2/ pero tal como lo
hicieron en un mismo contrato podran haber otorgado uno para cada objeto. En
consecuencia, hay tantas obligaciones distintas como objetos debidos, y cada una de
ellas es e0igible separadamente.
:. 6 (a obligaci'n es una sola, pero para cumplirla el deudor debe efectuar varias
prestaciones, de manera que ella no estar cumplida mientras no se satisfagan todos
los objetos debidos, ejemplo, una agencia de viajes que organi2a una gira turstica
debe proporcionar a los viajeros alojamiento, transporte, comida, etc. =ay varias
prestaciones y todas ellas deben efectuarse para que la obligaci'n quede cumplida/ el
acreedor puede e0igir el pago simultneo de todas ellas. Esta obligaci'n recibe el
nombre de acumulativa.
Desde el punto de vista t1cnico esta Altima es ms acabada que la anterior.
II. $ Obligaciones Alternativas
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DERECHO CIVIL II
Concepto
Las !efine el art.culo 1.99) en la si%uiente forma IObligacin
alternativa es a.uella por la cual se #eben varias cosas* #e tal manera .ue la
e-ecucin #e una #e ellas* eonera #e la e-ecucin #e las otrasI.
-qu, hay varias prestaciones debidas, pero al deudor le basta el
cumplimiento de una de ellas para e0tinguir la obligaci'n, como si una persona se obliga
para con otra a entregarle Po un autom'vil o un inmueble o G 8.EEE.EEEP. (os tres cosas se
deben, pero se paga con una sola de ellas.
(o que caracteri2a a estas obligaciones es el uso de la conjunci'n disyuntiva
IoI/ si se usara la copulativa IyI das las cosas se deberan.
El inter1s de las obligaciones alternativas en la practica es nulo.
Caracter(sticas
Estas obligaciones presentan las siguientes caractersticas)
1. - La eleccin !e la cosa con 4ue se +a%ar es +or re%la %eneral !el !eu!or) +ero
+ue!e corres+on!erle al acree!or7 el art.culo 1. "00 inciso 2B) !is+one HLa
eleccin es !el !eu!or) a menos 4ue se (a#a +acta!o lo contrarioH. Las normas
sobre cum+limiento !e la obli%acin # +8r!i!a !e la cosa !ebi!a var.an en uno #
otro caso.
2. - Los objetos se !eben bajo la con!icin !e 4ue sean ele%i!os +ara el +a%o. La
obli%acin alternativa misma no es con!icional) +ues no (a# nin%3n (ec(o futuro
e incierto 4ue sus+en!a su nacimiento o +ue!a +ro!ucir su e*tincin) +ero las
cosas se !eben to!as ellas bajo la con!icin !e 4ue el !eu!or o el acree!or)
se%3n a 4ui8n corres+on!a la !ecisin) las elijan +ara el +a%o. Ele%i!a una !e
ellas) es como si las !ems nunca se (ubieren !ebi!o.
3. - La obli%acin ser mueble o inmueble se%3n sea el objeto 4ue se !etermine +ara
su +a%o.
. - El !eu!or !ebe +a%ar enteramente con una !e las cosas !ebi!as) el art.culo
1."001 inciso 11 !is+one: IPara .ue el #eu#or .ue#e libre* #ebe pagar o e-ecutar
en su totali#a# una #e las cosas .ue alternativamente #ebaJ y no pue#e obligar
al acree#or a .ue acepte parte #e una y parte #e otra.I
". - 'o es in!is+ensable 4ue las cosas !ebi!as sean e4uivalentes) la le# no lo e*i%e.
E!ectos
En relacin con los efectos !e las obli%aciones alternativas (a# 4ue
!istin%uir !os situaciones:
1. - E!ectos cuan#o la eleccin es #el #eu#or0
a6 $l !eu!or le basta conservar una !e las cosas !ebi!as) art.culo 1."021 inciso
11.
=emos indicado que en las obligaciones de especie el deudor debe
conservarla hasta la entrega, pero en la obligaci'n alternativa cuando la
elecci'n es del deudor, como puede pagar con cualquiera de ellas, le basta
con conservar una y con esa cumplir su obligaci'n.
b6 El acree!or no +ue!e e*i%ir !etermina!amente una !e las cosas !ebi!as)
art.culo 1."011.
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DERECHO CIVIL II
c6 Si son varios los !eu!ores # la eleccin es !e ellos) !eben (acerla !e
consuno) es un caso !e in!ivisibili!a! !e +a%o) art.culo 1."2/1 '1 /.
!6 Situacin en caso !e +8r!i!a !e la cosa !ebi!a: es necesario !istin%uir
varios as+ectos:
i, ,rdida total, esto es si perecen todas las cosas deidas, ha' #ue
sudistinguir+

7. *i se debe a caso fortuito, se e0tingue la obligaci'n, artculo 7.!E8$
inciso 7$/
:. *i se debe a culpa del deudor deber el precio de la cosa que elija y la
indemni2aci'n de los perjuicios, artculo 7.!E8$ inciso :$/
ii, ,rdida parcial, tamin ha' #ue sudistinguir+
7. *i se debe a caso fortuito, subsiste la obligaci'n alternati va en las
otras, artculo 7.!E9$/
:. *i se debe a culpa del deudor, escoger alguna de las cosas que
subsistan para liberarse de la obligaci'n, artculo 7.!E:$ inciso 7$.
2. - E!ectos cuan#o la eleccin es #el acree#or0
a6 El !eu!or !ebe conservar to!as las es+ecies !ebi!as si la obli%acin es !e
es+ecie o cuer+o cierto) +ues el acree!or +ue!e e*i%irle cual4uiera !e ellas
# ser res+onsable en caso !e !estruccin !e la 4ue 8ste eli%i.
b6 El acree!or +ue!e e*i%ir cual4uiera !e las cosas !ebi!as) no tiene
a+licacin el art.culo 1."011.
c6 Si los acree!ores son varios !eben (acer la eleccin !e consuno.
!6 Situacin en caso !e +8r!i!a !e la cosa !ebi!a) (a 4ue !istin%uir:
i, ,rdida total, es necesario sudistinguir+
7. *i se debe a caso fortuito, se e0tingue la obligaci'n/
:. *i se debe a culpa del deudor, 1ste es obligado al precio de la cosa
que elija el acreedor y a la indemni2aci'n de perjui cios, artculo 7.!E8$
inciso :$.
ii, ,rdida parcial, tamin ha' #ue sudistinguir+
7. *i se debe a caso fortuito, subsiste la obligaci'n alternativa en las
otras, artculo 7.!E9$/
:. *i se debe a culpa del deudor, el acreedor puede a su arbitrio pedir
alguna de las cosas que subsisten, estando obligado el deudor a
entregarla, o pedir el precio de la cosa destruida, ms la
correspondiente indemni2aci'n de perjuicios, artculo 7.!E:$ inciso :$.
III. $ Obligaciones 7acultativas
Concepto
Las !efine el art.culo 1."0" !icien!o IObligacin !acultativa es la .ue
tiene por ob-eto una cosa #etermina#a* pero conce#i&n#ose al #eu#or la !aculta# #e
pagar con esta cosa o con otra .ue se #esignaI. Ejem+lo una +ersona le%a a &e!ro
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DERECHO CIVIL II
su automvil) +ero !n!ole a su (ere!ero la faculta! !e cum+lir su obli%acin
+a%an!o a &e!ro la suma !e G.000.000. - si as. lo +refiere.
(o que distingue a la obligaci'n facultativa es que hay un s'lo objeto debido,
en el ejemplo el autom'vil, al momento del cumplimiento el deudor puede liberarse de la
obligaci'n con el objeto debido o con otro previamente determinado. En tal sentido la
obligaci'n es de objeto mAltiple, pero s'lo para el deudor.
E!ectos
Los efectos !e estas obli%aciones !erivan +recisamente !e la
caracter.stica se<ala!a) # son:
1. - El acree!or no +ue!e !eman!ar sino la cosa !ebi!a) art.culo 1."0/7
2. - Si la cosa 4ue se !ebe es+ec.ficamente se !estru#e sin cul+a !el !eu!or) el
acree!or no tiene !erec(o a +e!ir cosa al%una) se e*tin%ue la obli%acin) aun4ue
subsista la otra cosa con 4ue el !eu!or estaba faculta!o +ara +a%ar) art.culo 1.
"0/. -
*i la p1rdida es culpable, hay indemni2aci'n de perjuicios, a menos que el deudor
pague con la otra cosa. Pero, el acreedor no puede demandar 1sta, sino s'lo
indemni2aci'n de perjuicios.
Paralelo entre las obligaciones alternativas y !acultativas
(as diferencias notorias entre ambas clases de obligaciones son la obligada
consecuencia de que las obligaciones alternativas se @deben varias cosasN y en las
facultativas se debe @una cosaN
1. - La obli%acin alternativa es mueble o inmueble) se%3n la cosa 4ue se +a%a7 la
facultativa es mueble o inmueble) inicialmente) se%3n la cosa 4ue se !ebe.
2. - En la obli%acin alternativa la eleccin +ertenece al acree!or o al !eu!or)7 en la
facultativa la eleccin es siem+re !el !eu!or.
3. - En las obli%aciones alternativas) el acree!ores no +ue!e +e!ir !etermina!amente
una cosa) a menos 4ue la eleccin sea su#a7 en las facultativas) no +ue!e +e!ir
sino la cosa !ebi!a.
. - La +er!i!a !e la cosa no e*tin%ue la obli%acin alternativa mientras subsistan
otras !e las 4ue alternativamente se !eben7 la obli%acin facultativa se e*tin%ue)
como es l%ico) +or la +er!i!a !e la 3nica cosa 4ue se !ebe.
Obligaciones con Plurali#a# #e ,u-etos
6. ,implemente Con-untas
2. - ,oli#arias
3. - In#ivisibili#a#
+enerali#a#es
(o normal es que la obligaci'n sea un vnculo entre dos personas, pero
puede suceder que varias personas contraigan una obligaci'n respecto de otra u otras, sea
como acreedores o deudores. En tal caso la obligaci'n se califica como de pluralidad de
sujetos. Es decir la obligaci'n puede ser de sujeto simple o con pluralidad de sujetos.
(as obligaciones con pluralidad de sujetos pueden ser) simplemente
conjuntas o mancomunadas, solidarias e indivisibles.
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DERECHO CIVIL II
Estas obligaciones no siempre nace como tales. - veces una obligaci'n de
sujeto simple se convierte en obligaci'n con pluralidad de sujetos, en tal evento se habla de
pluralidad derivativa, por ejemplo una obligaci'n del causante que deben pagar sus
herederos. En cambio si nace con varios sujetos se trata de pluralidad originaria.
A. $ Obligaciones ,implemente Con-untas O <ancomuna#as
Concepto
Es a4uella en 4ue e*isten varios acree!ores) o varios !eu!ores o varios
acree!ores # !eu!ores a la ve,) !e manera 4ue ca!a acree!or +ue!e slo e*i%ir su
cuota en el cr8!ito # ca!a !eu!or est obli%a!o a su cuota en la !eu!a) art.culos
1."111 inciso 11 # 1."2/1 inciso 11.
El &'digo &ivil no trata de estas obligaciones en especial, sino que se
refiere a ellas en los artculos mencionados.
La obligacin simplemente con-unta es la regla general en las obligaciones con
plurali#a# #e su-eto.
En nuestra legislaci'n la regla general es que la obligaci'n en cuanto al
sujeto sea simple. Pero cuando ella es con pluralidad de sujetos la regla general es la
obligaci'n simplemente conjunta, artculos 7.!77$ inciso 7$ y 7.!:#$ inciso 7$. *e requiere
de una convenci'n, declaraci'n en el testamento o disposici'n de la ley para que sea
solidaria.
(uego, en &hile, a toda obligaci'n con plurali dad de sujeto debe calificrsela
en principio de mancomunada, salvo que e0presamente se le haya negado tal calidad y
dado otra.
Pero, en la prctica, es raro encontrar obligaciones mancomunadas
originarias, =abitualmente si hay varios deudores es porque el acreedor as lo ha e0igido
para mayor seguridad y entonces impone la solidaridad. ;s frecuentes son las
obligaciones mancomunadas derivativas, las que se originan principalmente en el caso de
fallecimiento de una de las partes.
Principio !un#amental
En las obligaciones mancomunadas hay, en reali dad, tantas obligaciones
como acreedores y deudores.
E0ternamente, aparentemente, se observa una sola obligaci'n. -un ms
desde el punto de vista material hay un s'lo ttulo, como sucede cuando en un mismo
contrato varias personas se obligan para con otra, pero jurdicamente hay tantas obliga6
ciones como partes.
Por ejemplo -, < y & deben a F GDEE.EEE, aunque se obliguen en un s'lo
contrato e0isten en realidad tres obli gaciones, - con F por G 9EE.EEE/ < con F por G9EE.EEE
y & con F por G9EE.EEE.
7orma en .ue se #ivi#en las obligaciones mancomuna#as entre los acree#ores y
#eu#ores
Por regla general, las obligaciones mancomunadas se dividen entre los
acreedores y deudores por partes iguales.
El &'digo &ivil no lo establece e0presamente, pero los precedentes
hist'ricos as lo establecen. -dems ello se comprueba con el artculo :.9E"$.
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DERECHO CIVIL II
(a forma de divisi'n se4alada puede ser alterada por convenci'n de las
partes o por la ley, ejemplo de esto Altimo es el artculo 7.9!8$.
Caracter(sticas #e la obligacin mancomuna#a
a6 Debe (aber varios acree!ores o varios !eu!ores7
b6 Debe e*istir un slo t.tulo) es esta caracter.stica la 4ue !a fisonom.a +ro+ia a la
obli%acin mancomuna!a. 'o ten!r.a inter8s el estu!io !e obli%aciones
contra.!as +ar varios # en t.tulos !iversos) +ues estar.amos ante obli%aciones !e
sujetos sin%ular.
c6 Debe e*istir uni!a! !e +restacin) es !ecir) la cosa !ebi!a !ebe ser una misma
+ara to!os los !eu!ores. Si ca!a !eu!or se obli%a a cosas !istintas no
ten!r.amos sino obli%aciones !e sujeto sim+le.
!6 La +restacin !ebe ser !ivisible. Esto es !ebe a!mitir una !ivisin en +artes)
art.culo 1."11 inciso 11. Si no +ue!e ejecutarse +or +artes la +restacin) la
obli%acin ser.a in!ivisible.
E!ectos #e la obligacin mancomuna#a
1. - Pago #e la Deu#a. Ca!a !eu!or no est obli%a!o sino al +a%o !e su cuota o +arte
en la !eu!a # ca!a acree!or no +ue!e e*i%ir sino el +a%o !e su +arte o cuota en
el cr8!ito.
(o que se dice del pago es aplicable a los dems modos de e0tinguir las
obligaciones, as si entre el acreedor y uno de los deudores se produce confusi'n
o compensaci'n, ello no afecta a los dems obligados. El &'digo &ivil se refiere
a esta materia en el artculo 7.#DE$.
2. - La Interrupcin #e la Prescripcin* la 4ue favorece a uno !e los acree!ores o
+erju!ica a uno !e los !eu!ores) no a+rovec(a ni +erju!ica a los otros) art.culo
2."191.
3. - La <ora. La constitucin en mora !e uno !e los !eu!ores +or el re4uerimiento
!el acree!or) no coloca en i%ual situacin a los !ems) # a la inversa el
re4uerimiento (ec(o +or un acree!or al !eu!or no beneficia a los !ems
acree!ores.
. - La Insolvencia #e un Deu#or. La cuota !el !eu!or insolvente no %rava a los otros
!eu!ores) art.culo 1."2/1 inciso 11.
". - Otros <o#os #e Etinguir. Lo 4ue se !ice !el +a%o ri%e +ara to!os los mo!os !e
e*tin%uirse las obli%aciones #) as.) si entre el acree!or # uno !e los !eu!ores se
+ro!uce confusin) ello no afecta a los !ems obli%a!os.
/. - Cl@usula Penal. Como lo vimos en su o+ortuni!a!) el art.culo 1."0 inciso 11)
establece 4ue si la obli%acin +rinci+al !e cosa !ivisible) la +ena en +rinci+io es
conjunta.
(os efectos anteriores son una consecuencia de que en la obligaci'n
mancomunada haya en realidad tantas obligaciones como acreedores y deudores.
Ecepciones a la Con-uncin
(as reglas anteriores sufren una e0cepci'n en : casos)
1. - En la soli!ari!a!) en la cual ca!a acree!ores +ue!e !eman!ar el total !e la
!eu!a) estan!o ca!a !eu!or obli%a!o al +a%o total !e ella.
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DERECHO CIVIL II
:. 6 En la indivisibilidad, en que la prestaci'n por su naturale2a o la convenci'n no puede
cumplirse por parcialidades.
II. $ Obligaciones ,oli#arias
+enerali#a#es
(a regla general en nuestro derecho en materia de obligaciones con
pluralidad de sujetos es la obligaci'n mancomunada, pero en virtud de estipulaci'n e0presa,
sea de las partes, del testamento o de la ley, e0istiendo varios acreedores, cualquiera de
ellos puede e0igir el cumplimiento total de la obligaci'n, y habiendo varios deudores puede
estipularse o disponerse que cada uno de ellos est obligado al pago de toda la deuda si el
acreedor as lo e0ige. En ninguna de estas situaciones puede el o los deudores e0igir que la
obligaci'n se divida, como sucede en la obligaci'n mancomunada. .ampoco puede un
deudor solicitar al acreedor que se dirija primero en contra de otro de los deudores. Pero
e0tinguida la deuda por uno de los deudores o respecto de uno de los acreedores la
obligaci'n se e0tingue para los dems respecto del sujeto activo de la relaci'n solidaria.
De!inicin
Obli%acin soli!aria es CA.uella en .ue hay varios #eu#ores o varios
acree#ores* y .ue tiene por ob-eto una prestacin .ue* a pesar #e ser #ivisible* pue#e
eigirse totalmente por ca#a uno #e los acree#ores o a ca#a uno #e los #eu#ores* por
#isposicin #e la ley o #e la volunta# #e las partes* en t&rminos .ue el pago
e!ectua#o a uno #e a.uellos o por uno #e &stos etingue to#a la obligacin respecto
#e los #em@sD.
*egAn Ren1 -beliucQ) .s a#uella en #ue deindose una cosa divisile '
existiendo pluralidad de sujetos activos ' pasivos, cada acreedor est facultado para exigir el
total de la oligacin ' cada deudor est oligado a cumplirla ntegramente.
El *e4or -lessandri sola definirla como) /#uella en #ue ha' varios deudores
o varios acreedores, ' #ue tiene por ojeto una prestacin #ue, a pesar de ser divisile,
puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores,
por disponerlo as la le' o la voluntad de las partes, en trminos #ue el pago efectuado a
aluno de a#ullos o por uno de stos extingue toda la oligacin respecto de los dems.
Clasi!icacin
1. - ,oli#ari#a# Activa) es la +lurali!a! !e acree!ores) # ca!a uno !e ellos +ue!e
e*i%ir el total !e la obli%acin al !eu!or7
2. - ,oli#ari#a# Pasiva) si (a# varios !eu!ores # un slo acree!or 4ue +ue!e
!eman!ar a cual4uiera !e los !eu!ores el total !e la !eu!a) tiene este carcter.
3. - ,oli#ari#a# <ita) cuan!o a la ve, concurren varios acree!ores # +lurali!a! !e
!eu!ores) !e manera 4ue cual4uiera !e los +rimeros +ue!e e*i%ir a cual4uiera !e
los se%un!os el total !e la obli%acin.
Re.uisitos #e la soli#ari#a#
La soli!ari!a!) !e cual4uier clase 4ue sea) !ebe reunir los si%uientes
re4uisitos:
1. - &lurali!a! !e sujetos7
2. - Ini!a! !e +restacin7
3. - Divisibili!a! !el Objeto !e la obli%acin7
. - Le#) ;estamento o Convencin como ori%en.
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DERECHO CIVIL II
6. $ Plurali#a# #e su-etos
Es un requisito obvio, si la obligaci'n es de sujeto simple, el acreedor puede
demandar y el deudor esta obligado a pagar toda la prestaci'n y de una manera completa,
artculos 7.!#%$ y 7.!D7$.
/. $ 1ni#a# #e prestacin
Es un requisito esencial de la solidaridad, para que e0ista es indispensable
que la Icosa #ebi#a sea una mismaI para todos. *i se trata de cosas diferentes debidas
por cada deudor o a cada acreedor, no se estara en presencia de una obligaci'n, sino de
varias obligaciones cone0as, de sujeto simple.
Este requisito lo e0ige el artculo 7.!7:$ que establece Ila cosa .ue se
#ebe soli#ariamente por muchos o a muchos* ha #e ser una misma...I. Para que haya
solidaridad basta que cada deudor se obligue a la misma cosa, sin que la ley e0ija que la
cosa se deba de la misma manera. El que cada deudor deba la cosa de distinta manera no
obsta a la solidaridad, es decir, como lo indica el artculo 7.!7:$, si bien la cosa debida ha de
ser una misma para todos, uno puede deberla bajo condici'n, otros a pla2o y otro pura y
simplemente, de manera que ser menester que se cumpla el pla2o o la condici'n para
poder e0igir la cosa en su totalidad a los que as la deben.
(a cosa, pues, ha de ser una misma, pero puede deberse de distintas
maneras.
(a jurisprudencia de la &orte *uprema ha resuelto que @si una persona se
obliga a entregar a otra tres pelculas y un tercero a pagar G:E.EEE al acreedor si no se le
entregaban las pelculas/ no e0ista unidad en la prestaci'n, pues las obligaciones eran
distintas. +R.D.M. .omo 9:, sec. 7a. pg. 7%%,.
Pero si la prestaci'n es una sola, e0iste pluralidad de vnculos, tantos
cuantas seas las partes que intervienen. C as, si son tres los codeudores solidarios y uno el
acreedor, hay tres vnculos jurdicos que son como hilos que parten de la mano del acreedor
hacia cada uno de los deudores, segAn una imagen muy usada. Por ello es que el artculo
7.!7:$, despu1s de sentar el principio de que la cosa debida debe ser la misma, agrega
-...aun#ue se dea de diversos modos...)
Este principio es riqusimo en consecuencias jurdicas)
7. 6 Alguno #e los '(nculos pue#e estar a!ecto a mo#ali#a#es. El a mismo artculo
7.!7:$ se4ala como ejemplo de que la cosa Anica se deba de distintas maneras que los
sea, -pura ' simplemente respecto de unos, ajo condicin o pla2o respecto de otros.)
-s, en el caso que estamos usando es posible que - deba pura y simplemente, en cuya
situaci'n puede e0igirle el cumplimiento de inmediato/ < debe cumplir a 9 meses fecha y
como su deuda es a pla2o, no puede pedirse antes de su vencimiento, y finalmente, la de &
es condicional, sujeta a la condici'n suspensiva de que perciba un cr1dito que se le debe/
mientras esto no ocurra no se le puede demandar el pago. .odo es perfectamente posible
por el principio que comentamos.


:. 6 Pue#e ser #iversa la causa #e las obligaciones. C as, en el mismo ejemplo, los
G9E.EEE del mutuo le han sido facilitados a -, < y & que se han obligado
solidariamente con 1l para su pago/ tratndose de un contrato unilateral, la causa para
- es la entrega que se le ha hecho del dinero, pero para < y & puede ser la mera
liberalidad a fin de ayudar a - a obtener su cr1dito, lo que sin la solidaridad no habra
conseguido, o la recompensa que 1ste les ofrece, etc.

El ejemplo es: si he prestado a, A B y C 30!000 y hemos estip"lado solidaridad, p"edo #o$rar a


#"al%"iera de ellos los 30!000 y &o '&i#ame&te 10!000, #omo o#"rre e& las o$li(a#io&es #o&j"&tas!
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DERECHO CIVIL II
9. 6 Pue#en ser #iversos los pla8os #e prescripcin* segAn la naturale8a #el v(nculo
-ur(#ico. -s se ha fallado.
8. 6 Pue#e ser nula la obligacin respecto #e algunos #e los obliga#os y v@li#a para
los #em@s.
9. $ Debe Recaer ,obre Cosa Divisible
(a cosa debida debe ser divisible, si as no fuere la obligaci'n sera
indivisible, sera la naturale2a de la cosa la que hara que cualquier deudor tuviera que
pagar toda la cosa, puesto que esta no admitira otra forma de hacerlo. En la solidaridad el
que se deba pagar la totalidad de la cosa no depende de la naturale2a de esta sino de la
convenci'n de las partes, de la ley o de la disposici'n del testamento.
(a solidaridad es una modalidad introducida en obligaciones de objeto
divisible.
(a propia ley e0ige este requisito, artculo 7.!77$ inciso 7$ y :$.
:. $ Declaracin Epresa #e la ,oli#ari#a#
(a solidaridad es una situaci'n de e0cepci'n dentro de las obligaciones con
pluralidad de sujetos, y, por consiguiente, debe establecerse en forma e0presa. Por lo
dems, as lo e0ige el artculo 7.!77$ inciso final. En consecuencia, la ley no la presume ni
subentiende y debe establecerse claramente por su condici'n de e0cepci'n a las reglas
generales del derecho, que, como hemos dicho varias veces, en nuestra legislaci'n son las
mancomunadas.
7uentes #e lo ,oli#ari#a#
De acuerdo con el artculo 7.!77$ inciso :$ la solidaridad en &hile puede
tener como fuentes la ley, el testamento o la convenci'n.
1. - ,oli#ari#a# Legal: (a ley impone la solidaridad como sanci'n, de lo cual resulta que
los casos de solidaridad legal son de solidaridad pasiva, entre deudores. No se
conocen casos en nuestra legislaci'n ni en la legislaci'n e0tranjera, donde la
solidaridad sea activa por causa de la ley, es propia de la pasiva.
-lgunos casos de solidaridad legal son los de los artculos :E7$, D:"$, :.7%D$ y
:.97"$, el que se refiere para los coautores de un mismo hecho ilcito civil.
En algunos casos la ley impone la solidaridad como manera de proteger a los
incapaces, artculo 87D$.
En otros la solidaridad legal resulta de una interpretaci'n de la voluntad del
testador o de las partes, artculo 7.:%7$.
En materia comercial, son numerosos los casos en que se la establece) el artculo
9"E$ del &'digo de &omercio para los socios de la sociedad colectiva mercantil,
el artculo "D$ de la ley 7%.ED: sobre (etras de &ambio y Pagar1s para todos los
que firmen una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes.
2. - ,oli#ari#a# Testamentaria) es la voluntad del testador la que establece la solidaridad
entre sus sucesores, por ejemplo si deja un legado a Pedro y establece la obligaci'n
solidaria de todos sus herederos para su pago. El legatario podr demandar el total
del legado a cualquiera de ellos.
.ambi1n debe estar claramente establecida.
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3. - ,oli#ari#a# Convencional) la convenci'n es la fuente ms comAn de la solidaridad,
sobre todo de la solidaridad pasiva, que constituye una e0celente cauci'n para el
acreedor.
No es necesario que se pacte coetneamente con el nacimiento de la obligaci'n/
puede acordarse posteriormente siempre que sea claramente establecida en
relaci'n con 1sta.
<Fa' otras fuentes de la solidaridad=
En algunas legislaciones se admite, adems de las se4aladas, otra fuente
de la solidaridad que es la ,entencia )u#icial* tal sucede en -rgentina.
Ello no se da en &hile, porque el jue2 no est facultado para establecer
solidaridad y no puede darse atribuciones que la ley no le ha conferido imponiendo una
solidaridad que no deriva de alguna de las fuentes indicadas. +R.D.M. .omo :D, sec. 7L.
pg. 8%E/ .omo !D, sec. :a. pg. 89,
-lgunos sostienen que hay una e0cepci'n a este principio, y que la
solidaridad puede tener su origen en sentencia judicial en el caso del artculo :%E$ N$ !$
inciso 9$. Puede estimarse que en este caso la solidaridad es judicial, porque el jue2 est
facultado para imponerla, no es la ley la que la establece sino que los tribunales pueden
constituirla.
La soli#ari#a# no se presume
(a solidaridad debe declararse e0presamente por las partes o por el testador
cuando no la establece la ley. Resulta, as, que la solidaridad no es regla general y no
puede presumirse. *i nada dice la ley en forma e0presa o nada han dispuesto las partes o
el testador, la obligaci'n ser simplemente conjunta o mancomunada, artculo 7.!77$ inciso
7$ y 7.!:#$ inciso 7$.
Para establecer la solidaridad no se requieren f'rmulas sacramentales, no
siendo necesario, por consiguiente, el empleo de la e0presi'n GsolidaridadG. <asta con que
quede en claro que el acreedor tiene el derecho de e0igir toda la deuda a uno de los
deudores o que uno de los acreedores puede demandarla por entero al deudor.
El jue2 como resultado de una labor de interpretaci'n del contrato puede
deducir la solidaridad/ para llegar a esta conclusi'n deber fundar su resoluci'n en el
espritu de las partes, de manera que no quede duda que la intenci'n de ellas fue pactar
solidaridad.
Prueba #e la soli#ari#a#
*iendo la solidaridad una e0cepci'n y debiendo ser e0presa, sin que pueda
imponerse por el jue2, qui1n sostenga la e0istencia de solidaridad en una obligaci'n debe
probarla.
Obligacin y Contribucin a la #eu#a
En la obligaci'n solidaria estamos en presencia de una GmodalidadG de las
obligaciones mancomunadas. En estas e0isten tantas obligaciones como partes hayan. (a
regla sigue siendo igual en la obligaci'n solidaria) e0isten tantas deudas como deudores,
pero en virtud de la solidaridad, cada deudor puede ser obligado a pagar el total. Es decir,
cada deudor, en sus relaciones con el acreedor es mirado como deudor de toda la
obligaci'n, pero como en realidad no debe toda la cosa, una ve2 efectuado el pago, deber
e0istir entre los deudores las prestaciones que hagan que en definitiva cada deudor no
soporte sino su cuota.
Por eso se dice que la solidaridad e0iste en las relaciones entre deudores y
acreedores, pero no entre deudores.
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.ambi1n se se4ala que en la obligaci'n solidaria, cada deudor debe la cosa
.3.5; es .3.-(?.ER, es decir, debe la cosa al acreedor, como si 1l solo fuese el obligado.
(a debe toda y en forma total. Pero e0tinguida la obligaci'n hacia el acreedor, quedan las
relaciones entre deudores, pero no respecto del acreedor. (o mismo ocurre si la solidaridad
es activa. E0tinguida la deuda a un acreedor, ya no hay ms solidaridad y tendrn los
acreedores que reali2arse prestaciones mutuas.
-s se llega a distinguir dos cuestiones) el derecho del o los acreedores para
demandar toda la cosa al deudor y las relaciones internas o reparticiones entre los
acreedores y deudores. En el primera caso se habla de Goligacin a la deudaG y en
segundo, de Gcontriucin a la deudaG.
(os hermanos ;a2eaud dicen al respecto GLa solidaridad constitu'e pues
una excepcin importante a la regla de #ue el acreedor no puede exigir ms #ue lo deido a
l, ' de #ue el deudor dee pagar slo su deudaG. *e advierte as como se disocian dos
nociones que suelen coincidir) de una parte, el cr1dito o la deuda y de otra, el cumplimiento.
El acreedor solidario tiene derecho a demandar ms de lo que se le debe y el deudor est
obligado a cumplir con ms de lo que debe.
Pedro, Muan y Diego piden un pr1stamo a Bustavo por GDEE.EEE. *e obligan
solidariamente a su pago. Esa solidaridad e0iste s'lo en cuanto a la Iobligacin a la
#eu#aI. En ese aspecto Pedro, Muan y Diego estn obligados a toda la deuda. Bustavo
podr e0igir el total a cualquiera de ellos. *up'ngase que paga Pedro. >iene entonces la
cuesti'n entre los deudores. Pedro pag' todo, pero como 1l no era el Anico deudor y como
pag' ya no hay solidaridad, los otros dos, Muan y Diego, deben devolverle lo que aquel
pag' por ellos. &ada uno debe pagar G9EE.EEE, que es la cuota individual. Este Altimo
aspecto es el de la Icontribucin a la #eu#aI.
En sntesis, la solidaridad s'lo e0iste en las relaciones entre acreedores con
deudores, pero no en las relaciones internas entre los acreedores o entre los deudores, una
ve2 satisfecha la deuda por uno o a uno de ellos.
4aturale8a -ur(#ica #e la soli#ari#a#
El principal efecto de la solidaridad, es el derecho que tiene cada acreedor
de poder e0igir de cualquier deudor el pago total de la obligaci'n, as como la principal
obligaci'n del deudor es pagar el total al acreedor que lo demande.
Pero, adems, e0isten otros efectos que podran llamarse secundarios, como
por ejemplo los de los artculos :.!7D$, 7.!7:$, etc.
(os primeros efectos, que podran denominarse principales, se e0plican
clsicamente a trav1s de las ideas de unidad de la prestaci'n pero con pluralidad de
vnculos.
Pero <cmo explicar los efectos secundarios= Para ello se han elaborado
varias doctrinas.
En la tesis romanista cada acreedor es due4o del cr1dito total, lo que se e0plica por una
ra2'n hist'rica dado que en Roma, no se aceptaba sino imperfectamente la cesi'n de
cr1ditos, se recurra a la figura del mandato para cobrar, unido a la solidaridad a fin de que
el cesionario pudiera e0igir ntegramente el cr1dito que le haba sido cedido. &omo due4o
del cr1dito, el acreedor, puede disponer de este en su propio beneficio, prescindiendo de los
dems coacreedores.
Desde el punto de vista pasivo la solidaridad se fundaba en la noci'n de que
cada deudor est obligado por el total, lo es de toda la deuda y puede operar con ella como
el deudor Anico puede hacerlo con la suya, aun cuando sus actos perjudiquen a los dems
deudores.
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En la concepci'n francesa va envuelta la idea de representaci'n, esto es se
actAa por cuenta de los coacreedores o de los codeudores, en su caso.
En la solidaridad activa, cada acreedor no es due4o del cr1dito total sino
Anicamente de su parte o cuota y, en consecuencia, no puede efectuar actos de disposici'n
del cr1dito integro sino en virtud de un mandato tcito y recproco que esta doctrina supone
que e0iste entre los co 6 acreedores. .cito, porque no se e0presa, y recproco, porque
cada uno de ellos lo tiene respecto de los dems. Es entonces como mandatario que cada
acreedor puede cobrar el total de la deuda y tomar providencias conservativas en favor de
los dems, esto es ejecutar actos en beneficio comAn, pero no propio. De ah su principal
diferencia con la tesis romana, en que el acreedor como supuesto due4o del cr1dito total,
puede como todo propietario, disponer de 1l en su favor.
En la solidaridad pasiva, adems del principio se4alado de unidad de
prestaci'n y de la pluralidad de vnculos, muchos efectos secundarios se e0plican con la
doctrina del mandato tcito y recproco que e0istira entre todos los codeudores solidarios en
sus relaciones con el o los acreedores y establecido en beneficio de 1stos.
Respecto a cual es la doctrina que inspira nuestra legislaci'n, e0iste
disparidad de opiniones.
&laro *olar y -lessandri creen que el &'digo &ivil adopta la doctrina romana
para la solidaridad activa y pasiva, basndose en los siguientes argumentos)
7. 6 El artculo 7.!79$ permite a cada acreedor remitir, novar y compensar el cr1dito
solidario. Ello prueba que es due4o del cr1dito total como lo sostiene la doctrina
romana, pues dispone en su propio beneficio de 1l, lo que no se acepta en la de la
representaci'n, como lo demuestra la soluci'n inversa que da al punto el artculo
7.7D%$ del &'digo Kranc1s.
:. 6 <ello lo dice e0presamente en nota al margen del artculo 7.#DE$ del Proyecto in1dito,
equivalente al actual artculo 7.!79$.
3tros autores, en cambio, estiman que debe distinguirse entre solidaridad
activa y pasiva. En cuanto a la primera no hay duda que el &'digo &ivil sigui' la doctrina
romana como se desprende del artculo 7.!79$. No sucede lo mismo con la segunda,
porque todas las soluciones que da el legislador se fundan en la doctrina francesa, y
adems porque la nota de <ello al artculo 7.#DE$ del Proyecto in1dito, actual artculo 7.!79$
dice IEl proyecto se separa a.u( #el C#igo !ranc&s y sigue el Derecho romanoI y el
artculo citado reglamenta la solidaridad activa solamente.
(a jurisprudencia, sin hacer distinci'n entre solidaridad activa y pasiva, pero
en fallos referidos s'lo a esta Altima ha declarado uniformemente que nuestra legislaci'n
acepta la doctrina del mandato tcito y recproco. + R.D.M. .omo 7", sec. 7a. , pg. 7D/
.omo 7D, sec. 7a. pg. 7"7,.
,oli#ari#a# Activa
Es a4uella en 4ue e*istien!o varios acree!ores ca!a uno !e ellos
+ue!e !eman!ar la totali!a! !e la !eu!a # el +a%o 4ue el !eu!or (a%a a cual4uiera !e
ellos e*tin%ue la obli%acin.
Es de mnima aplicaci'n prctica, pues no tiene muchas ventajas, al menos
para los acreedores y puede ser fuente de problemas entre ellos. *i algAn inter1s puede
tener, es para el deudor, quien podr pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y
e0tinguirla respecto de todos, sin tener que entenderse con cada uno de ellos. (os efectos
prcticos para los acreedores pueden obtenerse igual a trav1s de un mandato, que permite
las mismas ventajas y elimina muchos riesgos.
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-lgunos aspectos que es necesario considerar en relaci'n con la solidaridad
activa)
1. - 7uentes #e la soli#ari#a#) *i bien te'ricamente son las mismas que en el caso de la
solidaridad pasiva, en el hecho s'lo lo son la convenci'n y el testamento, pues no
e0isten casos de solidaridad activa legal.
2. - E!ectos #e la soli#ari#a# Activa en las relaciones entre acree#ores y #eu#ores:
a, &ada acreedor puede e0igir el total de la obligaci'n, artculo 7.!77$ inciso :$/
,alvo. El caso de que el deudor haya sido demandado por alguno de los
acreedores, pues entonces deber pagarle a 1ste +al acreedor que
demanda,. -rtculo 7.!79$ inciso 7$.
b, El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que elija, a menos la
e0cepci'n vista en el nAmero anterior.
c, El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores e0tingue la deuda respecto
de los dems, y lo que se dice del pago se e0tiende a los otros modos de e0tinguir
obligaciones, artculo 7.!79$ inciso :$/
d, (a sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor y uno de los acreedores
produce cosa ju2gada respecto de los dems acreedores/
e, (a interrupci'n de la prescripci'n hecha por uno de los acreedores, aprovecha a
los dems, artculo :.!7D$, y
f, &onstituido el deudor en mora por uno de los coacreedores, queda en mora
respecto de los dems.
g, (a Remisi'n, &ompensaci'n, Novaci'n que intervenga entre uno de los deudores
y cualquier acreedor solidario e0tingue la deuda respecto de cualquiera o todos
los acreedores.
3. - Relaciones entre los Coacree#ores) la regla es la misma que en la solidaridad
pasiva) el cr1dito se distribuye entre los acreedores en proporci'n al inter1s de cada
uno de ellos en la deuda. Pero nada dijo el c'digo.
&on la teora del mandato tcito y recproco se producen los efectos propios de
este contrato, o sea, el acreedor que e0tingui' la deuda debe rendir cuenta a sus
mandantes) los dems acreedores.
,oli#ari#a# Pasiva
*i escasa es la aplicaci'n de la solidaridad activa, enorme es, en cambio, la
importancia de la pasiva por el carcter de cauci'n que segAn veremos tiene.
Para estudiar sus efectos es necesario distinguir entre los que se producen
en cuanto a la Goligacin a la deudaG, es decir, los que se refieren a la relaci'n entre
acreedor y deudores, y aquellos relativos a la Gcontriucin a la deudaG, es decir los que se
originan entre los codeudores.
No debe olvidarse el principio de que los deudores solidarios lo son del total
s'lo respecto del acreedor, pero entre ellos la deuda se divide, de manera que en definitiva,
cada uno resulta obligado s'lo segAn el inter1s que tenga en la obligaci'n.
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4aturale8a )ur(#ica
1. - &ue!e ser una sancin en el caso !e la soli!ari!a! +asiva. Ejem+lo los 4ue
cometen !elito son soli!ariamente res+onsables.
2. - Ser una %arant.a +ersonal.
La soli#ari#a# pasiva como caucin
(a ra2'n de porque la solidaridad pasiva es cauci'n es porque el acreedor
va a poder hacer efectivo su cr1dito en tantos patrimonios cuantos sean los deudores, de
manera que si uno de ellos es insolvente siempre le queda el recurso de cobrarles a los
otros.
El carcter caucionador de la solidaridad pasiva se hace ms patente
cuando alguno de los codeudores solidarios no tiene inter1s en la deuda/ ha accedido a ella
e0clusivamente para garanti2ar el cr1dito.
&omo cauci'n difiere la solidaridad pasiva de la &lusula Penal, porque 1ste
la puede constituir el propio deudor o un tercero, y aun en este caso, porque aqu1lla supone
una sola obligaci'n, mientras la clusula penal e0ige dos) la principal garanti2ada y la pena
para el caso de no cumplirse aqu1lla. C supera como garanta la solidaridad a la clusula
penal, porque si 1sta la ha constituido el propio deudor, su efectividad es meramente
psicol'gica, y si un tercero, es necesario el incumplimiento del deudor principal para que el
acreedor le pueda cobrar. En cambio en la solidaridad, el acreedor elige al deudor a quien
e0igir el pago.
;s semejan2as e0isten entre la solidaridad y la fian2a, porque 1sta tambi1n
supone como mnimo dos deudores, uno principal y el otro subsidiario. Pero la diferencia
reside justamente ah) en la fian2a hay dos obligaciones, una subordinada a la otra, mientras
en la solidaridad puede haber varios obligados, pero una obligaci'n tan s'lo.
.ambi1n la solidaridad pasiva ofrece mayor garanta que la fian2a,
principalmente en dos sentidos)
7. 6 Porque el fiador go2a normalmente de beneficio de e0cusi'n, en cuya virtud podr
e0igirle al acreedor que se dirija primero contra el deudor principal y s'lo si 1ste no le
paga, proceda en contra suya. Por ello se le llama deudor subsidiario. *emejante
beneficio no e0iste en la solidaridad pasiva, puesto que el acreedor puede dirigirse
indistintamente contra cualquiera de los deudores.
:. 6 Porque el fiados go2a tambi1n del beneficio de divisi'n, de manera que si ellos son
varios, s'lo es posible demandar a cada uno por su parte o cuota en la fian2a/ en la
solidaridad, como es obvio no hay nada parecido. -rtculo 7.!78$.
E!ectos #e la ,oli#ari#a# Pasiva
I. $ E!ectos Ente Acree#ores y Deu#ores
1. - La !eman!a !el $cree!or.
2. - La e*tincin !e la !eu!a.
3. - La interru+cin !e la &rescri+cin # la =ora.
. - Otros efectos !e menor trascen!encia.
". - Las e*ce+ciones !el !eu!or !eman!a!o.
6. $ La Deman#a #el Acree#or
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El art.culo 1."11 establece cmo !ebe cobrar el acree!or su
cr8!ito:Dpo#r@ #irigirse contra to#os los #eu#ores soli#arios con-untamente* o contra
cual.uiera #e ellos a su arbitrio* sin .ue por &ste pue#e opon&rsele el bene!icio #e
#ivisin.H
El acreedor entonces escoge a su arbitrio, esto es, sin que pueda alegrsele
abuso del derecho) si quiere demanda a todos sus deudores conjuntamente, o procede
contra uno o ms de ellos. En el ejemplo de que nos valemos, si quiero demando a -, < y &
por los G9E.EEE o a cualquiera de ellos por esta misma suma.
(os deudores no pueden oponer el beneficio de divisi'n, que es una
caracterstica fundamental de la moderna solidaridad pasiva, y es una de las diferencias que
le anotbamos con respecto a la fian2a.
.ambi1n que la solidaridad se comunica a todas las acciones del acreedor
que afecten a todos los deudores/ ello a prop'sito de la acci'n resolutoria que el acreedor
puede intentar contra cualquiera de los deudores solidarios. Dicho de otra manera,
tratndose de un contrato bilateral, el derecho alternativo del acreedor en caso de
incumplimiento a e0igir el pago for2ado o la resoluci'n del contrato, se sujeta a la misma
regla del artculo 7.!78$.
-hora bien <#u ocurre si el acreedor ha demandado a uno solo de los
deudores ' no otiene el pago integral= El artculo 7.!7!$ nos da la respuesta -la demanda
intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no extingue la oligacin
solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en #ue huiere sido satisfecha por el
demandado.)
Este derecho a perseguir a los restantes codeudores mientras haya una
parte insoluta de la deuda s'lo se e0tingue cuando deja de haberla, esto es, la obligaci'n
est ntegramente pagada. =ay : problemas que debemos anali2ar)
1. - Cosa )u8ga#a) en virtud del principio de la representaci'n legal e0istente entre los
codeudores solidarios, la conclusi'n es que e0iste cosa ju2gada para todos los efectos,
pues los restantes codeudores solidarios han estado representados en el juicio por el
demandado. (a Anica salvedad es que ello es sin perjuicio de las e0cepciones
personales que puedan corresponderles a los que no actuaron en el juicio.
*in embargo, la &orte *uprema, ha dicho que no e0iste acci'n de cosa ju2gada
para hacer cumplir la sentencia en contra de los deudores que no figuraron como
demandador en el juicio. *u en el ejemplo, he demandado a - y la sentencia ha
declarado la deuda y la solidaridad, querra decir que no podra demandar a < o &
ejecutivamente para hacerla cumplir, lo que es criticado por la doctrina por la
ra2'n antes apuntada. (o que si no podra ser el acreedor es demandar a uno de
los deudores y embargar los bienes de otro/ la medida debe trabarse en los
bienes del demandado.
2. - Cr&#ito Privilegia#o Respecto #e un #eu#or. Puede ocurrir que el cr1dito sea
privilegiado, o sea, tenga preferencia para su pago respecto de todos los deudores,
como ocurre, por ejemplo, en los cr1ditos del pupilo en caso de pluralidad de
guardadores.
Pero puede ocurrir, que por los diversos de vnculos, la situaci'n sea inversa) el
cr1dito es privilegiado respecto de alguno o algunos de los codeudores solidarios,
pero no de los dems, como su en el ejemplo propuesto un tercero se constituye
en codeudor en codeudor solidario de los guardadores para mejor garanti2ar la
responsabilidad de 1stos frente al pupilo.
En tal caso se presenta el problema de determinar si el cr1dito pasa a ser tambi1n
privilegiado respecto de este tercero. Doctrinariamente la soluci'n debe ser
negativa, porque el privilegio es inherente al cr1dito a que accede y no se
comunica a los dems obligados, sin embargo de los cual la &orte *uprema dio
77
77
DERECHO CIVIL II
soluci'n contraria en el caso de una Kian2a *olidaria a favor del Kisco por
derechos de aduana.
/. $ Etincin #e la Deu#a
E0tinguida la obligaci'n por uno de los deudores, ella perece igualmente
para todos los dems en sus relaciones con el acreedor/ es la contrapartida de lo anterior) si
el acreedor puede e0igir el cumplimiento integro a cualquier deudor, el pago hecho por 1ste
libera a los dems, y lo que se dice del pago el vlido para toso los dems modos de
e0tinguir las obligaciones.
-lguno de ellos requieren un comentario especial)
1. - 4ovacin y Dacin en Pago. El artculo 7.!7D$ se preocup' especialmente de la
novaci'n/ si ella se efectAa entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores
solidarios, la novaci'n -lierta a los otros, a menos #ue stos accedan a la oligacin
nuevamente constituidaN. Es as, porque la novaci'n es un modo de e0tinguir las
obligaciones. (o que el &'digo dijo de la novaci'n, hay que entenderlo igual para la
daci'n en pago) si uno de los deudores por un acuerdo con el acreedor le entrega una
cosa diversa a la deida, la oligacin se extingue.
2. - Imposibili#a# en el cumplimiento Kp&r#i#a #e la cosa #ebi#aL. Si la cosa !ebi!a
soli!ariamente +erece) es necesario (acer un !istin%o.
a, *i hay caso fortuito, la obligaci'n se e0tingue respecto de todos los codeudores
solidarios, efecto que se e0plica habitualmente por el principio de la unidad de la
prestaci'n.
b, Pero -si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores
solidarios, todos ellos #uedan oligados solidariamente al precio, salva la accin
de los codeudores contra el culpale o moroso. ,ero la accin de perjuicio a #ue
diera lugar la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor
culpale o moroso) -rtculo 7.!:7$
Es decir, se separa el precio de la cosa y la indemni2aci'n de perjuicio. El
primero lo deben solidariamente todos los deudores, culpables o inocentes,
sin perjuicio de derecho de 1stos a repetir contra aqu1llos.
Pero en la indemni2aci'n termina la solidaridad) s'lo es obligado a ella el o
los deudores culpables o morosos. *e crtica porque se aleja de la teora del
mandato.
3. - Transaccin. Es un contrato in tuito persona, segAn el artculo :.8!#$ y por ello el
artculo :.8#7$ dice que la transacci'n no surte efecto sino entre los contratantes y en
consecuencia si hay muchos interesado, la consentida por uno de ellos no perjudica no
beneficia a los dems, -salvo, los efectos de la novacin en la solidaridad).
No olvidemos que la transacci'n por ser un pacto complejo puede llevar otros
pactos, entre los cuales puede estar la novaci'n.
Por regla general no afecta a los dems codeudores, pero los libera en caso de
novaci'n.
. - Remisin. *i el acreedor condona la deuda a todos los codeudores solidarios, se
e0tingue la obligaci'n. Pero si la remite a uno o ms de ellos, pero no a todos, de
acuerdo al artculo 7.!7%$ no puede dirigirse contra los dems que aAn permanecen
obligados sino con rebaja de la cuota que corresponda al o los remitidos en la deuda.
En el ejemplo que utili2bamos, si condono la deuda a -, no puedo cobrar a < y & los
G9E.EEE primitivos, sino Anicamente el saldo de G:E.EEE. Ello se e0plica
perfectamente, porque segAn veremos, el deudor que paga la deuda tiene el derecho
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de repetir contra los dems deudores por su parte o cuota en ella. Por eso, se
considera a la remisi'n como e0cepci'n mi0ta.
". - Compensacin. &ue!e ocurrir 4ue al%uno !e los co!eu!ores soli!arios sea a su
ve, acree!or !el acree!or com3n.
*i se opone la compensaci'n al ser demandado por 1ste, la obligaci'n se
e0tingue, y tendr derecho a cobrar a los dems codeudores su parte en la
deuda. Pero los dems codeudores solidarios no pueden oponer la
compensaci'n sino cuando el que es acreedor a su ve2 del acreedor de todos
ellos les ha cedido su derecho. .ambi1n es una e0cepci'n ;i0ta.
/. - Con!usin. 3perada la confusi'n, el deudor podr repetir contra cada uno de los
codeudores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en la deuda.
-rtculo 7.##%$.
9. $ Interrupcin y <ora
El &'digo resuelve e0presamente lo relativo a la prescripci'n en el artculo
:.!7D, en cuya virtud la interrupci'n de ella, sea civil o natural, pues el precepto no distingue
que opera respecto de uno de los codeudores solidarios, perjudica a los dems) la soluci'n
es, pues justamente la inversa de las obligaciones conjuntas.
No dijo en cambio la ley e0presamente que colocado en mora uno de los
deudores todos ellos lo quedan, pero es uniformemente aceptado por la doctrina.
:. $ Otros E!ectos #e la ,oli#ari#a# Pasiva
7. 6 (a clusula penal estipulada por todos los codeudores solidarios para el caso de
incumplimiento de la obligaci'n solidaria, puede demandarse a cualquiera de ellos.
:. 6 Para el perfeccionamiento de la cesi'n de cr1ditos respecto del deudor y terceros es
necesario que se notifique a aqu1l, o que acepte la cesi'n. *i la deuda es solidaria,
basta la notificaci'n o aceptaci'n de uno de los deudores, porque 1ste representa a
todos.
9. 6 Kinalmente, hay una serie de situaciones que pueden producirse entre el acreedor y un
deudor solidario, que pueden perjudicar a los dems. De acuerdo con la teora del
mandato, ellas deberan afectar a los otros codeudores, como por ejemplo, la
aceptaci'n de la demanda, la confesi'n en juicio, etc.
;. $ Las Ecepciones #el Deu#or Deman#a#o
El deudor demandado podr defenderse oponiendo e0cepciones dilatorias o
perentorias/ el &'digo se preocupa de estas Altimas y de los artculos 7.!:E$ y :.9!8$ se
desprende una clasificaci'n de ellas en reales, personales y mi0tas, que anali2aremos)
1. - Ecepciones Reales. *e las llama tambi1n comunes, de la naturale2a o inherentes a
la obligaci'n y miran a 1sta objetivamente considerada. De acuerdo al artculo 7.!:E$
inciso 7$, las puede oponer cualquiera de los deudores solidarios, por la misma ra2'n
de que afectan a toda la deuda. Ejemplos)
a6 La 4uli#a# Absoluta. &ue!e o+onerla 4uien ten%a inter8s en ello.
b6 <o#os #e etinguir las Obligaciones. Deben afectar a 8stas en s. mismas)
como +a%o) novacin) +rescri+cin) etc.
c6 La Cosa )u8ga#a. $rt.culo 2.3"1.
!6 Las <o#ali#a#es. $4uellas 4ue afecten a to!os los v.nculos jur.!icos) como
si la !eu!a es a +la,o no venci!o +ara to!os los !eu!ores.
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e6 La Ecepcin #e Contrato 4o cumpli#o. $rt.culo 1.591. Si el contrato
bilateral no se (a cum+li!o) cual4uier !e los co!eu!ores !eman!a!os
+ue!e ne%arse al cum+limiento.
2. - Ecepciones Personales. (as e0cepciones personales son las que ata4en a la
situaci'n particular del deudor que la invoca, y l'gicamente s'lo puede oponerlas
aqu1l en que inciden. -s lo se4ala el artculo 7.!:E$ inciso 7$) @el deudor solidario,
adems de las reales, puede invocar todas las personales su'asN.
En ello reside la diferencia entre las reales y las personales) las primeras las
puede oponer cualquiera de los codeudores solidarios, pero no puede invocar las
personales de otro codeudor. Ellas, en consecuencia, perjudican a los dems
codeudores que siempre quedan obligados al total. .ales son)
a, Causales #e 4uli#a# Relativa. Ellas solo pueden ser invocadas por aquel en
cuyo beneficio se han establecido. Ejemplo, incapacidad relativa, vicios del
consentimiento.
b, Las <o#ali#a#es. *olo en cuanto afecten al vnculo del deudor que la opone
como e0cepci'n.
c, La Transaccin. *alvo en cuanto envuelva una novaci'n.
d, Privilegios. -qu1llos concedidos a ciertos deudores, como el beneficio de
competencia, la cesi'n de bienes. -rtculo 7.#:9$
3. - Ecepciones <itas. Especficamente como lo decamos son la Remisin y
Compensacin y se les otorga este carcter de e0cepciones mi0tas, porque producen
efectos especiales, segAn vimos en la E0tinci'n de la Deuda.
*i la remisi'n es total, es real lisa y llanamente, y si ha beneficiado a alguno de
los deudores es personal, porque solo el favorecido la puede oponer, pero
tambi1n real en cuanto los dems deudores e0ijan la rebaja que les concede el
artculo 7.!7%$ por la parte del deudor condonado.
(a compensaci'n es igualmente persona del deudor que es acreedor del
acreedor comAn, pero su 1l ya la opuso o cedi' sus derechos del acreedor
comAn, pero si 1l ya la opuso o cedi' sus derechos a los dems codeudores,
todos ellos pueden oponerla.
II. $ E!ectos Entre los Co#eu#ores ,oli#arios Etingui#a a Deu#a
Contribucin a la #eu#a
Pagada la deuda por alguno de los codeudores, la solidaridad ya ha
cumplido su funci'n en beneficio del acreedor/ resta Anicamente determinar qu1 relaciones
se producen con los dems deudores que no han contribuido a la e0tinci'n.
Efectuado el pago, ella debe ser solventada por el que realmente debe y
hasta el monto de lo adeudado. Es la llamada contribuci'n a las deudas. Para determinarla
en la solidaridad pasiva se hace preciso efectuar una serie de distingos de los cuales
resultar quien soporta en definitiva la e0tinci'n)
6. $ Caso en .ue haya opera#o un mo#o no satis!actorio #e la obligacin
&omo veremos, e0isten modos de e0tinguir las obligaciones que importan la
satisfacci'n del cr1dito de la manera normal +pago, o por otra va que le equivale +daci'n en
pago, compensaci'n, novaci'n, confusi'n,, que es el t1rmino que precisamente utili2a el
artculo 7.!::$.
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Pero hay otros casos en que no satisfacen el cr1dito, y en consecuencia, no
imponen ningAn sacrificio econ'mico al deudor, como la remisi'n total, prescripci'n
e0tintiva, imposibilidad en el cumplimiento, pla2o e0tintivo, etc.
*i nadie ha desembolsado nada para e0tinguir la duda, no hay relaci'n
alguna posterior entre los codeudores. &esan todos los efectos de la solidaridad con la
e0tinci'n.
Pero si ella ha significado algAn sacrificio econ'mico para el deudor, que le
puso t1rmino ante el acreedor, entonces debern, en principio, contribuir con su parte o
cuota aquellos que no han intervenido en la cancelaci'n de acuerdo a los nuevos distingos
que previamente deben hacerse.
/. $ Caso en .ue la ,oli#ari#a# Interesaba a to#os los #eu#ores
(a primera diferencia que debe hacerse es si acaso la solidaridad estaba
establecida en beneficio de todos los deudores o interesaba s'lo a algunos de ellos. Esta
separaci'n la hace el artculo 7.!::$.
(a disposici'n est repetida en el artculo N$ 9$ del artculo 7.#7E$, que se
refiere precisamente a los casos de subrogaci'n legal, y aplicada a una situaci'n particular
por el artculo 7.##%$ en la confusi'n.
Pero esta subrogaci'n legal presenta alguna particularidad con respecto a
los dems casos de ella)
a, En primer lugar, porque normalmente la subrogaci'n opera a favor de un tercero ajeno
a la deuda que la ha pagado, y aqu en beneficio de uno de los propios deudores.
b, Enseguida, porque la subrogaci'n es una instituci'n propia del pago, y en la
solidaridad se e0tiende a otros modos de e0tinguir equivalentes a 1l, como confusi'n,
novaci'n, compensaci'n, daci'n en pago.
c, Kinalmente, en la subrogaci'n el cr1dito pasa al nuevo acreedor e0actamente igual
como era antes. ?nvolucra todos los acreedores de la deuda, entre los cuales ira
incluida normalmente la solidaridad. C as, si en ve2 de alguno de los codeudores
solidarios pagare un tercero e0tra4o, 1ste podra siempre cobrar solidariamente a
aqu1llos.
Pero si la e0tinci'n la efectAa uno de ellos, el artculo 7.!::$ no lo permite/ la
obligaci'n pasa a ser conjunta entre los codeudores solidarios/ la obligaci'n pasa a ser
conjunta entre los codeudores solidarios, y en el ejemplo que utili2amos, si paga -, 1ste
puede cobrar s'lo G7E.EEE a < y otro tanto a &. (a ra2'n de la disposici'n es de fcil
comprensi'n/ la soluci'n contraria transformara la solidaridad en un cuento de nunca
acabar) - cobra el total a <, 1ste a su ve2 se subrogara para cobrar el total - o a &, y as
sucesivamente, formndose un circuito cerrado insoluble.
9. $ Caso en .ue la ,oli#ari#a# Interesaba a algunos #e los #eu#ores
En virtud del principio de la pluralidad de vnculos, es posible que alguien se
obligue solidariamente con el Anico objeto de caucionar las obligaciones de los restantes
codeudores solidarios. En consecuencia, tiene obligaci'n a la deuda, pero ninguna
contribuci'n a la misma.
Respecto de este codeudor solidario para determinar los efectos de la
e0tinci'n de la obligaci'n por un modo satisfactorio de ella, hay que distinguir segAn si la
cancelaci'n la efectAo el mismo o los dems codeudores solidarios. -rtculo 7.!::$ inciso
:$)
a, *i la deuda fue e0tinguida por alguno de los deudores interesados en ella, nada
pueden cobrarle al que no tena tal inter1s, porque la ley lo asimila al fiador, y el deudor
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subsidiario nada debe si la obligaci'n la paga el deudor principal. C por ello se ha
resuelto que si la obligaci'n concerna a uno solo de los deudores solidarios y 1ste la
paga, no tiene derecho a repetir contra nadie.
b, - la inversa, si la cancelaci'n la efectu' quien no tena inter1s en la deuda, tendr
derecho a repetir por el total contra los restantes codeudores o contra cada uno de
ellos, porque el precepto lo considera como fiador, y 1ste cuando paga, se subroga al
acreedor y si la deuda es solidaria, se beneficia de ella.
Cuota #el #eu#or insolvente
ILa parte o cuota #el co#eu#or insolvente se reparte entre to#os los
otros a prorrata #e las suyas* compren#i#os aun a.uellos a .uienes el acree#or haya
eonera#o #e la soli#ari#a#I) art.culo 1."221 inciso 31.
<>u sucede si una ve2 pagada la deuda por uno de los deudores, al
dirigirse ste contra los dems, uno de estos cae en la insolvencia= En conformidad al
artculo 7.!::$ inciso 9$, la cuota del deudor insolvente se reparte entre los dems
codeudores, comprendidos incluso aquellos a los que el acreedor perdon' la solidaridad.
*e hace as e0cepci'n al artculo 7.!:#$ inciso 7$, que establece el principio general en las
obligaciones mancomunadas) la cuota #el #eu#or insolvente no grava a los #em@s
#eu#ores.
(a cuota del deudor insolvente afecta incluso al deudor a quien se e0oner'
de la solidaridad, porque cosa distinta es perdonar la solidaridad que remitir la deuda.
En el ejemplo que nos hemos propuestos, si - ha pagado los G9E.EEE de la
deuda, puede cobrar G7E.EEE a < y otro tanto a &, pero si 1ste Altimo es insolvente - y <
deben cargar con su cuota, y, en consecuencia, el primero podr cobrar a <, G7!.EEE,
G7E.EEE que en su propia cuota, y G!.EEE que le corresponden por la parte del insolvente.
Pago parcial hecho por uno #e los co#eu#ores
*i uno de los deudores paga s'lo parte de la obligaci'n total, se subroga por
esa parte en la acci'n del acreedor en contra de los dems deudores, pero cediendo prefe6
rencia al acreedor por el resto de la obligaci'n, artculo 7.#7:$ inciso :$.
Etincin #e la soli#ari#a#
5na ve2 que se e0tingue la obligaci'n se e0tingue tambi1n, y como l'gica
consecuencia, la solidaridad, que no es sino una modalidad de la misma.
Pero cuando se habla de la e0tinci'n de la solidaridad, en realidad se est
haciendo referencia a aquellos casos en que manteni1ndose la obligaci'n de los deudores
deja de e0istir la solidaridad. Es decir, se e0tingue s'lo la soli daridad y no la obligaci'n.
Entonces podemos clasificar la e0tinci'n de la solidaridad en : vas)
1. - &rinci+al.
2. - Convencional.
Principal
Si se e*tin%ue la obli%acin +rinci+al) automticamente se e*tin%ue la
soli!ari!a!.
Convencional
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'o se (a e*tin%ui!o la !eu!a) +ero !esa+arece la soli!ari!a!.
;al cosa suce!e cuan!o: el acree!or renuncia a la soli!ari!a! # en caso
!e muerte !e uno !e los !eu!ores.
6. $ Renuncia #e la soli#ari#a# por parte #el Acree#or* Art(culo 6.;6=D.
El art.culo 121 !el C!i%o Civil +ermite renunciar los !erec(os 4ue
revisten inter8s slo +ara el renunciante) a+licacin !e este +rinci+io es el art.culo
1."1/1.
*e debe distinguir la renuncia de la solidaridad de la renuncia de la deuda o
remisi'n. (a primera e0tingue la solidaridad solamente, mientras la segunda e0tingue
incluso la deuda.
(a renuncia a la solidaridad puede ser e0presa o tcita, y tambi1n total o
parcial.
(a renuncia es e0presa cuando se hace en t1rminos formales y e0plcitos,
bastando para cumplir con ello que la intenci'n del acreedor de dividir la deuda apare2ca
claramente, no siendo necesario el uso de f'rmulas sacramentales.
(a renuncia tcita consiste en una conducta del acreedor que hace concluir
que ha renunciado a los derechos que le confiere la solidaridad, a esta renuncia se refiere el
artculo 7.!7#$ inciso :$.
?a# renuncia tcita) cuan!o se re3nen las tres circunstancias !el inciso
21 !el +rece+to:
1. - Eue el acree!or (a#a !eman!a!o la cuota !e uno !e los !eu!ores o le (a#a
recibi!o el +a%o !e ella7 estas !os circunstancias no son co+ulativas) sino
!is#untivas7
2. - Eue !e ello (a#a 4ue!a!o constancia en la !eman!a o en la carta !e +a%o
@recibo6.
3. - :inalmente) 4ue el acree!or no (a#a (ec(o reserva es+ecial !e la soli!ari!a! o
%eneral !e sus !erec(os.
(a renuncia puede ser tambi1n total o parcial. Es total si el acreedor
consiente en la divisi'n de la deuda respecto de todos los deudores, artculo 7.!7#$ inciso
final.
Es parcial, si s'lo dice relaci'n con alguno o algunos de los deudores, pero
no con los dems.
&ualquiera que sea la clase de renuncia que haya hecho el acreedor la
deuda no se e0tingue, ella sigue e0istiendo entre acreedor y deudores, pero los efectos
varan segAn la clase de renuncia que se haya hecho)
a, *i la renuncia es total, la obligaci'n subsiste como mancomunada o simplemente
conjunta. El acreedor s'lo podr cobrar a cada deudor su cuota en la deuda, artculos
7.!77$ inciso 7$ y 7.!:#$ inciso 7$.
b, *i la renuncia es parcial, el acreedor s'lo podr e0igir al pago de su cuota al deudor a
quien liber' de la solidaridad. Pero, conserva la acci'n solidaria contra los dems. (uego,
podr dirigirse por el total contra cualquiera de los deudores respecto de los cuales no ha
renunciado a la solidaridad, o bien, e0igir el deudor liberado de ella su cuota y dirigirse por
el resto en forma solidaria en contra de los otros, artculo 7.!7#$ inciso 9$.
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&uando la solidaridad dice relaci'n con una obligaci'n que consiste en
pensiones peri'dicas, al renunciar a la solidaridad el acreedor s'lo lo hace respecto de las
pensiones devengadas, es decir, de aquellas que tiene derecho a cobrar, pero la solidaridad
subsiste en cuanto a las pensiones futuras, pero si lo e0presa en la renuncia puede
e0tenderse a 1stas, artculo 7.!7"$.
/. $ <uerte #e uno #e los co#eu#ores soli#arios .ue #e-a varios here#eros* art(culo
6.;/9D
En este caso es necesario !istin%uir:
a6 El co#eu#or !alleci#o #e- un slo here#ero) Este pasa a ocupar la situaci'n del
causante y responde de las deudas de 1ste incluso con sus propios bienes, artculo
7.ED"$.
.ratndose de una obligaci'n solidaria si uno de los codeudores fallece y deja un
solo heredero, 1ste queda en lugar del deudor fallecido, de manera que el
acreedor podr cobrarle el total de la deuda a ese heredero o a los dems
deudores. (a solidaridad subsiste.
b6 El #eu#or !alleci#o ten(a varios here#eros) Es a este caso al que se refiere el
artculo 7.!:9. El acreedor podr cobrar toda la deuda a los deudores que viven,
puesto que respecto de ellos no se ha producido cambio alguno en la obli gaci'n. Pero,
tambi1n puede dirigirse en contra de los herederos del deudor fallecido, y en tal evento
podr cobrar .3D- la deuda, pero a .3D3* los herederos. En otros t1rminos, el
acreedor puede cobrar toda la deuda a los herederos siempre que los demanda
conjuntamente. -l demandar a todos los herederos, est accionando contra quienes
representan la persona del causante.
Pero tambi1n puede dirigir su acci'n en contra de cada uno de los
herederos del deudor fallecido, en tal caso la solidaridad no pasa a los herederos, cada uno
de ellos responde de la parte de la deuda que corresponde a su porci'n hereditaria.
*in embargo de que la solidaridad, segAn se ha se4alado, no pasa a los
herederos del deudor fallecido, nada obsta para que se pacte entre el acreedor y deudores
que en caso de fallecer uno de ellos pase la solidaridad a los herederos, de manera que el
acreedor pueda cobrar el total a cualquiera de los herederos.
III. - Obligaciones Indivisibles
+enerali#a#es
El &'digo &ivil trata de esta materia en el ttulo F del (ibro ???, artculos
7.!:8$ a 7.!98$.
No obstante que la teora de la indivisibilidad es de origen romano, su
desarrollo moderno data de Dumoulin quien, a e0puso en su obra G!esentraamiento del
laerinto de lo divisile e indivisileG.
(as doctrinas de Dumoulin fueron tomadas por Pothier y de 1ste pasaron al
&'digo &ivil Kranc1s +artculos 7.:7"$ y siguientes, y a trav1s de 1l llegaron al &'digo &ivil
chileno, <ello cita en las notas correspondientes al &'digo de Napole'n.
Cosas #ivisibles e in#ivisibles
El conce+to !e !ivisibili!a! # el !e in!ivisibili!a! e*istente en el
Derec(o no es el mismo 4ue tienen las ciencias f.sicas.
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Desde el punto de vista de estas Altimas la divisibilidad es una propiedad
general de los cuerpos, en cuya virtud 1stos pueden ser fraccionados, as todos los cuerpos
pueden dividirse.
Pero jurdicamente debe distinguirse entre la divisibilidad fsica y la
divisibilidad material.
Para el Derecho una cosa es divisible fsica o materialmente, cuando puede
dividirse sin perder su individualidad, sin dejar de ser lo que es, sin perder las cualidades
propias que le confieren individualidad, ejemplos de cosas divisibles son un terreno, una
cantidad de trigo.
(a divisi'n es intelectual o de cuota, cuando a pesar de ser la cosa
fsicamente indivisible, es idealmente divisible porque su utilidad puede aprovecharse por
varias personas. Es decir, ms que a la cosa esta divisi'n atiende al derecho que en ella se
ejer2a. (a cosa puede ser indivisible, pero el derecho puede dividirse en cuotas, por eso la
divisi'n intelectual se llama tambi1n de cuota. Desde este punto de vista la gran mayora de
las cosas son divisibles, pero hay algunas indivisibles como la servidumbre de trnsito.
De ah que se define la obligaci'n indivisible como Ga#uella en #ue
existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, la prestacin no es susceptile de
efectuarse por parcialidades, ' en consecuencia, cada acreedor puede exigirla ' cada
deudor est oligado a cumplir su totalidadP.
Clasi!icacin #e la in#ivisibili#a#
&ue!e ser activa) +asiva # mi*ta) se%3n se +resente en el acree!or) en
el !eu!or o en ambos a la ve,.
(a indivisibilidad puede ser, tambi1n, originaria o derivativa) la primera su
desde un comien2o e0ista pluralidad de partes y la obligaci'n en si o por estipulaci'n de las
partes era indivisible/ la segunda, cuando la obligaci'n era de sujeto singular y se
transforma en de pluralidad de sujetos +fallecimiento de una parte, y la prestaci'n por su
naturale2a o por la convenci'n de las partes es indivisible.
.ambi1n se clasifica en absoluta, relativa y de pago.
In#ivisibili#a# absoluta o natural
Es aquella impuesta por la naturale2a de la prestaci'n, de modo que no
depende de la voluntad de las partes, quienes no podrn derogarla o modificarla. Es
?rrenunciable.
Ejemplo) la obligaci'n de constituir una servi dumbre, si ella afecta a un
predio y 1ste es dividido en tres partes seguir afectando a cada uno de los tres
propietarios. Este es el ejemplo del artculo 7!:8 inciso :$ y es difcil encontrar otro.
In#ivisibili#a# relativa o #e obligacin
Es a4uella en 4ue el objeto !e la obli%acin +ue!e ser !ivi!i!o # la
+restacin cum+lirse +or +arciali!a!es) +ero +ara los fines +revistos +or las +artes
resulta in!is+ensable 4ue se cum+la en forma total # no +arcial. Es su conteni!o el
4ue im+one la in!ivisibili!a!. Es renunciable.
Ejemplo) artculo 7.!:8$ inciso :$, la obligaci'n de construir una casa, por naturale2a es
divisible) primero se hacen los cimientos, luego los muros, despu1s el techo y final mente las
terminaciones/ pero el objeto buscado es la construcci'n de la casa y no estar cumplido
sino cuando el edificio este terminado. (uego, si son varios los que se comprometieron a la
ejecuci'n de la obra, estn obligados al total de ella.
*e diferencia esta situaci'n de la anterior en que las partes pueden alterarla,
pues ella no depende de la naturale2a.
In#ivisibili#a# #e pago o convencional
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*e e0plica ms bien como una e0cepci'n a la divisibilidad. En ella la
obligaci'n es divisible, la cosa objeto de ella se puede dividir, pero las partes han querido
que el cumplimiento de la obligaci'n sea como si fuese indivi sible. Por ello se habla de
indivisibilidad de pago, porque lo Anico indivisible es el pago. (a obligaci'n se hace
indivisible en su pago porque las partes as lo establecen. -s sucedera con la obligaci'n
de pagar una suma de dinero, si se estipula que podr e0igirse toda la suma debida a
cualquiera de los herederos del deudor. *e trata de una obligaci'n divisible, pero las partes
han querido que los herederos del deudor la cumplan como si fuera indivisible. - esta
indivisibilidad se refiere el artculo 7.!:#$.
In#ivisibili#a# en las obligaciones #e #ar* #e hacer y #e no hacer
(a obligaci'n de dar es normalmente divisible y la e0cepci'n es la de
constituir una servidumbre. En los dems casos cada deudor puede transferir su parte en el
dominio o constituir en los derechos reales y viceversa por los acreedor es. (a obligaci'n de
entregar una especie o cuerpo cierto es indivisible.
(as obligaciones de hacer son por regla general indivisibles, ejemplos)
ejecuci'n de una obra, la de las partes de un contrato de promesa de celebrar el contrato
prometido.
En las obligaciones de no hacer este aspecto no tiene mucha importancia,
pues su incumplimiento se traduce en indemni2aci'n de perjuicios que es divisible.
In#ivisibili#a# Activa
Es aquella en que hay varios acreedores que puede e0igir el total de la
obligaci'n al deudor. *us efectos son)
a6 Ca!a uno !e los acree!ores !e una obli%acin in!ivisible tiene !erec(o a e*i%ir
su cum+limiento total) art.culo 1."2217 la misma re%la se !a +ara los (ere!eros !el
acree!or) art.culo 1."2517
b6 El +a%o (ec(o a uno !e los acree!ores e*tin%ue la obli%acin7
c6 Entre%a!a la cosa a uno !e los acree!ores se e*tin%ue la obli%acin in!ivisible
en las relaciones entre acree!ores # !eu!or. Eue!an +or solucionar las
relaciones internas !e los acree!ores) !es!e 4ue en reali!a! ca!a uno slo es
!ue<o !e su cuota en el cr8!ito # si +ue!e e*i%ir el total es +or la naturale,a !e la
cosa. Esas relaciones se re%lan !e manera semejante a la !e las obli%aciones
soli!arias.
!6 La +rescri+cin en favor !e uno !e los acree!ores) a+rovec(a a los !ems.
In#ivisibili#a# Pasiva
Si (a# varios !eu!ores !e una cosa) (ec(o o abstencin 4ue no a!mite
!ivisin f.sica) intelectual o !e cuota) se est en +resencia !e una obli%acin
in!ivisible +asivamente.
El acreedor tiene derecho a e0igir el pago total de la cosa a cualquiera de los deudores. El
codeudor demandado no debe toda la cosa, sino la cuota respectiva, pero la naturale2a
fsica de la cosa o la que le ha dado la intenci'n de las partes, no admite el pago en cuotas,
sino su cumplimiento total, artculos 7.!:"$ y 7.!:%$.
Pero, demandado un deudor, la ley le permite pedir un pla2o al acreedor, con
el fin de entenderse con sus codeudores y pagar entre todos la cosa, artculo 7.!9E$. *in
embargo, ello no siempre es posible, porque en ciertos casos la obligaci'n puede ser de tal
naturale2a que s'lo el deudor demandado puede cumplirla. En dichas situaciones, 1ste
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debe cumplir y le quedan a salvo las acciones para demandar el reembolso de lo pagado a
los dems codeudores, artculo 7.!9E$.
-l igual que en la indivisibilidad activa, la acci'n de perjuicios, en caso de
retardo, de incumplimiento debido a dolo o culpa de un deudor no es indivisible y s'lo se
puede intentar por el acreedor en contra del culpable o moroso y si son varios por la parte
que a cada uno corresponde.
*i la obligaci'n consiste en un hecho que deba ser reali2ado en comAn por
dos o ms deudores y uno de ellos no quiere cumplir o retarda el cumplimiento, con lo que
causa perjuicios al acreedor, el deudor que retarda o rehAsa el cumplimiento es responsable
de los perjuicios, artculo 7.!98$.
E0tinguida la deuda la obligaci'n se divide entre los deudores en cuotas, las
que normalmente sern iguales, a menos de tener cada uno de ellos distinto inter1s en la
obligaci'n, artculo 7.!9E$ Altima parte.
Ecepciones a la #ivisibili#a# KIn#ivisibili#a# #e pagoL
*e refiere a este material el artculo 7.!:#$.
-l respecto hay que precisar que)
a6 Estas obli%aciones se ri%en +or entero +or las re%las !e las obli%aciones
!ivisibles) art.culo 1."2/ inciso 11) slo el +a%o se (ace in!ivisible7
b6 La enumeracin !el art.culo 1."2/1 es ta*ativa) #
c6 Debe e*istir +lurali!a! !e +artes.
Los casos !e in!ivisibili!a! !e +a%o son:
1. - Art(culo 6.;/=D nAmero 6. En este caso se trata de una obligaci'n divisible
garanti2ada con una prenda o una hipoteca. El acreedor dispone en consecuencia de
dos acciones) la acci'n personal en contra de los deudores, destinada a obtener el
pago de la deuda, y una acci'n real, que se dirige en contra de la cosa empe4ada o
hipotecada.
(a acci'n personal es indivisible.
Pero, la acci'n real se dirige en contra de la cosa empe4ada o hipotecada, a fin
de que ella se venda en pAblica subasta y que con el producido se le pague,
esta acci'n real es indivisible, artculos 7.!:#$ N$ 7$, :.9D#$ y :.8E!$.
En la acci'n prendaria la indivisibilidad se traduce en lo siguiente) la prenda, aunque
recaiga en una cosa divisible est garanti2ando toda la obligaci'n y cada una de sus
partes. Ejemplo) 5n acreedor, tres deudores, una obligaci'n por G9EE.EEE garanti2ada
con una prenda sobre 9.EEE quintales de trigo, dichos quintales garanti2an el
cumplimiento integro de la obligaci'n principal. *i uno de los deudores paga la
obligaci'n principal, esto es su cuota en ella, pero los otros no lo hacen, la
indivisibilidad de la prenda se manifiesta en dos aspectos) el deudor que pag' no
puede e0igir que se le entregue la parte de la prenda que corresponda a lo que pag',
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ni uno de los varios acreedores puede devolver la parte de la prenda que corresponda
a la cuota que recibi'. .oda prenda garanti2a toda la obligaci'n. *'lo una ve2
pagada toda la deuda podr devolverse toda la prenda.
En consecuencia, la prenda no se e0tingue mientras no se e0tinga totalmente la
obligaci'n que garanti2a, artculos 7.!:#$ N$ 7$ y :.9D#$.
Pero, no s'lo la cosa empe4ada es considerada como indivisible, sino tambi1n lo
es la acci'n prendaria misma. Por eso es que la acci'n prendaria debe dirigirse
contra el deudor que posea la cosa empe4ada en todo o parte. *i son varios los
deudores que poseen la prenda contra todos debe dirigir la acci'n el acreedor.
Por otra parte, si los acreedores son varios, no pueden dirigirse en contra de la
prenda cada uno sino por su cuota, pero satisfecha esa cuota la prenda se
mantendr para los dems hasta que se haya pagado a todos.
Podran tambi1n todos proceder de consuno y obtener as el pago de toda la
deuda. .odo ello es consecuencia de que se trata de una indivisibilidad pasiva.
(a acci'n prendaria se dirige por ser indivisi ble, por el total de la deuda contra el
que posea en todo o parte la cosa empe4ada. (a acci'n personal en cambio no
puede dirigirse contra ninguno por el total, sino contra cada deudor por su cuota.
&osa semejante sucede con la acci'n hipotecaria, artculo :.8E%$. ;ientras la
deuda garanti2ada con la hipoteca no se cancele en su totalidad por todos los
deudores no puede obtenerse la cancelaci'n de la hipoteca. .ampoco puede en
caso de haber varios acreedores uno de ellos cancelar la hipoteca mientras no
se haya pagado a todos los acreedores.
.ambi1n puede observarse la indivisibilidad de la acci'n hipotecaria desde el
punto de vista del bien dado en hipoteca, ya que la acci'n hipotecaria se dirige
contra quien posea en todo o en parte el bien ra2 hipotecado. De manera que no
obteniendo el pago, puede e0igirse el total del cr1dito al deudor que posea el
inmueble hipotecado. *i el bien ra2 se dividi' en lotes, todos estos siguen
hipotecados y el acreedor puede dirigirse en contra de cada uno por el total. -s,
todo el inmueble y cada una se sus partes garanti2an toda la deuda.
(a indivisibilidad de la acci'n hipotecaria o prendaria, es un elemento de la naturale2a, de
manera que el acreedor en cuyo beneficio se estableci' puede renunciarlo de manera de
hacer divisible la acci'n.
2. - Art(culo 6.;/=D nAmero /D. *e trata del caso de quien como acreedor tiene derecho a
pedir una especie o cuerpo cierto. =ay varios deudores, pero es obligado a entregarlo aquel
que posea el cuerpo cierto. *e trata, segAn el &'digo de una e0cepci'n a la divisibilidad,
pues si bien es cierto que el cuerpo cierto puede ser dividido intelectualmente, en cuanto
varias personas pueden ser copropietarios del mismo, desde el punto de vista del
cumplimiento ha de ser entregado de una sola ve2, en forma indivisible. En realidad, cada
codeudor no debe sino su cuota, pero la naturale2a de lo debido repugna a la divisibili dad y
hace imposible la entrega por partes.
-lgunos autores estiman que la obligaci'n de dar un cuerpo cierto es un caso de
indivisibilidad absoluta y no de pago.
3. - Art(culo 6.;/=D nAmero 9D. &uando una obligaci'n no puede ser cumplida por hecho
o culpa de un deudor, se resuelve en la obligaci'n de indemni2ar perjuicios al acreedor
por el incumplimiento.
*i son varios los deudores y por el hecho o culpa de uno de ellos la obligaci'n no
puede cumplirse, ese es e0clusivamente responsable de todos los perjuicios
causados al acreedor. No podra este dirigirse por los perjuicios en contra de los
dems deudores, artculo 7.!99$ inciso :$.
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*i los culpables o dolosos con varios, segAn -lessandri todos ellos son
responsables de los perjuicios, pero no solidariamente sino que cada uno
responde de su cuota. De manera que la e0presi'n GsolidariamenteG que emplea
el artculo 7.!:#$ nAmero 9$ es impropia y contradictoria con la idea de
e0clusividad en la responsabilidad de los perjuicios que ella consigna.
3tros por el contrario sostienen que cuando los culpables son dos o ms se
convierten todos en responsables de los perjuicios y en forma solidaria, de
manera que se le podr cobrar todos los perjuicios a cualquiera de los culpables o
dolosos. -s se justifica el empleo de la e0presi'n P solidariamente P en el artculo
mencionado.
. - Art(culo 6.;/=D nAmero :D. Este n3mero trata !e !os cuestiones se+ara!as:
a6 Inciso primero. *e refiere al caso de varios herederos a quienes corresponde
pagar una deuda del causante. Pero, ellos sin la intervenci'n del acreedor
convienes que uno s'lo de ellos deber pagar el total de la deuda, o igual cosa
establece el causante en su testamento, o en la partici'n de impone esta
obligaci'n a uno de los herederos. &omo el acreedor no ha intervenido en esos
actos podr optar para cobrar su deuda, entre respetar el acuerdo de los herede6
ros, el testamento o el laudo arbitral y dirigirse contra el heredero a quien se ha
impuesto la obligaci'n por el total, o bien, como esos actos le son inoponibles,
cobrar a cada uno su cuota. En este Altimo caso cobra la deuda como divisible,
en tanto que en el primero est haciendo valer la indivisibilidad de pago e0istente.
En realidad, en este caso no hay propiamente indivisibilidad, sino a un
acuerdo privado de los herederos, al cual, si as lo quiere, el acreedor
adhiere tcitamente cobrando el total a los herederos respectivos.
(a norma en anlisis concuerda con los artculos 7.9!%$ y 7.9!D$ que
agregan que si el acreedor decide cobrar su cuota a cada heredero, aquellos
que segAn la convenci'n, el testamento o el laudo arbitral no deban pagar,
podrn dirigirse contra aquel sobre el cual pesaba la totalidad de la
obligaci'n para que les devuelva lo pagado por ellos. (a ra2'n de esto es
que los herederos deben respetar la partici'n, el testamento o lo acordado
entre ellos/ si a uno se impuso pagar el total, 1l debe en definitiva soportar la
deuda. Es decir, debe distinguirse entre relaciones entre herederos con
acreedor y las que se producen entre los herederos.
El acreedor puede dirigir su acci'n contra cada heredero en base al artculo
7.9!8$.
ii6 Inciso segun#o. En este caso el acreedor y el deudor convienen en que el pago
debe hacerse en forma indivisible, de manera que los herederos del deudor en
caso de su fallecimiento, no podrn pagar por cuotas, sino que podr cobrarse el
cr1dito en su totalidad a cualquiera de ellos, o bien, obligar a uno de los
herederos a entenderse con los dems para pagar toda la obligaci'n. El
heredero que paga conserva una acci'n para dirigirse contra sus coherederos
para que estos le reembolsen sus partes.
El acreedor disponer de una opci'n) o bien dirige su acci'n contra el
heredero que elija cobrndole el total de la deuda, o se dirige contra uno de
los herederos para que se entienda con los dems y paguen entre todos la
deuda.
Este caso de indivisibilidad de pago tiene su fuente e0clusivamente en la
voluntad de las partes.
*ituaci'n aparte de las anteriores es la contemplada en el inciso tercero de este
nAmero cuatro, en 1l se dispone que los herederos del acreedor no pueden
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e0igir en forma indivisible la deuda. Es decir, e0istiendo varios herederos del
acreedor no puede uno de ellos pedir al deudor que le pague toda la deuda,
sino que s'lo puede e0igir su cuota. *'lo puede cobrarse el total si todos
los herederos demandan conjuntamente. Esta disposici'n ratifica que los
casos de indivisibilidad de pago son de indivisibilidad pasiva.
INecesitarn los herederos del acreedor para intentar su acci'n en contra
del deudor, cada uno por su cuota, esperar la partici'n de la herenciaJ -l
respecto hay dos posiciones)
7. -lessandri estima que el inciso tercero del nAmero cuarto del artculo
7.!:#$ no establece que los cr1ditos de dividan de pleno derecho entre
los herederos del acreedor de manera que habra que esperar la
partici'n de la herencia para que cada heredero pudiese cobrar su
cuota en el cr1dito. -ntes de la partici'n s'lo podran demandar
conjuntamente.
=asta antes de la partici'n e0iste el derecho real de herencia, que es distinto de
los bienes que forman la herencia. El heredero, antes del acto particional,
es due4o no de los bienes determinados que constituyen la herencia, sino
de una cuota o parte sobre la universalidad jurdica. .iene una cuota
abstracta, no material. Ninguno de los herederos puede decirse due4o de
tal o cual bien, mientras la partici'n no se lo adjudique
:. Bon2alo <arriga Err2uri2 sostiene que antes de la partici'n, estando
los herederos en estado de indivisi'n, pueden 1stos e0igir el pago de la
deuda a prorrata de sus cuotas. *e funda para hacer esta afirmaci'n
en la historia de la ley, pues los proyectos de &'digo permitan la
divisi'n de los cr1ditos entre los herederos antes de la partici'n, princi 6
pio, que segAn 1l, se mantiene en el &'digo.
-grega que el artculo 7.9!8$ no est en oposi ci'n al 7.!:#$ N$ 8$,
pues ambos regulan cosas distintas, el primero las relaciones
entre herederos y el segundo, las del acreedor y los herederos.
". - Art(culo 6.;/=D 4D ;D. En este caso +ro+iamente no e*iste un caso !e
in!ivisibili!a!) sino ms bien !e inter+retacin !e la +resunta volunta! !e las
+artes. La obli%acin es +erfectamente !ivisible) +ero en su +a%o se (ace
in!ivisible) +or eso es 4ue se (abla !e in!ivisibili!a! !e +a%o.
(a ley supone que cuando se trata de la entrega de una cosa indeterminada y que
si ella se hace por partes se perjudica al acreedor, 1ste querr recibir el pago en
forma indivisible. ej. ) entrega de un terreno.
=abr que e0aminar la obligaci'n y ver si la entrega por partes es o no perjudicial
para el acreedor. *i no causa perjuicios, la deuda se podr pagar como
obligaci'n divisible. Pero, si la entrega por partes causa perjuicios al acreedor la
obligaci'n aunque divisible tendr que cumplirse como indivisible.
El inciso final no hace sino repetir las mismas reglas del inciso final del nAmero 8
de este artculo.
/. - Art(culo 6.;/= nAmero =D. Esta !is+osicin se +one en el caso !e una obli%acin
alternativa en 4ue e*istan varios !eu!ores o varios acree!ores.
&omo hay varias cosas debidas para cumplir la obligaci'n la elecci'n deber
hacerse de consuno por los acreedores o deudores segAn corresponda.
E!ectos
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1. - El acree!or +ue!e !eman!ar a cual4uier !eu!or # a sus (ere!eros) !eman!a!o
uno %o,a !e la e*ce+cin !e +la,o +ara enten!erse con sus co!eu!ores. Salvo
4ue slo 8l +ue!e cum+lir la obli%acin. $rt.culo 1."301.
2. - El +a%o !e uno !e los co!eu!ores e*tin%ue la obli%acin res+ecto !e to!os.
$rt.culo 1."311
3. - La interru+cin !e la +rescri+cin 4ue obre en uno !e los co!eu!ores +erju!ica a
los !ems.
Paralelo entre la soli#ari#a# y la in#ivisibili#a#
1. - ,eme-an8as. -mbas clases de obligaciones tienen semejan2as de tal modo que el
legislador ha credo oportuno decir que) El ser solidaria una obligaci'n no le da el
carcter de indivisible. -rtculo 7.!:!.
a6 En ambas clases !e obli%aciones el sujeto activo o +asivo es m3lti+le.
b6 en ambas clases !e obli%aciones el acree!or tiene !erec(o a !eman!ar el
+a%o inte%ro # ca!a !eu!or est en la necesi!a! !e efectuar el +a%o total.
c6 En fin) en ambas cate%or.as !e obli%aciones el +a%o 4ue (ace cual4uiera !e
los !eu!ores a cual4uiera !e los acree!ores e*tin%ue la obli%acin res+ecto
!e to!os.
2. - Di!erencias. (as diferencias entre ambas clases son considerables. En la obligaci'n
solidaria cada deudor debe el total y por esto puede reclamrsele el pago integro. En la
obligaci'n indivisible, cada deudor no debe sino su cuota, pero se ve for2ado a
efectuar un pago integral, porque la obligaci'n no es susceptible de ejecuci'n parcial.
a6 La soli!ari!a! tiene como fuente la le#) un testamento o una convencin 4ue
!eterminan 4ue no +ue!a cum+lirse +or +artes una +restacin naturalmente
!ivisible. La in!ivisibili!a! resulta !e la +restacin misma 4ue no +ue!e
!ivi!irse +or su naturale,a !e la +restacin misma 4ue no +ue!e !ivi!irse
+or su naturale,a o +or volunta! !e las +artes.
b6 La soli!ari!a! no +asa a los (ere!eros @art.culo 1."2367 la in!ivisibili!a!
+asa a los (ere!eros # +ara ellos la obli%acin si%ue sien!o in!ivisible.
$rt.culo 1."25.
c6 Si +erece la cosa !ebi!a en la obli%acin in!ivisible) la obli%acin se torna
!ivisible7 los !eu!ores !eben ca!a cual su +arte o cuota !el +recio # !e los
+erjuicios @art.culo 1."336 Si +erece la cosa en la obli%acin soli!aria) la
obli%acin !e +a%ar el +recio) 4ue reem+la,a a la cosa !ebi!a) es tambi8n
soli!aria. $rt.culo 1."21.
!6 En la obli%acin soli!aria ca!a acree!or se re+uta !ue<o absoluto !el
cr8!ito # +ue!e con!onar la !eu!a) novarla) etc. @art.culos 1."15) 1."196. En
la obli%acin in!ivisible ca!a acree!or es !ue<o !e su cuota7 no +ue!e
novar la obli%acin o remitirla @art.culo 1."326.
e6 En las obli%aciones soli!arias) como ca!a !eu!or lo es !el total) no +ue!e
o+oner nin%una e*ce+cin +ara +e!ir el concurso !e los co!eu!ores +ara
efectuar el +a%o. En las obli%aciones in!ivisibles +ue!e el !eu!or +e!ir un
+la,o +ara enten!erse con sus co!eu!ores # cum+lir !e consuno. $rt.culo
1."30
E!ecto #e las Obligaciones
Libro A-) ;.tulo JAA) art.culos 1.""1 # si%uientes.
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*on las consecuencias jurdicas que derivan del vnculo obligatorio. Estas
consecuencias se miran desde un doble aspecto)
1. - $cree!or.
2. - Deu!or.
Deu#or
La relacin con el !eu!or es la necesi!a! en 4ue se encuentra !e
cum+lir la obli%acin.
Acree#or
Am+lica el conjunto !e !erec(os 4ue la le# le confiere al acree!or +ara
e*i%ir el cum+limiento (ntegro* e!ectivo y oportuno !e la obli%acin.
En materia de derecho positivo, el c'digo trata el efecto de las obligaciones, junto con el
efecto de los contratos. No separ' las materias en relaci'n con estas.
Desde el punto de vista del acreedor hay 9 facultades bsicas)
1. - &ue!e e*i%ir el cum+limiento !e la obli%acin por naturale8a. Esto si%nifica 4ue
se e*i%e en los mismo t8rminos en 4ue se contrajo.
2. - &ue!e e*i%ir el cum+limiento !e la obli%acin +or e.uivalencia. ;en!r este
!erec(o cuan!o no +ue!a cum+lirse !e manera natural.
3. - Le confiere) a!ems) los Derechos Auiliares !el acree!or. En t8rminos
%enerales tienen +or objeto ase%urar el cum+limiento !e la obli%acin. &ara
res%uar!ar el +atrimonio !el !eu!or) como la accin +auliana o revocatoria) la
actio reinverso) etc.
I. $ Eigir el cumplimiento Por 4aturale8a
Le con!iere al Acree#or Accin y Ecepcin. La accin es sim+le.
(a e0cepci'n, es la del contrato no cumplido, que positivamente est en el
artculo 7.8%D$ con la condici'n resolutoria tcita. -dems, en el artculo 7.!!:$
orgnicamente +la mora purga la mora, y en el 7.%:#$ inciso :$ en materia de compraventa.
Esta e0cepci'n solo tiene lugar en ellos contratos bilaterales.
&on relaci'n a la causa, en relaci'n con este efecto, es que no hay causa
para e0igir el cumplimiento si la contraparte no cumple con su obligaci'n.
(a Accin, es el derecho positivo del acreedor, para algunos autores. *e
e0ige la ejecuci'n for2ada de la obligaci'n. Esta ejecuci'n for2ada se hace efectiva en el
patrimonio del deudor. - esta ejecuci'n for2ada de la obligaci'n, se le conoce como el
Derecho de Prenda, err'neo por cierto.
Este es el llamado Derecho #e Pren#a +eneral) en otros t1rminos se le da
esta denominaci'n al derecho de ejecuci'n que tiene el acreedor cobre los bienes del
deudor, artculos :.8#!$ y :.8#D$.
El nombre de pren#a general no es el ms apropiado, pues la prenda tiene una
significaci'n bien precisa, artculo :.9%8$. Pero, en el caso en anlisis la palabra pren#a no
se usa en su sentido t1cnico y s'lo sirve para e0presar la idea de que todos los bienes del
deudor estn afectados a la satisfacci'n de sus obligaciones.
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(uego, en el sistema del &'digo, el acreedor tiene un derecho sobre el
activo del patrimonio del deudor, y 1ste a su ve2 tiene una responsabilidad universal frente a
sus acreedores. Este Altimo principio se encuentra atemperado por la e0istencia de bienes
inembargables, artculos 7.#7%$ del &'digo &ivil y 88!$ del de Procedimiento &ivil.
II. $ Derecho #el acree#or a eigir el cumplimiento por e.uivalencia
Es la llama!a In#emni8acin #e Per-uicios. Se le !efine como la
canti!a! !e !inero 4ue se mira como e4uivalente o la ventaja o beneficio 4ue (ubiere
re+orta!o al acree!or el cum+limiento .nte%ro efectivo # o+ortuno !e la obli%acin.
III. $ Derechos Auiliares #el Acree#or
El c!i%o no los trata or%nicamente. Es labor !e los estu!iosos # !el
tribunal) !arle una fisonom.a +ro+ia a estos !erec(os.
3ienen por ojeto dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la
oligacin.
Es la idea bsica, mantener la integridad del patrimonio, impidiendo la salida
de bienes e incorporando aquellos que han salido indebidamente.
*on los derechos que la ley confiere al acreedor para evitar el menoscabo
del patrimonio del deudor, asegurando as el cumplimiento de la obligaci'n. Munto con la
ejecuci'n for2ada y la indemni2aci'n de perjuicios constituyen los efectos de las
obligaciones.
Estas son)
7. - Provi#encias Conservativas.
2. - El !erec(o !e sustitucin +or los acree!ores en el ejercicio !e ciertas acciones #
!erec(os 4ue le com+eten al !eu!or. Accin Oblicua o In#irecta.
3. - "ene!icio #e ,eparacin. Es lo o+uesto al beneficio !e inventario. =e!iante 8l)
los acree!ores !el causante im+i!en 4ue el +atrimonio !el (ere!ero # !el
causante se confun!a. Este beneficio tiene im+ortancia) #a 4ue el !eu!or +ue!e
acarrear un +atrimonio ne%ativo. Debe im+etrarse !e manera mu# r+i!a.
Ejemplo, el deudor, era un hombre solvente, normal, y al morir, hereda todo su
patrimonio al hijo, que est lleno de deudas, y entonces se dejan caer sobre el
deudor fallecido, todos los acreedores del hijo, entonces se establece el
<eneficio de *eparaci'n.
. - Accin Revocatoria o Pauliana) 4ue tiene +or objeto !ejar sin efecto a4uellos
actos ejecuta!os +or el !eu!or) en frau!e !el acree!or. $rt.culo 2./51.
I. $ E-ecucin 7or8a#a
*i el deudor no se allana voluntariamente a la ejecuci'n de lo convenido, el
acreedor se ver obligado a recurrir a un cumplimiento for2ado de la obligaci'n mediante los
procedimientos que al efecto establece la ley.
&orresponde al juicio ejecutivo en materia de Derecho Procesal. Pero se
se4ala como una suerte de derecho au0iliar, porque tiene una relaci'n directa de como se
hace efectiva la obligaci'n.
Este procedimiento ejecutivo es por esencia un procedimiento que tiene por
objeto obtener el cumplimiento for2ado de la obligaci'n que consta de un ttulo fehaciente e
indubitado.
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(a ley se4ala cuales son los ttulos ejecutivos en el artculo 898$ del &'digo
de Procedimiento &ivil.
En la actualidad, s'lo el patrimonio del deudor se encuentra afecto a la
ejecuci'n for2ada de la obligaci'n.
(uego, el objeto de la ejecuci'n for2ada son los bienes del deudor. Pero no
s'lo ciertos y determinados bienes, pues el deudor obliga, al contraer el vnculo, todo el
activo de su patrimonio, ello sin perjuicio de las cauciones reales que afecten ciertos bienes
y por ciertas obligaciones.
Este derecho es un derecho au0iliar que lo tienen todos los acreedores, pero
que en realidad es muy indirecto.
.odos los acreedores tienen derecho a e0igir el cumplimiento for2ado de sus
obligaciones, as se deduce del artculo :.8#D$. &ualquiera que sea el origen del cr1dito, la
naturale2a de la cosa debida, la fecha o causa de la obligaci'n, todos los acreedores
disponen de la posibilidad de ejecutar for2adamente al deudor.
De lo anterior se desprende que puede suceder perfectamente que varios
acreedores tengan derechos respecto de un mismo deudor I&'mo se pagan esos
acreedoresJ I&'mo de distribuye el producto de los bienes del deudorJ
.ales problemas son resueltos en el &'digo mediante la Prelacin #e
Cr&#itos, la cual se define como el con-unto #e reglas legales .ue #eterminan el or#en
y la !orma en .ue #eben pagarse los #iversos acree#ores #e un #eu#or.
Esta ejecuci'n for2ada es distinta si se trata de una obligaci'n de Dar, =acer
o No =acer. Pero necesariamente el acreedor debe tener un ttulo ejecutivo, sino se
tramitar por el juicio ordinario.
Re.uisitos para la e-ecucin en general
1. - La Obligacin #ebe ser L(.ui#a. Se refiere a la !eterminacin !e la obli%acin.
2. - Debe ser Actualmente eigible.
3. - Eue no est& prescrito en t(tulo e-ecutivo. Estos ttulos ejecutivos prescriben en un
lapso ms corto. Debe constar en un ttulo ejecutivo el cr1dito.
Respecto de la ejecuci'n for2ada cabe destacar que e0isten procedimientos
distintos para las obligaciones de dar, y de hacer y no hacer, artculos 898 y siguientes del
&'digo de Procedimiento &ivil, 7.!!9$ del &'digo &ivil, !89 y !9E del de Procedimiento &ivil,
7.!!!$ del &'digo &ivil y !88 del de Procedimiento &ivil.
.ratndose de una obligaci'n de no hacer, tiene una derivaci'n en una
indemni2aci'n de perjuicios.
II. $ In#emni8acin #e Per-uicios
*abemos que si el deudor no cumple voluntariamente su obligaci'n, el
acreedor dispone de acciones que le permiten obtener la ejecuci'n for2ada de ella. Pero, el
legislador quiere, adems, que si el deudor no cumple su obligaci'n el acreedor quede
indemne, quede en situaci'n semejante a aquella en que se habra encontrado si se hubiera
cumplido la obligaci'n. Por ello, en el evento de incumplimiento confiere al acreedor un
derecho secundario que consiste en poder e0igir que se le indemnicen los perjuicios que el
incumplimiento le ha causado.
*e le ha definido doctrinariamente como) La in#emni8acin #e per-uicios
es el #erecho .ue tiene el acree#or para .ue el #eu#or le repare los #a?os
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ocasiona#os por el no cumplimiento e!ectivo y oportuno #e las obligaciones naci#as
#el contrato.
Ella se traduce en un deber de prestaci'n, en una prestaci'n en dinero que
deber pagar el deudor al acreedor y que debe corresponder al beneficio que este Altimo
habra reportado si se hubiese cumplido oportunamente la obligaci'n.
(a ley no e0plica como se indemni2a ni que es.
(a indemni2aci'n de perjuicios, segAn el criterio ms aceptado, debe
hacerse en dinero. *ignifica entonces reempla2ar el cumplimiento en especie por una suma
de dinero, o ms bien, por una obligaci'n de pagar una suma de dinero.
Pero, no siempre es as, y la doctrina, ha se4alado que e0isten otros
sistemas de indemni2aciones)
1. - $s.) sostiene 4ue la nuli!a! es una forma !e in!emni,ar.
2. - La resolucin !e los contratos. $rt.culo 1.591. Con!icin resolutoria ;cita.
3. - La v.ctima !e injurias o calumnias) +ue!e +e!ir 4ue se +ubli4ue la sentencia in
inte%rum o es+ecial 4ue fue calumnia!o +or fulano # 4ue es mentira lo 4ue !ijo.
La In#emni8acin #e Per-uicios no es motivo #e lucro
(a indemni2aci'n de perjuicios, sea moratoria o compensatoria, persigue
dejar indemne al acreedor, trata que 1ste no resulte lesionado. Pero ello no significa que el
acreedor pueda hacer de la indemni2aci'n motivo de lucro, no puede obtener una ganancia
a trav1s de las indemni2aci'n de perjuicios.
*iguiendo con el tema de que la indemni2aci'n en dinero no es la Anica
forma de indemni2aci'n, otros autores sostienen que la indemni2aci'n lucrativa, no es la
Anica forma, tambi1n e0istira la indemni2aci'n compensatoria. No obstante discutirse el
valor compensatorio que tiene la nulidad, hay un caso que es de mucho peso)
Cl@usula Penal. -rtculo 7.!9!$. Esta clusula constituira una e0cepci'n al
principio que la indemni2aci'n es en dinero. (as partes de colocan de acuerdo en el
caso de incumplimiento, fijar una pena. (a indemni2aci'n puede tambi1n consistir, en
este caso, en hacer algo y no necesariamente en dar algo. -La clusula penal es
a#uella en #ue una persona, para asegurar el cumplimiento de una oligacin, se
sujeta a una pena, #ue consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de
retardar la oligacin principal.) (as partes hacen una evaluaci'n anticipada de los
perjuicios.
Clases #e In#emni8acin
6. $ Compensatoria
Esta forma de indemni2ar solo tiene lugar en las obligaciones de especie o
cuerpo cierto, porque en el fondo, lo que se obtiene o que se pretende con la
indemni2aci'n compensatoria es reempla2ar el objeto de la obligaci'n +dar, hacer o no
hacer,. El artculo 7.#":$ inciso 7$, dice -"i el cuerpo cierto perece por culpa o durante la
mora del deudor, la oligacin del deudor susiste, pero vara de ojeto( el deudor es
oligado al precio de la cosa ' a indemni2ar al acreedor.)
Esta indemni2aci'n, sustituye al objeto de la obligaci'n, no puede, en
principio, pedirse al mismo tiempo el cumplimiento de la obligaci'n y el pago de una
indemni2aci'n de esta ndole. (a acumulaci'n importara un cumplimiento doble de la
obligaci'n. El artculo 7.!9", dispone que constituido en mora el deudor, no puede el
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acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligaci'n principal y la pena, sino
cual#uiera de las dos cosas a su aritrio.
Pero, se discute, que se pueda demandar la pena +clusula penal, y la
indemni2aci'n de los perjuicios. Puede pedirse el cumplimiento de la obligaci'n y la
indemni2aci'n compensatoria cuando, en la clusula penal, se estipula e0presamente #ue
por el pago de la pena no se entiende extinguida la oligacin principal. 3tra e0cepci'n,
sera en la transacci'n, donde rige la regla del artculo :.8#9 si se ha estipulado una pena
contra el #ue deja de ejecutar la transaccin, hara lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse
a efecto la transaccin en todas sus partes.
Pero estas disposiciones de carcter e0cepcional demuestran que, como
regla general, la acumulaci'n no es factible.
Pero <puede demandarse indistintamente la oligacin principal ' la
indemni2acin de perjuicios= >imos que juntas no, pero separadas. No cabe duda en las
obligaciones de hacer, ya que el artculo 7.!!9 faculta al acreedor para demandar, a elecci'n
suya, los perjuicios derivados de la infracci'n del contrato o la ejecuci'n del hecho
controvertido.
(o mismo ocurre en las obligaciones de no hacer. Pero en las obligaciones
de dar no tiene el acreedor el derecho de pedir el cumplimiento o la indemni2aci'n, que
convertira las obligaciones de esta clase en alternativas. *olamente podra pedir la
indemni2aci'n cuando no sea posible el cumplimiento. E0cepcionalmente si hay clusula
penal, constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir @cualquiera de las dos cosas a
su arbitrioN artculo 7.!9".
/. $ <oratoria
Es la cantidad de dinero que se mira como equivalente a la ventaja o
beneficio, que habra reportado al acreedor el cumplimiento oportuno de la obligaci'n.
-rtculos 7.!!"$ y 7.!!7$.
Reempla2a o compensa el retardo culpable en el cumplimiento de la
obligaci'n.
(a indemni2aci'n moratoria, resarce los da4os que ocasiona el retardo/ en
este caso pue#e acumularse al cumplimiento #e la obligacin o a una in#emni8acin
#e per-uicios compensatoria.
El deudor a lo que se obliga es a entregar una cantidad de dinero que
reempla2a a la obligaci'n. Est pendiente el cumplimiento de la obligaci'n, si la cumple o
no ms adelante es otra cosa. Por ende, nada obsta a que un acreedor pida la
indemni2aci'n compensatoria y la moratoria conjuntamente. Porque retardo el cumplimiento
de la obligaci'n durante un tiempo y eso ya produjo un perjuicio.
-s el artculo 7.!9"$ que es muy importante dice -/ntes de constituirse el deudor en mora,
no puede el acreedor demandar a su aritrio la oligacin principal o la pena, sino slo la
oligacin principal( ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el
cumplimiento de la oligacin principal ' la pena, sino cual#uiera de las dos cosas a su
aritrio( a menos #ue apare2ca haerse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos
#ue se ha'a estipulado #ue por el pago de la pena no se entiende extinguida la oligacin
principal.) Este artculo permite que se pueda pedir el cumplimiento de la obligaci'n
principal y la pena cuando apare8ca haberse estipula#o la pena por el simple retar#o.
De este artculo 7.!9" e0traemos : ideas principales)
7. 6 Estando el deudor en mora, no puede el acreedor pedir de una sola ve2 ambas
indemni2aciones, sino que una de ellas a su arbitrio.
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:. 6 Pactado por las partes la pena por simple retardo o que se estipule que el por pago de
la pena no se e0tingue la obligaci'n principal, se podra elegir ambas indemni2aciones.
3tra e0cepci'n, estara dado en el artculo :.8#9$, en materia de
transacci'n. -"i se ha estipulado una pena contra el #ue deja de ejecutar la transaccin,
har lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes.)
-qu da derecho a la doble indemni2aci'n, pero debe haber una estipulaci'n e0presa.
En el primer caso, se permite acumular una indemni2aci'n moratoria al
cumplimiento de la obligaci'n/ en el segundo, a una indemni2aci'n compensatoria.
Re.uisitos #e la In#emni8acin #e Per-uicios
1. - Incumplimiento #e una Obligacin.
2. - Eue cauce #a?o o per-uicios.
3. - Eue el incumplimiento sea imputable al #eu#or si se trata #e contratos.
. - Eue est& en mora el #eu#or.
+enerali#a#es
<ora, es retardo culpable en el cumplimiento de la obligaci'n ms all de la
1poca fijada por la voluntad del acreedor.
Hue sea ms all de la voluntad del acreedor, es que el Anico perjudicado es
el acreedor y es 1l quien determina cuando se ejecuta.
Para que el deudor deba indemni2ar perjuicios es menester, por regla
general, que se encuentre en mora. El artculo 7.!!"$ consagra esta norma -"e dee la
indemni2acin de perjuicios desde #ue el deudor se ha constituido en mora, o, si la
oligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin.)
*in embargo, la constituci'n en mora del deudor no es un requisito general
para que proceda la indemni2aci'n de perjuicios.
Per-uicios, Es todo empobrecimiento del patrimonio del actor sea que 1sta
consista en una p1rdida real y efectiva o bien en la posibilidad de una ventaja o ganancia.
Doctrinariamente, no se incluye al da4o moral, solo se indemni2a el da4o
patrimonial. Pero el c'digo define al da4o emergente y al lucro cesante.
Da?o Emergente, es el da4o efectivo, real, inmediato. Es la
disminuci'n o menoscabo que el acreedor sufre en su patrimonio.
Lucro Cesante, es lo que dej' de percibir. Es la privaci'n de la
legtima ganancia que le habra reportado el cumplimiento de la obligaci'n
El artculo 7.#D% inciso 7$, se4ala que quien alega las obligaciones debe
probarlas. (a ecepcin, al 7.#D% es la clusula penal. Ca est anticipadamente
establecido el perjuicio. <asta probar el incumplimiento y se ejecuta la clusula. (a otra
e0cepci'n, est en el artculo 7.!!D$ N$ :. *i se cobran los intereses basta el hecho del
retardo.
I. $ Imputabili#a# #el Incumplimiento al #eu#or o Incumplimiento #e la Obligacin
6. $ Inimputabili#a# #el Deu#or
En este caso el !eu!or no res+on!e. ;enemos:
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1. - Caso :ortuito o :uer,a =a#or.
2. - 'e%li%encia o cul+a # Dolo.
El artculo 8! del &'digo &ivil, define lo que es la fuer2a mayor o el caso
fortuito. Este artculo hace sin'nimos el caso fortuito o la fuer2a mayor, pero
doctrinariamente se diferencian. -"e llama fuer2a ma'or o caso fortuito el imprevisto a #ue
no es posile resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los
actos de autoridad ejercidos por un funcionario p*lico, etc.)
Caso 7ortuito
Es el imprevisto #e la naturale8a .ue no se pue#e resistir. E-emplo un
terremoto.
7uer8a <ayor0 Correspon#e a los actos #e la autori#a#.
Re.uisitos #e la 7uer8a <ayor o Caso 7ortuito
1. - Eue el hecho sea in#epen#iente #e la volunta# #el #eu#or. Por esto el caso
fortuito que sobreviene por culpa o durante la mora del deudor, no le e0ime de
responsabilidad. El deudor, en efecto, no es totalmente e0tra4o a la producci'n del
hecho que lo constituye.
2. - Debe ser imprevisto. Hue no sea ordinariamente posible calcular su ocurrencia.
3. - Debe ser insuperable. El artculo 8!$ dice que sea imposible de resistir. El hecho de
poner un obstculo al cumplimiento que no pueda ser removido por el deudor. *i
Anicamente hace ms difcil o gravoso el cumplimiento no constituye un caso fortuito.
. - Debe eistir imposibili#a# absoluta y permanente #e cumplir la obligacin.
El artculo 7.#""$ tambi1n se refiere a ello. @-unque por haber perecido la
cosa se e0tinga la obligaci'n del deudor, podr e0igir el acreedor que se le cedan los
derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya
perecido la cosa.N
E!ectos #el Caso 7ortuito
1. - E*tin%ue la Obli%acin.
2. - Destru#e los +erjuicios 4ue (a#a +o!i!o ocasionar al acree!or.
El artculo 7.!!%$ inciso :$ es claro. -La mora producida por fuer2a ma'or o
caso fortuito no da lugar a indemni2acin de perjuicios)
El caso fortuito, en principio, e0ime de responsabilidad al deudor. .l deudor
no es responsale del caso fortuito, dice el inciso :$ del artculo 7.!8"$.
*i el hecho que lo constituye tiene caracteres permanentes y el
cumplimiento se torna imposible, se e0tingue la obligaci'n. - lo imposible nadie est
obligado. Por esto e0tingue la obligaci'n la p1rdida fortuita de la especie o cuerpo cierto
que se debe.
Pero si el hecho crea s'lo una imposibilidad temporal, es obvio que s'lo
justifica una postergaci'n en la ejecuci'n de la obligaci'n. Esta tardan2a no ser imputable
al deudor y no podr pretenderse que pague los perjuicios que haya ocasionado. -qu se
cita el 7.!!%$ inciso :$.
Casos en .ue el #eu#or respon#e #el caso !ortuito
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El artculo 7.!8"$ inciso 8$, se4ala que sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las le'es ' de las estipulaciones expresas de las partes.
En efecto, el deudor responde del caso fortuito)
1. - Cuan#o Epresamente el #eu#or se hace cargo #el caso !ortuito. El artculo
7.#"9$ se4ala) -"i el deudor se ha constituido responsalemente de todo caso fortuito,
o de alguno en particular, se oservar lo pactado.) .ambi1n el artculo 7.!8"$ inciso
final) -3odo lo cual, sin emargo, se entiende sin perjuicios de las disposiciones
especiales de las le'es, ' de las estipulaciones expresas de las partes).
2. - Cuan#o se pro#uce por culpa #el Deu#or. -rtculo 7.!8"$ inciso :$. No hay caso
fortuito en este caso.
3. - Cuan#o el #eu#or est@ en mora. El deudor est totalmente ajeno al hecho que
constituye el caso fortuito. *i el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que
pudo no haber sobrevenido en poder del acreedor, debe el deudor el precio de la cosa
y la indemni2aci'n de los perjuicios por la mora. En cambio, si el caso fortuito es de tal
naturale2a que habra sobrevenido igualmente en poder del acreedor, la
responsabilidad del deudor l'gicamente se aminora. -rtculos 7.!8"$ inciso final
+ 7.#":$ inciso :$. ,
. - Cuan#o la ley epresamente se lo impone al #eu#or. -s el que ha hurtado o
robado una especie o cuerpo cierto no le ser permitido alegar, para e0cusarse de
restituido, que ha perecido por caso fortuito. -rtculo 7.#"#$
Prueba #el Caso 7ortuito
Es el 3nus Probandi. Debe aplicarse la regla del artculo 7.#D%$ inciso 7$.
?ncluso el artculo 7.!8"$ establece que corresponde la pruea del caso fortuito al #ue lo
alega. .odava ms el artculo 7.#"8$ a4ade) -.l deudor es oligado a proar el caso fortuito
#ue alega.).
/. $ Teor(a #e la Imprevisin
(a fuer2a mayor o caso fortuito pone un obstculo insalvable al cumplimiento
de la obligaci'n. El hecho que lo constituye, irresistible o insuperable, imposibilita la
ejecuci'n de la obligaci'n y, por lo mismo, e0ime de responsabilidad al deudor.
No e0iste fuer2a mayor, o caso fortuito cuando el cumplimiento de la
obligaci'n se hace solamente ms difcil u oneroso puesto que, en tales casos, la ejecuci'n
no es absolutamente imposible.
Pero circunstancias posteriores a la celebraci'n del contrato, que no se
previeron ni pudieron l'gicamente preverse, pueden crear un estado de caos que haga el
cumplimiento e0tremadamente oneroso para el deudor o gravemente perjudicial para el
acreedor.
*e plantea cuando hay un incumplimiento parcial de la obligaci'n. *e ha
hecho ms oneroso o gravosa la obligaci'n para el deudor. Esta es la premisa general.
.iene lugar s'lo en los contratos de .racto *ucesivo y que como
consecuencia de hechos imprevistos, se coloca al deudor en la situaci'n que debe cumplir
de una manera desproporcionada de la obligaci'n.
*e e0plica ya que en los t1rminos iniciales en que se contrat', variaron, hay
una desproporci'n de orden econ'mico. Ejemplo, hay un arrendamiento que su precio se
paga en 5.K. y 1sta sube de una manera escandalosa y desproporcionada.
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Esto est tratado en muchos c'digos del mundo, pero en el nuestro no.
.iene una inspiraci'n can'nica.
7un#amentos #e esta teor(a
El problema de la imprevisi'n promueve un conflicto entre la imperiosa
necesidad que e0ige el respeto absoluto de los contratos legalmente celebrados y loables
ra2ones de ndole moral y de equidad que pretenden temperar el rigor del principio que
consagra el artculo 7.!8!$.
(a doctrina se esfuer2a por encontrar una base s'lida para justificar una
revisi'n del contrato, de modo que no se atente contra su necesaria estabilidad.
Parte de la doctrina se empe4a en buscar los fundamentos de la imprevisi'n
en los te0tos positivos vigentes. -s, se sostiene que una revisi'n del contrato estara
justificado por el precepto que establece que los contratos deben cumplirse de buena fe. El
contrato se cumple de buena fe cuando se ejecuta de acuerdo con la intenci'n de las partes
y no puede estar en ella que una se enrique2ca a e0pensas de la otra. *e sostiene
asimismo, que el fundamento de la imprevisi'n puede bien interpretarse conforme a la
intenci'n de las partes que seguramente subentienden que contratan en el supuesto de que
se mantengan las condiciones vigentes.
3tra parte de la doctrina, abandonando los te0tos de la ley positiva, busca la
soluci'n en diversos principios generales de derecho.
Piensan algunos autores que en el contrato puede subentenderse la
clusula rebus sic stantibus, en cuya virtud las partes quedan obligadas en la inteligencia
de que las condiciones generales e0istentes subsistan al tiempo de la completa ejecuci'n de
la obligaci'n.
3tros autores fundamentan la imprevisi'n en el concepto de abuso del
derecho. El acreedor que reclama el rgido cumplimiento del contrato abusa de su derecho y
comete una grave injusticia, ejercitndolo con e0cesivo rigor.
5na soluci'n que se le ha se4alado a esta teora de la imprevisi'n, es que
se revisen las estipulaciones del contrato para adaptarlo a las condiciones nuevas e
imprevistas.
Es, sin duda, la soluci'n que ms cuadra con el fundamento de la instituci'n
y satisface el prop'sito de aminorar la carga que la obligaci'n significa para el deudor a la
ve2 que respeta los t1rminos del contrato.
Di!erencias entre el Caso 7ortuito y la Imprevisin
1. - En la im+revisin a+areja una +ro(ibicin relativa !e cum+lir. En el caso fortuito
la im+osibili!a! es +ermanente.
2. - En el caso fortuito se e*tin%ue la obli%acin7 en cambio en la im+revisin) no se
e*tin%ue la obli%acin) subsiste la obli%acin.
3. - La Am+revisin tiene un carcter subjetivo) # el caso fortuito es esencialmente
objetivo. $rt.culo 1.""1. Ancluso el art.culo 2.003 '1 11) evita la im+revisin.
No podemos nunca hablar de una imprevisi'n culpable, pero de responsable
cuando...
9. $ Responsabili#a#
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Nos lleva necesariamente a la Culpa. ?mplica a la culpa. (a culpa es el
fundamento de la responsabilidad. .ambi1n veremos el Dolo
A. M La Culpa
*e es responsable cuando se actAa con culpa, cuando actAa con
discernimiento, con voluntad. (a 'olunta#, es importante, porque si no hay voluntad, sera
involuntario lo que nos lleva a otro mbito como la responsabilidad e0tracontractual.
El deudor puede dejar de cumplir la obligaci'n por desidia, o negligencia,
esto es, por su culpa. El incumplimiento es, entonces, imputable al deudor.
(a acci'n culpable es la que nos lleva a la indemni2aci'n. El que ejecuta un
hecho culpable, crea la posibilidad de indemni2aci'n.
(a culpa es la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una
obligaci'n o en la ejecuci'n de un hecho cualquiera.
*egAn -lessandri, hay responsabilidad cuando una persona debe reparar el
da4o que le infiri' a otro.
Paralelo entre la Responsabili#a# Contractual y Etracontractual
1. - La >es+onsabili!a! Contractual) tiene su ori%en en un v.nculo jur.!ico
+ree*istente) 4ue es el Contrato.
(a responsabilidad e0tracontractual, tiene su origen en la ley. Es un hecho ilcito
posterior que produce un da4o que antes no e0ista, lo que obliga a indemni2ar.
2. - La res+onsabili!a! contractual) e*i%e ca+aci!a! +ara contratar.
(a responsabilidad e0tracontractual e0ige una capacidad especial. El artculo
:.97D$ se4ala que los infantes y dementes no son responsables. No obstante
esta responsabilidad se traspasa a otras personas, como lo son las que estn a
su cuidado. Es la famosa Responsabili#a# por el %echo A-eno. ?ncluso ms, ni
siquiera es por el hecho ajeno, se4alan alguno, sino que es por el hecho propio,
porque es por la negligencia del responsable de estas personas. (os artculos
:.9:E$, :.9:7$, :.9::$ y el :.9:9$, son los artculos bsicos.
3. - La res+onsabili!a! contractual) slo a!mite +e!ir) reclamar +or los +erjuicios
+revistos o 4ue a la 8+oca !e la reclamacin !el contrato eran +revisibles. La
Limitacin) es el !olo. $rt.culo 1.""51) el 4ue !eja fuera a los in!irectos.
(a Responsabilidad E0tracontractual, en todo caso en lo delictual se responde de
todos los previstos e imprevistos.
. - La res+onsabili!a! contractual) solo res+on!e !el Da<o =aterial.
(a responsabilidad e0tracontractual, se agrega, adems de los Da4os ;ateriales
el Da4o ;oral. *e ha discutido si de la contractual, puede nacer el da4o moral.
Ejemplo, la negligencia m1dica.
". - La res+onsabili!a! contractual) es con cul+a) en materia !e +rueba) no se
+resume.
/. - La res+onsabili!a! contractual) a!mite %ra!uacin. Cul+a %rave o lata) leve #
lev.sima.
2. - La res+onsabili!a! contractual a!mite alteracin. &ue!e ser atenua!a o
a%rava!a.
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DERECHO CIVIL II
(a responsabilidad e0tracontractual no admite graduaci'n, es uno solo.
(a ley reglamenta la culpa contractual a prop'sito de las obligaciones que
derivan de un contrato +artculo 7.!8"$, y la culpa e0tracontractual a prop'sito de las que
emanan de un delito o cuasidelito +artculos :.978$ y siguientes,.
- las obligaciones nacidas de un cuasicontrato o de la ley, les son aplicables
las reglas de la culpa contractual. &onstituyen puede decirse, el derecho comAn. Por lo
mismo la denominaci'n de culpa contractual resulta inadecuada.
La Culpa Contractual
Nuestro c'digo, siguiendo a Pothier y apartndose de su modelo habitual, el
&'digo &ivil franc1s, hace de la culpa una clasificaci'n tripartita/ culpa grave, culpa leve y
culpa levsima.
1. - Culpa +rave. El artculo 88$ dispone que culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es
la #ue consiste en no manejar los negocios ajenos con a#uel cuidado #ue aun las
personas negligentes ' de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios.
(a culpa grave es, pues, el descuido mayAsculo, la negligencia m0ima. El
descuido es tan grande, la desidia tan completa, que la actitud del deudor parece
inspirada en el preconcebido prop'sito de da4ar. Por este motivo esta culpa en
materias civiles e#uivale al dolo. -rtculo 88$.
(a culpa grave o lata impone el m(nimo #e responsabili#a# al #eu#or. Huien
responde de esta clase de culpa debe emplear al mnimo de diligencia y
acuciosidad/ pero si ni siquiera emplea este mnimo de diligencia, su proceder se
reputa doloso.
2. - Culpa Leve. 0ulpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de a#uella diligencia
' cuidado #ue los homres emplean ordinariamente en sus negocios propios -rtculo
88. (a culpa leve es, por consiguiente, la falta de cuidado ordinaria o comAn) las
gentes son, generalmente, descuidadas en cierta medida. Huien responde de la culpa
leve debe emplear un celo, una acuciosidad, una diligencia mediana.
(a ley como punto de referencia, como modelo de administrador mediano, al buen
padre de familia. .l dee administrar un negocio como un uen padre de familia
es responsale de esta especie de culpa. -rtculo 88$.
?mpone una responsabilidad mayor que la culpa lata, porque incurre en ella el
deudor que no emplea un cuidado mediano. (a culpa leve constituye la regla
general. 0ulpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve.
-rtculo 88$
3. - Culpa Lev(sima. 0ulpa o descuido levsimo es la falta de a#uella esmerada diligencia
#ue un homre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
-rtculo 88
El que es responsable de esta clase de culpa debe emplear un cuidado esmerado, una
diligencia ejemplar. ?mpone al deudor el m0imo de responsabilidad porque debe emplear
una diligencia esmerada, como la que en negocios importantes emplean los individuos
acuciosos.
Determinacin #el gra#o #e culpa #e .ue #ebe respon#er el #eu#or
Para determinar el grado de culpa del deudor, el artculo 7.!8" hace, a su
ve2, una clasificaci'n tripartita de los contratos, segAn el beneficio que reportan a las partes.
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DERECHO CIVIL II
1. - El #eu#or es responsable #e culpa grave o lata si el contrato* por su naturale8a*
es Atil al acree#or. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos
que por su naturale2a s'lo son Atiles al acreedor. -rtculo 7.!8" inciso 7L primera parte.
Ejemplo, el dep'sito es un contrato que reporta provecho solamente al acreedor y, en
efecto, el artculo :.::: dispone que el deudor a falta de estipulaci'n responder
solamente de la culpa grave.
2. - El #eu#or es responsable #e culpa leve* en los contratos .ue son bene!iciosos
para ambas partes. Es responsable de la leve en los contratos que se hacen para
beneficio recproco de las partes, artculo 7.!8" inciso 7L segunda parte. Por ejemplo,
el arrendamiento procura a las partes un beneficio recproco y, por ende, el
arrendatario emplear en la conservaci'n de la cosa el cuidado de un buen padre de
familia. -rtculos 7.D9D y 7.D"D.
3. - El #eu#or es responsable #e la culpa lev(sima en los contratos en .ue solo a &l le
reporta bene!icio. De la levsima, en los contratos en que el deudor es el Anico que
reporta beneficio, artculo 7.!8" inciso 7L tercera parte. Por ejemplo, en el comodato,
beneficia solamente al deudor, que go2a gratuitamente de la cosa, y por eso el
comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservaci'n de la cosa y
responde hasta la culpa levsima. -rtculo :.7"%
Prueba #e la culpa
El deudor debe emplear en el cumplimiento de la obligaci'n la diligencia o
cuidado correspondiente. El incumplimiento de la obligaci'n hace suponer que el deudor no
emple' el cuidado o diligencia debidos.
El artculo 7.!8"$, inciso 9$, dispone) -La pruea de la diligencia o cuidado
incume al #ue ha deido emplearlo). Dicho de otro modo, el incumplimiento de presume
culpable.
El acreedor deber solo acreditar la e0istencia de la obligaci'n/ toca al
deudor demostrar que no la viol' por su culpa, porque ha empleado la diligencia o cuidado
que corresponda. El artculo 7.#"7$ es ms claro.
". $ Dolo
&on relaci'n a 1l artculo 88 inciso final lo define, pero a nosotros nos
interesa, como la maquinaci'n fraudulenta destinada a eludir el cumplimiento de una
obligaci'n.
El !olo +ue!e consi!erarse en 3 mbitos:
1. - Como vicio !el consentimiento. To#a ma.uinacin !rau#ulenta encamina#a a
in#ucir a la celebracin #e un acto -ur(#ico.
2. - Como elemento o fuere !el !elito civil. Es la !efinicin !el inciso final !el art.culo
.
3. - Como causal !e incum+limiento !e las obli%aciones. Es to#a ma.uinacin
!rau#ulenta #estina#a a elu#ir el cumplimiento #e una obligacin.
El #olo agrava la responsabili#a# #el #eu#or
El incumplimiento de las obligaciones que proviene del deliberado prop'sito
del deudor tiene como consecuencia, l'gicamente, agravar su responsabilidad.
(a ley sanciona al deudor que incurre en dolo, haci1ndolo responsable, en
mayor medida, de los perjuicios resultantes del incumplimiento.
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DERECHO CIVIL II
Debe el deudor responder de todos los perjuicios que sean una
consecuencia inmediata y directa del incumplimiento, aunque no haya podido preverlos al
tiempo de contratar. -rtculo 7.!!%
Prueba #el #olo
&on relaci'n a la prueba del dolo, el artculo 7.8!D se4ala e0presamente que
el dolo no se presume, sino en los casos e0presamente se4alados por la ley.
El dolo debe probarse por quien lo alega, de acuerdo con las reglas
generales, y todos los medios probatorios son adecuados al efecto. =ay algunas
e0cepciones como en las indignidades para suceder +D#% NL !,, artculo :: del D.K.(. "E" y
artculo 7.9E7 del &'digo &ivil, en cuanto a los albaceas.
El #olo se e.uipara a la culpa grave
.ampoco olvidemos que el Dolo se equipara a la culpa lata, por lo que sus
consecuencias son similares. Por este motivo, las consecuencias legales del dolo y de la
culpa grave equivales/ una misma es la responsabilidad del deudor que incurre en dolo o
culpa grave.
Pero esta asimilaci'n no alcan2a a la prueba. (a culpa lata, como toda
especie de culpa, desde
Cl@usulas <o#i!icatorias #e la Responsabili#a#
*e le permite a las partes, agravar, atenuar o e0imir la responsabilidad que
determina la ley. El artculo 7.!8" se4ala el grado de culpa de que es responsable el deudor,
segAn la naturale2a del contrato que celebra, y a4ade que el caso fortuito le e0ime de
responsabilidad, todo esto @sin perjuicio de las disposiciones especiales de las le'es, ' de
las estipulaciones expresas de las partes.N
Por su parte el artculo 7.!!% establece que si no se puede imputar dolo al
deudor, s'lo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo
del contrato/ pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligaci'n o de haberse
demorado su cumplimiento. (a mora producida por fuer2a mayor o caso fortuito no da lugar
a indemni2aci'n de perjuicios. Las estipulaciones #e los contratantes po#r@n mo#i!icar
estas reglas.
De esta forma, la responsabilidad normal del deudor puede modificarse por
disposici'n de la ley o por acuerdo de las partes.
Cl@usulas .ue agravan la responsabili#a# #el #eu#or
'a!a obsta a 4ue se +ue!a a%ravar. &ue!en servir +ara estimular el
cum+limiento !e la obli%acin.
1. - Cuan!o el !eu!or +acta una clusula !on!e se (ace car%o !el caso fortuito.
$rt.culo 1./23. Si el !eu!or se (a constitui!o res+onsable !e to!o caso fortuito) o
!e al%uno en +articular) se observar lo +acta!o.
2. - Cuan!o el !eu!or ace+te un %ra!o !e cul+a ma#or al le%al) !e acuer!o a la
naturale,a !el contrato. $rt.culo 1."2 inciso final7 +or ejem+lo) +ue!e (acerse
car%o !e la cul+a lev.sima en el caso !el art.culo 2.222: Las +artes +o!rn
esti+ular 4ue el !e+ositario res+on!a !e to!a es+ecie !e cul+a.
3. - El !eu!or se obli%ue a +a%ar +erjuicios im+revistos. &re!omina la autonom.a !e
la volunta!. En este caso se altera la norma !el art.culo 1.""5.
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Cl@usulas .ue atenAan la responsabili#a#
1. - $rt.culo 2.222. &ue!e el !eu!or obli%arse a res+on!e !e una cul+a menor.
2. - $4uellos en 4ue las +artes re!u,can los +la,os !e +rescri+cin.
3. - Clusulas 4ue limitan el monto !e la in!emni,acin o una suma !etermina!a.
Esto es slo en el caso !e la clusula +enal.
*urge la pregunta de que si se puede alterar el peso de la prueba en materia
de responsabilidad. (a respuesta es que no se puede, porque las disposiciones que fijan
estas pruebas son de orden pAblico. Ecepcin. Pero el artculo :.7!E$ inciso final, invierte
claramente el peso de la prueba. Pero las e0cepciones son rarsimas como 1sta.
Podra estipularse incluso que el deudor quede e0ento de toda
responsabilidad, con la limitaci'n obvia, del dolo y la culpa lata que se le equivale. El
artculo 7.8#! es claro) El pacto de no pedir ms en ra2'n de una cuenta aprobada, no vale
en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado e0presamente. (a condonaci'n
del dolo futuro no vale. Prohibida por la ley, la estipulaci'n adolece de objeto ilcito +artculo
7.8##, y es nula de nulidad absoluta +artculo 7.#%:,
Cl@usulas #e irresponsabili#a# en el contrato #e transporte
.enemos el artculo :.E7!, que est relacionado al &ontrato de .ransporte.
El acarreador es responsable del da4o o perjuicio que sobrevenga a la persona por la mala
calidad del carruaje, barco o navo en que se verifica el transporte. Es asimismo responsable
de la destrucci'n y deterioro de la carga, a menos que se haya estipulado lo contrario, o que
se pruebe vicio de la carga, fuer2a mayor o caso fortuito. C tendr lugar la responsabilidad
del acarreador no s'lo por su propio hecho, sino por el de sus agentes o sirvientes.
(a ley le resta efecto a las clusulas que e0iman de dolo o de a culpa lata.
La condonacin del dolo futuro no vale. /rtculo 4.8EH5.
II. $ La <ora
La =ora) est en los art.culos 1.""2 # 1."35.
4ecesi#a# #e la constitucin en mora #el #eu#or
&ara 4ue el !eu!or !eba in!emni,ar +erjuicios es menester +or re%la
%eneral) 4ue se encuentra en mora.
El artculo 7.!!" consagra esta norma) -"e dee la indemni2acin de
perjuicios desde #ue el deudor se ha constituido en mora, o, si la oligacin es de no hacer,
desde el momento de la contravencin.) >er tambi1n 7.!9%
(a constituci'n en mora del deudor es necesaria aun cuando se haya
determinado anticipada y convencionalmente el monto de los perjuicios por medio de una
clusula penal. -rtculo 7.!9%.
*e e0ige s'lo en las obligaciones positivas. *e debe entender que incluye a
la indemni2aci'n compensatoria y la moratoria, porque la ley no distingue.
Regla aplicable a las obligaciones #e 4o %acer
*in embargo, la mora no es un requisito general a todas las obligaciones
para que proceda la indemni2aci'n. Dice el artculo 7.!!" *e debe la indemni2aci'n de
perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligaci'n es de no hacer,
desde el momento de la contravenci'n.
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Eigibili#a# #e las obligaciones y el simple retar#o
(as obligaciones deben cumplirse en determinada 1poca.
*i la obligaci'n es pura y simple, debe cumplirse inmediatamente de
contrada. *i es a pla2o o bajo condici'n suspensiva, una ve2 e0pirado el t1rmino o
cumplida la condici'n.
-s, el artculo 7.%:# dispone que el vendedor es obligado a entregar la cosa
vendida inmediatamente despu1s del contrato o en la 1poca prefijada en 1l/ y el artculo
7.%": dispone que el comprador es obligado a pagar el precio en lugar y tiempo estipulados
o en el lugar y tiempo de la entrega, a falta de estipulaci'n.
(legada la 1poca en que la obligaci'n debe cumplirse, se dice que se ha
hecho e0igible/ puede el acreedor demandar el cumplimiento.
*i el deudor no cumple la obligaci'n que se ha hecho e0igible, incurre en
retardo en el cumplimiento.
Es obvio que el acreedor no est obligado a reclamar la ejecuci'n de la
obligaci'n e0igible/ pero si no e0ige el cumplimiento es l'gico suponer que, tcitamente,
autori2a al deudor para darse un tiempo ms para cumplir y que el incumplimiento no le
ocasiona un perjuicio serio. Por lo que sera un simple retardo.
Por este doble motivo el simple retardo no da lugar a indemni2aci'n de
perjuicios. Para que sea mora, debe el acreedor interpelar al deudor.
De!inicin #e <ora
Es retar#o culpable en el cumplimiento #e la obligacin m@s all@ #e la
&poca !i-a#a por la volunta# #el acree#or. La e*+resin mora su%iere retar!o) !ilacin
o tar!an,a !el !eu!or en el cum+limiento !e la obli%acin.
Pero, para que proceda la indemni2aci'n de perjuicios, es necesario algo
ms, porque como se dijo, la actitud pasiva del acreedor, frente al retardo del deudor, hace
suponer que no le causa da4o y que le otorga un tiempo ms para satisfacer la obligaci'n.
De los artculos 7.%:#$, 7.%":$, 7.D88$, :.7%E$ incisos primeros, vemos que
fija ciertos pla2os.
(a ley fija pla2os fatales para poder cumplir la obligaci'n y sino se cumple
dentro de estos pla2os, solo hay retardo en el cumplimiento de la obligaci'n, que no genera
derecho a indemni2ar.
*'lo la voluntad del acreedor genera mora y da derecho a indemni2ar. Debe
intervenir la interpelaci'n, para que e0ista mora.
,e #ice .ue cuan#o la ley interpela hay retar#o y cuan#o interpela el
acree#or hay mora. ;ientras el acreedor no ha interpelado al deudor, la ley supone que el
retardo no le es perjudicial/ si el retardo persiste, el deudor advertido no le es perjudicial/ si
el retardo persiste, el deudor advertido de que la tardan2a lesiona los intereses del acreedor,
se encuentra en mora.
Pero la tardan2a en el cumplimiento puede no ser imputable al deudor y
provenir de causa totalmente ajenas a 1l, o sea, de fuer2a mayor o caso fortuito. *i tal es el
origen de retardo, el deudor interpelado no se encuentra, sin embargo, en mora.
<ora y Eigibili#a#
Se entien!e 4ue es e*i%ible cuan!o no (a# +la,o ni con!icin. Si (a#
+la,o o con!icin) no es e*i%ible (asta 4ue se cum+la el +la,o o con!icin.
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DERECHO CIVIL II
Re.uisitos #e la <ora
1. - Accin #el Acree#or #e Interpelacin. Se !efine como el acto por el cual el
acree#or mani!iesta al #eu#or* .ue el incumplimiento le causa per-uicios.
2. - Eue haya retar#o en el cumplimiento #e la obligacin. Es re4uisito esencial !e la
mora 4ue el !eu!or !ifiera el cum+limiento !e la obli%acin) 4ue no la satisfa%a
en la 8+oca !ebi!a.
3. - Eue el retar#o sea imputable al #eu#or. O sea) 4ue sea cul+able) es !ecir) 4ue
+roven%a !el (ec(o o cul+a) # con ma#or motivo) !el !olo !el !eu!or. El retar!o
fortuito no es mora.
&on relaci'n a que el retardo sea imputable al deudor, el artculo 7.!!%$
inciso :$ -la mora producida por fuer2a ma'or o caso fortuito no da lugar a indemni2acin de
perjuicios). -unque la disposici'n se refiere s'lo al ms importante de los efectos de la
mora, tiene un carcter general. El caso fortuito e0onera de responsabilidad al deudor/ no
s'lo le liberta de la obligaci'n de indemni2ar al deudor/ no s'lo le libera de la obligaci'n de
indemni2ar perjuicios por la tardan2a en el cumplimiento de la obligaci'n, sino de toda otra
consecuencia de la mora.
El artculo 7.!8" reafirme esto en forma negativa) -.l deudor no es
responsale del caso fortuito, a menos #ue se ha'a constituido en mora (siendo el caso
fortuito de a#uellos #ue no huieran a la cosa deida, su huiese sido entregada al
acreedor), o #ue el caso fortuito ha' sorevenido por su culpa.
Esto se e0plica, porque si la mora se produjo por el caso fortuito o fuer2a
mayor, el incumplimiento de la obligaci'n no da derecho a indemni2aci'n de perjuicios. Pero
si el caso fortuito se produjo despu1s de cumplido el pla2o fijado para el cumplimiento de la
obligaci'n, el deudor es responsable del caso fortuito o fuer2a mayor.
Interpelacin
Es la mani!estacin #e la volunta# #el acree#or* en or#en a .ue le est@
per-u#ican#o el incumplimiento.
&ue!e ser:
1. - Contractual E*+resa.
2. - Contractual ;cita.
3. - E*tracontractual.
An@lisis #el art(culo 6.;;6 4D 6N
Contractual Epresa.
=ay casos que en el mismo momento se produce la e0igibilidad y la mora.
-rtculo 7.!!7$ N$ 7$ -.l deudor est en mora,) 15 45 -0uando no ha cumplido la oligacin
dentro del trmino estipulado, salvo #ue la le' en casos especiales exija #ue se re#uiera al
deudor para constituirle en mora.)
&uando dice dentro de, se est refiriendo a pla2os fatales. Es decir, el solo
cumplimiento del pla2o coloca en mora al deudor
(a disposici'n es inaplicable a las obligaciones que tengan una fuente
diversa del contrato o a los contratos 5nilaterales. De esta manera, si en un testamento se
e0presa que el heredero pagar un legado de G7EE.EEE en el pla2o de un a4o, el transcurso
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DERECHO CIVIL II
del pla2o no le constituir en mora. No es 1ste, en verdad, un pla2o estipulado. (a fijaci'n
del t1rmino no proviene de un acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor.
Ecepcin, es cuando el N$ 7 del 7.!!7$ dice que se re#uiera al deudor
para constituirlo en mora. En tales casos de e0cepci'n, no estara el deudor en mora, a
pesar de la e0piraci'n del pla2o estipulado.
-s ocurre, en efecto, en el caso previsto en el artculo 7.D8D$. Para que el
arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario
re#uerimiento del acreedor, y, si requerido no restituye, ser condenado al pleno
resarcimiento de todos los perjuicios de la mora.
.ambi1n sera una e0cepci'n el artculo 7.!9%$ cuando dice) -F'ase o no
estipulado un trmino dentro del cual dea cumplirse la oligacin principal, el deudor no
incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la oligacin es positiva.) Es
e0cepci'n, porque el N$ 7$ del 7.!!7$ dice en su regla general, que debe haber un pla2o
determinado o pactado, pero este 7.!9%$ dice hyase estipulado o no un pla2o.
3curre lo mismo en las (etras de &ambio y su protesto. (a interpelaci'n de
estos ttulos, se llama protesto.
An@lisis #el 4D /D #el art(culo 6.;;6D
Contractual T@cita
El !eu!or est i%ualmente en mora cuan#o la cosa no ha po#i#o ser
#a#a o e-ecuta#a sino #entro #e cierto espacio #e tiempo* y el #eu#or lo ha #e-a#o
pasar son #arla o e-ecutarla.
(a naturale2a de la prestaci'n determina que deba cumplirse en cierta
1poca para que reporte al acreedor el beneficio cabal que persigue.
-s, si se arrienda una casa para la temporada de verano, el deudor est en
mora transcurrida esta temporada son haber puesto la casa a disposici'n del arrendatario.
Del mismo modo, se compra una partida de sacos para envasar la cosecha sin que haya
dado cumplimiento a la obligaci'n.
En verdad, en tales obligaciones e0iste tambi1n un pla2o estipulado, tcito
esta ve2, que, como dice el artculo 7.8D8$, es el indispensale para cumplirlo.
An@lisis #e la regla 4D 9D #el art(culo 6.;;6D
Etracontractual.
En fin) el !eu!or est en mora) en los #em@s casos* cuan#o el #eu#or
ha si#o -u#icialmente reconveni#o por el acree#or.
(a norma que, como se advirti', constituye la regla general, se aplica cada
ve2 que no haya un pla2o estipulado, e0preso o tcito o si, habi1ndolo, la ley e0ige que se
requiera al deudor.
Recobra su imperio el principio de que es necesario que el acreedor
interpele a su deudor. (a disposici'n pone de manifiesto que esta interpelaci'n debe
hacerse justificadamente. Ninguna otra reclamaci'n o protesta del acreedor es bastante
para constituir en mora al deudor.
Es necesario que el deudor sea reconvenido o requerido, t1rminos que la ley
emplea como sin'nimos. Requerimiento o reconvenci'n equivalen a #eman#a -u#icial.
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&onstituir en mora al deudor la demanda formal que el acreedor entable
para reclamar el cumplimiento de la obligaci'n. -s, pondr en mora al deudor la demanda
en que se pida la resoluci'n del contrato.
5na simple Notificaci'n Mudicial en que el acreedor haga saber al deudor su
prop'sito de que la obligaci'n se cumpla y que inejecuci'n le causa perjuicios, no sera
bastante para ponerlo en mora.
La mora purga la mora0 ecepcin al art(culo 6.;;6
*e debe tener en cuenta dentro de los requisitos de la mora el artculo
7.!!:$ en donde se establece una importante e0cepci'n, cuando dispone) -.n los contratos
ilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras
el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma ' tiempo deidos).
*i el demandante aspira a que se declare que se cumpla el contrato y se le
indemnicen los perjuicios por el incumplimiento de 1ste, tal pretensi'n no puede aceptarse si
no ha cumplido a su ve2 la obligaci'n principal que tiene todo comprador de pagar el precio
en la forma convenida, de acuerdo al art. 7!!: del &. &ivil. +&orte de -pelaciones de
*antiago, sentencia 77 de *eptiembre de :EE7, Rol N$ 9!%D6ED, &orte *uprema declar'
inadmisible casaci'n, sentencia 7# de mayo de :EE:, Rol N$ 8:#D6E7,
Por tanto, aunque se haya pactado o estipulado un pla2o o requerido al
deudor, 1ste no se encontrar en mora si su acreedor, que es a la ve2 su deudor, no ha
cumplido o est pronto a cumplir su obligaci'n recproca.
El estado de mora del deudor supone que la obligaci'n es e0igible y que se
retarda culpablemente el cumplimiento. En los contratos bilaterales, si el acreedor no cumple
su obligaci'n, <puede reclamar del deudor el cumplimiento de la su'a=
El artculo 7.%:# soluciona e0presando que si el vendedor por hecho o culpa
suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o
desistir de 1l, y en ambos casos con derecho para ser indemni2ado de los perjuicios segAn
las reglas generales. .odo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a
pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a pla2o.
De este modo, si el comprador no ha pagado el precio o no est pronto a
pagarlo, a menos que deba hacerlo a pla2o, no tiene derecho para pedir el cumplimiento del
contrato y reclamar del vendedor la entrega de la cosa vendida.
Re.uisitos para .ue la mora purgue la mora
(os requisitos para que la ;ora Purgue la ;ora son)
1. - Eue se trate #e contratos bilaterales. Es una consecuencia !e la reci+roci!a! !e
los contratos.
2. - Eue las obligaciones rec(procas #eban cumplirse simult@neamente. $s. no tiene
lu%ar la e*ce+cin) si el contratante a 4uien se +i!e el cum+limiento !ebi
cum+lir +rimero su obli%acin.
Por ejemplo, el vendedor se encontrar en mora de entregar la cosa vendida,
pese a que el comprador no ha pagado el precio, si 1ste ha estipulado pagar a
pla2o, porque la estipulaci'n del pla2o para el pago determina que el vendedor
deba cumplir primeramente su obligaci'n.
E!ectos #e la <ora
Se !istin%ue entre la =ora !el Deu!or # !el $cree!or.
I. $ <ora #el Deu#or
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DERECHO CIVIL II
1. - Se %enera el !erec(o al acree!or !e in!emni,acin !e +erjuicios. $rt.culo 1.""21
# 1."321.
2. - ?ace al !eu!or res+onsable !el Caso :ortuito 4ue sobreviene !urante la mora.
$rt.culo 1."21 inciso 21 # 1./221.
Ecepcin) a menos 4ue se !emuestre 4ue la cosa (ubiere +ereci!o !e i%ual
forma si se la (ubiese entre%a!o al acree!or.
3. - &one a car%o !el !eu!or el ries%o !e la es+ecie o cuer+o cierto cu#a entre%a se
!ebe. $rt.culo 1.""01.
II. $ <ora #el Acree#or
El incum+limiento !e la obli%acin +ue!e +rovenir !e la ne%ativa o
ausencia !e com+arecencia !el acree!or +ara recibir la +restacin !el !eu!or. El
acree!or +ue!e estar) a su turno) en mora.
Pero mientras el legislador ha reglamentado con minuciosidad cundo el
deudor se encuentra en mora, no ha e0presado de qu1 manera se constituye en mora al
acreedor.
El artculo 7.!8%$ dispone que la obligaci'n de dar una especie o cuerpo
cierto contiene la de conservarla hasta el momento de la entrega, so pena de indemni2ar
perjuicios. /l acreedor #ue se ha constituido en mora de reciir. El artculo 7.#%E$ a4ade
que el deudor es solamente responsable de la p1rdida de la cosa que proviene de culpa
grave o dolo, si perece en su poder despus #ue ha sido ofrecido al acreedor, ' durante el
retardo de ste en reciirla. En fin, el artculo 7.%:"$ prescribe que si el comprador se
constitu'e en mora de reciir, debe abonar al vendedor el alquiler de los almacenes,
graneros o vasijas en que se contenga lo vendido y el vendedor queda descargado del
cuidado ordinario en la conservaci'n de la cosa, de suerte que s'lo ser responsable de
dolo o culpa lata.
.ales son las Anicas disposiciones que se ocupan de la mora del acreedor.
(a mora del acreedor, pues, supone un retardo de su parte en recibir la
prestaci'n del deudor. Pero ser preciso, adems, que el deudor ofre2ca el pago de su
obligaci'n/ el acreedor est en mora, como dice el artculo 7.#%E$, cuando la cosa debida ha
sido ofrecida al acreedor.
(a e0igencia es l'gica, porque el acreedor s'lo podr estar en situaci'n de
recibir el pago de un deudor que intenta verificarlo. (a oferta del deudor equivale a la
interpelaci'n de acreedor y encuentra su justificaci'n en el mismo orden de
consideraciones.
No ha e0presado la ley c'mo debe hacerse la oferta. Parece l'gico que esta
oferta se verifique en la forma que prescribe el artculo 7.#EE$ para el pago por
consignaci'n.
- la pregunta Idesde cuando est en mora el acreedorJ Es difcil y muy
discutida su soluci'n. *e han Planteado : teoras que veremos en el Pago por
&onsignaci'n.
1. - Des!e la Consi%nacin !el &a%o.
2. - Des!e la 'otificacin !e la Oferta.
E!ectos #e la <ora #el Acree#or
(a mora del acreedor produce efectos anlogos a la mora del deudor)
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DERECHO CIVIL II
1. - Descarga al #eu#or #el cui#a#o or#inario #e la cosa y le hace responsable slo
#e su culpa lata o #olo. -rtculo 7.#%E$ y 7.%:"$. Por consiguiente, la mora del
acreedor atenAa la responsabilidad del deudor/ pero no alcan2a a liberarle de
responsabilidad por las p1rdidas o deterioros que provengan de actos suyos dolosos o
gravemente culpables.
2. - El acree#or #ebe in#emni8ar al #eu#or por los per-uicios .ue su mora le
ocasione* por e-emplo* abonarle los gastos #e almacenes* vasi-as* etc.* en .ue
haya incurri#o para la conservacin #e la cosa #ebi#a. $rt.culo 1.5221.
3. - Pero la mora #el acree#or no -usti!ica* sino en la me#i#a in#ica#a* el
incumplimiento #el #eu#or. La resistencia del acreedor para reciir el pago no
justifica el incumplimiento del deudor, ni le exonera de la ejecucin de lo convenido. .l
deudor, en tal caso, dee pagar por consignacin.
III. $ Per-uicios
Para que el acreedor tenga derecho a demandar perjuicios es obviamente
indispensable que los haya sufrido.
El da4o es un elemento esencial de una acci'n encaminada a repararlo. *e
entiende por perjuicio to#a #isminucin #el patrimonio #el acree#or* as( como la
p&r#i#a #e la leg(tima utili#a# .ue #eb(a reportarle el contrato* y #e .ue el
incumplimiento le priva.
(a prueba de los perjuicios, por regla general, incumbe al acreedor como
una aplicaci'n de las reglas generales que presiden el onus probandi, de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 7.#D% Esta regla tiene : e0cepciones)
1. - En las obli%aciones 4ue consisten en el +a%o !e una suma en !inero. $rt.culo
1.""9 'B 2.
2. - En la clusula +enal. $rt.culo 1."2.
Li.ui#acin #e Per-uicios o Avaluacin #e los <ismos
&ue!e ser:
1. - Le%al.
2. - Fu!icial.
3. - Convencional.
=ay que tener presente que e0isten Perjuicios ;ateriales y ;orales.
A. $ Avaluacin Legal
(a base es el artculo 7.!!D del &'digo &ivil. En general, corresponde a las
obligaciones cuyo cumplimiento debe ser en dinero.
(a indemni2aci'n de perjuicios se traduce en el pago de intereses sobre la
suma debida.
*e comprende que el legislador s'lo haya estimado los perjuicios en esta
clase de obligaciones, partiendo de la suposici'n l'gica de que el dinero, tardamente
pagado, ha privado al acreedor de los intereses de su capital. .ratndose de otra clase de
obligaciones intervienen factores tan varios que no es posible que el legislador dicte normas
rgidas para estimar los perjuicios.
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DERECHO CIVIL II
Caracter(sticas
1. - La ley regula la in#emni8acin moratoria. (a indemni2aci'n compensatoria, en
efecto, consiste en una suma de dinero que sustituye al objeto de la obligaci'n. Esta
transformaci'n o sustituci'n requiere, como se comprende, que el objeto debido no sea
dinero/ de otro modo, se cambiara dinero por dinero. (a indemni2aci'n, en suma,
tiene por objeto reparar los da4os que al acreedor reporta el cumplimiento tardo de la
obligaci'n.
En las obligaciones de hacer, si se establece la compensatoria. Esto es, porque
el no cumplimiento de la obligaci'n de hacer, se debe compensar el
incumplimiento en dinero, ms la moratoria que seran los intereses.
Por otra parte el artculo 7.!!D destaca este carcter cuando e0presa que, a las
reglas que se4ala, se sujeta la indemni2aci'n de los perjuicios @por la moraN
2. - El acree#or no tiene la necesi#a# #e acre#itar per-uicios. El monto de la
indemni2aci'n se encuentra determinado de antemano por la ley y representa una
proporci'n del capital adeudado. (a ley los regula anticipadamente e independiente
del da4o realmente sufrido por el acreedor. La indemni2acin de perjuicios se traduce
en el pago de los intereses.
3. - La avaluacin se practica anticipa#amente. (a judicial es posterior. *egAn las
reglas generales, el acreedor debe probar los perjuicios. Entre tanto en las
obligaciones que tienen por objeto el pago de una suma de dinero se se4ala que el
acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando s'lo cobra intereses/ basta
el hecho del retardo. -rtculo 7.!!D NL :. (os perjuicios se presumen.
Intereses
Para el c'digo, los intereses, son sin'nimo de indemni2aci'n. &ada ve2
que el c'digo habla de determinar perjuicios en materia de obligaciones de dinero, se habla
de intereses. &onstituye una forma de indemni2ar perjuicios determinados por la ley en las
obligaciones de dinero.
Es ?nter1s toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a
cualquier ttulo, por sobre el capital. -rtculo : de la ley 7D.%7E. Murdicamente son frutos
civiles, del artculo #8".
(a propia ley distingue en forma de escala, cuales son los ?nter1s. *on
distintos dependiendo de quien debe responder)
7. - Le%ales.
2. - Corriente.
3. - Convencional.
Inter&s Legal
Estn en el artculo :.:E") -"i se estipulan en general intereses sin
determinar la cuota, se entendern los intereses legales.)
*i solo se habla de intereses, y no tiene apellido este inter1s, se entiende
que son legales.
(a ley 7%.E7E, regul' las operaciones de cr1dito de dinero. (as normas de
esta ley, en materia de intereses, son de aplicaci'n general. El artculo 7D$ de la misma
dispone) se aplicar el inters corriente en todos los casos en #ue las le'es u otras
disposiciones se refieran al inters legal o al mximo ancario. &onviene precisar, en
consecuencia, que el llamado inter1s legal, ha sido sustituido por el inters corriente.
Inter&s Corriente0 Limites #e los intereses
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DERECHO CIVIL II
Es el que fija la superintendencia de <ancos e ?nstituciones Kinancieras, y
es el otenido del inters medio #ue se cora en las operaciones ancarias.
En nuestro pas el cobro de intereses est sujeto a la voluntad de las partes,
con ciertos lmites.
Para establecer tales lmites, la (ey N$ 7%.E7E consagra el inters corriente,
que es promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en &hile
en las operaciones que realicen en el pas. (a ley entrega a la *uperintendencia determinar
dicho inter1s corriente, pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional
reajustables y no reajustables, o segAn los pla2os pactados en tales operaciones.
Intereses .ue #ebe el #eu#or moroso
(os intereses que debe el deudor moroso, estn en el artculo 7#$ de la ley
7%.E7E y es el inter1s corriente desde la fecha del retardo y a las tasas que rijan durante ese
retardo, salvo estipulaci'n en contrario o que se haya pactado legalmente un inter1s
superior. En consecuencia, debe entenderse modificado en esta parte el artculo 7.!!D$ N$
7$ del &'digo &ivil.
En las obligaciones regidas por esta ley s'lo pueden estipularse intereses
en dinero. (os intereses se devengan da por da. Para los efectos de esta ley, los pla2os de
meses son de treinta das, y los de a4os, de trescientos sesenta das. -rtculo 77.
Limite #e los intereses en las obligaciones no regi#as por la ley 6F.C6C
(a regla general en nuestra legislaci'n, es que las partes fijen el inter1s.
Pero e0iste un s'lo lmite y que es la propia ley. El artculo :.:E#$ es claro) -.l inters
convencional no tiene ms lmites #ue los #ue fueren designados por le' especial( salvo #ue,
no limitndolo la le', exceda en una mitad al #ue se proare haer sido inters corriente al
tiempo de la convencin, en cu'o caso ser reducido por el jue2 a dicho inters corriente.)
(a ley 7%.E7E es de aplicaci'n general a toda la legislaci'n. Por lo tanto no
puede estipularse un inter1s que e0ceda en mas de un !ER al inter1s corriente que rija al
momento de la convenci'n, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de inter1s se
denomina intereses m0imo convencional.
(a propia ley en su artculo %$ se4ala que no se tendr por escrito todo pacto
de intereses que e0ceda al m0imo convencional y, en tal caso, los intereses se reducirn al
inter1s corriente que rija al momento de la convenci'n. Esta disposici'n contiene, en
consecuencia, un caso tpico de conversin del acto nulo, puesto que una estipulaci'n
contraria a derecho se traduce en un acto vlido modificado, sin perjuicios, por cierto, de lo
que proceda en materia de responsabilidad penal +delito de usura,.
Obligaciones no regi#as por la ley 6F.C6C
1. - En to!o lo 4ue se refiere a la !eterminacin !e los intereses. $rt.culo 2.
2. - Se ten!r +or no escrito to!o +acto !e intereses 4ue e*ce!a al m*imo
convencional) re!uci8n!ose en tal caso el inter8s al corriente.
3. - Derec(o !el !eu!or !e +a%ar antes !el vencimiento. $rt.culo 10.
I. $ Inter&s Penal <oratorio0 Art(culo 6.;;GD 4D 6D.
1. - Se si%uen !ebien!o los convencionales. Si se +act uno su+erior al le%al.
2. - Em+ie,an a Deberse en el caso contrario.
3. - Si no se +actaron intereses) se !eben los le%ales al !.a !e la mora. @corrientes6
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DERECHO CIVIL II
II. $ El acree#or si solo cobra intereses no necesita probar per-uicios
Est en el artculo 7.!!D$ N$ :$) -.l acreedor no tiene necesidad de justificar
perjuicios cuando slo cora intereses( asta el hecho del retardo.)
Esta es una e0cepci'n a que el acreedor debe siempre probar los perjuicios.
Es una e0cepci'n al onus probando del artculo 7.#D%$.
*egAn el profesor, no podra ser una presunci'n, porque si as lo fuera, sera
una presunci'n legal y habra la posibilidad de probar lo contrario.
Esta norma, es una norma imperativa, y de orden pAblico, por el hecho que
favorece a todos los acreedores.
En esta disposici'n se utili2a el retardo, e0presi'n notoriamente impropia y
ha llevado a algunos autores a se4alar que no sera necesaria la mora del deudor, bastando
el hecho del retardo. Esto no es as, porque el inciso 7$, dice claramente que se trata de
una indemni2aci'n por la mora.
En relaci'n a la pregunta si <puede el acreedor corar otros perjuicios=
El artculo 7.!!D$ N$ :$, dice claramente que no es necesario que pruebe los
perjuicios cuando s'lo cobra intereses. Pero en el caso de querer demandar otros
perjuicios, deber justificarlos. No se oponen a que se pueda demandar otros perjuicios
que, obviamente, debe probar.
III. $ Anatocismo )ur(#ico0 Intereses Atrasa#os
Est en el N$ 9$ del 7.!!D$ dice) -Los intereses atrasados no producen
inters.) Esta regla rige para las operaciones no regidas por la ley 7%.E7E.
El anatocismo es el pacto de intereses sobre intereses. En otros t1rminos,
los intereses se capitali2an o agregan al capital para producir nuevos intereses.
=asta la dictaci'n de la ley 7%.E7E, el artculo :.:7E del &'digo &ivil prohiba
el anatocismo. En verdad, ya desde antes de la entrada en vigencia de esa ley, en materia
de operaciones de cr1dito de dinero, el anatocismo era una situaci'n comAn.
El artculo D$ de la (ey 7%.E7E dispone que podr estipularse el pago de
intereses sore intereses, capitali2ndolo en cada vencimiento o renovacin consagrndose
de este modo legalmente el anatocismo. En ningAn caso la capitali2aci'n puede ser inferior
a 9E das.
De todas maneras tiene limitaciones)
a, (a ley determina que en ningAn caso la capitali2aci'n podr hacerse por periodos
inferiores a 9E das.
b, Del mismo modo, en conformidad al inciso final del artculo D$, los intereses
correspondientes a una operaci'n vencida que no hubiese sido pagados se
incorporarn a ella, a menos que se estable2ca e0presamente lo contrario. De esta
forma, el anatocismo constituye hoy da un elemento de la naturale2a de las
operaciones de cr1dito de dinero, pero dicho anatocismo se refiere s'lo a los intereses
devengados entre el otorgamiento de la operaci'n y su vencimiento, y no a los
intereses que se devenguen durante la mora/ y
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DERECHO CIVIL II
c, &abe hacer presente que la norma del anatocismo es propia de las operaciones de
crdito en dinero. &omo ya vimos no se aplica a las obligaciones en dinero en general, a
menos, claro est que se haya pactado. Por lo tanto, si se conviene una clusula penal, que
consiste en el pago de una multa, en caso de mora en el pago de ella, no hay lugar al
anatocismo, a menos que se haya pactado e0presamente.
Entonces, una ve2 capitali2ados los intereses en el acreedor, no se puede
seguir cobrando inter1s.
Regla aplicable a las rentas* c@nones y pensiones peri#icas
$rt.culo 1.""9 'B . Las rentas) cnones # +ensiones +eri!icas
atrasa!as no +ro!ucen inter8s.
". $ Avaluacin Convencional
Cl@usula Penal
El artculo 7.!9!$ define claramente la clusula penal.
Art(culo 6.;9;D. La clusula penal es a#uella en #ue una persona, para
asegurar el cumplimiento de una oligacin, se sujeta a una pena, #ue consiste en dar o
hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la oligacin principal.
No procede dentro de las obligaciones Puras y *imples. Debe ser sujeta a
una modalidad.
(a avaluaci'n legal de los perjuicios procede s'lo en las obligaciones de
dinero/ la avaluaci'n que hace el jue2 plantea al acreedor graves dificultades en cuento a la
prueba y es problemtico que le satisfaga ntegramente de los da4os que el incumplimiento
le haya ocasionado.
Por este motivo, las propias partes contratantes suelen hacer la evaluaci'n
de los perjuicios, estipulando una clusula penal.
Esta clusula comprende : aspectos)
1. - Li4ui!acin $ntici+a!a.
2. - Karant.a.
Ob-etivos y venta-as #e la cl@usula penal
1. - 4o es necesario probar per-uicios. (ibera al acreedor del arduo problema de la
prueba de los perjuicios. -rtculo 7.!8:) -Far lugar a exigir la pena en todos los
casos en #ue se huiere estipulado, sin #ue pueda alegarse por el deudor #ue la
inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido
eneficio.)
2. - 4o es necesario #iscutir la cuant(a #e los per-uicios. Permite escapar a las partes
de lo que tiene necesariamente de arbitrario y contingente la avaluaci'n de los
perjuicios por el jue2 y asegurar la ms e0acta correspondencia posible entre el da4o y
la indemni2aci'n. El artculo 7.!9!$ al se4alar) -...se sujeta a una pena...)
3. - Es una +arant(a. Es una cauci'n personal. (a clusula penal es aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligaci'n. -rtculo 7.!9!.
. - De lo anterior se #espren#e .ue se permite reclamar la pena #e un tercero.
-rtculo 7.8":. otorga al acreedor una acci'n que, de otro modo, carecera. (as fian2as,
hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas
obligaciones, valdrn.
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(a pena puede consistir en dinero o en la ejecuci'n de un hecho. Es
independiente absolutamente de la obligaci'n principal. Por lo que si la obligaci'n principal
constituye en no hacer, la pena vale de todas formas.
4aturale8a )ur(#ica
a6 Es una obligacin Con#icional.
De lo mismo debe consistir en un hecho futuro e incierto. En general es un
obligaci'n "uspensiva, por naturale2a y por siempre.
b6 Es una Obligacin Accesoria.
(a clusula penal supone una obligaci'n principal a que accede, cuyo
cumplimiento se garanti2a por medio de ella.
*e e0tingue como obligaci'n accesoria si se hace efectiva la principal. (a
prescripci'n de la obligaci'n principal, e0tingue la obligaci'n accesoria. (a
acci'n prescribe, en la clusula penal, conjuntamente y queda al cobro de la
obligaci'n principal, artculo :.!7#$, es claro.
(a nulidad de la obligaci'n principal, significa la nulidad de la pena, pero si la
pena es nula, no anula la obligaci'n principal. -rtculo 7.!9#. En verdad, la
clusula penal no es propiamente nula por el hecho de serlo la obligaci'n
principal. (a ley ha querido significar que la clusula penal no puede subsistir si la
obligaci'n principal es nula. Por ejemplo, si la obligaci'n principal se contrae por
un incapa2 y la pena se la impone un tercero capa2. *er nula la primera y
l'gicamente valida la segunda/ pero 1sta no podr subsistir sin aqu1lla.
c6 Li.ui#acin Anticipa#a.
!6 Es una caucin o garant(a personal.
*i se afecta a un inmueble, no pierde su calidad de cauci'n, porque sigue siendo
respecto del que compr' o vendi' el inmueble.
Cl@usula Penal en la Promesa #el %echo A-eno y la Estipulacin Respecto #e un
Tercero
6. $ Estipulacin Respecto #e un Tercero
Dice el artculo 7.88D) @0ual#uiera puede estipular a favor de una tercera
persona, aun#ue no tenga derecho para representarla( pero slo esta tercera persona podr
demandar lo estipulado( ' mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es
revocale el contrato por la sola voluntad de las partes #ue concurrieron a lN 5n ejemplo
claro es el &ontrato de *eguro.
El inciso 9$ del artculo 7.!9#$, establece la regla) -Lo mismo suceder
cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, ' la persona con #uien se estipula se
sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.)
(a estipulaci'n otorga Anicamente al beneficiario el derecho de demandar su
cumplimiento del promitente/ no puede hacerlo el estipulante, pese a que es parte en la
estipulaci'n. Puede convenirse una pena para el evento de que el promitente no cumpla la
estipulaci'n/ en tal caso, pese a que compete solo al beneficiario, puede el estipulante
demandar el pago de la pena e inducir, de esta manera, al promitente a cumplirla. El artculo
7.88D$ se refiere tambi1n a ello.
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DERECHO CIVIL II
En el contrato de seguro, una persona que es el estipulante, toma un seguro
respecto de sus herederos que son los beneficiarios y la compa4a de seguros es el
Promitente.
Pactada una clusula penal, hay : obligaciones)
1. - Entre el Promitente y el "ene!iciario. (a relaci'n jurdica est en proceso de
formaci'n. =a nacido y se va a completar con la aceptaci'n del beneficiario. (a
obligaci'n es del promitente para con el beneficiario de reali2ar una prestaci'n en que
la estipulaci'n consiste.
2. - Entre el Promitente y el Estipulante. En este caso, la obligaci'n queda perfecta,
desde que se conviene. De no cumplir el promitente, se hace efectiva la pena, en caso
de no cumplir lo prometido en favor de un tercero.
/. $ Promesa #el %echo A-eno
El artculo 7.!9# inciso :$ establece la regla. -0on todo, cuando uno
promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse por sta lo
prometido, valdr la pena, aun#ue la oligacin principal no tenga efecto por falta del
consentimiento de dicha persona.)
*ugiere la disposici'n que, en este caso, por e0cepci'n, la nulidad de la
obligaci'n principal no acarrea la de la clusula penal. No hay tal e0cepci'n.
El artculo 7.8!E$ est ligado a 1ste. -"iempre #ue uno de los contratantes
se compromete a #ue por una tercera persona, de #uien no es legtimo representante, ha de
darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer oligacin
alguna, sino en virtud de su ratificacin( ' si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin
de perjuicios contra el #ue hi2o la promesa.)
*i el tercero cuyo hecho se promete no acepta la obligaci'n, 1sta no llega a
generarse/ pero la obligaci'n del promitente es vlida y si no obtiene que el tercero d1, haga
o no haga aquello que 1l prometi' que dara, hara o no hara, viola su compromiso y debe
indemni2ar perjuicios. Estos perjuicios pueden ser avaluados mediante una clusula penal.
(a clusula penal accede, pues, a la obligaci'n del promitente y no a la del
tercero que no ha tenido efecto por falta de consentimiento suyo.
Esta instituci'n no es comAn.
La cl@usula penal como avaluacin convencional #e los per-uicios
(a clusula penal es una avaluaci'n anticipada que hacen las partes de los
perjuicios a que puede dar lugar el incumplimiento de la obligaci'n. &on todo, no es for2oso
que na2can juntas. Por el contrario, la clusula puede convenirse junto con el nacimiento del
contrato, o cuando la obligaci'n ya e0iste, y en tal caso ella no tiene por qu1 for2osamente
ser convencional. -s lo confirma adems, el artculo 7.#8", que se refiere precisamente al
caso de que la nueva obligaci'n pactada sea una pena para el caso e no cumplirse la
primera, y determina cundo ello lleva envuelta una novaci'n. Por ello la denominaci'n de
@clusulaN para esta convenci'n no es totalmente correcta, pero est impuesta por el uso
inveterado.
&omo indemni2aci'n convencional la clusula penal es anticipada, porque el
monto de los perjuicios queda fijado antes de producirse, mientras que en la judicial y legal
la avaluaci'n se reali2a una ve2 ocurridos los mismos.
Puesto que la clusula pena es una indemni2aci'n de perjuicios, puede ser
compensatoria y moratoria/ as lo conforme el artculo 7.!9! que habla de no ejecutar o
retardar la obligaci'n principal.
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DERECHO CIVIL II
(a pena, pues, es una indemni2aci'n de perjuicios que presenta ciertos caracteres
particulares, pero que est sometido, en principio, a las normas generales que rigen la
indemni2aci'n. Pero igualmente tienen diferencias)
7. 6 En la avaluaci'n judicial y legal los perjuicios se reparan en dinero/ en la clusula
penal puede contraerse una obligaci'n de dar, como comprometerse a entregar un
vehculo en caso de incumplimiento/ de hacer como si al dar en mutuo una cierta
cantidad a un pintor, 1ste se obliga en caso de incumplimiento a pintar un cuadro/ y
aunque el artculo 7.!9! no lo diga, no habra inconveniente para que fuera una
abstenci'n lo prometido para el caso de no cumplirse la obligaci'n principal.
:. 6 El acreedor tiene derecho a cobrar la pena, aun cuando realmente no haya habido
perjuicios/ no necesita acreditarlos, ni tampoco el deudor puede e0imirse de ella,
alegando que no los hubo. -s lo dispone el artculo 7.!8:, de modo que en definitiva
buen puede ocurrir que el deudor sea obligado a pagar la pena, aun cuando el
acreedor ningAn perjuicios haya sufrido, o, al contrario, haya resultado beneficiado.
Para que se deba la pena ser necesario que el deudor no cumpla la
obligaci'n o lo haga en forma imperfecta o tarda, que el incumplimiento sea imputable al
deudor y que 1ste se encuentre en mora.
*u carcter distintivo ms saliente consiste en que el acreedor no est
obligado a probar los perjuicios.
La cl@usula penal como caucin personal
(a clusula penal tiene un indiscutible carcter de caucin personal/ la
seguridad que otorga es meramente psicol'gica. El deudor al verse ante el evento de pagar
una pena, que puede ser considerable, para el caso de no cumplir su deuda, se sentir ms
for2ado a pagarla buenamente que en aquellas en la cuales podr discutir judicialmente
cada uno de los posibles aspectos de los perjuicios.
Por ello, la mayor eficacia de la clusula pena depende de su monto y a fin
de evitar e0cesos se contempla la reducci'n por lesi'n +clusula penal enorme,
El artculo 7.8": deja muy en claro que la clusula penal es una cauci'n
persona, pues valida las fian2as, hipotecas, prendas y clusulas penales constituido por
terceros para la seguridad de las obligaciones naturales.
Por este carcter pueden e0plicarse muchas soluciones de la ley, y que
mirndola como indemni2aci'n de perjuicios, carecen de justificaci'n. Desde luego que
puedan cobrarse perjuicios aunque no los haya.
Puede irse ms lejos aun, y por estipulaci'n e0presa de las partes, segAn
veremos, al acreedor le es posible cobrar tanto la obligaci'n principal como la pena, y, por
otro convenio tambi1n e0preso, la pena y la indemni2aci'n ordinaria de perjuicios/ todo ellos
sera ine0plicable si se trata de una mera avaluaci'n convencional de los da4os.
&omo cauci'n no pasa a ser real, aunque consista en dar una especie o
cuerpo cierto.
La cl@usula penal como pena civil
El &'digo &ivil en la propia definici'n califica de pena a la clusula penal y
en muchos contratos suele hablarse de PmultasN
Ello ha hecho sostener a algunos que en la clusula penal, adems de una
cauci'n y una indemni2aci'n de perjuicios, hay una pena civil, de aquellas que la ley faculta
a los particulares para imponer.
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DERECHO CIVIL II
Es indudable el carcter sancionador de la pena, comAn por lo dems a toda
indemni2aci'n de perjuicios, pero no parece necesario recurrir a la calificaci'n de pena,
porque tiende fundamentalmente a que la obligaci'n se cumple en naturale2a, o por
equivalencia.
Incumplimiento #e la obligacin
Para que el deudor incurra en la pena es necesario que no cumpla la
obligaci'n. -s la clusula pena, es una obligaci'n condicional. Puede demandarse la pena
si el deudor no ejecuta o retarda la obligaci'n principal.
<ora #el #eu#or
(a pena, como toda indemni2aci'n de perjuicios, se debe a condici'n de que
el deudor se encuentre en mora, salvo que la prestaci'n debida consista en no hacer algo.
Establece el artculo 7.!!%) @F'ase o no estipulado un trmino dentro del
cual dea cumplirse la oligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se
ha constituido en mora, si la oligacin es positiva. "i la oligacin es negativa, se incurre en
la pena desde #ue se ejecuta el hecho de #ue el deudor se ha oligado a astenerse.N
Por su parte el artculo 7.!9" e0presa) @/ntes de constituirse el deudor en
mora, no puede el acreedor demandar a su aritrio la oligacin principal o la pena, sino slo
la oligacin principal...N
Cuan#o se encuentra el #eu#or en mora
(a ley no ha establecido reglas especiales y el deudor, por tanto, se
encuentra en mora conforme a las reglas generales.
El artculo 7.!9% no es una e0cepci'n, de tal manera que sea necesario para
que se torne e0igible la pena, un requerimiento judicial, a pesar de la estipulaci'n de un
pla2o para cumplir la obligaci'n principal.
Pue#e in#istintamente pe#irse la obligacin principal o la pena
El artculo 7.!9" dispone que, mientras el deudor no se encuentre
constituido en mora, el acreedor s'lo tiene derecho para demandar la obligaci'n principal.
Pero constituido el deudor en mora, adquiere el acreedor un derecho
alternativo para demandar la pena o el cumplimiento de la obligaci'n principal @cualquiera
de las dos cosas a su arbitrioN -rtculo 7.!9"
(a disposici'n es e0cepcional. Por regla general, en las obligaciones de dar
no tiene el acreedor derecho para pedir, indistintamente, el cumplimiento de la obligaci'n o
la indemni2aci'n de perjuicios. *olo puede pedir la indemni2aci'n cuando no sea posible
demandar el cumplimiento.
2Pue#en #eman#arse con-untamente la obligacin y la pena3
En principio no puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la
obligaci'n principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio. -rtculo 7.!9".
*in embargo, esta regla tiene e0cepciones)
1. - ,i se ha estipula#o una pena contra el .ue #e-a #e e-ecutar la transaccin* habr@
lugar a la pena* sin per-uicio #e llevarse a e!ecto la transaccin en to#as sus
partes. $rt.culo 2./3.
2. - Asimismo cuan#o apare8ca haberse estipula#o la pena por el simple retar#o.
-rtculo 7.!9". En otros t1rminos, la acumulaci'n es posible cuando la pena es
simplemente moratoria. .al sera el caso, por ejemplo, de la estipulaci'n en que el
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DERECHO CIVIL II
constructor de una casa se obliga a pagar G!.EEE por cada da de atraso en la entrega
de la casa terminada.
3. - Pue#e acumularse la pena y la obligacin principal* siempre .ue se haya
estipula#o .ue por el pago #e la pena no se entien#e etingui#a la obligacin
principal. -rtculo 7.!9". (a pena, esta ve2, es compensatoria y se requiere una
e0presa estipulaci'n para que pueda demandarse junto con la obligaci'n principal.
Derecho #el acree#or para cobrar per-uicios en la !orma or#inaria
(a clusula penal libera al acreedor de la carga de la prueba de los
perjuicios/ pero puede ocurrir que los a4os sufridos superen los que las partes previeron y
avaluaron. <!ee contentarse el acreedor con la pena #ue no le resarce ntegramente del
dao, pero #ue, en camio, le exonera del onus proando= <,uede demandar perjuicios
ordinariamente=
El artculo 7.!89 dice que no podr pedirse a la ve2 la pena y la
indemni2aci'n de perjuicios, a menos de haberse estipulado as e0presamente/ pero
siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemni2aci'n o la pena.
Por ello, siempre puede el acreedor desentenderse de la estipulaci'n de la
clusula penal y cobrar perjuicios en la forma ordinaria. (e est vedado reclamar la pena e
intentar, en la forma ordinaria, un cobro de perjuicios suplementario, salvo e0presa
estipulaci'n en contrario.
Divisibili#a# o In#ivisibili#a# #e la Cl@usula Penal
(a regla general son las $ligaciones "implemente 0onjuntas.
El artculo 7.!8E$ se refiere a ello. -0uando la oligacin contrada con
clusula penal es de cosa divisile, la pena, del mismo modo #ue la oligacin principal, se
divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. .l heredero #ue
contraviene a la oligacin, incurre pues en a#uella parte de la pena #ue corresponde a su
cuota hereditaria( ' el acreedor no tendr accin alguna contra los coherederos #ue no han
contravenido la oligacin.)
(a ecepcin, a esto, es que las $ligaciones "olidarias, no pueden ser
divisibles ni en su objeto ni en la pena. (a otra e0cepci'n es la Andivisiilidad.
Paralelo entre la li.ui#acin or#inaria #e la in#emni8acin #e per-uicios y la cl@usula
penal
1. - En la li.ui#acin or#inaria* la in#emni8acin es siempre en #inero.
En cambio, en la clusula penal, adems de proceder ser en dinero, puede
ser una obligaci'n de otra ndole, como una daci'n en pago, la ejecuci'n de un
hecho.
2. - En la li.ui#acin or#inaria* se #eben probar los per-uicios.
En la clusula penal no es necesario probar los perjuicios.
3. - En la li.ui#acin or#inaria* el monto es variable. El jue, !etermina la
in!emni,acin consi!eran!o el Da<o Emer%ente # el Lucro Cesante.
En la clusula penal quedas determinados los montos al momento de la
convenci'n.
. - ,e pue#e eten#er la cl@usula penal* a la clasi!icacin .ue se aplica a la
in#emni8acin ya sea compensatoria o moratoria o ambas.
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DERECHO CIVIL II
". - Por regla general* no pue#e eigirse con-untamente el cumplimiento #e la
cl@usula penal y la obligacin principal. $rt.culo 1."32
Ecepcin) Es cuando se ha pactado la indemni2aci'n de perjuicios moratoria
+simple retardo, y/ +7.!9",
&uando se pacta e0presamente que por el pago de la pena no se e0tingue la
obligaci'n principal. +7.!9",
/. - 4o pue#e acumularse el pago #e la cl@usula penal a la in#emni8acin #e
per-uicios or#inaria. 'o se +ue!e) +or4ue se in!emni,ar.a 2 veces.
Ecepcin. Estipulaci'n en contrario. -rtculo 7.!89$
<omento para eigir el Cumplimiento #e la Cl@usula Penal
El artculo 7.!9"$ da la regla general. Propone : formas)
a6 Antes #e Constituirse en <ora el Deu#or: El acree!or solo +ue!e !eman!ar el
cum+limiento !e la obli%acin +rinci+al. ,alvo) 4ue (a#a +la,o o con!icin.
b6 1na ve8 constitui#o en <ora: 'ace un !erec(o alternativo +ara el acree!or) la
obli%acin +rinci+al o la +ena. ,alvo) 4ue la +ena se sea moratoria @4ue baste el
sim+le retar!o6 o 4ue se (a#a +acta!o 4ue +or el +a%o !e la +ena no se entien!e
e*tin%ui!a la obli%acin +rinci+al.
4o es necesario probar los per-uicios
(a importancia de la clusula penal y su eficacia como cauci'n proviene,
justamente, de que el acreedor no est obligado a probar los perjuicios derivados del
incumplimiento de la obligaci'n.
Puede decirse que se presume de derecho que los perjuicios se han
ocasionado y en la medida en que las partes los previeron en la clusula penal.
Dice el artculo 7.!8:) =abr lugar a e0igir la pena en todos los casos en que
se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecuci'n de lo
pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
<1o resulta excesivo #ue el acreedor pueda corar la pena si no ha sufrido
daos ', al contrario, ha tenido un eneficio= (a verdad es que la pena no es s'lo un medio
de resarcir al acreedor y avaluar anticipadamente los da4os. Es tambi1n, un medio de
inducir al deudor al cumplimiento de lo estipulado) constituye una cauci'n.
7orma #e constituir al #eu#or en mora para eigir el pago #e la pena
(a pena, como toda indemni2aci'n de perjuicios, se debe con la condici'n
de que el deudor se encuentre en mora, salvo que la prestaci'n debida consista en no hacer
algo.
El artculo 7.!9%$ dispone que -el deudor no incurre en la pena sino cuando
se ha constituido en mora, si la oligacin es positiva.). C a4ade) -"i la oligacin es
negativa, se incurre en la pena desde #ue se ejecuta el hecho de #ue el deudor se ha
oligado a astenerse.)
Por su parte el artculo 7.!9"$ dispone) -/ntes de constituirse el deudor en
mora no puede el acreedor demandar a su aritrio la oligacin principal o la pena, sino slo
la oligacin principal.)
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DERECHO CIVIL II
Respecto a cuando se encuentra el deudor en mora, no ha establecido la ley
reglas especiales y, en consecuencia, el deudor se encuentra en mora de acuerdo con las
reglas generales del artculo 7.!!7$.
+El artculo 7.!9%$ no constituye una e0cepci'n, de tal manera que sea
necesario, para que se torne e0igible la pena, un requerimiento judicial, a pesar de la
estipulaci'n de un pla2o para cumplir la obligaci'n principal.
Dicha disposici'n no e0presa sino la idea de que, en todo caso, es
necesaria la constituci'n en mora del deudor, ;e2a <arros.
El artculo 7.!9%$ sera una e0cepci'n al artculo 7.!!7$.
Casos en 4ue se re!uce la &ena +or el +a%o +arcial
El deudor tiene derecho a pedir que se redu2ca proporcionalmente la pena.
-rtculo 7.!9D. *i el deudor cumple solamente una parte de la obligaci'n principal y el
acreedor acepta esa parte, tendr derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena
estipulada por la falta de cumplimiento de la obligaci'n principal.
Etincin #e la cl@usula penal
Como to!a obli%acin accesoria) +ue!e e*tin%uirse +or v.a +rinci+al o
accesoria.
1. - Por v(a principal. Es la clusula +enal la 4ue se e*tin%ue) +ero la obli%acin
+rinci+al subsiste. $s. ocurrir si se anula ju!icialmente la +ena) o consiste en la
entre%a !e una es+ecie o cuer+o cierto 4ue +erece
2. - Por v(a accesoria. En cambio) e*tin%ui!a la obli%acin +rinci+al) con ella termina
la clusula +enal. $s. +or ejem+lo) +rescribir conjuntamente con la obli%acin
+rinci+al !e acuer!o con el art.culo 2."1/.
El legislador se preocup' e0presamente de la nulidad en el inciso 7L del
artculo 7.!9#) @La nulidad de la oligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la
nulidad de sta no acarrea la de la oligacin principalN
En los incisos :L y 9L estableci' dos e0cepciones a este principio, que ya
se4alados que no eran verdaderamente e0cepciones, referentes a la estipulaci'n del hecho
ajeno y a la estipulaci'n a favor de otro.
En cambio se aplica el artculo 7."E7. (a falta de instrumento pAblico no
puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad/ y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento pAblico dentro de cierto pla2o, bajo una clusula penal) esta
clusula no tendr efecto alguno.
La Cl@usula Penal Enorme
(a pena convenida puede resultar e0cesiva en relaci'n con el monto de la
obligaci'n principal. Ello ocurrir, a menudo/ cuando se estipula e0presamente que el
acreedor tendr derecho a e0igir, al mismo tiempo, la obligaci'n principal y la pena.
El acreedor, con este motivo, e0perimentar un inusitado enriquecimiento y
el deudor sufrir un perjuicio injusto. (a pena habr dejado de ser una indemni2aci'n para
convertirse en fuerte de lucro.
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DERECHO CIVIL II
El artculo 7.!!8 autori2a la reducci'n de la pena. Este artculo es uno de los
pocos casos en que la ley admite la lesi'n como factor capa2 de alterar las estipulaciones
de un acto jurdico.
La !is+osicin !istin%ue 3 clases !e contratos:
1. - La pena enorme en los Contratos Conmutativos. &uando por el pacto principal una
de las partes se oblig' a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que
por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que e0ceda
al duplo de la primera, incluy1ndose 1sta en 1l. -rtculo 7.!88. Para que se aplique la
disposici'n es necesario)
a, >ue se trate de un contrato oneroso conmutativo. El contrato oneroso es
conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que
se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su ve2/ y si el
equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o p1rdida, se llama
aleatorio.
b, >ue la oligacin de una de las partes consista en dar una cantidad determinada.
c, >ue la pena consista, tamin, en pagar una determinada cantidad de la misma
cosa.
&oncurriendo tales requisitos, la pena ser e0clusiva si e0cede del duplo de la
obligaci'n principal, incluy1ndose esta obligaci'n en dicho duplo. *e rebajar la
pena en todo lo que e0ceda de este duplo.
2. - La pena enorme en el <utuo. -l mutuo de dinero se le aplican las disposiciones de la
ley 7%.E7E. *egAn su artculo 7# se e0presa) El deudor de una operaci'n de cr1dito de
dinero que retarda el cumplimiento de su obligaci'n, debe intereses corrientes desde la
fecha del retardo y a las tasas que rijan durante ese retardo, salvo estipulaci'n en
contrario o que se haya pactado legalmente un inter1s superior, estipulaci'n 1sta
Altima que no puede e0ceder al inter1s m0imo convencional.
3. - La cl@usula penal en las obligaciones #e valor inapreciable o in#etermina#o. En
las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado no ha podido el legislador
se4alar normas rgidas. =a debido necesariamente dejar entregada a la prudencia del
jue2 la reducci'n de la pena que pareciera e0cesiva.
El artculo 7.!88 dispone, al respecto, que en tales obligaciones se deja a la
prudencia del jue2 moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere
enorme. *e ha establecido que era enorme la pena estipulada entre un abogado y
su cliente, en que 1ste se obligaba a pagarle la mitad de su cuota hereditaria en
caso de revocar el poder que tena conferido al primero.
III. M Avaluacin )u#icial
Cu@n#o tiene lugar
Es la que hace el jue2 y constituye la forma ms frecuente, en la prctica, de
avaluar los perjuicios. .iene lugar cada ve2 que las partes no han convenido en el monto de
la indemni2aci'n o cuado la ley no lo regula.
*olamente el jue2 regula los perjuicios causados por un delito o cuasidelito.
)uicio #e in#emni8acin #e per-uicios
Este juicio se tramita conforme a las reglas del juicio ordinario y est
encaminado a cobrar los perjuicios.
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Este juicio es siempre arduo, especialmente por las dificultades que para el
demandante ofrece la prueba.
Por ello, el artculo 7"9 del &'digo de Procedimiento &ivil, hace posible
dividir la discusi'n en : etapas)
1. - En un juicio se !iscute la +roce!encia !e la obli%acin !e in!emni,ar +erjuicios.
2. - En un juicio +osterior o +ara un inci!ente !el +rimero) el !ebate acerca !e su
naturale,a # cuant.a.
2Eu& compren#e la in#emni8acin #e per-uicios3
(a indemni2aci'n de perjuicios comprende el da4o emergente y lucro
cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligaci'n, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. E0ceptAanse los casos en que la
ley la limita e0presamente al da4o emergente. -rtculo 7.!!#.
El incumplimiento de la obligaci'n puede causar un efectivo
empobrecimiento al acreedor y, a la ve2, privarle de las ventajas que intentaba procurarse.
(a indemni2aci'n debe resarcirle del menoscabo de su patrimonio y de la justa ganancia
que le habra reportado el cumplimiento de las obligaciones.
1. - El #a?o emergente es +ues) la !isminucin o menoscabo 4ue el acree!or sufre
en su +atrimonio.
2. - El lucro cesante es la +rivacin !e la le%.tima %anancia 4ue le (abr.a re+orta!or el
cum+limiento !e la obli%acin.
Es clsico el ejemplo de &olmet de *anterre. 5n empresario contrata con un
cantante para que d1 un concierto/ el artista falta a su palabra y el concierto no se verifica.
(os perjuicios debidos al empresario comprender los gastos de propaganda, arriendo de
local, etc.) el da4o emergente. Pero adems, deber pagarle la ganancia que probablemente
habra obtenido del espectculo, deducidos los gastos) el lucro cesante.
Casos #e ecepcin
El da4o emergente como que representa una disminuci'n cierta y concreta
del patrimonio del acreedor, se indemni2a siempre. El lucro cesante suele no ser
indemni2able.
El artculo 7.!!# inciso : e0presamente dice que se e0ceptAan los casos en
que la ley la limita e0presamente al da4o emergente. *e requiere, por tanto, #isposicin
epresa #e la ley para que la indemni2aci'n no compren#a el lucro cesante.
De este modo, si el arrendatario es turbado en el goce de la cosa arrendada,
a consecuencia de derechos que as u respecto ejercitan terceros, tiene derecho a que se le
indemnice de todo perjuicio/ si la causa de estos derechos de terceros no fue o no debi' ser
conocida del arrendador al tiempo del contrato @no ser obligado el arrendador a abonar el
lucro cesanteN artculo 7.D9E
.endr adems derecho el arrendatario, en el caso de que ponga termino al
contrato de arrendamiento, para que se le indemnice el da4o emergente, si el vicio de la
cosa ha tenido una causa anterior al contrato. C si el vicio era conocido del arrendador al
tiempo del contrato, o si era tal que el arrendador debiera por los antecedentes preverlo o
por su profesi'n conocerlo, se incluir en la indemni2aci'n el lucro cesante. -rtculo 7.D99
Limitaciones #e la regla #el art(culo 6.;;=
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DERECHO CIVIL II
(a indemni2aci'n de perjuicios, en principio, debe ser completa y abarcar
todos los que ha sufrido el acreedor. Pero esta regla tiene las importantes limitaciones que
se4ala el artculo 7.!!%.
Para determinar los perjuicios de que es responsable el deudor es necesario
averiguar si el incumplimiento proviene de su culpa o dolo.
*i no se puede imputar dolo al deudor, s'lo es responsable de los perjuicios
que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato/ pero si hay dolo, es
responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no
haberse cumplido la obligaci'n o de haberse demorado su cumplimiento. -rtculo 7.!!%.
(as partes contratantes pueden modificar estas reglas, sea para agravar o
atenuar la responsabilidad del deudor.
En suma, por regla general, solo deben indemni2arse)
1. - Los +erjuicios #irectos y previstos7
2. - En caso !e !olo) se in!emni,an los +erjuicios !irectos aun imprevistos7
3. - Lnicamente se !eben in!emni,acin +or +erjuicios in!irectos) cuan!o las +artes
lo han estipula#o.
Clasi!icacin #e los Per-uicios
*e clasifican en Perjuicios Directos e ?ndirectos. -dems, en Previstos e
?mprevistos.
1. - Directos. *on perjuicios directos aquellos que constituyen una consecuencia inmediata
ySo directa del incumplimiento de la obligaci'n. El incumplimiento y el da4o estn
ligados por una inmediata relaci'n de causalidad. Por ejemplo, dej1 de pagar.
2. - In#irectos. *on aquellos en que el incumplimiento es s'lo una causa remota y
directamente provienen de otras causa e0tra4as. No son una consecuencia inmediata,
pero se ocasionan o se producen con ocasi'n del incumplimiento. Don >ictorio Pescio
deca que es el perjuicio que produce el perjuicio.
Ejemplo de Pothier. *up'ngase que se vende una vaca enferma/ 1sta
contagia la enfermedad a los dems animales del comprador/ falto de animales, el
comprador no cultiva sus tierras/ carente de recursos no puede pagar sus compromisos y su
propiedad es vendida a vil precio. El vendedor del animal enfermo, Iresponder de esta
catstrofeJ
El vendedor es responsable de la muerte del animal enfermo y de los dems
animales a que se contagi' la enfermedad/ pero la falta de cultivo de las tierras, la
incapacidad de satisfacer el agricultor sus compromisos y la enajenaci'n de su predio a
precio vil, son perjuicios indirectos, que tienen s'lo como causa remota la enfermedad del
animal objeto de la venta.
Es indispensable detenerse en esta serie de deducciones. De otro modo,
como observa con ingenio &olmet de *anterre, si al cabo de estos desgraciados
acontecimientos el comprador se suicida, habra que declarar al vendedor culpable de
homicidio.
No se indemni2an los perjuicios indirectos, ni aun por el deudor doloso,
porque la indemni2aci'n comprende solamente los da4os de que se es real y
verdaderamente autor.
Per-uicios Directos Previstos e Imprevistos
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(os perjuicios directos pueden ser)
1. - Per-uicios #irectos previstos. *on aquellos que se pueden prever al tiempo de la
celebraci'n del contrato. Es la regla general. Es casi lo que siempre se indemni2a. *i
no se puede imputar dolo al deudor, s'lo es responsable de los perjuicios que se
previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato. -rtculo 7.!!%.
2. - Per-uicios #irectos imprevistos. Por la inversa, son aquellos que las partes no
previeron ni pudieron ra2onablemente prever cuando la obligaci'n se contrajo. En el
caso que e0istiera dolo, la responsabilidad del deudor se e0tiende a los perjuicios
imprevistos. Pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligaci'n o de haberse
demorado su cumplimiento. -rtculo 7.!!%
?magnese un arrendatario que tom' una casa en arrendamiento por el pla2o de ! a4os y es
privado de ella en virtud de los derechos que hace valer un tercero. El arrendador deber
indemni2ar los gastos de mudan2a del arrendatario y la mayor renta que deba pagar por otra
casa durante el tiempo que falte para la e0piraci'n del arriendo. Pero si el arrendatario,
despu1s del arriendo, instal' en la propiedad un comercio y, como consecuencia del
desalojo, sufre quebrantos en su actividad comercial, el arrendador no est obligado al
indemni2arle, porque se trata de un da4o que no se previ' ni pudo preverse al tiempo del
contrato.
Determinar si un perjuicio es previsto o imprevisto es cuesti'n de hecho, dependiente
fundamentalmente de las circunstancias. Es muy subjetivo.
Derechos Auiliares #el Acree#or
(a finalidad y sus fundamentos, consisten en dejar afecto el Patrimonio del
Deudor al cumplimiento de la obligaci'n.
(as obligaciones se ejecutan en el patrimonio del deudor. .odos sus bienes,
con e0cepci'n de los inembargables, constituyen la prenda general de los acreedores. De
poco serviran al acreedor, en efecto, sus derechos de pedir la ejecuci'n for2ada de la
obligaci'n o la correspondiente indemni2aci'n de perjuicios, si no estuviera premunido de
los medios adecuados para velar por la integridad del patrimonio del deudor, en vista de la
reali2aci'n ulterior de los bienes que lo componen.
.ienen los acreedores, por tanto, un inter1s vital en que no se menoscabe el
patrimonio del deudor, en t1rminos que los bienes que lo integran resulten insuficientes para
ejecutar sus cr1ditos en ellos.
(os derechos au0iliares, como dijimos, persiguen como primer objetivo,
impedir que el patrimonio del deudor disminuya de modo que se torne insuficiente para
responder de las obligaciones contradas.
Pero tambi1n interesa a los acreedores que el patrimonio del deudor se
incremente/ con ello se acrecienta la seguridad de ser pagados de sus cr1ditos.
(os derechos au0iliares persiguen como segundo objetivo, acrecentar el
patrimonio del deudor, bien sea mediante la incorporaci'n de nuevos bienes, bien por medio
del reintegro de los que el deudor hi2o salir, en fraude y con perjuicio de sus acreedores.
6. $ <e#i#as Conservativas
.ienen por objeto asegurar el ejercicio de un derecho, y no el cumplimiento
de la obligaci'n. .ienden a mantener intacto el patrimonio del deudor, impidiendo que los
bienes que lo integran se pierdan, deterioren o enajenen, para asegurar el ejercicio futuro de
los derechos principales del acreedor.
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DERECHO CIVIL II
No establece el &'digo &ivil una disposici'n general que estable2ca la facultad de los
acreedores de impetrar medidas conservativas y fije las condiciones o requisitos para
impetrarlas.
Pueden mencionarse)
1. - Art(culo >=6D 7i#eicomiso. El fideicomisario no obstante lo eventual de sus derechos,
tienen la facultad de impetrar providencias conservativas.
2. - Art(culo 6.C>FD Asignatario Con#icional. -l igual que el fideicomisario otorga el
derecho eventual de implorar providencias conservativas.
3. - Art(culo 6.:G/D Acree#or Con#icional. -l igual que los anteriores pueden impetrar
providencias conservativas.
. - Los acree!ores +ue!en solicitar la %uar!a # a+osicin !e sellos. Art(culo 6.///D.
". - Ina finali!a! anlo%a +ersi%ue la !eclaracin !e (erencia #acente. /rtculo
4.68:5, pasados 7! das desde la apertura de la sucesi'n, si no se hubiere aceptado la
herencia o una cuota de ella, ni hubiera albacea con tenencia de bienes que haya
aceptado el cargo, a instancias de cualquier interesado o de oficio, el jue2 declarar
yacente la herencia y proceder a designarse un curador.
/. - =e!i!as 4ue +ermiten im+etrar +rovi!encias conservativas) son el embar%o # el
!erec(o le%al !e retencin 4ue com+ete al +osee!or venci!o. Art(culo G6:D) al
com+ra!or @art(culo 6.F/=DL) al arren!atario @art(culo 6.G9>DL) al arren!a!or
@art(culo 6.G:/DL) al man!atario @art(culo /.6=/DL al acree!or +ren!ario @art(culo
/.:C6DL.
2. - =erecen es+ecial mencin las me!i!as +recautorias 4ue re%lamenta el C!i%o !e
&roce!imiento Civil. $rt.culo 9201 !el C!i%o !e &roce!imiento Civil. Estu!iar.
5. - ;o!o acree!or (ere!itario 4ue +resente el titulo !e cr8!itos @art.culo 1.2""6) tiene
!erec(o a asistir a la faccin !e inventario !e los bienes !el !eu!or !ifunto # !e
reclamar en cuanto le +areciera ine*acto.
9. - ;ambi8n est el art.culo / !e la Le# !e Euiebras. Declarada la quiebra podr
ejercitar por s mismo todas las acciones que e0clusivamente se refieran a su persona
y que tengan por objeto derechos inherentes a ella, y ejecutar todos los actos
conservatorios de sus bienes en caso de negligencia del sndico.
Re.uisitos Para po#er Impetrar
a6 Eue sea un acree!or. Con!icional o a +la,o.
b6 'o es necesario 4ue el !eu!or est8 en insolvencia) basta un ries%o +ara la
ejecucin !e una obli%acin.
c6 Debe (aber una relacin entre el !eu!or # el monto !e la !eu!a.
/. $ Accin Oblicua o ,ubrogatoria
Ob-eto
El derecho general de prenda, est muy restringida por el c'digo. En los
t1rminos que se4ala el artculo :.8#D pueden los acreedores pedir que se vendan todos los
bienes del deudor, afectos a su derecho de prenda general.
Entre los bienes del deudor se cuentan las acciones y derechos que le
pertenecen. Pero no sern estos derechos y acciones lo que los acreedores realicen para
pagarse, sino los bienes que, mediante el ejercicio de tales acciones y derechos, ingresen al
127
127
DERECHO CIVIL II
patrimonio del deudor. Previamente, ser necesario ejercitar estos derechos del deudor, a fin
de poder perseguir, enseguida, los bienes que se obtengan como consecuencia de su
ejercicio.
Pero puede que el deudor no los ejer2a. (os acreedores tienen inter1s en
que el deudor ejer2a sus derechos y su inercia les perjudica. (a acci'n oblicua est
encaminada a sortear este inconveniente.
La accin oblicua o subrogatoria consiste en el e-ercicio por los
acree#ores #e acciones y #erechos .ue competen al #eu#or para incorporar al
patrimonio #e &ste bienes en .ue hacer e!ectivos sus cr&#itos.
4ecesi#a# #e un teto legal epreso
El &'digo &ivil no tiene una norma que autorice a los acreedores para
ejercitar las acciones o derechos que competen al deudor.
Kor2oso es concluir que el ejercicio de la acci'n oblicua s'lo es posible a los
acreedores en los casos que e0presamente la ley se4ala.
Derechos en .ue pue#en sustituirse los acree#ores
(a Primera pregunta sera <cuando se admite la sustitucin=
1. - Derechos Reales. $rt.culo 2.//1. &ue!en los acree!ores subro%arse en los
!erec(os reales !e usufructo) +ren!a e (i+oteca +ertenecientes al !eu!or.
(a disposici'n establece) -"ore las especies identificales #ue pertene2can a
otras personas por ra2n de dominio, ' existan en poder del deudor insolvente,
conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicios de los derechos
reales #ue sore ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario... en
todos los cuales podrn surogarse los acreedores.)
Entre los bienes del deudor, en otros t1rminos, puede haber bienes ajenos/ tales
bienes quedan fuera del alcance, por lo mismo, de la persecuci'n de los
acreedores., No otra cosa significa la frase -conservarn sus derechos los
respectivos dueos.)
Pero sobre estos bienes de dominio ajeno, puede el deudor ser titular de un
derecho real de usufructo, de prenda, de hipoteca, etc. (os acreedores estn
autori2ados para ejercer el por el deudor estos derechos.
*e e0ceptAan de esta regla los usufructos legales y los derechos reales de uso y
habitaci'n. Dichos derechos son inembargables, de acuerdo con diversas
disposiciones legales. +-rtculos 7.#7%$ N$ D$/ :.8##$ inciso 9$ y 88!$ N$ 7!$ del
&'digo de Procedimiento &ivil, y tienen un carcter de personalsimo.
2. - El art.culo 2.//1) asimismo autori,a a los acree!ores +ara sustituirse al !eu!or
en el ejercicio #el #erecho #e retencin .ue se conce#an las leyes.
3. - El mismo art.culo 2.//1) faculta a los acree!ores +ara Bsubrogarse en los
#erechos #el #eu#or como arren#a#or o como arren#atario* segAn lo #ispuesto
en los art(culos 6.G=;D y 6.G=FD.H
(a primera de dichas disposiciones establece que, si se trabare ejecuci'n y
embargo sobre un bien dado en arrendamiento, subsistir el arriendo y el
acreedor o acreedores se subrogarn en los derechos y obligaciones del
arrendador.
El artculo 7.D#%$ establece que la insolvencia declarada del arrendatario pone fin
al arriendo, pero el acreedor o acreedores del arrendatario podrn substituirse a
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DERECHO CIVIL II
1ste, prestando cauci'n a satisfacci'n del arrendador para lograr, de esta
manera, la subsistencia del arrendamiento.
. - De acuer!o con el art.culo 1./221) aun4ue se e*tin%a la obli%acin +or la +8r!i!a
!e la cosa !ebi!a) +o!rn los acree!ores e*i%ir 4ue se les ce!an los !erec(os #
acciones 4ue l !eu!or ten%a en contra !e los terceros +or cu#o (ec(o o cul+a
(a#a +ereci!o la cosa.
". - Se%3n el art.culo 1.2351) los acree!ores !el 4ue re+u!ia una asi%nacin) en
+erjuicio !e sus !erec(os) Bpo#r@n hacerse autori8ar por el -ue8 para aceptar por
el #eu#or.H
(a repudiaci'n, en tal caso, quedar sin efecto en favor de los acreedores y hasta
concurrencia de sus cr1ditos y subsistir en el sobrante.
/. - En fin) con arre%lo al art.culo 1.391) no !ona el 4ue re+u!ia una (erencia) le%a!o
o !onacin o !eja !e cum+lir la con!icin !e 4ue !e+en!e un !erec(o eventual.
Los acree!ores) sin embar%o) +o!rn (acerse autori,ar +or el jue, +ara
sustituirse al !eu!or 4ue as. +roce!e) (asta concurrencia !e sus cr8!itos.
El e0cedente, si lo hubiere, pertenecer a los terceros a quienes aproveche la
repudiaci'n o la falta de cumplimiento de la condici'n.
2. - En el C!i%o !e Comercio a +ro+sito !e la enajenacin !e naves. Art(culo F:6D)
a +ro+sito !e la res+onsabili!a! !e naviero.
4aturale8a )ur(#ica
El acreedor puede ejercer un derecho en representaci'n del deudor. Es una
representaci'n for2ada.
Conclusiones
1. - El 4ue (a si!o !eman!a!o +or el acree!or le com+eten to!as las e*ce+ciones
4ue (a#a teni!o o 4ue +u!iere o+oner al !eu!or mismo.
2. - El fallo 4ue se !icte en el juicio) se%ui!o entre el acree!or sustitu#ente # el
tercero +ro!uce efecto res+ecto !e los coacree!ores.
(o que ingresa al patrimonio del deudor, favorecer a los dems acreedores. Es
una suerte de que nadie sabe para quien trabaja. *e reparten a prorrata de los
acreedores que puedan e0istir.
3. - Los bienes 4ue in%resan) lo (acen !irectamente al +atrimonio !el !eu!or) 4ue!an
afectos al !erec(o %eneral !e +ren!a) +or lo tanto to!os los acree!ores tienen
acceso a ellos se%3n la +referencia.
Re.uisitos
1. - El acree#or #ebe tener inter&s en e-ercer esta accin. El !eu!or !ebe estar en
insolvencia. $rt.culos 1.9/51 # 2.//1.
2. - Es necesario* a #i!erencia #e las me#i#as conservativas* .ue el acree#or lo sea
puro y simple. La obli%acin !ebe ser +ura # sim+le. Es !ecir) !ebe ser
actualmente e*i%ible. $rt.culo 1.9/1 '1 11.
3. - El #eu#or #ebe #e ser negligente en el e-ercicio #e las acciones* es #ecir* el
#eu#or #ebe rehusarse o #escui#ar el e-ercicio #e los #erechos .ue le
pertenecen. La ne%li%encia es lo 4ue !iferencia a la accin oblicua !e la accin
+auliana) en 8sta !ebe (aber frau!e.
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DERECHO CIVIL II
. - La Prueba Correspon#e al Acree#or.
". - Como regla general* el acree#or no necesita autori8acin #el -ue8* por.ue ser(a
ino!icioso* por.ue la autori8acin para subrogarse* arranca #e la ley no #el -ue8.
El ejercicio !e la accin no im+orta a+ro+iarse !e bienes !el !eu!or7 tiene
solamente como finali!a! obtener 4ue ciertos bienes in%resen a su +atrimonio)
+ara ense%ui!a) !e acuer!o con las re%las %enerales) conse%uir el +a%o con el
recio !e su reali,acin.
Ecepcin: $rt.culos 1.2351 # 1.391) es necesario 4ue el jue, autorice al
acree!or +ara ace+ta +or el !eu!or la asi%nacin o !onacin.
/. - Debe eistir per-uicio #e los acree#ores. 'o (abr +erjuicio si el acree!or +osee
bienes suficientes +ara satisfacer .nte%ramente sus obli%aciones.
2. - El cr&#ito #ebe ser actualmente eigible.
E!ectos
?ncrementa el patrimonio del deudor negligente. (os acreedores ejercen
derechos del deudor/ los resultados deben ser los mismos que si el deudor los ejerciera.
(os bienes que se obtengan ingresarn al patrimonio del deudor para constituir la prenda
general de sus acreedores. Por tanto, la acci'n oblicua o subrogatoria beneficia a todos los
acreedores. &on los bienes obtenidos podrn satisfacerse de sus cr1ditos, ntegramente si
los bienes fueren bastantes o a prorrata de sus cr1ditos, en caso contrario, cuando no
hubiere causas de preferencia establecidas por la ley.
9. $ Accin Pauliana o Revocatoria
(a cre' el pretor Paulo. Est en el artculo :.8#%$.
Es a.uella .ue correspon#e a los acree#ores para solicitar la
revocacin #e los Actos )ur(#icos e-ecuta#os por el #eu#or en !rau#e #e sus
#erechos.
*i ya causa da4o el hecho que el deudor no ejer2a sus derechos, ms da4o
hace al acreedor cuando enajena sus bienes. (os bienes que el deudor ha hecho salir de su
patrimonio escapan a la persecuci'n de los acreedores/ para evitar el da4o que de ello
puede segurseles, los acreedores disponen de la acci'n pauliana o revocatoria. ;ediante
su ejercicio pueden obtener que se dejen sin efecto las enajenaciones hechas por el deudor
y que se reintegren a su patrimonio los bienes enajenados.
4aturale8a )ur(#ica
E0isten 9 doctrinas que tratan de e0plicar la naturale2a jurdica de la -cci'n
Revocatoria)
1. - 4uli#a#0 En la doctrina comparada se ha aceptado por el hecho de que el artculo
:.8#%$ N$ 7$ al se4alar que el acto es rescindible, pareciera que fuera la nulidad su
naturale2a. Pero)
a, (a nulidad opera con efecto retroactivo y afecta a todo el acto, en cambio la teora
de la acci'n pauliana solo deja sin efecto la parte que perjudica a los acreedores
quedando subsistente los dems.
b, Es importante se4ala que la acci'n pauliana debe concurrir en dolo especial que
es el fraude pauliano, como todo es un vicio del consentimiento y la regla general
es que el vicio del consentimiento solo puede ser invocado por la parte
perjudicada, en cambio en la acci'n pauliana, se permite que un tercero invoque el
dolo.
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DERECHO CIVIL II
2. - Accin #e In#emni8acin0 Esta tesis, la planteo Planiol. *ostiene que la
concurrencia del dolo o fraude pauliano, degenera en un ciclo ilcito, que es dar lugar a
la obligaci'n de acci'n pauliana) Revocar.
Es una indemni2aci'n de perjuicio que adopta una actitud especial que es que se
revoca en el acto ilcito.
3. - Inoponibili#a#0 El contrato, junto con ser fraudulento, es perfectamente vlido entre el
deudor y el adquiriente, pero es inoponible al acreedor, quien puede por ello pedir que
se deje sin efecto a su respecto, s'lo en la parte que le perjudica. ,or ser ilcito '
haer fraude es inoponile respecto de los terceros. Pablo Rodrgue2 Bre2.
*e e0plica se4alando que el acto es perfectamente vlido y oponible entre las
partes y en consecuencia no podr ni el deudor que lo otorg', ni el tercero que
celebr' el acto, impugnar el acto, alegando fraude pauliano, pero el tercero puede
desconocer el acto privndolo de efectos respecto de 1l, en todo lo dems el acto
persiste, y en consecuencia s'lo le revoca en la parte que perjudica al acreedor
que invoca fraude pauliano.
Es la ms apropiada de las tres, pues funda la acci'n en el dolo o fraude del
deudor que enajena bienes para menoscabar su patrimonio en perjuicio del
acreedor y esto es el fraude pauliano, y el efecto que se sigue es una
inoponibilidad que favorece al acreedor hasta el monto de su cr1dito para hacerlo
efectivo en el bien que reingresa al patrimonio del deudor.
7un#amento
*e encuentra en el derecho general de prenda que tienen los acreedores
respecto de los deudores, para poner en resguardo el patrimonio del deudor, por actos
ejecutados en fraude del acreedor.
*e dice que es la sanci'n a un delito civil. El fraude equivale a dolo en
materia civil. El Kraude debe probarse. *imular un contrato tambi1n es un delito penal.
(a ejecuci'n de actos fraudulentos importan una traici'n del deudor a la
confian2a depositada en 1l por sus acreedores.
Es de toda justicia, pues, que el deudor no pueda comprometer, por medio
de enajenaciones fraudulentas, el derecho de prenda general de los acreedores, por cuya
integridad debe velar.
&on lo dicho queda justificado que no todos lo actos de enajenaci'n son
susceptibles de atacarse por los acreedores.
Es necesario, en primer lugar, que el acto perjudique a los acreedores,
provocando o acrecentando la insolvencia del deudor. Pero, como el deudor puede
empobrecerse como consecuencia de negocios desgraciados, el perjuicio no es bastante
para justificar la revocaci'n de sus actos. Es preciso, adems, que e0ista fraude o mala fe
de parte del deudor.
Perjuicio de los acreedores y fraude o mala fe del deudor son los requisitos
e0igidos para el ejercicio de la acci'n. (a acci'n pauliana, en suma, tiene por objeto revocar
los actos ejecutados por el deudor en fraude y con perjuicio de sus acreedores.
Paralelo entre Accin Pauliana y Accin Oblicua
1. - La Accin Oblicua se inspira en la Culpa.
(a -cci'n Pauliana se inspira en el Dolo o Kraude.
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2. - En la Accin Oblicua el acree#or actAa en representacin #el #eu#or.
An!irectamente.
En la -cci'n Revocatoria, la acci'n se intenta de manera directa.
3. - El .ue acciona a nombre #el #eu#or bene!icia a to#os los acree#ores.
En la acci'n pauliana el acreedor actAa a nombre propio y se beneficia a nombre
propio hasta su monto.
. - En la Accin Oblicua* ingresa al patrimonio #el #eu#or bienes .ue nunca lo
hab(an !orma#o.
En la acci'n pauliana los bienes retornan al patrimonio que fraudulentamente
haban salido de 1l.
". - En la Accin Pauliana el cr&#ito pue#e ser anterior al #el acree#or.
En la -cci'n 3blicua, el cr1dito no puede ser anterior al del acreedor.
$nlisis !el art.culo 2./51: >e4uisitos +ara Antentarla
1. - Debe (aber +erjuicio !el acree!or # se entien!e 4ue lo (a# cuan!o se (a
+rovoca!o la insolvencia !el acree!or o aumenta la insolvencia +ree*istente.
2. - :rau!e !el !eu!or. Consiste en el conocimiento !el mal esta!o !e los ne%ocios.
3. - Debe estar !e mala fe.
&erjuicio !e los $cree!ores
Est en el artculo :.8#%$. (a ra2'n de ser de esta e0igencia es obvia/ el
perjuicio crea en los acreedores un inter1s en la revocaci'n del acto.
<0undo sufren los acreedores un perjuicio= El acto es perjudicial para los
acreedores cuando ocasiona o aumenta la insolvencia del deudor)
a, La insolvencia #ebe ser contempor@nea con el e-ercicio #e la accin. 3 sea, si el
deudor mantiene bienes suficientes para satisfacer las obligaciones del acreedor no
procede la acci'n. Es por eso que se dice que la acci'n es subsidiaria, solamente
pueden los acreedores recurrir a ella cuando les sea imposible obtener el pago de sus
cr1ditos por otros medios.
b, Es necesario que la insolvencia provenga, total o parcialmente, del acto ejecutado por
el deudor de cuya impugnaci'n se trata.
Car@cter subsi#iario #e la accin revocatoria
&orresponde al acreedor acreditar la insolvencia del deudor y que 1sta
proviene, a lo menos parcialmente, del acto que se trata de revocar.
*e dice por ello que la acci'n pauliana o revocatoria es subsidiaria.
*olamente pueden los acreedores recurrir a ella cuando les sea imposible obtener el pago
de sus cr1ditos por otros medios.
(os terceros a quienes habra de afectar el ejercicio de la acci'n podrn e0cepcionarse
alegando que el deudor tiene bienes bastantes para que el acreedores haga efectivo su
derecho en ellos.
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DERECHO CIVIL II
El acto e-ecuta#o por el #eu#or #ebe #isminuir su patrimonio
El derecho romano conceda la acci'n pauliana para atacar los actos del
deudor que disminuan su patrimonio/ no era procedente cuando el deudor haba dejado
solamente de incrementarlo.
(a acci'n tiende a revocar los actos del deudor y supone, l'gicamente, un
acto positivo suyo. Por lo dems, no podra ra2onablemente sostenerse que el deudor ha
menoscabado fraudulentamente la garanta de sus acreedores cuando ha omitido hacer una
adquisici'n.
7rau#e o <ala 7e
El concepto de fraude o mala fe est definido por el artculo :.8#%$ que, de
este modo, ha 2anjado mAltiples dificultades te'ricas sobre el particular.
El fraude o mala fe consiste en el conocimiento del mal estado de los
negocios del deudor.
El deudor que sabe que su situaci'n patrimonio es precaria, no puede
menos que saber que el acto que ejecute produce o agrava su insolvencia y,
consiguientemente, perjudica a los acreedores a sabiendas.
Actos a T(tulo gratuito y a t(tulo oneroso
El acto ejecutado por el deudor supone la intervenci'n de un tercero. *i el
deudor dona, hipoteca o constituye un usufructo, habr un donatario, un acreedor
hipotecario, un usufructuario a quienes la revocaci'n afecte.
*iempre es necesario que el deudor est1 de mala fe para que el acto por 1l
ejecutado sea susceptible de revocarse. I*er igualmente necesario que el tercero
participe del fraudeJ
El artculo :.8#%$ hace, al respecto, una distinci'n que es tradicional.
Distingue entre actos a ttulo 3neroso y actos a ttulo gratuito.
Para la revocaci'n de actos a T(tulo Oneroso no basta la mala fe del
deudor y es necesario que el tercero con quien contrata est1 igualmente de mala fe.
Dispone, en efecto, el N$ 7$ del artculo :.8#%$) -Los acreedores tendrn
derecho para #ue se rescindan los contratos onerosos, ' las hipotecas, prendas ' anticresis
#ue el deudor ha'a otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante ' el
ad#uiriente, esto es, conociendo amos el mal estado de los negocios del primero.)
Para los actos a T(tulo +ratuito, basta la mala fe del deudor y no es preciso
que el beneficiario de la liberalidad sea partcipe del fraude.
.al es la regla del N$ :$ del artculo :.8#%$) -Los actos ' contratos no
comprendido ajo el n*mero procedente, inclusos las remisiones ' pactos de lieracin a
ttulo gratuito, sern rescindiles, prondose la mala de del deudor ' el perjuicio de los
acreedores.)
&omo se comprende, el ejercicio de la acci'n pauliana pone en conflicto los
intereses de los acreedores y de los terceros.
*i el tercero ha recibido del deudor una liberalidad, la invalidaci'n del acto
no le causar propiamente una p1rdida, sino que le privar de una ganancia. (a ley se
inclina, en tal caso, en favor de los acreedores que sufren un perjuicio concreto. Por esto no
interesa la buena o mala fe de los adquirentes a ttulo gratuito.
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DERECHO CIVIL II
Pero si el tercero es un adquiriente a ttulo oneroso, su derrota no solamente
le privar de una ganancia, sino que le ocasionar la p1rdida de la contraprestaci'n que
suministr' al deudor. *u situaci'n no es menos estimable que la del acreedor y, adems, es
el poseedor de los bienes que se trata de reincorporar al patrimonio del deudor. (a ley se
inclina en su favor, da preferencia a su derecho sobre el inter1s del acreedor, a menos que
est1 de mala fe. Por esto la acci'n pauliana no afecta a los terceros adquirentes de buena
fe, a ttulo oneroso.
,ituacin #e los ,ub a#.uirentes
*e trata de saber si la acci'n pauliana o revocatoria afecta a los que
adquirieron, a su turno, de los terceros y en qu1 condiciones.
=ay : doctrinas que tratan de e0plicar)
a6 El tercero .ue contrat con el #eu#or no est@ a!ecto a la accin pauliana. &or
ejem+lo) el tercero a!4uiri a t.tulo oneroso e i%noraba el mal esta!o !e los
ne%ocios !el !eu!or.
Es de toda evidencia que si la acci'n no procede contra el adquiriente, tampoco
procede contra el sub adquirente.
b6 Al tercero .ue contrat con el #eu#or le a!ecta la accin revocatoria. Su+n%ase
4ue a!4uiri a t.tulo %ratuito o bien a t.tulo oneroso) +artici+an!o !el frau!e !el
!eu!or.
(a doctrina romana resolva la cuesti'n con una f'rmula muy sencilla)
procede la acci'n pauliana contra los terceros *ub adquirentes en los mismos t1rminos que
contra los adquirentes de primer grado.
De este modo, la acci'n pauliana tendr 10ito contra el sub adquirente a
ttulo gratuito, con la condici'n de que haya mala fe del deudor y perjuicio de los acreedores.
No afectar a los sub adquirentes a ttulo oneroso de buena fe.
(a doctrina mayoritaria es la Altima, o sea, que afecta la acci'n pauliana.
Prueba #el 7rau#e
(a prueba del fraude incumbe al acreedor que intenta la acci'n revocatoria o
paulina.
.odo medio de prueba es admisible. (a prueba de presunciones tiene
especialsima importancia.
*in embargo, segAn veamos, en conformidad al artculo "!$ de la (ey de
Huiebras, se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los 7E
das anteriores a la fecha de cesaci'n de pagos. *e trata de una presunci'n de derecho
que no admite prueba en contrario.
Euiebra
Para intentar la acci'n no es menester que el deudor est1 en quiebra o haya
hecho cesi'n de bienes. El artculo :.8#"$ dispone que @...son nulos todos los actos
ejecutados por el deudor relativamente a los ienes de #ue ha hecho cesin o de #ue se ha
aierto concurso a los acreedores...). (a (ey de Huiebras ha reempla2ado el concurso por
la quiebra, aplicable hoy tanto a los deudores civiles como comerciantes.
*ancionados con la nulidad los actos del deudor posteriores a la cesi'n de
bienes o a la declaratoria de quiebra, se ocupa el artculo :.8#%$ de la suerte de los actos
anteriores que son atacables por la acci'n revocatoria, ejecutados en perjuicio de los
acreedores y en fraude de sus derechos.
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DERECHO CIVIL II
Kraude y perjuicio son los fundamentos de la acci'n y nada justifica que,
para intentarle, sea menester que el deudor haya sido declarado en quiebra o haya hecho
cesi'n de bienes.
En resumen, no es necesario que e0ista declaraci'n previa. &uando hay un
solo acreedor esto no podra ejercitarse frente aun deudor no comerciante.
</ #uien incume la accin=
(a acci'n corresponde a los acreedores. (a acci'n pauliana podr ser
ejercida por el sndico, o individualmente por los acreedores en inter1s de la masa.
(os acreedores que entablen dichas acciones en beneficio de la masa,
tendrn derecho, si obtuvieren en el juicio, para que se les indemnice con los bienes de la
quiebra de todo gasto y para que se les abone el honorario correspondiente a sus servicios.
En caso de p1rdida, soportarn ellos solos los gastos y no tendrn derecho a remuneraci'n.
-rtculo %7 de la (ey de Huiebras.
E!ectos #e la accin pauliana
*i la acci'n intentada por el acreedor tiene 10ito, la justicia pronunciara la
revocaci'n del acto y el bien de que el deudor se haba desprendido se reintegrar a su
patrimonio. (os acreedores recobran la prenda de que se haban visto privados.
Pero la revocaci'n operada por la acci'n pauliana es relativa en un doble
aspecto)
7. 6 (a revocaci'n no aprovecha sino a los acreedores/ no beneficia, en caso alguno, al
deudor a e0pensas del tercero. Entre el deudor y el tercero el acto subsiste/ el fraude del
deudor no puede aprovecharle.
Por ejemplo, sup'ngase que - don' a < un inmueble en fraude de sus
acreedores/ 1stos intentaron e0itosamente la acci'n revocatoria, obtuvieron que
el bien se reintegrara al patrimonio del deudor y procedieron a venderlo para
pagarse con el precio/ pero el precio obtenido fue superior al monto de los
cr1ditos y resta un saldo. El saldo ser para el donatario y no para el deudor/
entre ambos la donaci'n subsiste.
:. 6 (a revocaci'n no aprovecha a los acreedores indistintamente, sino a los que han sido
partes en la instancia. (a revocaci'n es el resultado de un fallo judicial que s'lo tiene
fuer2a obligatoria en la causa en que se pronunci'.
*in embargo, en caso de quiebra, la soluci'n es diferente, segAn veamos. (a
acci'n se ejerce por el sndico o por cualquiera de los acreedores en inter1s de la
masa.
Prescripcin #e la Accin Pauliana
&on arreglo al N$ 9$ del artculo :.8#%$, la acci'n pauliana o revocatoria
prescribe en una ao contado desde la fecha del acto o contrato.
Es, pues, una prescripci'n de corto tiempo que corre contra toda clase de
personas. -rtculo :.!:8$.
En conformidad al artculo %E$ de la (ey de Huiebras, la acci'n pauliana
concursal prescribe en el pla2o de un a4o, contado desde la fecha del acto o contrato.
*i el deudor no se encuentra en estado de quiebra, la acci'n revocatoria
prescribir segAn las normas del &'digo &ivil.
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DERECHO CIVIL II
Renunciabili#a# #e la Accin Pauliana
Es una acci'n renunciable por el hecho de que afecta el patrimonio de una
persona.
:. $ "ene!icio #e ,eparacin
.iene por objeto asegurar el patrimonio del causante impidiendo que se
confunda con el patrimonio del heredero, que puede estar recargado de deudas y son
titulares de esta acci'n los acreedores hereditarios y testamentarios.
(a confusi'n que puede suceder en este caso, puede ser fatal para los
acreedores del causante, cuando el heredero se encuentre acribillado de deudas.
El beneficio de separaci'n impide la fusi'n de los patrimonios del causante y
heredero y permite a los acreedores hereditario y testamentario pagarse con los bienes del
difunto, con prioridad a los acreedores del heredero.
El artculo 7.9"%$ se refiere a 1l) -Los acreedores hereditarios ' los
acreedores testamentarios podrn pedir #ue no se confundan los ienes del difunto con los
ienes del heredero( ' en virtud de ese eneficio de separacin tendrn derecho a #ue de
los ienes del difunto se les cumplan las oligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero.)
A .uienes incumbe
&orresponde este beneficio a los acreedores hereditarios, esto es, a los que
el causante tena en vida y a los acreedores testamentarios, o sea, aquellos cuyo cr1dito
emana del testamento mismo. -rtculo 7.ED"$.
Puede invocar este beneficio el acreedor cuyo cr1dito no es actualmente
e0igible/ corresponde al acreedor al pla2o o bajo condici'n. -rtculo 7.9"D$.
En cambio, no pueden impetrar el beneficio de separaci'n de patrimonio los
acreedores del heredero. -rtculo 7.9%7$.
E!ectos #el "ene!icio #e ,eparacin
El beneficio !e se+aracin) 4ue im+i!e 4ue los +atrimonios !el !ifunto
# !el (ere!ero se confun!an) +ro!uce los si%uientes efectos:
1. - Los acree#ores here#itarios y testamentarios tienen #erecho para satis!acerse
(ntegramente #e sus cr&#itos con los bienes #e-a#os por el #i!unto.
2. - ,atis!echos los acree#ores here#itarios y testamentarios* el sobrante* si lo
hubiere* se agregar@ a los bienes propios #el here#ero para satis!acer a sus
propios acree#ores. Art(culo 6.9F/D.
3. - Agota#os los bienes #el #i!unto* los acree#ores here#itarios y testamentarios
po#r@n perseguir los sal#os #e sus cr&#itos en los bienes #el here#ero* pero los
acree#ores #el here#ero po#r@n oponerse* hasta .ue se les satis!aga a ellos
(ntegramente #e sus cr&#itos con los bienes #e &ste. Art(culo 6.9F9D.
Etincin #e las Obligaciones
Concepto y Enumeracin
(a e0tinci'n de las obligaciones est reglamentada principalmente en los
.tulos F?> a FF del (ibro ?> del &'digo &ivil. El epgrafe del .tulo F?> es IDe los mo#os
#e etinguirse las obligaciones y primeramente #e la solucin o pago e!ectivoI.
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DERECHO CIVIL II
(os modos de e0tinguir las obligaciones son los hechos o actos jurdicos que
tienen como consecuencia el que las obligaciones dejen de producir efectos jurdicos,
quedando por ello el deudor liberado de la prestaci'n a que se encuentra obligado.
El art.culo 1."/21 (ace una enumeracin no ta*ativa !e los mo!os !e
e*tin%uir obli%aciones) in!ican!o como tales:
1B6 La >esciliacin o =utuo Consentimiento)
2B6 El +a%o)
3B6 La novacin)
B6 La transaccin)
"B6 La remisin)
/B6 La com+ensacin)
2B6 La confusin)
5B6 La +8r!i!a !e la cosa 4ue se !ebe)
9B6 La !eclaracin !e nuli!a! o rescisin
10B6 El evento !e la con!icin resolutoria) #
11B6 La +rescri+cin.
*e4ala, adems, la disposici'n citada que Gde la transaccin ' prescripcin
se tratar al fin de este Liro( de la condicin resolutoria se ha tratado en el ttulo !e las
oligaciones condicionalesG.
(a enumeraci'n del artculo 7.!#"$, no obstante su e0tensi'n, no es ta0ativo,
ya que omite los siguientes modos de e0tinguir las obligaciones)
aL La #acin en pagoJ
bL La muerte #el acree#or o #el #eu#or* en los casos en .ue ella pro#uce #icho
e!ecto* y
cL El pla8o etintivo.
Clasi!icacin #e los mo#os #e etinguir las obligaciones
(os modos de e0tinguir se pueden clasificar desde distintos puntos de vista)
El Acree#or recibe un "ene!icio
=ay modos que e0tinguen la obligaci'n satisfaciendo al acreedor. Entre
estos tenemos por un lado el pago, que es el cumplimiento de la obligaci'n en la forma que
fue convenida y que por ello difiere de los otros modos de e0tinguir las obligaciones. Por
otro lado encontramos aquellos en que se da cumplimiento a la obligaci'n, pero no en la
forma convenida sino en otra equivalente, como por ejemplo la transacci'n, la novaci'n, la
daci'n en pago, la compensaci'n. Entonces son)
a6 &a%o.
b6 Dacin en &a%o.
c6 'ovacin.
!6 Com+ensacin.
e6 Confusin.
En otros casos el mo#o opera en la causa o !uente #e la obligacin
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DERECHO CIVIL II
E0isten otros modos que producen la e0tinci'n de la obligaci'n pero no
satisfacen al acreedor en su acreencia ni en la forma convenida ni en otra equivalente, tales
son la prescripci'n e0tintiva, la remisi'n. .ambi1n quedan dentro de esta categora aquellos
que dijeren relaci'n no con la obligaci'n en s misma sino que con el acto jurdico que la
gener', como sucede con la condici'n resolutoria y la nulidad.
En !efinitiva son:
a6 'uli!a! o >escisin.
b6 >esolucin.
En otros casos se etingue la obligacin sin .ue el acree#or haya satis!echo su
#erecho
En general los modos de e0tinguir las obligaciones pueden producir la
e0tinci'n total o parcial de la obligaci'n. *on)
a6 &rescri+cin.
b6 >emisin.
c6 &8r!i!a !e la Cosa Debi!a.
!6 =uerte !e una !e las &artes.
e6 &la,o E*tintivo.
I. $ La Resciliacin o <utuo Consentimiento
Concepto
El artculo 7.!#"$ en su inciso primero dispone) ITo#a obligacin pue#e
etinguirse por una convencin en las partes interesa#as* sien#o capaces #e
#isponer libremente #e lo suyo* consienten en #arla por nula.I
(a disposici'n citada adolece de un defecto de redacci'n ya que usa las
e0presiones I#arla por nulaI, en realidad en la Resciliaci'n no hay nulidad porque la
obligaci'n no adolece de ningAn vicio o defecto que la anule y adems, la declaraci'n de
nulidad no depende de la voluntad de las partes sino que debe ser hecha por sentencia
judicial. (o que, en realidad, pretende se4alar el legislador es que por medio de la
Resciliaci'n las partes dejan sin efecto la obligaci'n, como si ella no se hubiere contrado.
(a Resciliaci'n o mutuo consentimiento es una aplicaci'n del principio) Ilas
cosas se #eshacen #el mismo mo#o en .ue se hacenI. Es por lo dems una aplicaci'n
de lo establecido en el artculo 7.!8!$ en orden a que todo contrato es una ley para las
partes contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales. *e trata de una manifestaci'n ms del principio de la autonoma de la
voluntad que impera en el campo de las obligaciones.
(a ley no limita la aplicaci'n de este modo de e0tinguir las obligaciones a las
obligaciones contractuales, luego, en principio podra sostenerse que es aplicable a las
obligaciones cualquiera que sea su fuente, pero fuera del campo contractual se presentan
otras formas jurdicas, como por ejemplo renuncia de un derecho en materia de
responsabilidad e0tracontractual si la vctima y el autor convienen que la primera no ser
indemni2ada, tambi1n puede revestir la forma de una remisi'n. Por ello es que este modo
de e0tinguir es ms propio de las obligaciones contractuales, no obstante que hay algunos
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contratos a los cuales no les es aplicable, especial mente al de matrimonio +;uchos estiman
que el matrimonio no es un contrato, sino que tiene otra naturale2a jurdica,
Re.uisitos #e la Resciliacin
(a ley s'lo e0ige capaci#a# para #isponer #el cr&#ito.

-dems de 1ste debern concurrir todos los requisitos necesarios para la
valide2 y eficacia del acto jurdico.
Pero, la Resciliaci'n o mutuo consentimiento es un modo de e0tinguir las
obligaciones, de ello concluye la doctrina que aun cuando la ley no lo dice e0presamente,
para que sea posible la Resciliaci'n es necesario que no est1n ntegramente cumplidas las
obligaciones, y la ra2'n es obvia, el artculo 7.!#"$ dice que las obligaciones pueden
e0tinguirse por una convenci'n de las partes y s'lo puede e0tinguirse aquello que aun
e0iste, pero no lo que ha dejado de producir sus efectos. De manera que si ha operado un
modo de e0tinguir las obligaciones, no podr tener lugar la Resciliaci'n. +Ren1 -beliucQ, PDe
las 3bligacionesP, Pg. ""E,.
*i el contrato ha sido ntegramente cumplido, las partes pueden de comAn
acuerdo disolverlos, pero en este caso la situaci'n es distinta de la se4alada
precedentemente. -s don (uis &laro *olar sostiene G"i el contrato ha tenido un principio de
ejecucin, no pueden las partes dejar sin efecto el contrato, orra los efectos #ue ha
producido, ni afectar por lo mismo los derechos de terceros #ue pudieran haerse consti I
tuido en el tiempo intermedio entre la formacin del contrato ' el mutuo consentimiento #ue
lo disuelve. /s, por ejemplo, en el contrato de compraventa de un inmuele, si el vendedor
ha entregado el inmuele al comprador, inscriindose el contrato en el %egistro
0onservatorio, la ad#uisicin del dominio del inmuele por ste no podra desaparecer por el
mutuo consentimiento del comprador ' el vendedor de dejar sin efecto el contrato de
compraventa #ue 'a haa producido este efecto( ' por consiguiente ser necesario #ue el
comprador transfiera al vendedor el dominio del, inmuele por una nueva compraventa ' la
competente inscripcin). +E0plicaciones de Derecho &ivil chileno y comparado. .omos F?,
Pg. 8D:, N$ 7. E8E,.
Don Ren1 -beliucQ, por su parte, sostiene que si el contrato ha sido
ntegramente cumplido las partes todava pueden dejarlo sin efecto de comAn acuerdo, pero
en verdad lo que ocurre es que se ha celebrado un nuevo contrato. Por ejemplo, si el que
se deja sin efecto es el de compraventa, por el nuevo contrato el comprador se obliga a
restituir la cosa y el vendedor, el precio. +3p. cita Pg. 778, N$ 7#:,.
E!ectos #e la Resciliacin
Por la Resciliaci'n se produce la e0tinci'n de la obligaci'n, quedando las
partes desligadas de ella.
II. $ El Pago
+enerali#a#es
(a definici'n est en el artculo 7.!#%$. El pago se aplica a toda forma de obligaci'n.
El pago, adems, admite modalidades) formas segAn la manera como se
efectAa)
1. - Con la volunta! !el $cree!or o &a%o Efectivo.
2. - Contra la volunta! !el $cree!or o &a%o +or Consi%nacin.
3. - Cuan!o la efect3a el mismo !eu!or se e*tin%ue.
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. - Cuan!o la efect3a un tercero) se e*tin%ue la obli%acin res+ecto !el +rimitivo
acree!or) +ero subsiste en la +ersona 4ue reali, el +a%o7 8sta es +or
Subro%acin.
". - Se%3n si el +a%o se reali, !e manera for,a!a o voluntaria.
/. - Se%3n su el +a%o se (ace efectivo en to!o el +atrimonio !el !eu!or: &a%o con
Meneficio !e Com+etencia.
La ,olucin o Pago E!ectivo
+enerali#a#es y concepto
El artculo 7.!#%$ define el pago efectivo se4alando que Ies la prestacin
#e lo .ue se #ebeI.
En su acepci'n jurdica, que es la que da el artculo citado, el pago efectivo
es el cumplimiento de la prestaci'n convenida, cualquiera que esta sea, en la forma en que
ella fue estipulada por las partes. -s en un contrato de compraventa, paga el vendedor
cuando entrega la cosa vendida y tambi1n lo hace el comprador cuando entrega el precio a
su contraparte, en el arrendamiento paga el arrendador al proporcionar el goce pacfico de
la cosa arrendada y el arrendatario al calentar la renta. En el lenguaje corriente, no
obstante, se entiende por pago el cumplimiento de una obligaci'n de dinero.
El pago, prestaci'n de lo que se debe, supone necesariamente la e0istencia
de una obligaci'n, civil o natural, destinada a e0tinguirse. *i no e0iste dicha obligaci'n el
pago carece de causa y habra pago de lo no debido, artculos :.:D!$ y siguientes.
El pago, es tambi1n una convenci'n, esto es un acto jurdico bilateral ya que
requiere un acuerdo de voluntades entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el
pago.
Por otra parte, tratndose de las obligaciones de dar, esto es aquellas por
las cuales se transfiere el derecho de dominio o se constituye un derecho real, el pago se
confunde con la tradici'n del derecho.
6L Por .ui&n pue#e hacerse el pago o personas .ue pue#en hacer el pago
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 7.!":$ son varias las personas
que pueden hacer el pago, tales son)
a6 El !eu!or) 4ue es la situacin normal7
b6 ;erceros:
i6 Determina!as +ersonas) 4ue sin ser !irectamente !eu!oras) tienen inter8s
en la e*tincin !e la obli%acin) #
ii6 In tercero totalmente e*tra<o a la obli%acin.
El hecho que puedan efectuar el pago personas distintas al deudor, se debe
a que lo que interesa al acreedor es que se le pague, si1ndole, normalmente, indiferente
qui1n lo haga.
1. - Pago hecho por el #eu#or. Por deudor se entiende no s'lo la persona misma de 1ste,
sino que se comprenden tambi1n sus representantes legales, sus mandatarios, sus
herederos o el legatario a qui1n el causante impuso la obligaci'n de pagar la deuda.
&onforme al artculo 7.88%$ el pago hecho por un representante legal o
convencional del deudor produce respecto de 1ste los mismos efectos que si lo
hubiere hecho el mismo.
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Por su parte tratndose del pago efectuado por un heredero del deudor, de
acuerdo al artculo 7.ED"$ 1stos son continuadores de la persona del difunto, en
consecuencia se considera como si hubiera pagado el propio deudor.
El pago efectuado por el deudor, sus representantes legales o convencionales, o
sus herederos o legatarios en el caso se4alado, no presenta mayor problema, ya
que produce la e0tinci'n de la obligaci'n sin que se origine relaci'n jurdica
alguna con posterioridad.
2. - Pago hecho por Terceros0 Puede ser)
a, Pago hecho por ciertas personas .ue si ser #eu#ores #irectos tienen
inter&s en la etincin #e la obligacin. =ay personas que no siendo
directamente deudoras, pueden ser obligadas a pagar en caso que el deudor
propiamente tal no lo haga, luego tienen un evidente inter1s en la e0tinci'n de la
obligaci'n.
*e encuentran es esta situaci'n) el codeudor solidario, el fiador o codeudor
subsidiario y el tercer poseedor de la finca hipotecada.
*i paga uno de los codeudores solidarios para determinar los efectos que de
ello se siguen hay que anali2ar, segAn se ha visto, si el que pag' es o no el
Anico interesado en la obligaci'n o si hay ms interesados, como tambi1n si
el que pag' no tiene inter1s. En general si paga uno de varios interesados
conforme al artculo 7.!::$ se subroga en la acci'n del acreedor con todos
sus privilegios y seguridades, norma que est prcticamente repetida en el
artculo 7.#7E N$ 9.
El fiador o deudor subsidiario que paga la obligaci'n del deudor principal se
subroga en los derechos del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades, artculo 7.#7E$ N$ 9.
*i qui1n ha hipotecado un bien ra2 para garanti2ar una deuda ajena, o ha
adquirido el inmueble gravado con una hipoteca, paga la deuda garanti2ada
con dicha cauci'n, se subroga en los derechos del acreedor en los mismos
t1rminos que el fiador, artculos :.8:D$ inciso :$ y 7.#7E$ N$ :$.
b, Pago hecho por un tercero totalmente etra?o a la obligacinJ ,in inter&s. El
pago efectuado por un tercero e0tra4o es aceptado porque no ocasiona ningAn
perjuicio ni al acreedor ni al deudor. No perjudica al acreedor porque este ve
satisfecho su cr1dito, tampoco al deudor, cuya situaci'n en realidad no cambia, ya
que deber cumplir su obligaci'n. Por ello se acepta que pague un tercero
e0tra4o aun contra la voluntad de deudor, del acreedor o de ambos.
Esta regla tiene una e0cepci'n en el artculo 7.!":$ inciso :$, ya que
tratndose de una Iobligacin #e hacer* y si para la obra #e .ue se trata
se ha toma#o en consi#eracin la aptitu# o talento #el #eu#or* no
po#r@ e-ecutarse la obra por otra persona contra la volunta# #el
acree#orI.
En los dems casos si el acreedor se niega a recibir el pago del tercero
e0tra4o, 1ste puede pagar por consignaci'n.
-dems, es necesario que el tercero e0tra4o que paga sepa que est
e0tinguiendo una obligaci'n ajena, porque si cree que es propia estaremos
ante la figura del pago de lo no debido.
El tercero e0tra4o que paga una obligaci'n ajena puede hacerlo)
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7. Pago hecho por un tercero con el consentimiento #el #eu#or. *i el
tercero paga con el consentimiento e0preso o tcito del deudor, actAa
en calidad de mandatario de 1ste, es un diputado para el pago. Para
obtener el reembolso de lo pagado el tercero puede ejercitar las
acciones del mandato, artculo :.7!%$.
Pero, adems, el tercero dispondr de la acci'n subrogatoria que
el artculo 7.#7E$ nAmero !$ otorga Gal #ue paga una deuda ajena
consintindolo expresa o tcitamente el deudorG. Pero, para que
opere esta subrogaci'n legal es necesario que el tercero haya
pagado con bienes propios, pues si ellos fueran del deudor habra
pagado 1ste.
:. Pago hecho por un tercero sin conocimiento #el #eu#or. En este
caso el tercero actAa como el cuasicontrato de agencia ofi ciosa. El
artculo :.:%#$ dispone GLa agencia oficiosa o gestin de negocios
ajenos, llamada com*nmente gestin de negocios, es un cuasicontrato
por el cual el #ue administra sin mandato los negocios de alguna
persona, se oliga para con sta, ' la oliga en ciertos casos).
(a situaci'n de este tercero es diferente de la de aquel que paga
con el consentimiento del deudor, pues no opera en su favor la
subrogaci'n legal, y dispondr Anicamente de acci'n para que el
deudor le reembolse lo pagado, artculo 7.!"9$. - diferencia de
la acci'n subrogatoria, la de reembolso, que es propia del gestor,
no go2a de los privilegios y cauciones de la obligaci'n pagada.
;s e0plicativamente, decimos que se atribuye un poder que no
tiene. Podra incluso ser un caso de enriquecimiento sin causa
porque el deudor se beneficia.
9. 6 Pago hecho por un tercero contra la volunta# #el #eu#or. En este
caso el deudor ha prohibido al tercero efectuar el pago. *e plantea
aqu un problema ya que hay dos disposiciones del &'digo aplicables a
la materia y que se contradicen entre si, tales son los artculos 7.!"8$ y
:.:D7$.
&onforme al artculo 7.!"8$ Gel #ue paga contra la voluntad del
deudor, no tiene derecho para #ue el deudor le reemolse lo
pagado, a no ser #ue el acreedor le ceda voluntariamente su
accinG. Es decir, salvo que el acreedor le ceda su cr1dito o le
subrogue convencionalmente, el tercero no pude pretender que
se le reembolse lo que pag'.
Por su parte el artculo :.:D7$ se4ala G.l #ue administra un
negocio ajeno contra la expresa prohiicin del interesado, no
tiene demanda contra l, sino en cuento esa gestin le huiere
sido efectivamente *til, ' si existiere la utilidad al tiempo de la
demanda, por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin
de la deudaG.
Para solucionar esta contradicci'n hay dos interpretaciones
diversas)
a. Don (eopoldo 5rrutia sostiene que si el pago ha sido Atil al
deudor se aplica el artculo :.:D7$, en tanto que si no lo ha
sido se aplica el artculo 7.!"8$.
b. 3tros estiman que no hay contradicci'n entre las dos
disposiciones, ya que tienen campos de aplicaci'n distintos,
as el artculo 7.!"8$ se refiere al caso de un pago aislado,
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en tanto que el artculo :.:D7$, a aquel en que el pago se
efectAa dentro de la administraci'n de negocios ajenos, es
decir, dentro de las gestiones que el tercero ejecuta como
agente oficioso, y el pago es Atil.
Re.uisitos #el pago cuan#o tiene por ob-eto trans!erir el #ominio o constituir un
#erecho real Kobligaciones #e #arL
El artculo 7.!"!$ se4ala los requisitos que debe reunir el pago en que se
debe transferir el dominio, que son los siguientes)
1. - El .ue paga #ebe ser el #ue?o #e la cosa con .ue se paga* o pagar con el
consentimiento #el #ue?o. En una obligaci'n de dar el deudor se obliga a transferir
el dominio, por consiguiente, debe se due4o de la cosa, ya que nadie puede transferir
ms derechos que los que tiene.
&abe recordar que en nuestro sistema jurdico la enajenaci'n de cosa ajena es
vlida, porque al acto no le falta ningAn requisito de valide2. Pero el pago
+tradici'n, efectuado por qui1n no es due4o no es suficiente para transferir el
dominio, porque nadie puede transferir ms derechos que los que tiene, pero si
concurren los dems requisitos legales, como pone al adquiriente en posesi'n de
la cosa lo habilita para adquirir el derecho por prescripci'n. *i la tradici'n fuera
nula, lo sera absolutamente y no podra procederse a su posterior validaci'n que
el lo que precisamente permite el artculo #%:$.
Es decir, el pago efectuado con cosa ajena es vlido, pero sin perjuicio de los
derechos del verdadero due4o mientras no se e0tingan por prescripci'n.
2. - El .ue paga #ebe tener capaci#a# para ena-enar) #a 4ue el +a%o es una
transferencia !e !ominio # la reali,acin !e un acto !e !is+osicin) art.culo
1."2"1 inciso 21.
3. - El pago #ebe e!ectuarse con las solemni#a#es legales. $s. si se trata !e +a%ar
una obli%acin !e !ar un bien inmueble ello !eber (acerse me!iante la
inscri+cin !el t.tulo en el >e%istro !el Conserva!or !e Mienes >a.ces res+ectivo)
art.culo /5/1.
No obstante lo se4alado precedentemente el inciso final del artculo 7.!"!$
reconoce valide2 al pago hecho por qui1n no era due4o o no tena facultad para enajenar,
cuando concurren los siguientes requisitos)
1. - Eue se trate !e cosas consumibles) la le# (abla !e Hfun%iblesH) +ero !el
conte*to +arece !es+ren!erse 4ue se refiere a las consumibles.
2. - Eue le acree!or las (a#a consumi!o !e buena fe. La buena fe es la i%norancia
!el acree!or !e 4ue 4ui8n +a% no era el ver!a!ero !ue<o o 4ue carec.a !e
ca+aci!a! +ara enajenar.
/L Persona a .ui&n #ebe hacerse el Pago
Determinar la persona a qui1n debe hacerse el pago es una cuesti'n de
especial importancia, porque si el deudor paga a qui1n no corresponde, a qui1n no es el
acreedor, no se producir la e0tinci'n de su obligaci'n. Ello por aplicaci'n del aforismo Iel
.ue paga mal paga #os vecesI.
El artculo 7.!"#$ se4ala a qui1n debe hacerse el pago para ser efica2, para
que sea vlido, esto es para que produ2ca el efecto de e0tinguir la obligaci'n. Dichas
personas son)
a6 El acree!or)
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b6 Los re+resentantes !el acree!or) #
c6 El +osee!or !el cr8!ito) aun4ue !es+u8s a+are,ca 4ue no le +ertenec.a.
aL Pago hecho al acree#or
El pago hecho al acreedor es la situaci'n normal, y 1l produce la e0tinci'n
de la obligaci'n. <ajo la e0presi'n acreedor se entienden comprendidos los herederos, el
legatario del cr1dito y el cesionario del mismo. (os derechos personales pueden
transferirse, no as las deudas.
*in embargo, hay casos en que el pago hecho al acreedor no es vlido y
que el artculo 7.!"%$ sanciona con nulidad, tales casos son)
1. - El pago hecho al acree#or .ue no tiene la a#ministracin #e sus bienes. De
acuerdo con el artculo 7.!"%$ N$ 7$, es nulo el pago hecho al acreedor incapa2. Esto
no es otra cosa que una aplicaci'n de los principios generales en materia de
incapacidad. *in embargo, esta regla tiene una e0cepci'n, en que el pago hecho al
acreedor incapa2 es vlido Gen cuanto se proare #ue la cosa pagada se ha empleado
en provecho del acreedorG y este en consecuencia se ha hecho ms rico. El artculo
7.#%%$ al que se remite el artculo 7.!"%$ se4ala que Gse entiende haerse hecho ms
rico, en cuanto las cosas pagadas o las ad#uiridas por medio de ellas, le huieren sido
necesarias( o en cuento las cosas pagadas o las ad#uiridas con ellas #ue no le
huieren sido necesarias, susistan ' se #uisiere retenerlasG.
2. - Cuan#o se ha embarga#o la #eu#a o man#a#o retener su pago. .ambi1n es nulo el
pago hecho al acreedor cuando el jue2 ha ordenado embargar la deuda o mandado
retener su pago. El cr1dito como consecuencia de estas medidas deja de ser e0igi ble,
ya que en virtud de ellas se produce el efecto de retirar el bien embargado del
comercio jurdico, por ello el artculo 7.8#8$ N$ 9$ se4ala que hay objeto ilcito en la
enajenaci'n de las cosas embargadas por decreto judicial. Esto concuerda con el
artculo #%7.
3. - ,i el acree#or se encuentra #eclara#o en .uiebra. El pago hecho al acreedor
declarado en quiebra y reali2ado en fraude de los derechos de sus acreedores, es
nulo, artculo 7.!"%$ N$ 9$ que concuerda con el artculo :.8#"$.
bL Pago hecho al Representante #el Acree#or
El pago efectuado al representante del acreedor produce los mismos efectos
que si se hubiera hecho a 1ste.
(a representaci'n del acreedor puede ser)
1. - Legal. Representaci'n legal es la que tiene su origen en la ley, artculo 7.!"D$.
2. - )u#icial. (a representaci'n judicial se origina en una resoluci'n judicial, se refieren a
ella los artculos 7.!"#$ y 7.!"D$. (as personas nombradas por el jue2 para recibir el
pago pueden ser un secuestre, artculos :DE$ y :D7$ del &'digo de Procedi miento &ivil,
o un depositario judicial
3. - Convencional. (a representaci'n convencional se origina en el mandato conferido por
el acreedor para recibir el pago. Este mandato recibe el nombre de I#iputacin para
recibir el pagoI, artculos 7.!%E$ a 7.!%#$.
Diputacin para recibir el pago
De acuerdo con lo establecido en el artculo 7.!%E$ la diputaci'n para recibir
el pago puede conferirse)
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a6 Por un po#er general para la libre a#ministracin #e to#os los negocios #el
acree#or. En conformidad al artculo :.79:$ el mandatario general est facultado para
cobrar los cr1ditos del mandante que pertene2can al giro ordinario.
b6 Por un man#ato especial para la libre a#ministracin #el negocio o negocios en
.ue este compren#i#o el pago. (a ley ha delimitado la e0pansi'n de los poderes
especiales para determinados actos, artculo :.78:$.
c6 &or un +o!er es+ec.fico) esto es el 4ue se refiere +recisa # e*clusivamente al
cr8!ito 4ue se cobra) # es a 8l al 4ue se refiere al art.culo menciona!o cuan!o
!ice un sim+le man!ato comunica!o al !eu!orH.
&abe destacar que para ser diputado para el pago basta con ser
relativamente incapa2, as lo dispone el artculo 7.!%7$ haciendo aplicaci'n de las reglas
generales del mandato en materia de capacidad del mandatario, artculo :.79:.
7aculta#es #el man#atario -u#icial
El mandatario judicial requiere de facultad e0presa para recibir el pago,
artculo 7.!%:$ que concuerda con el artculo "$ inciso :$ del &'digo de Procedimiento &ivil,
que requiere de menci'n e0presa para que se entienda conferida al mandatario judicial la
facultad de percibir.
Etincin #e la #iputacin para recibir el pago
(a e0tinci'n o terminaci'n de la diputaci'n para recibir el pago se produce
en general por todas las causas que hacen e0pirar el mandato, artculo 7.!%#$. (as
causales de e0tinci'n de mandato estn se4aladas en el artculo :.7#9$. No obstante el
legislador reglament' en forma particular algunas causales de e0tinci'n de la diputaci'n
para recibir el pago, tales son)
1. - <uerte #el man#atario) el mandato es un contrato in tuito persona, luego termina por
la muerte del mandatario, as lo dispone el artculo :.7#9$ N$ !, norma que se repite en
el artculo 7.!%9$ para la diputaci'n para recibir el pago.
2. - Los contratos +ue!en ser !eja!os sin efecto +or el mutuo acuer!o !e las +artes)
+ero el man!ato como contrato !e confian,a +ue!e 4ue!ar sin efecto +or la
revocacin unilateral (ec(a +or el man!ante. Esta regla tambi1n es aplicable a la
diputaci'n para recibir el pago. Por e0cepci'n 1sta no puede revocarse cuando se ha
designado al diputado de comAn acuerdo por las partes, y cuando se ha convenido que
el pago pueda hacerse indistintamente al acreedor o a un tercero, artculos 7.!%8$ y
7.!%!$.
3. - An(abili!a! !el man!atario) art.culo 1."5/1.
cL Pago hecho al posee#or #el cr&#ito
Es vlido el pago hecho de buena fe al poseedor del cr1dito, aunque
despu1s apare2ca que no le perteneca, artculo 7.!"#$ inciso :$.
Para que este pago sea vlido deben concurrir dos requisitos)
7. 6 Eue el pago sea hecho al posee#or #el cr&#ito) esto es que qui1n aparece como
acreedor debe estar en posesi'n jurdica del cr1dito, no siendo suficiente la tenencia
material del ttulo en que este consta. En otras palabras debe tratarse de qui1n
aparece como acreedor sin serlo realmente, ej. falso heredero o legatario, cesionario
del cr1dito que despu1s deja de serlo. 6
:. 6 Eue el pago haya si#o hecho #e buena !e. (a buena fe consiste en la convicci'n de
que se est pagando al acreedor. &omo la buena fe se presume el peso de la prueba
recae sobre el verdadero acreedor.
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DERECHO CIVIL II
El artculo 7.!"#$ inciso :$ tiene especial importancia doctrinaria por dos
aspectos)
7, Da cabida a la teora de la apariencia y del error comAn y/
:, *e refiere a la posesi'n de los derechos personales.
(a posesi'n de los derechos personales y la de los derechos reales
presentan grandes diferencias, ya que esta Altima conduce a la prescripci'n adquisitiva, en
tanto que la primera s'lo tiene como efecto legitimar el pago hecho a la persona del
poseedor.
Pago hecho a otras personas
El pago hecho a persona distinta de las se4aladas es inefica2, no e0tingue la
obligaci'n pudiendo el acreedor obligar al deudor a pagarla de nuevo.
=acen e0cepci'n a la regla se4alada los casos que contempla el artculo
7.!""$, que son)
7.6 &uando el acreedor ratifica e0presa o tcitamente el pago hecho a persona distinta de
las se4aladas por la ley, siempre que legtimamente pueda hacerlo. En tal caso la
ratificaci'n opera retroactivamente.
:.6 &uando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en su cr1dito, sea como
heredero o a cualquier otro ttulo.
9. $ Lugar en .ue #ebe hacerse el pago
(os artculos 7.!%"$, 7.!%%$ y 7.!%D$ contienen las reglas relativas al lugar
en que debe efectuarse el pago. Dichas disposiciones se refieren a las obligaciones
contractuales y entre ellas especficamente a las de dar, pero en princi pio no hay
impedimento para aplicar dichas reglas a las obligaciones de hacer y no hacer, desde que el
pago es uno de los medios de e0tinguir cualquier obligaci'n. .ambi1n se estima que son
aplicables a las obligaciones E0tracontractuales con las limitaciones propias de estas.
En primer lugar y conforme a lo dispuesto en el artculo 7.!%"$ Gel pago
dee hacerse en el lugar designado por la convencinG, esto es en el lugar que las partes de
comAn acuerdo han fijado en el contrato. Esto no es otra cosa que una aplicaci'n del
principio de la autonoma de la voluntad.
*i no hay estipulaci'n de las partes a este respecto se aplica el artculo
7.!%%$ que distingue entre las obligaciones de especie o cuerpo cierto y todas las restantes)
7. 6 *i lo debido es una especie cuerpo cierto el pago debe efectuarse en el lugar en que
dicho cuerpo cierto e0ista al tiempo de constituirse la obligaci'n/
:. 6 *i se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el domicilio del deudor. *e produce
un discusi'n respecto a que debe entenderse por domicilio del deudor, si el que tena
al momento de la convenci'n o el que tiene al momento del pago) (a doctrina en
general se inclina por sostener que es aquel que tena al momento de la convenci'n,
porque el artculo 7.!%D$ se pone precisamente en el caso de cambio de domicilio,
se4alando que si el acreedor o el deudor hubieren mudado de domicilio entre la
celebraci'n del contrato y el pago, se har siempre 1ste en el lugar en que sin dicha
mudan2a correspondera, salvo que las partes dispongan de comAn acuerdo otra cosa.
+astos #el pago
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DERECHO CIVIL II
(os gastos en que se incurra para los efectos del pago sern de cuenta del
deudor, sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el jue2 ordenare acerca de las costas
judiciales, artculo 7.!"7$
&omo lo se4ala la propia disposici'n citada, la regla general indicada tiene
las siguientes e0cepciones)
a6 La convencin !e las +artes) el art.culo 1."211 es meramente su+letorio como
+arece claramente !e su te*to)
b6 La !is+osicin !e la le#) 4ue en ciertos casos establece otra forma !e !istribuir
los %astos !el +a%o) ejem+lo) +a%o +or consi%nacin) art.culo 1./01.
c6 Lo 4ue el jue, or!ene res+ecto !e las costas ju!iciales.
:. $ 7orma en .ue #ebe hacerse el pago
El pago debe hacerse en conformidad al tenor de la obligaci'n, esto es para
que haya pago debe efectuarse la prestaci'n en que consiste la obligaci'n, artculo 7.!#D$.
(a doctrina sostiene que la regla se4alada comprende tres principios)
16 La i!enti!a! !el +a%o) esto es 4ue !ebe +a%arse lo estableci!o # no otra cosa7
26 La inte%ri!a! !el +a%o) esto es !ebe cum+lirse .nte%ramente la obli%acin) #
36 La in!ivisibili!a! !el +a%o) esto es 4ue 8ste !ebe (acerse !e una sola ve,
@art.culo 1."9116.
I#enti#a# #el pago
Esto es que el pago debe hacerse de acuerdo con el tenor de la obligaci'n,
y ello porque todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes.
El acreedor no puede ser obligado a recibir en pago una cosa distinta de la
que se le debe Pni aun a prete0to de ser de igual o mayor valor la ofrecida P, artculo 7.!#D$.
-hora, si el acreedor acepta voluntariamente que se le entregue en pago una cosa diferente
de la que se le debe, estrictamente no estaremos ante un pago sino de una daci'n en pago.
.ambi1n constituyen e0cepci'n a este principio las obligaciones facultativas
y todos los casos de cumplimiento por equivalencia.
*i se paga con una espacie o cuerpo cierto o de g1nero)
1. - Especie o cuerpo cierto. $rt.culo 1."091. !ebe entre%arse en el esta!o 4ue se
encuentra al momento !el +a%o. Si (a# +erjuicios:
a, Caso 7ortuito) (o soporta el acreedor.
b, Dem@s casos) *e distingue si tiene o no importancia.
i, Es importante. El acreedor opta)
7. Pedir la cosa con indemni2aci'n de perjuicios.
:. 6 Pedir la resoluci'n del contrato.
ii, 4o es importante, el acreedor deber recibir el pago, y tendr derecho a
indemni2aci'n de perjuicios.
2. - +&nero $rt.culo 1."091.
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Integri#a# #el pago e In#ivisibili#a# #el <ismo
De acuerdo con el artculo 7.!D7$ el pago debe reali2arse ntegramente no
pudiendo el deudor obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el
caso de convenci'n contraria, y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos
especiales. Es necesario que se trate de obligaciones de sujeto singular. (a regla del
artculo 7.!D7$ tiene e0cepciones)
a, *i el deudor fallece, la obligaci'n se divide transformndose en simplemente conjunta,
y cada heredero responde solamente de su cuota y el acreedor est obligado a recibir
de cada heredero su parte en el cr1dito. -rtculo 7.9!8, es decir, sus herederos se
dividen a prorrata de sus cuotas.
b, *i hay controversia sobre el monto de la deuda, o sobre sus accesorios, de acuerdo al
artculo 7.!D:$ el jue2 puede ordenar, mientras se decide la cuesti'n, el pago de la
cantidad no disputada.
c, Por el beneficio de e0cusi'n el fiador puede pedir al acreedor que antes de accionar en
su contra se dirija previamente contra el deudor principal solicitando el cumpli miento de
la obligaci'n, y si los bienes del deudor principal no alcan2an a cubrir la totalidad de la
obligaci'n, el acreedor est obligado a recibir el pago parcial y no puede reconvenir al
fiador sino por la parte insoluta, artculo :.9#8.
d, -rtculo 7.!D9$) -"i la oligacin es de pagar a pla2os, se entender dividido el pago en
partes iguales( a menos #ue en el contrato se ha'a determinado la parte o cuota #ue
ha'a de pagarse a cada pla2o.
(a indivisibilidad del pago tiene un principio que es una consecuencia del
anteriormente se4alado, ya que si el acreedor fuera obligado a recibir el pago en forma
fraccionada no obtendra el integro cumplimiento.
;. $ Eue se #ebe pagar
-l respecto hay que distinguir entre el pago de las obligaciones de especie y
el de las obligaciones de g1nero. - esto nos referimos anteriormente)
1. - Pago #e las obligaciones #e especie) De acuerdo con el artculo 7.!DE$ el acreedor
est obligado a recibir el cuerpo cierto en el estado en que se encuentre, pero si est
deteriorado, el deudor responder por los menoscabos en los siguientes casos)
a, &uando los da4os se han producido por hecho o culpa suyos,
b, &uando se han originado por caso fortuito producido durante la mora del deudor,
c, &uando han tenido su causa en el hecho o culpa de terceros respecto de los
cuales el deudor es civilmente responsable.
En cambio, el deudor no responde de los deterioros de la especie o cuerpo cierto
en los siguientes casos)
i, &uando ellos se han producido por caso fortuito.
ii, &uando el deudor estaba en mora, pero de haberse cumplido
oportunamente la obligaci'n la cosa se habra deteriorado igualmente en
poder del acreedor,
iii, En el caso del artculo 7.#%E$ que dispone Gla destruccin de la cosa en
poder del deudor, despus #ue ha sido ofrecida al acreedor, ' durante el
retardo de ste en reciirla, no hace responsale al deudor sino por culpa
grave o doloG.
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DERECHO CIVIL II
&uando e0iste responsabilidad del deudor por el deterioro o los da4os que ha
e0perimentado la especie cuerpo cierto, el acreedor puede optar entre)
i, Demandar la resoluci'n del contrato ms indemni2aci'n de perjuicio, por su
incumplimiento,
ii, Recibir la especie en el estado en que se encuentra,
iii, *i los deterioros fueran de poca importancia pedir s'lo la indemni2aci'n de
perjuicios.
2. - Pago #e las obligaciones #e g&nero) de acuerdo a lo establecido en el artculo
7.!ED$, el pago de una obligaci'n de g1nero debe hacerse con una especie cualquiera
del g1nero debido, con tal que se de calidad a lo menos mediana.
=. $ Cuan#o #ebe hacerse el pago
(a obligaci'n debe cumplirse 6 pagarse 6 cuando se haga e0igible. Esto es,
si la obligaciones pura y simple, el pago debe hacerse al momento de contraerla/ si es a
pla2o, cuando este haya llegado, y si es condicional suspensiva, una ve2 cumplida la
condici'n.
Imputacin #el pago
*e plantea el problema de la imputaci'n del pago cuando entre un acreedor
y un deudor e0isten varias obligaciones de la misma naturale2a, o una obligaci'n principal y
accesorios de la misma, como intereses, y el pago que efectAa el deudor no es suficiente
para satisfacerlas en su totalidad.
(os requisitos para que se presente este problema son)
1. - La e*istencia !e !iversas obli%aciones entre el mismo !eu!or # el mismo
acree!or7
2. - Eue !ic(as obli%aciones sean !e i%ual naturale,a7 #
3. - Eue el +a%o (ec(o +or el !eu!or no alcance a satisfacerlas en su inte%ri!a!.
(as reglas sobre esta materia estn dadas en los artculos 7.!D!$ a 7.!D"$,
y segAn ellos la imputaci'n del pago corresponde)
a, En primer lugar al deudor, qui1n debe elegir la obligaci'n a la cual se va destinar el
pago. Pero como el ejercicio absoluto de esta facultad podra causar perjuicios al acreedor,
la ley impone ciertas limitaciones a esta facultad del deudor)
*i se deben capital e intereses el pago debe asignarse en primer t1rmino a los
intereses, salvo que el acreedor consienta e0presamente que se imputen al
capital, artculo 7.!D!$.
*i hay pluralidad de deudas, el deudor puede abonar la cantidad que paga a la
deuda que elija, pero sin el consentimiento del acreedor no puede preferir las
deudas no e0igibles, debiendo en consecuencia aplicar el pago a las obligaciones
que se encuentren vencidas. -rtculo 7.!D#$. PDevengarP es adquirir derecho a
alguna percepci'n o retribuci'n.
.ambi1n si hay pluralidad de deudas, el deudor debe imputar el pago a aquellas
que queden canceladas en su totalidad.
b, *i el deudor no efectAa la imputaci'n puede hacerla el acreedor en la carta de pago, y
si el deudor la acepta sin reclamar, no le ser lcito hacerlo despu1s, artculo 7.!D#$.
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c, *i ni el deudor ni el acreedor hacen la imputaci'n, el artculo 7.!D"$ se4ala que se
preferir la deuda que al tiempo del pago estaba devengada sobre la que no lo est, y
si no hay diferencias a este respecto la imputaci'n la har el deudor. Es decir, en este
caso la imputaci'n la hace la ley, pero si todas las deudas estn en iguales
condiciones, vuelve a entregarse esta facultad al deudor.
Prueba y presunciones #e pago
Para probar el pago el deudor puede valerse de cualquiera de los medios de
prueba que establece la ley, con las limitaciones propias de la prueba testimonial, artculos
7."E%$ y 7."ED$.
(a forma normal y corriente de probar el pago es mediante el
correspondiente recibo o carta de pago. El &'digo de &omercio en su artculo 77D dispone)
Gel deudor #ue paga tiene derecho as exigir un recio, ' no est oligado a contentarse con
la devolucin o entrega del ttulo de la deuda.P
El legislador en algunos casos ha establecido presunciones de pago. (as
ms importantes son)
7. 6 -rtculo 7.!D!$ inciso :$ que dispone que G si el acreedor otorga carta de pago del
capital sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados). Por su parte el
artculo 7" de la ley 7%.E7E relativa las operaciones de cr1dito de dinero dispone G "i el
acreedor otorga recio del capital, se presumen pagados los intereses ' el reajuste en
su casoG.
:. 6 El artculo 7.!"E$ dispone que -en los pagos peridicos la carta de pago de tres
perodos determinados ' consecutivos har presumir los pagos de los anteriores peroI
dos, siempre #ue ha'an deido efectuarse entre el mismo acreedor ' deudorG.
&oincidente con este precepto es el artculo 7%$ de la ley 7%.E7E que establece @.l
recio por los intereses correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace
presumir #ue los anteriores han sido cuiertos. Lo dispuesto en este artculo se
aplicar tamin a los recios por el capital cuando ste se dea pagar en cuotas.)
(as presunciones se4aladas son simplemente legales, ya que admiten
prueba en contrario, y su objeto es descargar al deudor del peso de la prueba.
E!ectos #el pago
No es otro que e0tinguir la obligaci'n y todos sus accesorios, como ser
prendas, fian2as, hipotecas, etc.
*in embargo, en los casos que se indican a conti nuaci'n el pago puede
producir efectos posteriores)
1. - Cuan!o es +arcial # el acree!or lo (a o se visto obli%a!o a ace+tar) #a 4ue en tal
situacin (a# incum+limiento +arcial +ro!uci8n!ose los efectos +ro+ios !e ella)
2. - Cuan!o se !a al%una !e las mo!ali!a!es 4ue +ue!e +resentar el +a%o) +or
ejem+lo en el +a%o +or subro%acin) en el cual la !eu!a subsiste con !istinto
acree!or.
<o#ali#a#es #el Pago
+enerali#a#es
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En las modalidades del pago se alteran algunas de las reglas propias de
1ste, y son tales principalmente el pago por consignaci'n y el pago con subrogaci'n.
.ambi1n se comprenden dentro de ellas el pago por cesi'n de bienes, por acci'n ejecutiva y
con beneficio de competencia. *e discute si tiene esta calidad la daci'n en pago.
No referiremos a continuaci'n s'lo al pago por consignaci'n y al pago con
subrogaci'n como modalidades del pago.
6. $ El Pago por Consignacin
Concepto y aplicacin
(o normal es que el acreedor este llano a reci bir el pago, pero puede darse
el caso que se resista a ello, Pues bien, al deudor puede interesarle efectuarlo por muchas
ra2ones, como ser impedir la resoluci'n del contrato, liberar bienes constituidos en prenda o
liberarla de las hipotecas, evitar que se haga efectiva una clusula penal, liberarse del pago
de intereses, etc.
Por ello es que la ley permite e0presamente el pago efectuado contra la
voluntad o sin la concurrencia del acreedor, artculos 7.!": y 7.!D%$.
&abe se4alar que la negativa del acreedor a recibir el pago no justifica el
incumplimiento del deudor.
El deudor puede verse obligado a recurrir al pago por consignaci'n por
varios motivos)
1. - Por negativa #el acree#or a recibir el pago. Ello puede deberse por ejemplo a que
el acreedor estima que lo que se le ofrece en pago no corresponde a lo debido o bien a
mala fe de 1ste para hacer incurrir al deudor en incumplimiento de su obligaci'n con
las consecuencias propias de ello,
2. - Por.ue el acree#or no comparece a recibir el pago) #
3. - Por.ue hay incerti#umbre respecto #e la persona #el acree#or) +or ejem+lo
cuan!o este falleci # no se sabe 4uienes son sus (ere!eros.

&abe se4alar que para que el pago por consignaci'n tenga valide2 no se
requiere de la voluntad del acreedor, ms aun, procede precisamente cuando hay voluntad
en contrario de 1ste. -dems, procede esta forma de pagar cuando el acreedor se niegue a
recibir el pago de un tercero e0tra4o al deudor.
Proce#imiento #el pago por consignacin
El pago por consignaci'n consta de dos etapas fundamentales, cuales son
las siguientes)
1. - La oferta) 4ue es el acto +or el cual el !eu!or o un tercero manifiesta al
acree!or su intencin !e +a%ar7
2. - La consi%nacin 4ue es Iel #epsito #e la cosa .ue se #ebe* hecha a virtu# #e la
repugnancia o no comparecencia #el acree#or a recibirla* o #e la incerti#umbre
acerca #e la persona #e &ste* y con las !ormali#a#es necesarias* en manos #e
una tercera personaI) art.) 1."991.
La o!erta
(a oferta debe cumplir con los requisitos que se4ala el artculo 7.#EE$, entre
los cuales podemos distinguir requisitos de fondo y requisitos de forma. *on requisitos de
fondo, la capacidad, el lugar y la oportunidad, en tanto que son de forma la intervenci'n del
ministro de fe y el acta de la oferta.
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Re.uisitos #e !on#o #e la o!erta
*on los siguientes)
1. - Capaci#a#: La oferta !ebe ser (ec(a +or una +ersona ca+a, !e +a%ar a otra
ca+a, !e recibir o a su re+resentante le%.timo.
2. - Debe ofrecerse ejecutar el +a%o en el lu%ar !ebi!o)
3. - La obli%acin !ebe ser e*i%ible. >elacionan!o esto con lo estableci!o en el
art.culo 1./0"1 # tratn!ose !e obli%aciones a +la,o o sujetas a con!icin. Se
entien!en cum+li!as en tiem+o o+ortuno cuan!o la oferta se (a efectua!o a ms
tar!ar al !.a si%uiente (bil al vencimiento !e la obli%acin.
Re.uisitos #e !orma #e la o!erta
*on los que se indican a continuaci'n +artculo 7.#E7$,)
1. - Intervencin #e un ministro #e !e: la oferta !ebe ser (ec(a +or un 'otario o un
rece+tor) sin +revia or!en ju!icial. En las comunas 4ue no sean asiento !e
'otario la oferta +ue!e (acerla el Oficial !e >e%istro Civil com+etente. Esta es
una %estin e*traju!icial.
2. - El ministro !e fe !ebe e*ten!er un acta !e la oferta) co+ian!o en ella la minuta) a
4ue se (ar referencia a continuacin) !ebien!o e*+resarse la res+uesta !el
acree!or o su re+resentante.
3. - El jue, slo +o!r nombrar al !e+ositario.
7orma en .ue se hace la o!erta
El deudor o qui1n desee hacer el pago, debe poner en manos del ministro
de fe encargado de la diligencia una minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si
los hay, y los dems cargos lquidos comprendiendo en ella una descripci'n individual de la
cosa ofrecida.
&omo se ha se4alado el ministro de fe debe levantar un acta de la oferta en
la cual debe copiar dicha minuta. &on esta acta le formula la oferta al acreedor. (o que
debe quedar consignado en ella as como tambi1n si el acreedor o su representante la han
firmado. Rehusado firmar o declarado no saber o no poder hacerlo.
Este procedimiento de la oferta puede presentar, en ciertos casos, otras
modalidades)
-s, si el acreedor o su legtimo representante no tienen domicilio en el lugar
en que debe reali2arse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona
del acreedor, el ministro de fe deber hacer la oferta al tesorero comunal respectivo, qui1n
se limitar a tomar conocimiento de la misma. =echo ello el deudor queda en condiciones
de efectuar la consignaci'n.
&uando se trata del pago peri'dico de sumas provenientes de una misma
obligaci'n, para la primera deben cumplirse todos los trmites normales precedentemente
se4alados, pero en los pagos siguientes ya no es necesario cumplir con el trmite de la
oferta, bastando la consignaci'n, artculo 7.#E7$ inciso !$.
.ampoco es necesaria la oferta cuando el acreedor demanda judicialmente
el cumplimiento de la obligaci'n o deduce cualquier otra acci'n que pueda enervarse
mediante el pago de la deuda, basta conque el deudor consigne en el tribunal que est
conociendo del litigio, el capital, los intereses y dems cargos lquidos, en este caso la
suficiencia del pago ser calificada por el tribunal en el mismo proceso, artculo 7.#EE$.
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=echa la oferta puede presentarse una de las siguientes situaciones)
7. 6 El acreedor acepta la oferta, en tal evento termina el procedimiento, pues se har el
pago.
:. 6 El acreedor recha2a la oferta, o no es habido o se mantiene la incertidumbre respecto
de su persona. En tal caso debe procederse a la segunda etapa de esta modalidad del
pago, esto es a la consignaci'n.
La consignacin
(a forma de hacer el dep'sito, que es la consignaci'n, depender de si lo
debido es dinero u otra cosa)
*i lo debido es una suma de dinero la consignaci'n de efectAa depositando
la suma correspondiente en)
a6 La cuenta corriente !el tribunal com+etente)
b6 La tesorer.a comunal corres+on!iente)
c6 En un Manco.
*i la cosa debida es algo distinto del dinero se har la consignaci'n
depositndola)
a6 En una feria) si se trata !e animales7
b6 En un martillo) esto es en una Casa !e >emates)
c6 En un $lmac8n Keneral !e De+sito.
!6 ;o!os !el lu%ar en 4ue !eba efectuarse el +a%o.
.ambi1n puede efectuarse la consignaci'n en poder de un depositario
nombrado por el jue2 competente, artculo 7.#E7$ inciso :$.
)ue8 competente
(a consignaci'n no requiere de previo decreto judicial, artculo 7.#E7$ inciso
9$. *in embargo el inciso final del artculo 7.#E7$ que regula precisamente la consignaci'n
se4ala que es jue2 competente para los efectos de dicho artculo el de (etras de ;ayor
&uanta del lugar en que debe efectuarse el pago.
Pla8o para hacer la consignacin
(a ley no se4ala un pla2o posterior a la oferta dentro del cual deba hacerse
la consignaci'n, luego el momento de efectuarla queda entregado a al deudor. (a ra2'n de
esto se encuentra en que si el deudor recurri' al procedimiento del pago por consignaci'n
es porque su deseo es pagar lo ms pronto posible la obligaci'n y porque la e0tinci'n de la
obligaci'n, que es lo que el deudor pretende, se producir s'lo con la consignaci'n.
Cali!icacin #e la consignacin
*iendo el pago una convenci'n es necesario contar con la voluntad del
acreedor, por ello es necesario orlo, de ah que deba notificarse el dep'sito al acreedor y
luego obtener que se declare la suficiencia del pago efectuado
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4oti!icacin al acree#or) efectuada la consignaci'n el deudor debe pedir al
jue2 de mayor cuanta del lugar donde deba efectuarse el pago, que ordene poner la
consignaci'n en conocimiento del acreedor, con intimaci'n de recibir la cosa consignada.
*e ha resuelto que efectuada la notificaci'n de la consignaci'n al acreedor
con intimaci'n de recibir el pago, como la ley no e0ige otra solemnidad, queda terminada la
gesti'n de pago por consignaci'n.
Notificado el acreedor de la consignaci'n, puede suceder una de las
siguientes situaciones)
7. 6 Eue el acree#or acepte el pago, con ello termina el procedimiento de pago por
consignaci'n.
:. 6 Eue el acree#or se niegue a recibir lo consigna#o, en cuyo caso ser necesaria la
dictaci'n de una sentencia que declare suficiente el pago. -l respecto el artculo 7.
#E9 dispone que la suficiencia del pago por consignaci'n P ser calificada en el juicio
que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal competente
segAn las reglas generales. 6 P *i el juicio es promovido por el deudor lo que se
solicitar es que se declare la suficiencia del pago, y si lo es por el acreedor, ser la
declaraci'n de insuficiencia del pago.
En cuanto a la declaraci'n de suficiencia del pago por consignaci'n, e0isten
dos e0cepciones, que son)
7. 6 Primero, la declaraci'n de suficiencia del pago que hace el jue2 cuando el deudor, ante
la demanda judicial del acreedor, consigna el capital, los intereses y costas as la orden
del tribunal que est conociendo del litigio.
:. 6 *egundo, la declaraci'n de suficiencia del pago por consignaci'n que hace el jue2, a
petici'n del deudor, cuando han transcurrido 9E das desde la notificaci'n de la
consignaci'n al acreedor, y 1ste no ha iniciado juicio reclamando la insuficiencia del
pago. Este pla2o de 9E das puede prorrogarse por 9E das ms, si por causa ajena al
acreedor no ha sido posible noticiar al deudor. *e entiende que hay juicio desde el
momento en que se haya notificado la demanda, artculo 7.#E9$.
E!ectos #el pago por consignacin
G.l efecto del pago por consignacin suficiente es extinguir la oligacin,
hacer cesar, en consecuencia, los intereses ' eximir del peligro de la cosa al deudor, todo
ello desde el da de la consignacinP, segAn dispone el artculo 7.#E!$ inciso 7$.
Es decir, sus efectos son los mismos que los del pago normal, salvo en
algunos aspectos como el relativo a los gastos del pago y el posible retiro de la
consignaci'n.
(os efectos se producen desde el da de la consignaci'n, pero en el caso de las
obligaciones a pla2o o bajo condici'n se considera que la obligaci'n ha sido cumplida en
tiempo oportuno cuando la oferta se efectAa a ms tardar al da siguiente hbil al
vencimiento de ella, pero el deudor queda obligado en todo caso al pago de los intereses
que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignaci'n, artculo 7.#E!$ inciso :$. Esta
norma encuentra su justificaci'n en que de no ser as el acreedor podra argumentar que el
pago no es oportuno, pues la consignaci'n que es la que e0tingue la obligaci'n se efectAa
despu1s del vencimiento del pla2o.
+astos #e la consignacin
*on de cargo del acreedor todos los gastos de la oferta y consignaci'n
vlida, artculo 7.#E8$. Es l'gico que sea as porque es la resistencia del acreedor a recibir
el pago lo que obliga al deudor a incurrir en los gastos que suponen la oferta y la
consignaci'n.
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DERECHO CIVIL II
7aculta#es #el Deu#or respecto #e la cosa consigna#a
(a posibilidad de retirar el deudor la consignaci'n est reglamentada en los
artculos 7.#E#$ y 7.#E"$ que distinguen dos situaciones)
1. - Antes #e aceptacin #el acree#or. *i el acreedor no ha aceptado la consignaci'n y
tampoco ha sido dictada la sentencia que declara suficiente el pago, el deudor puede
retirar la consignaci'n. *e ha resuelto que en esta situaci'n s'lo e0ista un principio
de pago por consignaci'n que no e0tingue la obligaci'n.
Retirada la consignaci'n se mira como de ningAn valor y efecto respecto del
consignaste y de sus codeudores y fiadores.
2. - Despu&s #e Acepta#a por el Acree#or. *i la obligaci'n se ha e0tinguido bien sea
porque el acreedor la ha aceptado o porque se ha declarado suficiente el pago por
sentencia ejecutoriada, el deudor no puede retirarla sin el consentimiento del acreedor.
*i ello sucede, la obligaci'n se mira como enteramente nueva, lo cual es l'gico porque
la anterior se e0tingui' por el pago, y, por consiguiente, quedan liberados de ella los
codeudores y fiadores y se e0tinguirn los privilegios e hipotecas del cr1dito primi tivo.
*in embargo, las partes pueden renovar las hipotecas inscribi1ndolas de nuevo P y su
fecha ser la de la nueva inscripci'nP.
Des#e cuan#o se entien#e etingui#a la obligacin
El artculo 7.#E#$ dice que mientras no se acepte por el acreedor, o el pago
no haya sido declarado suficiente por sentencia que tenga fuer2a de cosa ju2gada, no se
entender e0tinguida la obligaci'n, a contrario sensu, se entender e0tinguida cuando la
consignaci'n haya sido aceptada por el acreedor o cuando haya sido declarada suficiente.
4aturale8a )ur(#ica
Es especialmente e0trajudicial, no se admite recurso judicial del acreedor
tendiente a obstaculi2ar la consignaci'n. -rtculo 7.#E7$ inciso 9$ y 8$.
Procede de la obligaci'n de dar, y de entregar.
/. $ El Pago con ,ubrogacin
Concepto
La subrogacin es la sustitucin #e una persona o cosa por otra* .ue
pasa a ocupar i#&ntica situacin -ur(#ica .ue la anterior.
De lo se4alado se desprende que la subrogaci'n puede ser)
1. - Personal) 4ue es la sustitucin !e una +ersona +or otra. -rtculo 7.#E%$. El pago
con subrogaci'n es un caso de subrogaci'n personal, y se acostumbra definirlo en la
siguiente forma) Ges una ficcin jurdica, en virtud de la cual cuando un tercero paga
voluntariamente con dineros propios una oligacin ajena, sta se extingue entre el
acreedor ' el deudor, pero susiste tendiendo por nuevo acreedor al #ue efectu el
pago). Esta puede ser)
a, (egal. -rtculo 7.#E%$ del &'digo &ivil.
b, &onvencional. -rtculo 7.#7E$ del &'digo &ivil.
2. - Real 4ue es la sustitucin !e una cosa +or otra. *e radica en la universalidad
jurdica del patrimonio.
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DERECHO CIVIL II
El artculo 7.#E% da un concepto de pago con subrogaci'n diciendo que es
Ila transmisin #e los #erechos #el acree#or a un tercero .ue le pagaI. *e critica esta
definici'n por una parte porque emplea la e0presi'n GtransmisinG que es propia de la
sucesi'n por causa de muerte y no de los actos entre vivos, y, adems, porque no da una
idea clara de la subrogaci'n.
El pago con subrogaci'n supone la concurrencia de los siguientes requisitos
+7.#77$ &onvencional,)
1. - Eue se trate !el +a%o !e una !eu!a ajena) es !ecir) el +a%o !eba (acerlo un
tercero.
2. - El +a%o !ebe ser voluntario) +or4ue si se (a +a%a!o +or error se estar.a ante el
+a%o !e lo no !ebi!o) o sea) el acree!or !ebe consentir con el tercero 4ue +a%.
3. - Eui8n +a%a !ebe (acerlo con fon!os 4ue no sean !el !eu!or) +or4ue si son !e
este se +ro!uce la e*tincin !efinitiva !e la obli%acin. &or esto el man!atario
no se subro%a en los !erec(os !el acree!or) a menos 4ue (a#a +a%a!o con
recursos +ro+ios.
. - El 4ue +a%a !ebe 4ue!ar en la misma situacin jur.!ica !el acree!or) si ello no
suce!e no (a# subro%acin. Es !ecir) 4ue la subro%acin se (a%a se%3n la
Cesin !e Derec(os.
". - La subro%acin) !ebe efectuarse al momento !el +a%o.
Paralelo entre la Cesin #e Cr&#itos y la ,ubrogacin
a6 La Cesin !e Cr8!ito es siem+re solemne. La subro%acin no siem+re es
necesaria.
b6 En la Cesin !e Cr8!ito) el cesionario tiene faculta! +ara cobrar el total !el
cr8!ito. En la subro%acin solo (a# faculta! +ara subro%ar en la canti!a! 4ue
+a%.
Clases #e subrogacin
*egAn su fuente la subrogaci'n puede ser legal o convencional, artculo
7.#ED$. (a primera se produce por el solo ministerio de la ley cuando concurren los
requisitos pertinentes, la segunda requiere de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y
el tercero que paga.
(as dos clases de subrogaci'n indicadas se diferencian s'lo en cuanto a su
origen, ya que sus efectos son los mismos Gtraspasar al nuevo acreedor todos los derechos,
acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como
contra cuales#uiera terceros oligados solidaria o susidiariamente a la deudaG, artculo
7.#7:$.
En cuanto a su e0tensi'n la subrogaci'n puede ser total o parcial.
,ubrogacin legal
(a subrogaci'n legal opera por el solo ministerio de la ley en los casos
e0presamente establecidos y sin que se requiera de la voluntad del acreedor ni del deudor.
*u finalidad es proteger los intereses del tercero que reali2a el pago.
(a subrogaci'n legal requiere de un te0to e0preso que la autorice. (os
casos principales de subrogaci'n legal estn contemplados en el artculo 7.#7E$. Dicho
norma no es ta0ativa, lo cual se desprende de su propio te0to que dice que P se efectAa la
subrogaci'n por el ministerio de la ley, y aun contra la voluntad del deudor, en todos los
casos se4alados por las leyes, y especialmente a beneficio. ....P
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DERECHO CIVIL II
Casos #e subrogacin legal
(os casos de subrogaci'n legal que contempla el artculo 7.#7E$ son los
siguientes)
7. - Del .ue paga a un acree#or #e me-or #erecho0 De acuer!o con el n3mero 11 !el
art.culo 1./101 la subro%acin le%al se +ro!uce Ien !avor #el .ue paga a otro
acree#or #e me-or #erecho en ra8n #e un privilegio o hipotecaI
En este pago qui1n paga no es un tercero total mente e0tra4o sino que tambi1n es
acreedor del mismo deudor, y con su pago quedar como titular de dos cr1ditos)
su cr1dito primitivo y el del acreedor a qui1n pag' y en el cual se subroga. Para
que opere esta subrogaci'n legal deben cumplirse los siguientes requisitos)
a, Hue qui1n efectAa el pago no sea un tercero totalmente e0tra4o, sino otro
acreedor del mismo deudor.
b, El pago debe hacerse a un acreedor de mejor derecho. (a ley se4ala
cuando el acreedor cumple con esta caracterstica) si su cr1dito go2a de
privilegio o hipoteca superior a la del acreedor que efectAa el pago.
Este caso de subrogaci'n tiene importancia para el acreedor comAn o de menor
preferencia, ya que le permite evitar la reali2aci'n de los bienes del deudor que
pretenda reali2ar el acreedor de grado superior en condiciones desfavorables
para los acreedores de grado posterior y buscando s'lo el pago de su cr1dito, sin
importarle que el producto de la enajenaci'n alcan2a o no para pagar a los dems
acreedores. Por este medio pagan al acreedor de grado preferente,
subrogndose en sus derechos, pudiendo reali2ar los bienes del deudor en una
forma que sea ms favorable a sus intereses.
No se trata de un privilegio o hipoteca. Ejemplo, al que se le declara el derecho
legal de retenci'n. Es este otro caso.
2. - Del .ue a#.uiere un inmueble y es obliga#o a pagar a los acree#ores a .uienes
&ste estaba hipoteca#o. Se o+era la subro%acin le%al en beneficio !el 4ue
Ihabien#o compra#o un inmueble es obliga#o a pagar a los acree#ores a
.uienes el inmueble estaba hipoteca#oI) art.culo 1./101 '1 21.
Dos son, tambi1n en este caso, las condiciones que deben concurrir para que
opere la subrogaci'n legal)
a, Hue el tercero que paga sea el comprador de un inmueble hipotecado/
b, Hue el pago se haga a un acreedor a qui1n el inmueble estaba hipotecado.
Esta norma se restringe e0clusivamente a la compraventa, que es al Anico ttulo traslaticio al
cual se refiere, luego no puede e0tenderse a otros. El objeto que se persi gue con esta
disposici'n es proteger al comprador del inmueble hipotecado que ha pagado la hipoteca
que lo afectaba y que despu1s es privado de su dominio.
(a &orte *uprema en sentencia publicada en la Revista de Derecho y
Murisprudencia, .omo 99, secci'n 7$ Pg. :8!, ha se4alado respecto de esta
disposici'n) GLa justicia moral del precepto sealado es ostensile. ;erced a l
se conservan las hipotecas estalecidas en las propiedades #ue se enajenan, en
eneficio de los #ue las han comprado, a ojeto de resguardar el capital #ue se
ha invertido en ellas de los perjuicios #ue puedan sorevenir a consecuencia de
las posiles evicciones futuras #ue, por ausencia de amparo legal de dicho 15 6
dara margen a #ue la fortuna de los #ue ejercitaran las acciones encaminadas a
a#uel fin prosperara a expensas del respectivo ad#uiriente, sin la concurrencia de
ninguna causa #ue contriu'era a legitimar semejante resultado.G
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DERECHO CIVIL II
.ambi1n se ha resuelto que Gel comprador #ue al ad#uirir una propiedad, en pago
de parte del precio, se hace cargo de una deuda a favor de la 0aja de 0rdito
Fipotecario, a la cual le cancela esta deuda, se suroga legalmente en sus
derechos ' puede hacerla valer en caso de #ue se le ordene restituir la propiedad
a un tercero #ue la reivindicaG. +Revista de derecho y Murisprudencia, .omo 89,
secci'n 7$, Pg. 8D7,
3. - De co#eu#or soli#ario o subsi#iario. De acuer!o con el '1 31 !el art.culo 1./101 la
subro%acin le%al se +ro!uce en favor I#el .ue paga una #eu#a a .ue se halla
obliga#o soli#aria o subsi#iariamenteH.
(a subrogaci'n en favor del codeudor solidario tiene lugar en los t1rminos que
se4ala el artculo 7.!::$, materia ya anali2ada en relaci'n con la contribuci'n a la
deuda en las obligaciones solidarias. Debe se4alarse si los siguiente, en relaci'n
con este caso de subrogaci'n legal, ella se produce cuando la obligaci'n es
e0tinguida no s'lo por el pago sino tambi1n por un modo equivalente al pago/
qui1n paga no es un tercero e0tra4o, sino qui1n tiene la calidad de codeudor, y en
virtud de ella el nuevo acreedor s'lo puede cobrar a los dems deudores su parte
o cuota en la deuda, salvo que no tenga inter1s alguno en ella.
*i el que paga es un fiador est satisfaciendo una obligaci'n totalmente ajena y
por ello se subroga en los derechos del acreedor en contra del deudor principal
por el total de lo pagado. *i los fiadores son varios se aplica el artculo :.9"%$. El
fiador que paga la obligaci'n que afian2a dispone, adems de la acci'n
subrogatoria que le otorga el artculo 7.#7E$ N$ 9$, de la acci'n personal derivada
de la fian2a, artculo :.9"E$.
. - Del here#ero bene!iciario. En conformi!a! al '1 1 !el art.culo 1./101 la subro-
%acin le%al se +ro!uce en favor I#el here#ero bene!iciario .ue paga con su
propio #inero las #eu#as #e la herenciaI.
Para que opere este caso de subrogaci'n legal deben concurrir los siguientes
requisitos)
a, Hue pague un heredero que go2a de beneficio de inventario/
b, Hue el, pago lo haga con bienes propios.
El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan
responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han heredado, artculo 7.:8"$. (os
herederos como continuadores de la persona del difunto son obligados al pago de
las deudas hereditarias y testamentarias sin limitaci'n alguna, salvo que hagan
uso del beneficio de inventario, en cuyo caso responden s'lo hasta concurrencia
del valor recibido.
Este caso de subrogaci'n legal permite conjugar los intereses de los acreedores del
causante y de los herederos beneficiarios, ya que los primeros les interesa que el pago
se haga lo ms pronto posible y a los segundos que la reali2aci'n de los bienes
hereditarios se haga en las mejores condiciones posibles. Pues bien, el pago hecho
por el heredero de las deudas hereditarias con bienes propios e0tingue la obligaci'n
respecto de los acreedores y el que pag' puede quedarse, en virtud de la subrogaci'n
con los bienes hereditarios, y reali2arlos en la forma ms conveniente a sus intereses,
si as lo desea.
-lgunos hablan incluso que tiene un efecto de separaci'n de patrimonios. 3tros
dicen que es una limitaci'n de la Responsabilidad. Esta Altima, es la ms
aceptada por la jurisprudencia.
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". - Pago hecho con el consentimiento #el #eu#or. En conformi!a! al '1 "1 !el
art.culo 1./101 la subro%acin le%al se +ro!uce en favor !el 4ue Ipaga una #eu#a
a-ena* consinti&n#olo epresa o t@citamente el #eu#orI.
El pago debe hacerlo un tercero e0tra4o a la obligaci'n pero con el
consentimiento del deudor. Hui1n paga es en realidad un mandatario del deudor.
El consentimiento del deudor puede ser e0preso o tcito.
Para que proceda este caso de subrogaci'n deben concurrir los siguientes
requisitos)
a, El pago debe efectuarse por un tercero e0tra4o a la obligaci'n,
b, El deudor debe consentir e0presa o tcitamente en dicho pago, y
c, El tercero debe pagar con dineros propios, ya que si lo hace con bienes del
deudor, es 1ste qui1n cancela produci1ndose la e0tinci'n definitiva de la
obligaci'n, no siendo procedente la subrogaci'n.
/. - Pr&stamo #e #inero al #eu#or para el pago. Se +ro!uce la subro%acin le%al
conforme al art.culo 1./101 '1 / en favor I#el .ue ha presta#o #inero al #eu#or
para el pago constan#o as( en la escritura pAblica #e pr&stamo* y constan#o
a#em@s en la escritura pAblica #el pago haberse satis!echo la #eu#a con el
mismo #ineroI.
Este es un caso muy particular de subrogaci'n, porque el pago no lo hace un
tercero sino el deudor con fondos que se le han dado en pr1stamo. -dems es
solemne.
Para que se produ2ca esta clase de subrogaci'n es necesario)
a, Hue un tercero preste dinero al deudor para el pago. Debe tratare de un
mutuo de dinero hecho para pagar la deuda/
b, Debe dejarse constancia en la escritura pAblica de mutuo que el dinero est
destinado al pago de la obligaci'n/
c, El pago debe hacerse con el dinero prestado por el tercero, y
d, Debe dejarse constancia en la escritura pAblica de cancelaci'n o pago que
1ste se hi2o con las sumas prestadas por el tercero.
(uego, tanto el mutuo como la cancelaci'n deben constar por escritura pAblica.
El tercero que prest' el dinero, tiene dos acciones en contra del deudor) la acci'n
emanada del mutuo y la acci'n subrogatoria.
,ubrogacin convencional
De acuerdo con el artculo 7.#77$ la subrogaci'n convencional se efectAa
Gen virtud de una convencin del acreedor, cuando ste, reciiendo de un tercero el pago de
la deuda, le suroga voluntariamente en todos los derechos ' acciones #ue le corresponde
como tal acreedorG.
Esta forma de subrogaci'n tendr lugar cuando no pueda aplicarse la
subrogaci'n legal.
(a subrogaci'n convencional se produce en virtud de un acuerdo entre el
acreedor y un tercero que paga una deuda ajena con recursos propios.
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(os requisitos que deben concurrir para que haya subrogaci'n convencional
son los siguientes)
1. - Eue el +a%o sea (ec(o +or un tercero ajeno a la obli%acin7
2. - Consentimiento o volunta! !el acree!or en or!en a subro%ar al tercero 4ue +a%7
3. - Cum+limiento !e las formali!a!es !e la subro%acin) 4ue son:
i, Hue debe hacerse en la carta de pago o recibo, no e0istiendo otra oportunidad
para efectuarla, artculo 7.#77$, y
ii, Deben cumplirse las formalidades de la cesi'n de cr1ditos, artculo 7.#77$, es
decir para el perfeccionamiento de la subrogaci'n convencional se requiere) que
el acreedor entregue el ttulo en que consta el cr1dito al tercero que pag' y que el
deudor acepte la subrogaci'n o bien que 1sta le sea notificada.
E!ectos #e la subrogacin
(a subrogaci'n legal y la convencional producen los mismos efectos que
se4ala el artculo 7.#7:$ el cual dispone) Gla surogacin tanto legal como convencional
traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas
del antiguo, as contra el deudor principal, como contra cuales#uier tercero oligados
solidaria o susidiariamente a la deudaG.
De acuerdo con este precepto pasan al tercero todos los derechos y
acciones que correspondan al acreedor, de modo que si 1ste poda obrar ejecutivamente,
tambi1n podr hacerlo aquel, si la obligaci'n era mercantil continuar con la misma calidad
en manos del tercero, los pla2os de prescripci'n no sufren alteraci'n de ninguna especie.
-dems, la doctrina en forma uniforme sostiene que la subrogaci'n
transfiere la calidad de contratante, lo cual tiene importancia, porque si el tercero ha pagado
el saldo de precio de una compraventa por ejemplo, podr demandar la resoluci'n del
contrato.
Pero, si bien la subrogaci'n traspasa al tercero las acciones, derechos, etc.,
ello dice relaci'n s'lo con aquellos que son inherentes al cr1dito, pero no se traspasan
aquellos que se han otorgado e0clusivamente en consideraci'n a la persona del acreedor.
*i bien los efectos de la subrogaci'n legal y de la subrogaci'n convencional
son los mismos puede se4alarse una peque4a diferencia entre ambas) Gel acreedor no
puede modificar los efectos propios de la surogacin legal, a menos #ue contara con el
consentimiento del tercero pues ste puede, de acuerdo al artculo 465, renunciar a ella,
pues es un eneficio estalecido en su favor( en camio en la surogacin convencional, el
acreedor, puede restringir sus efectos, desde el momento en #ue la le' lo faculta para no
consentir en la surogacinG, se hace aplicaci'n de principio de que qui1n puede lo ms
puede lo menos.
*e plantea <#u es lo #ue se radica en el tercero= *e distingue)
a, El &r1dito mismo.
b, (os -ccesorios.
;ercad1, dice que s'lo lo accesorio. Pero le critican diciendo porque no se puede traspasar
solo accesorio. (o accesorio sigue la suerte de lo principal.
3tros autores dicen que es una simple cesi'n de cr1ditos.
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DERECHO CIVIL II
3tros autores dicen que estamos solo frente a un mandato legal y que se
parte del l'gico jurdico y la finalidad es proteger al tercero, con las garantas del cr1dito que
se e0tingui'. &apitant.
Consecuencias #e .ue la ,ubrogacin no pro#uce cambios. ,alvo el #e la Persona
1. - Los intereses contin3an corrien!o.
2. - La +rescri+cin tambi8n contin3a corrien!o.
3. - La cali!a! !e Contratante 4ue ten.a el acree!or subsiste en el tercero.
. - Subsisten los +rivile%ios.
". - Se transfieren los !erec(os contra los co!eu!ores soli!arios o los fia!ores.
$rt.culo 1./121.
/. - Se transfiere las %arant.as !el cr8!ito.
.ratndose de hipotecas, debe subinscribirse. Pero solo para mantener la
inscripci'n del &onservador. C responde de esa manera, a la pregunta del por
qu1 debe subinscribirse si opera de pleno derecho.
2. - La obli%acin subsiste (ntegramente # +or ello se mantienen las mo!ali!a!es !el
contrato.
Traspaso #e hipotecas
El problema que se plantea a este respecto es el de determinar si el
traspaso de las hipotecas, del acreedor al tercero que pago, como consecuencia de la
subrogaci'n, requiere de inscripci'n en el Registro &onservatorio.
En general se estima que no es necesaria una nueva inscripci'n porque) el
artculo 7.#7:$ no requiere de inscripci'n alguna, por el contrario est redactado sobre la
idea de que el traspaso se produce de pleno derecho. -dems, la inscripci'n de la hipoteca
es la tradici'n del derecho real de hipoteca, y como tal requiere de la voluntad del tradente,
y en la subrogaci'n por regla general no e0iste dicha voluntad, ya que el traspaso de la
hipoteca se produce por el s'lo ministerio de la ley.
,ubrogacin parcial
=ay subrogaci'n parcial cuando el tercero paga al acreedor s'lo parte de su
cr1dito. -lcan2ando su efecto solo hasta el monto de lo pagado. El decir el cr1dito va a
pertenecer en parte al acreedor y en parte al tercero que hi2o el pago parcial. -l respecto el
incisos :$ del artculo 7.#7:$ dispone) -si el acreedor ha sido solamente pagado en parte,
podr ejercer sus derechos, relativamente a lo #ue se le reste deiendo, con preferencia al
#ue slo ha pagado una parte del crdito.G
9. $ Pago Con Accin E-ecutiva
.iene como antecedente la insolvencia del deudor. Es ms bien una
situaci'n de hecho. (a misma insolvencia produce efectos propios. .rae aparejada la
cesi'n de bienes)
a6 Si es notorio acarrea la ca!uci!a! !el &la,o. $rt.culo 1.9/1 '1 11.
b6 &one t8rmino a ciertos contratos. Ejem+lo) el man!ato art.culo 2.1/31 '1 /17 la
socie!a!) art.culo 2.10/1.
c6 $utori,a a la mujer a +e!ir a se+aracin !e bienes.
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!6 En materia !e com+raventa lue%o !el contrato viene men%ua!a la fortuna !el
com+ra!or. $rt.culo 1.52/1 inciso final.
*e obtiene mediante Muicio Ejecutivo)
a6 Debe constar en un ;.tulo Ejecutivo. $!ems) la obli%acin !ebe ser l.4ui!a.
b6 Obli%acin actualmente e*i%ible.
.iene como fundamento el derecho general de prenda. -rtculo :.8#!$.
:. $ Pago con Cesin #e "ienes
$rt.culo 1./11: BLa cesin #e bienes es el aban#ono voluntario .ue el
#eu#or hace #e to#os los suyos a su acree#or o acree#ores cuan#o* a consecuencia
#e acci#entes inevitables* no se halla en esta#o #e pagar sus #eu#as.H
Re.uisitos :
1. - El mal esta!o !e los ne%ocios !el !eu!or sea ajeno a su volunta! @incul+abili!a!
!el !eu!or6. $l !eu!or le incumbe +robar. $rt.culo 1./1/1.
2. - Es necesario 4ue se trate !e un !eu!or no comerciante. Si fuera comerciante
ser.a causal !e 4uiebra.
3. - Los acree!ores estn obli%a!os a ace+tar la cesin en " casos) art.culo 1./121:
a, *i el deudor ha enajenado, empe4ado o hipotecado, como propios, bienes ajenos
a sabiendas/
b, *i ha sido condenado por hurto o robo, falsificaci'n o quiebra fraudulenta/
c, *i ha obtenido quintas o esperas de sus acreedores. *e refiere a pr'rrogas.
d, *i ha dilapidado sus bienes.
e, *i no ha hecho una e0posici'n circunstanciada y verdica del estado de sus
negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores.
E!ecto
No transfiere el dominio de los bienes cedidos al acreedor. No es un ttulo
traslaticio de dominio, s'lo faculta a disponer y go2ar de los frutos hasta pagarse de sus
cr1ditos.
Consecuencias
1. - Si el valor !e los bienes ce!i!os es ma#or a la !eu!a) el !eu!or +ue!e reclamar
el e*ceso.
Puede el deudor arrepentirse antes de la venta, recobrando la cosa pagando al
acreedor la deuda principal.
*e crtica porque si se arrepiente siempre paga la deuda.
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DERECHO CIVIL II
2. - La cesin limita los !erec(os !e !ominio !el !eu!o) +or4ue 4ue!a +riva!o !e la
a!ministracin !e sus bienes 4ue +asa al acree!or.
3. - Los actos ejecuta!os +or el !eu!or con +osteriori!a! a la cesin son nulos.
. - ;am+oco +ue!e (acerse el +a%o al !eu!or insolvente.
". - Cesa el a+remio +ersonal. Es en el caso !e alimentos) si no se +a%a) cesa el
a+remio !e ir a +risin.
/. - Se +ro!uce la acumulacin !e autos.
2. - Ko,a !el beneficio !e Com+etencia.
5. - El +a%o +or cesin !e bienes es un !erec(o +ersonal.simo. Es intransmisible e
intransferible.
.ampoco se e0tiende a los deudores solidarios.
9. - Es irrenunciable. $rt.culo 1./1"1
10. - ;iene carcter universal:
a, &omprende todos los bienes del deudor.
b, -cumula los autos.
Etincin
&uando el deudor, haciendo uso del derecho del 7.#:E, se abstiene de la
cesi'n y paga la deuda.
Por convenio entre el deudor y el acreedor.
El artculo 7.#7%$ se4ala las cosas que no pueden embargarse.
;. $ Pago con bene!icio #e competencia
El artculo 7.#:!$ define el <eneficio de &ompetencia) -"ene!icio #e
competencia es el .ue se conce#e a ciertos #eu#or para no ser obliga#os a pagar
m@s #e lo .ue buenamente pue#an* #e-@n#oseles en consecuencia lo in#ispensable
para una mo#esta subsistencia* segAn su clase y circunstancias* y con cargo #e
#evolucin cuan#o me-oren #e !ortuna.H
Es un derecho personalsimo, fundado en la equidad. Puede oponerse en cualquier juicio,
teniendo un carcter alimentario.
Re.uisitos $rt.culo 1./2/1
1. - El !eu!or !ebe (aber (ec(o cesin !e bienes) # !ebe estar !e buena fe.
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DERECHO CIVIL II
2. - Eue se +reten!a +erse%uir al !eu!or +or obli%aciones e*istentes al tiem+o !e la
cesin.
3. - Los acree!ores a 4uien se les o+on%a el beneficio) (a#a si!o tal al momento !e
efectuarse la cesin. Es !ecir 4ue sea acree!or.
El artculo 7.#:#$ adems establece los casos que son obligatorios para el
acreedor y los requisitos de cada caso.
Prohibicin
-rtculo 7.#:"$. No se puede pedir el beneficio de competencia junto con
alimentos en un juicio. El deudor deber elegir.
III. $ La Dacin en Pago
Concepto
(a daci'n en pago es uno de los llamados Gmodos e#uivalentes al pagoG
Puede definirse la daci'n en pago como Gun modo de extinguir las
oligaciones en #ue, por acuerdo de las partes, el deudor satisface la su'a con un cosa
diferente a la deida)
Ren1 -beliucQ, dice) @La dacin en pago consiste en #ue por un acuerdo del
acreedor ' deudor la oligacin se cumpla con un ojeto distinto al deido.)
(as obligaciones deben cumplirse en la forma convenida, el acreedor no
est obligado a recibir una cosa distinta de la que se le debe, ni aun a prete0to de ser de
igual o mayor valor la ofrecida, artculo 7.!#D$. *in embargo y por apli caci'n del principio de
la autonoma de la voluntad, el acreedor puede renunciar a este derecho y aceptar que se le
pague con una cosa distinta de la que se le debe.
El &'digo &ivil no reglamenta la daci'n en pago en forma sistemtica, s'lo
e0isten algunas disposiciones que hacen referencia a ella, como ser los artculos :.9%:$ en
la fian2a, 7.D79$ N$ :$ en la cesi'n de derechos litigiosos, 7.""9$, liquidaci'n de la sociedad
conyugal/ artculo 7.D79$ del &'digo de &omercio, para la entrega de documentos al
portador/ artculo 7:$ de la ley de (etras de &ambio y Pagar1s/ artculos "#$ N$ :$ y :8!$ de
la ley de Huiebras/ artculos :.9D"$ y :.8:8$ para la prenda y la hipoteca del &'digo &ivil/
8DD$ y !EE$ del &'digo de Procedimiento &ivil.
(a daci'n en pago importa, en consecuencia, un cumplimiento de la
obligaci'n , pero no en forma que ella est establecida/ es un modo de e0tinguir la
obligaci'n, y equivale al pago, ya que el deudor se libera de la obligaci'n, y el acreedor sin
no e0actamente lo debido, obtiene la satisfacci'n del cr1dito. Por ello se dice que la daci'n
en pago es un sustituto o un subrogado del pago. (o que pasa es que constituye un
cumplimiento por equivalencia voluntario de las partes.
4aturale8a -ur(#ica #e la #acin en pago
Es un problema bastante discutido y tiene importancia prctica para los
efectos de determinar los casos en que e0iste y sus efectos. (as principales doctrinas al
respecto son)
1. - De la #acin en pago y la compraventa. *e sostiene que entre el acreedor y el
deudor se produce una compraventa en relaci'n al objeto dado en pago, en virtud de la
cual el acreedor pasa a ser deudor, debiendo el precio de la venta a su propio deudor.
Es decir las partes pasan a ser recprocamente acreedoras y deudoras, produci1ndose
la e0tinci'n de las obligaciones por compensaci'n.
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,e critica esta tesis por ser muy artificial, ya que no cabe duda que las partes, en la daci'n
en pago, s'lo han tenido en consideraci'n la e0tinci'n de una obligaci'n e0istente y jams
han tenido en mente la celebraci'n de un contrato de compraventa. -dems restringe la
daci'n en pago s'lo a las obligaciones de dinero, Anicas en que habra precio para la
compraventa.
En &hile se se4ala, adems, que no puede aceptarse esta opini'n a la lu2 de lo
dispuesto en el artculo 7.""9$, que se4ala que en la liquidaci'n de la sociedad
conyugal si a la mujer se le adeuda algo en ella tiene derecho a deducirlo como
cosa previa a la liquidaci'n, y que no siendo suficientes los bienes sociales,
puede la mujer hacer las deducciones que le correspondan sobre los bienes
propios del marido elegidos de comAn acuerdo, y si este no se produce, elegir el
jue2.
&uando la mujer recibe en pago de lo que se le adeuda, bienes del marido, no
hay adjudicaci'n como sucede cuando se le entregan bienes sociales, ya que
sobre los bienes de aquel no tena derecho alguno, en este caso habra una
daci'n en pago. Pues bien, el artculo 7."D#$ prohbe la compraventa entre
c'nyuges no divorciados a perpetuidad y en tanto el 7.""9$ acepta la daci'n en
pago a la mujer de bienes del marido, sin hacer cuesti'n sobre la causal de
disoluci'n de la sociedad conyugal, por lo cual el matrimonio puede subsistir.
2. - De la #acin en pago y la 4ovacin. (a novaci'n es la sustituci'n de una nueva
obligaci'n a otra anterior que queda por tanto e0tinguida, la novaci'n puede producirse
por el reempla2o de cualquiera de los elementos de la obligaci'n, sea por cambio de
deudor, de acreedor o de objeto.
Bran parte de la doctrina estima que la daci'n en pago es una novaci'n por
cambio de objeto. En virtud de la daci'n en pago se e0tingue una obligaci'n
siendo sustituida por otra que tiene por objeto la cosa dada en pago, la que est
destinada a e0tinguirse de inmediato.
Pero e0isten fundamentales diferencias entre ambas instituciones. En primer
lugar puede sostenerse que en la novaci'n se e0tingue una obligaci'n porque
nace una nueva que la sustituye, en tanto que en la daci'n en pago no nace una
nueva obligaci'n, sino que se cumple una de una manera distinta de la
convenida. -dems en la novaci'n e0iste el nimo de novar, en tanto que en la
daci'n en pago, 1ste es el de pagar.
3. - <o#ali#a# #el pago. *e sostiene, por otros, que la daci'n en pago es un pago con
variantes, por lo cual debe ser considerada una modalidad de 1ste.
Ella se asemeja al pago en cuanto es el cumpli miento de una obligaci'n, pero se
diferencia de 1l en que el cumplimiento no se hace en la forma convenida sino en
otra distinta aceptada por el acreedor.
(a daci'n en pago tiene mucho de este, desde que es un cumplimiento por
equivalencia, lo que se traduce en que se le aplican muchas normas de 1ste.
Re.uisitos #e la #acin en pago
Los re4uisitos !e la !acin en +a%o son:
1. - La e*istencia !e una obli%acin +rimitiva7
2. - Eue !ic(a obli%acin se cum+la en una forma !istinta !e la conveni!a
+rimitivamente7
3. - Consentimiento # ca+aci!a! !e las +artes. El !eu!or !ebe tener ca+aci!a! +ara
transferir la cosa 4ue !a en +a%o # el acree!or +ara a!4uirirla.
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. - Cum+limiento !e las solemni!a!es le%ales. La !acin en +a%o en si misma es
consensual. Pero si se trata de dar una cosa, es ttulo traslaticio de dominio, y por
consiguiente deber cumplir los requisitos del acto de que se trate. -s si se dan en
pago bienes races, ello deber hacerse por escritura pAblica.
I'. $ La 4ovacin
Concepto
(a define el artculo 7.#:%$ como) Ila sustitucin #e una nueva obligacin
a otra anterior* la cual .ue#a por tanto etingui#a.I
(a novaci'n presenta la particularidad que por una parte e0tingue una
obligaci'n y por otra crea una nueva. (a deuda que surge en su virtud pasa a tomar el lugar
de la que se e0tingue.
En clases vimos que hay s'lo : significados)
1. - Ino como =o!o !e e*tin%uir Obli%aciones. $rt.culo 1./251.
2. - Otro como Contrato. $rt.culo 1./301
Caracter(sticas #e la 4ovacin
(a Novaci'n presenta las siguientes caractersticas)
1. - Car@cter Etintivo) Por ella se produce la e0tinci'n de la obligaci'n anterior, aspecto
que es esencial en ella, de tal manera que si ella no se produce, no hay novaci'n. Este
carcter justifica planamente su incursi'n como modo de e0tinguir obligaciones.
*i bien el acreedor no recibe la prestaci'n convenida, algo obtiene por la
e0tinci'n de la deuda) un nuevo cr1dito que reempla2a al anterior.
Hue e0tinga la obligaci'n anterior es esencial, y aun concurriendo los requisitos
posteriores, si subsiste la anterior obligaci'n no hay novaci'n.
2. - Car@cter ,ubstitutivo) .ambi1n es elemento esencial el nacimiento de una nueva
obligaci'n. Hue reemplace a la anterior, si esto no se produce no hay novaci'n.
3. - En Convencin y Contrato) Es convenci'n porque e0tingue la obligaci'n primitiva y
es contrato porque crea una nueva. El artculo 7.#9E$ habla del -contrato de novacin).
&uando versa sobre una obligaci'n de dar es u ttulo traslaticio de dominio.
Ejemplo, tiene este efecto respecto de un autom'vil que el deudor se
comprometi' a entregar en ve2 de los G!E.EEE adeudados. El ttulo traslaticio de
dominio del autom'vil es el contrato de novaci'n, y la propiedad se adquiere una
ve2 que se efectAe su tradici'n.
>e4uisitos !e la novacin
(a novaci'n, cualquiera que sea la forma que revista, debe cumplir con los
siguientes requisitos)
1. - Eue e*ista una obli%acin vli!a !estina!a a e*tin%uirse)
2. - Eue na,ca una obli%acin vli!a 4ue reem+lace a la anterior)
3. - Eue entre la obli%acin e*tin%ui!a # la nueva e*istan !iferencias esenciales
. - Eue las +artes sean ca+aces !e novar) #
". - Eue e*ista la intencin !e novar) esto es el Hnimus novan!iH.
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6. $ Eue eista una obligacin v@li#a #estina#a a etin guirse
Para que haya novaci'n tienen que e0istir dos obligaciones)
a6 Ina 4ue se e*tin%ue #7
b6 Ina nueva 4ue la reem+la,a.
No hay duda que entre estas dos obligaciones tiene que e0istir una relaci'n
de causalidad e interdependencia indiscutible entre ambas, una de las cuales se e0tingue
para que na2ca la otra, de manera que si alguna de ellas no e0iste la novaci'n es imposible.
Esta obligaci'n destinada a e0tinguirse tiene que ser v@li#a, el artculo
7.#9E$ dispone) Gpara #ue sea vlida la novacin es necesario #ue tanto la oligacin
primitiva como el contrato de novacin sean vlidos a lo menos naturalmenteG.
Dos problemas se presentan)
7. 6 4uli#a# #e Alguna #e las Obligaciones. (a ra2'n de esto es que si la primitiva
obligaci'n fuese nula la nueva obligaci'n carecera de causa, y si es esta la que
adolece de nulidad no habra novaci'n en virtud del efecto retroactivo de aquella. Es
por eso que el artculo 7.#9E$ dice que al menos, 1sta debe ser natural.
El punto se discute con ra2'n respecto a la nulidad relativa cuando de la primera
obligaci'n, ya que las partes pueden confirmarla/ en el fondo la novaci'n vendra
a equivaler a un saneamiento de la nulidad relativa por esta va, siempre que las
partes hubieren sabido la e0istencia del vicio/ de ah que &'digos ms modernos
como el brasile4o peruano, italiano +artculo 7.:98,, etc., recono2can eficacia a la
novaci'n en tal evento. (o que s es discutible es que la nulidad, aun relativa, de
la nueva obligaci'n impide la novaci'n.
:. 6 Obligacin ba-o con#icin suspensiva. *i la obligaci'n primitiva est sujeta a condi6
ci'n suspensiva, mientras est1 pendiente la condici'n no hay novaci'n. Ello porque
mientras est pendiente la condici'n la obligaci'n no ha nacido y como no e0iste la
obligaci'n primitiva falta uno de los presupuestos de la novaci'n. -rtculo 7.#99$ inciso
7$.
*i la condici'n falla o si antes de su cumplimiento se e0tingue la obligaci'n
primitiva, no habr novaci'n, artculo 7.#99$.
Estas normas son supletorias de la voluntad de las partes, artculo 7.#99$ inciso
:$.
/. $ Eue na8ca una obligacin v@li#a .ue reemplace a la anterior
El nacimiento de una nueva obligaci'n tambi1n es un elemento esencial de
la novaci'n.
Esta nueva obligaci'n debe ser vlida a lo menos naturalmente, artculo
7.#9E$.
*i la nueva obligaci'n est sujeta a una condici'n suspensiva, mientras
dicha condici'n se encuentre pendiente no hay novaci'n, porque en tal caso no ha nacido la
nueva obligaci'n que es un elemento esencial de 1sta. *i la condici'n falla no hay
novaci'n, artculo 7.#99$.
9. $ Eue entre la obligacin antigua y la nueva eistan #i!erencias sustanciales
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(a obligaci'n primitiva y la nueva obligaci'n deben presentar diferencias
fundamentales +esenciales, entre s, es decir debe variar uno de sus elementos esenciales y
no uno meramente accidental.
*e entiende que vara un elemento esencial, esto es que la nueva obligaci'n
es distinta de la antigua, cuando cambia el acreedor, o el deudor, o el objeto, o la causa de
la obligaci'n)
1. - Si cambia el acree!or o el !eu!or) se +ro!uce la llama!a novacin subjetiva7
2. - En tanto 4ue si lo 4ue var.a es el objeto o la causa) la novacin es objetiva.
De acuer!o a lo se<ala!o no hay novacin en los casos si%uientes:
1. - Cuan#o la mo#i!icacin #e la obligacin es a?a#ir o .uitar una especie* g&nero o
canti#a# a la primera) art.culo 1.//1. Si bien no (a# novacin) el art.culo cita!o
!iscurre sobre la base !e la e*istencia !e !os obli%aciones. Ej.) si la obligaci'n
primitiva no devenga intereses, y posteriormente se acuerda que ellos se deban. (os
intereses no son elementos de la esencia de la obligaci'n, sino meramente
accidentales, por ello si hay variaci'n a su respecto sea que se incluyan o que se
eliminen no se est modificando un aspecto esencial de la obligaci'n sino que uno
accidental por lo cual no hay novaci'n.
2. - Agregacin o eliminacin #e cauciones) (as cauciones son obligaciones accesorias,
por lo que cualquier modificaci'n que ellas e0perimenten no afectan a la obligaci'n
principal. Por ello no hay novaci'n tanto si se establecen cauciones que no e0istan o
se eliminan o modifican las e0istentes.
;enci'n especial requiere la Cl@usula Penal pactada con posterioridad a la
obligaci'n principal, reglamentada en el artculo 7.#8"$)
?. No hay novaci'n si el acreedor e0ige s'lo el cumplimiento de la obligaci'n
principal o primitiva.
??. .ampoco la hay si el acreedor demanda conjuntamente la obligaci'n
principal +primitiva, y la pena.
???. *i el acreedor e0ige la pena y no la obligaci'n principal, se entiende que
1sta se e0tingue y es reempla2ada por la pena, concurriendo, por
consiguiente los requisitos de la novaci'n.
3. - <o#i!icacin #e las mo#ali#a#es #e la obligacin) (as modalidades son elementos
accidentales de la obligaci'n por lo cual su modificaci'n no significa novaci'n, ya que
no hay variaci'n de un elemento esencial de ella.
(os artculos 7.#8D$ y 7.#!E$ del &'digo &ivil reglamentan la situaci'n de la
modificaci'n del pla2o en una obligaci'n. .oda alteraci'n en el pla2o de una
obligaci'n afectar su e0igibilidad, pero no implica el nacimiento de una nueva
obligaci'n.
El artculo 7.#8D$ regula la ampliaci'n del pla2o de una obligaci'n, estableciendo
que ella no produce novaci'n, pero que ella produce la e0tinci'n de la
responsabilidad de los fiadores y de las prendas e hipotecas constituidas sobre
bienes de terceros, salvo que 1stos accedan e0presamente a la nueva obligaci'n.
*i se modifica el pla2o, se est alterando un elemento accidental de la obligaci'n
por lo cual no hay novaci'n, pero los terceros que son ajenos a la ampliaci'n del
pla2o no pueden ser perjudicados por ella, pues ellos se han comprometido en
determinadas condiciones +atendiendo al pla2o original,
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Por su parte el artculo 7.#!E$ se refiere a la reducci'n del pla2o, estableciendo
que ella no constituye novaci'n, pero que no podr accionarse contra los
codeudores solidarios o subsidiarios, sino una ve2 que ha e0pirado el pla2o
primitivo, ya que este es el que ellos tuvieron en cuenta al obligarse.
:. $ Tampoco hay novacin en los casos #e sentencia -u#icial. &on la sentencia
judicial no hay una obligaci'n nueva/ es a la misma obligaci'n que se cobraba
anteriormente a la que el deudor es condenado a pagar. En la transacci'n o
reconocimiento de deuda, ya que en ellos no nace una nueva obligaci'n sino que s'lo
hay una alteraci'n de la e0istente o su confirmaci'n.
". - Cuan#o se Altera el Lugar #el Pago. $rt.culo 1./51.
Principios
a6 La mo!ificacin !e los elementos acci!entales no +ro!uce novacin) +ero los
4ue acce!ieron a ella con terceros) la mo!ificacin !e los elementos esenciales
4ue!an e*entos !e su res+onsabili!a!.
b6 La re!uccin a escritura +3blica !e una obli%acin no es novar.
c6 La mo!ificacin !el inter8s # %arant.as) no es novacin.
!6 El abono a la !eu!a no es novar.
:. $ Eue las partes sean capaces #e novar
El legislador al reglamentar la novaci'n no se refiere a la capacidad de las
partes, pero en doctrina se estima que el acreedor debe tener capacidad para disponer del
cr1dito y el deudor, que contrae la nueva obligaci'n, debe ser capa2 de celebrar el contrato
de novaci'n.
(a regla general est en artculo 7.#:D$. (a novaci'n puede tener lugar por
intermedio de un mandatario, pero 1ste s'lo est habilitado para novar)
a6 Si tienen faculta! es+ecial +ara ello.
b6 Si a!ministran libremente el ne%ocio a 4ue +ertenece la obli%acin.
c6 Si a!ministran libremente los ne%ocios !el comitente) o sea) tienen +o!er %eneral
!e a!ministracin. $rt.culo 1./291.
;. $ Eue eista intencin #e novar* esto es el IAnimus 4ovan#iI
Para que haya novaci'n es indispensable que e0ista en las partes la
intenci'n de novar, esto es el llamado Pnimus novandiP. Ello porque es posible que entre las
mismas partes de una nueva obligaci'n se contraigan nuevas obligaciones sin que e0ista la
intenci'n de e0tinguir la primitiva.
(a intenci'n de novar no se presume, artculo 7.#98$, pero puede ser tcita,
no siendo por consiguiente necesario que se e0prese, pudiendo deducirse del contrato,
siendo si preciso que no haya duda respecto de ella. *in embargo de acuerdo a los
artculos 7.#:D$ y 7.#9!$ la voluntad de novar debe ser e0presa)
a6 &ara +actar la novacin +or me!io !e man!atario #7
b6 En el caso !e la novacin +or cambio !e !eu!or.
I. $ La novacin ob-etiva
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*e refiere a esta especie de novaci'n el artculo 7.#97$ N$ 7$ que dispone
que la novaci'n puede efectuarse) sustitu'ndose una nueva oligacin a otra, sin #ue
intervenga nuevo acreedor o deudor. (uego esta novaci'n puede producirse por cambio de
objeto o por cambio de causa.
=ay novaci'n por cambio #e ob-eto cuando vara el contenido mismo de la obligaci'n,
cuando vara la prestaci'n, Ej. F debe una determinada cantidad de dinero/ se pacta con
posterioridad la entrega de un vehculo, en ve2 de la entrega del dinero. Ca hemos se4alado
que si la nueva obligaci'n es de dar, constituye ttulo traslaticio de dominio.
En la novaci'n por cambio #e causa lo que cambia es el motivo, la ra2'n
de la prestaci'n/ esta es una forma muy especial de novaci'n porque aparentemente la
obligaci'n primitiva permanece igual, los mismos sujetos, el mismo objeto, lo Anico que
cambia es la causa. Ej. ) F compra un inmueble a T y le queda adeudando un saldo del
precio, mediante una convenci'n posterior se estipula que la cantidad adeudada la deber
en calidad de mutuo.


-parentemente no se ve el objeto de esta novaci'n, cuya calidad de tal
incluso se discute, pero tiene importancia, porque en el ejemplo propuesto por el *r. <ello
importa decir que la obligaci'n de pagar el precio de la compraventa ha quedado e0tinguida,
y en consecuencia no procedera ni la acci'n resolutoria, ni la e0cepci'n del contrato no
cumplido, etc.
En efecto, como la obligaci'n de pagar el precio se e0tingui' por novaci'n, y
naci' en su reempla2o una nueva de pagar la misma suma a ttulo de mutuo, si esta deuda
no se paga, no podra el acreedor pedir la resoluci'n de la compraventa, sino Anicamente
e0igir el pago del mutuo, ni podra el deudor si se le cobra el mutuo, oponerse diciendo que
el vendedor no ha cumplido sus propias obligaciones, etc.
Aumentos o Disminuciones en la Prestacin


El artculo 7.#8#$ se pone en el caso de que la modificaci'n de la obligaci'n
consista simplemente en a4adir o quitar una especie, g1nero o cantidad a la primera.
En tal caso no hay novaci'n, pero el precepto considera que hay dos
obligaciones distintas, puesto que habla de segunda oligacin y de amas oligaciones.
5n ejemplo tpico es que la obligaci'n primitivamente no devengare
intereses, y posteriormente las partes convengan en que se puede faltar en la obligaci'n, no
comprometiendo su e0istencia/ de ah que si varan, no hay novaci'n, y por ello se ha
resuelto que no se produce si las partes se han limitado a elevar la tasa de los intereses que
se devengaban.
Esta modificaci'n o nueva obligaci'n, de todos modos no puede perjudicar a
los terceros que en ella no han intervenido, segAn el principio que hemos dejado se4alado y
por eso que el precepto dice que los codeudores solidarios y subsidiarios podrn ser
oligados hasta la concurrencia de a#uello en #ue amas oligaciones convienen. En el
ejemplo, propuesto, no estaran obligados a los nuevos o mayores intereses estipulados.
(a disminuci'n de la deuda no constituye novaci'n, sin embargo se ha
fallado err'neamente lo contrario.
II. $ La 4ovacin ,ub-etiva
Esta forma !e novacin +ue!e +ro!ucirse +or cambio !e acree!or o !e
!eu!or.
Por Cambio #e Acree#or

Ejemplo p"esto por do& A&dr)s Bello!

*e&) A$eli"#+, ,omo --, p.(! 916! /e e0pli#a #o& mayor dete&#i1& el p"&to %"e es m.s #ompli#ado!
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El artculo 7.#97$ N$ :$ se refiere a la novaci'n por cambio #e acree#or y
se4ala que ella se produce Gcontra'endo el deudor una nueva oligacin respecto de un
tercero ' declarndose, en consecuencia, lire de la oligacin primitiva al primer acreedorG.
Por ejemplo, - debe G!E.EEE a <, y por una convenci'n se acuerda que los
pague a &. Esta forma de novaci'n supone la intervenci'n de tres personas, el triple
consentimiento de ellas)
7. 6 El #el #eu#or, ya que contrae una nueva obligaci'n/ - en el ejemplo, puesto que
contrae la obligaci'n.
:. 6 El #el primitivo acree#or, que debe declarar libre, a su respecto, al deudor, es decir
da por e0tinguido su cr1dito, y/ < en el ejemplo, que debe dar por libre a su respecto al
deudor -. &on esto, < da por e0tinguido su cr1dito, y es l'gico que deba intervenir su
voluntad.
9. 6 El #el nuevo acree#or, pues va a adquirir un derecho y ello no s posible sin su
voluntad.
(a novaci'n por cambio de acreedor presenta bastante semejan2a con la
cesi'n de cr1ditos y la subrogaci'n, pero en el hecho e0iste entre estas instituciones
notorias diferencias)
7. 6 En la novaci'n por cambio de acreedor se produce la e0tinci'n de la primitiva
obligaci'n en tanto que en la cesi'n de cr1ditos y en la subrogaci'n la obligaci'n
permanece.
:. 6 (a novaci'n por cambio de acreedor requiere del consenti miento del deudor, en tanto
el no es necesario en la cesi'n de cr1ditos y la subrogaci'n, las cuales incluso pueden
producirse contra su voluntad.
Por Cambio #e Deu#or
(a novaci'n por cambio de deudor est estableci da en el artculo 7.#97 N$
9$ que dispone que ella se efectAa Gsustitu'ndose un nuevo deudor al antiguo, #ue en
consecuencia #ueda lire.)
Esta clase de novaci'n requiere del consenti miento del acreedor y del nuevo
deudor.
1. - El consentimiento #el acree#or se va a tra!ucir en liberar al +rimitivo !eu!or !e
su obli%acin) a su res+ecto va a cambiar el !eu!or. El consentimiento del
acreedor debe ser e0preso, artculo 7.#9!$. G/ falta de esta expresin se entiende #ue
el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o #ue dicho tercero
se oliga con l solidaria o "usidiariamente, seg*n pare2ca deducirse del tenor o
espritu del acto.G Para el acreedor la persona del deudor es de especial importancia,
ya que normalmente se contrata atendiendo a ella y sus condiciones, por ello la
e0igencia de su consentimiento es esta forma de novaci'n.
2. - ;ambi8n se re4uiere el consentimiento #el nuevo #eu#or) #a 4ue na!ie +ue!e
contraer una obli%acin convencional en contra !e su volunta!.
Si el acree!or (a !a!o +or libre al +rimitivo !eu!or (a# novacin # +or consi%uiente la
obli%acin !e 8ste se encuentra e*tin%ui!a) # consecuencialmente el acree!or no tiene
accin en su contra aun4ue el nuevo !eu!or sea insolvente) art.culo 1./321. Esta re%la
+resenta las si%uientes e*ce+ciones:
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DERECHO CIVIL II
1. - Eue el acree!or en la novacin (a#a (ec(o e*+resa reserva !e sus !erec(os)
2. - Eue la insolvencia !el nuevo !eu!or (a#a si!o anterior a la novacin # +3blica) #
3. - Eue la insolvencia (a#a si!o anterior a la novacin # conoci!a !el nuevo !eu!or)
aun4ue no fuere +3blica. $cre!itan!o cual4uiera !e estas situaciones el acree!or
ten!r accin en contra !el +rimitivo !eu!or.
Este ti+o a!mite clasificacin.
1. - Se llama !ele%acin cuan!o se cambia con el consentimiento !el +rimitivo
!eu!or.
2. - Se llama e*+romisin en el caso contrario.
3. - La !ele%acin es +erfecta cuan!o el acree!or consiste en liberar al +rimitivo
acree!or.
. - Es im+erfecto cuan!o el acree!or no e*+resa este consentimiento. 'o (a#
normativa.
La Delegacin
(a delegaci'n es una instituci'n poco clara. El &'digo &ivil la reglamenta
junto con la novaci'n, porque la delegaci'n puede ser novaci'n, en el caso que el acreedor
consiente en dar por libre al primitivo deudor, y, adems, por una ra2'n hist'rica, ya que as
la trata el &'digo &ivil franc1s.
El c'digo no dio una definici'n de la delegaci'n, sino que se limit' a decir
que si la novaci'n por cambio de deudor se efectAa con el consentimiento de 1ste, el nuevo
deudor se llama delegado del primero.
=asta el nombre resulta inapropiado, porque la delegaci'n es una figura del
mandato, en cuya virtud el mandatario encarga la ejecuci'n del poder que ha recibido a otra
persona, y si bien hay parecido entre la delegaci'n de deuda y el mandato, tambi1n hay
graves diferencias.
En general se puede decir que la delegaci'n es una instituci'n jurdica en
virtud de la cual una persona llamada PdeleganteP, solicita a otra denominada PdelegadoP
que se obligue respecto de una tercera persona, el PdelegatarioP.
Es el acto por el cual una persona llamada delegante pide a otra llamada
delegada que se obligue para con un tercero llamado delegatario +novaci'n por cambio de
deudor,.
(a delegaci'n supone, en todo caso, la intervenci'n de tres personas)
1. - El +rimitivo !eu!or 4ue se llama Delegante) 4uien acuer!a con el !ele%a!o 4ue
8ste se obli%ue con el !ele%atario.
2. - El Delega#o) 4ue es 4uien se obli%a frente al !ele%atario) #7
3. - El Delegatario) 4ue es el acree!or # recibe !e +arte !el !ele%a!o la +romesa !e
+a%o) o el +a%o acor!a!o entre !ele%ante # !ele%a!o.
(a delegaci'n, no obstante el lugar en que la reglamenta el &'digo &ivil
puede tener lugar aun cuando entre las partes que en ella intervienen no e0ista una relaci'n
jurdica previa. El ejemplo clsico es aquella de una persona que desea hacer una donaci'n
a otra, pero que carece de medios para ello y solicita a una tercera que se obliga a entregar
a 1sta una suma determinada. Pero tambi1n se presenta cuando tal relaci'n anterior e0iste
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DERECHO CIVIL II
como es el caso en que una persona que debe una determinada suma a otra pide a un
tercero que se haga cargo de esa deuda y se obligue para con el acreedor.
&uando en la delegaci'n e0iste una relaci'n jurdica anterior, puede darse
que 1sta e0ista entre delegante u delegatarios, Ej. ) Pedro, delegante, adeuda a Muan,
delegatario, la suma de G FF y solicita a Diego, delgado, que se obligue a pagarle a Muan la
suma por 1l adeudada. Esta delegaci'n puede o no constituir novaci'n, segAn si el
delegatario +Muan, acepta e0presamente en dar por libre al delegante +Pedro,.
Pero, tambi1n el vnculo puede darse entre el delegante y el delegado, como
sera el caso en que el delegante Muan, es a la ve2 deudor del delegatario, Pedro, acreedor
del delegado/ Diego. *i el delegatario consiente en dar por libre la delegante se va a
producir la e0tinci'n de dos obligaciones.
Delegacin y 4ovacin
&omo decamos, nuestro c'digo concibe ala delegaci'n con la novaci'n
estrechamente unidas, pero aun en la concepci'n del c'digo, no se confunden ambas
instituciones)
1. - &or4ue (a# !ele%aciones !e !eu!as 4ue no tienen na!a 4ue ver con la novacin)
+ues no e*iste una obli%acin +rimitiva !el !ele%ante con el !ele%atario.
2. - &or4ue aun cuan!o e*ista !ic(a obli%acin +rimitiva) +ue!e ocurrir 4ue el
acree!or no consienta e*+resamente en !ar +or libre al !eu!or +rimitivo) en cu#o
caso nos encontramos ante una llama!a !ele%acin im+erfecta.
3. - &or4ue aun en el evento !e 4ue la !ele%acin sea novatoria) siem+re conserva
una !iferencia con la novacin +or cambio !e !eu!or. &omo vimos, en esta forma
de novaci'n puede contar con el consentimiento del primitivo deudor, en cuyo caso hay
delegaci'n novatoria, y puede hacerse sin 1l, tomando entonces el nombre de
e0promisi'n.
I. $ Delegacin .ue no supone novacin por !altar el v(nculo primitivo entre las partes
Decamos que si bien el &'digo s'lo se ha puesto en el caso de la novaci'n,
la delegaci'n puede tener lugar aun cuando entre las partes no hubiere previamente
relaci'n jurdica alguna/ ello por el principio de la libertad contractual.
El ejemplo clsico es) una persona, -, desea efectuar una donaci'n a otra,
<, pero carece de medios para ello. Recurre entonces a un tercero, &, solicitndole que se
obligue con <. - es el delegante/ <, el delegado, y & el delegatario. En este ejemplo no
habra nunca novaci'n, porque 1sta e0ige una obligaci'n previa destinada a e0tinguirse
para dar lugar a la que la sustituye. (a delegaci'n da en este caso nacimiento a la
obligaci'n.
;s bien parece un claro ejemplo de la Estipulaci'n a favor de un tercero, o
a una delegaci'n imperfecta que veremos.
II. $ Delegacin con v(nculo anterior entre las partes
(a delegaci'n vista en el nAmero anterior es ms bien rara/ ella supone
normalmente un vnculo jurdico previo entre dos de las partes, delegante y delegatario.
Pero tambi1n puede haber, adems otro vnculo jurdico previo entre delegante y delegado.
- continuaci'n, veremos a las : categoras de la novaci'n con vnculo previo entre las
partes)
6. $ Delegacin Per!ecta o 4ovatoria
Esta clase de delegaci'n se produce cuando el delegatario acepta al
delegado y da por libre al delegante, del cumplimiento de su obligaci'n.
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(a delegaci'n perfecta no es otra cosa que una novaci'n por cambio de
deudor, con la caracterstica de requerir el consentimiento del primitivo deudor, artculo
7.#97$ inciso final, por lo que requiere cumplir con todos los requisitos de la novaci'n.
(uego, adems de los requisitos comunes toda novaci'n requiere un triple
consentimiento)
1. - El #el primitivo #eu#or K#eleganteL7 en esto estriba justamente la !iferencia entre
la !ele%acin # la e*+romisin7 8sta no re4uiere el consentimiento !el +rimitivo
!eu!or. En cambio la !ele%acin lo e*i%e.
2. - El #el acree#or .ue #a por libre al #eu#or original K#elegatarioL. 'a!ie +ue!e ser
obli%a!o contra su volunta!. $rt.culo 1./3/1.
3. - El #el nuevo #eu#or .ue acepta obligarse K#elega#oL. Este !ebe ace+tar la
!ele%acin # !ar +or libre al !ele%ante) +rimitivo !eu!or) se%3n lo !is+uesto en el
art.culo 1./3"17 si no ocurre esto) estamos ante una !ele%acin im+erfecto.
El artculo 7.#9#$, en relaci'n con esta materia, dispone que Gsi el delegado
es sustituido contra su voluntad al delegante, no ha' novacin, sino solamente cesin de
acciones del delegante a su acreedor( ' los efectos de este acto se sujetan a las reglas de la
cesin de acciones.G El precepto se est poniendo en el caso de que el delegante sea
acreedor del delegado, pues si no, no e0istiran derechos de ninguna clase que aquel
pudiera ceder al delegatario.
/. $ La #elegacin imper!ecta
*e presenta en el caso en que del delegatario no libere al delegante de su
obligaci'n, esto es si el acreedor no da por libre al deudor del cumplimiento de su
obligaci'n.
De acuerdo con lo que dispone el artculo 7.#9!$ la delegaci'n imperfecta no
produce novaci'n, y el nuevo deudor s'lo puede ser considerado como diputado para el
pago, o como codeudor o fiador segAn el caso, es decir, el acreedor, podr perseguir al
delegante a quien no ha dado por libre, como al delegado, el cual ser considerado como
deudor solidario o subsidiario, segAn se desprenda de la convenci'n de las partes.
Entonces, cuando hay delegaci'n imperfecta, el acreedor dispone de dos
acciones para obtener el cumplimiento de la obligaci'n)
1. - Ina contra el !ele%ante @su !eu!or6 al 4ue no liber !e su obli%acin7
2. - Otra contra el !ele%a!o 4ue se obli% como nuevo !eu!or @soli!ario o
subsi!iario6.
Casos en .ue el #elegante no era #eu#or #el #elega#o o &ste #el #elegatario
*e encuentra en los artculos 7.#9%$ que se refiere al caso en que el
delegado se obligue con el delegatario creyendo ser deudor del delegante, sin serlo
realmente, y el artculo 7.#9D$, a la inversa, de que el delegante no era deudor del
delegatario.
7. 6 Caso en .ue el Delega#o no era #eu#or #el #elegante. - esto se refiere, como
decamos el artculo 7.#9%$. *i < como delegado, acept' la delegaci'n que le haca el
delegante -, para que pagara al delegatario &, creyendo < ser deudor de -. *i
posteriormente < descubre que no era deudor de -, no por ello deja de estar obligado a
pagarle a &, porque 1ste es e0tra4o a los motivos que tuvo < para aceptar la
delegaci'n que se le haca.
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Pero naturalmente que el delegado, <, tiene derecho a e0igir al delegante que
pague por 1l, y si ya pag' al acreedor, tiene derecho a pedir que pague por 1l, y si
ya pag' al acreedor, tiene derecho a pedir que le reembolse lo pagado/ de no ser
as, habra para el delegante un evidente enriquecimiento sin causa.
:. 6 Caso en .ue el #elegante no era #eu#or #el #elegatario. *i -, delegante, no era
deudor de &, delegatario, y ha comprometido a <, delegado, para que pague al
delegatario por 1l, en este caso, el artculo 7.#9D$ resuelve.
(a diferencia con el caso anterior, es que en realidad, el delegatario no era
acreedor/ falt' la relaci'n entre delegante y delegatario, y por ello la ley faculta al
delegado < para que no le pague, ya que este pago carecera de causa.
*i < ya pag', no tiene por qu1 perjudicarse con el error del delegante, y
e0tinguida su propia obligaci'n con 1ste, si la haba/ esto es, la deuda de <,
delegado con -, delegante, se e0tingue. Pero 1ste podr repetir contra el
delegatario lo indebidamente pagado. *e produce un verdadero pago de lo no
debido, con la particularidad que lo efectu' un tercero/ el delegado.
Insolvencia #el #elega#o
El artculo 7.#9" dispone que Gel acreedor #ue ha dado por lire al deudor
primitivo, no tiene despus accin contra l, aun#ue el nuevo deudor caiga en insolvenciaG .
Es decir, si la delegaci'n es perfecta, recaer sobre el delegatario la insolvencia del
delegado, pues su acci'n contra el delegante se e0tingui' junto con la primitiva obligaci'n.
No obstante la norma se4alada establece tres e0cepciones en las cuales la
insolvencia del delegado no pesa sobre el delegatario, ellas son)
7. 6 &uando el delegatario se reserva e0presamente el derecho de entablar la acci'n
correspondiente contra el delegante,
2. - Cuan!o el !ele%a!o era insolvente al momento !e celebrarse el contrato !e
novacin) #a 4ue se estima 4ue la reserva se (i,o tcitamente) #
3. - Cuan!o la insolvencia era anterior # +3blica # conoci!a !el +rimitivo !eu!or.
E!ectos #e la novacin
La novacin tiene por e!ecto la etincin #e la obligacin anterior y el
nacimiento #e una nueva obligacin.
*obre este punto nada debemos discutir, porque es claro.
Etincin #e los Accesorios #e la #eu#a primitiva
-qu radica justamente la trascendencia y el principal inconveniente de la
novaci'n y la importancia de determinar si es o no novaci'n. Munto con lo principal se
e0tingue)
a6 Los Intereses. -rtculo 7.#8E$) -!e cual#uier modo #ue se haga la novacin, #uedan
por ella extinguidos los intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario.)
b6 Los Privilegios. -rtculo 7.#87$) -"ea #ue la novacin se opere por la sustitucin de
un nuevo deudor o sin ella, los privilegios de la primera deuda se extinguen por la
novacin.)
c6 Cauciones Reales. -rtculo 7.#8:$ inciso 7$, primera parte) -/un#ue la novacin se
opere sin la sustitucin de un nuevo deudor, las prendas e hipotecas sin la sustitucin
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de un nuevo deudor, las prendas e hipotecas de la oligacin primitiva no pasan a la
oligacin posterior...)
!6 Cauciones Personales. -rtculo 7.#8!$) -La novacin lierta a los codeudores
solidarios o susidiarios, #ue no han accedido a ella.) ?gualmente si la obligaci'n
primitiva tena clusula penal, 1sta se e0tingue.
e6 Cesa la <ora. *i el deudor de la obligaci'n primitiva haba sido colocado en mora, ella
cesa desde que opera la novaci'n.
f6 ,e etinguen las <o#ali#a#es. (a novaci'n pone t1rmino a los pla2os, condiciones,
etc., a que estuviere sujeta la obligaci'n anterior. *i se trata de un contrato bilateral,
implica la e0tinci'n de la acci'n resolutoria y de la e0cepci'n del contrato no cumplido.
%6 La Obligacin #e Conservacin. *i la deuda primitiva era de especie o cuerpo cierto
desde que opera la novaci'n, cesa la obligaci'n de conservaci'n, etc.
Pero por aplicaci'n del principio de la autonoma de la voluntad las partes
pueden estipular que las obligaciones accesorias subsistan mediante la instituci'n de la
reserva. - continuaci'n la anali2aremos)
I. $ 4o se permite la reserva #e privilegios
E0isten diversas ra2ones)
7. 6 Estos no los crean las partes sino que los establece la ley/ no est en consecuencia a
la disposici'n de ellas asignarlos a una nueva obligaci'n.
:. 6 -dems los artculos 7.#8E$, 7.#8:$, 7.#8!$ permiten e0presamente la reserva de las
prendas e hipotecas, en tanto que el artculo 7.#87$ indica solamente que la novaci'n
e0tingue los privilegios de la obligaci'n primitiva no contemplado la posibilidad de su
reserva.
9. 6 Porque es la misma soluci'n que la ley da en otras situaciones, como por ejemplo, en
el pago por consignaci'n, cuando 1sta es retirada en conformidad al artculo 7.#E"$
con consentimiento del acreedor/ el precepto declara que en tal caso se e0tingue los
privilegios y cauciones, pudiendo 1stas renovarse, pero sin que nada diga de renovar o
mantener los privilegios.
II. $ Reserva #e pren#as e hipotecas
&omo se ha anticipado, las partes, en virtud del principio de la autonoma de
la voluntad, pueden, en virtud de un pacto e0preso convenir que los accesorios de la
obligaci'n primitiva no se e0tingan sino que subsistan accediendo a la nueva obligaci'n.
(a reserva de las prendas e hipotecas no importa la constituci'n de una
nueva cauci'n, por consiguiente su fecha continAa siendo la de su constituci'n. El
legislador no ha e0igido para la reserva que se practique una nueva inscripci'n de la
hipoteca, pero es conveniente anotar la reserva al margen de la inscripci'n hipotecaria
primitiva.
(a reserva puede perjudicar a los dems acreedores, ra2'n por la cual la ley
ha establecido algunas limitaciones al respecto)
7. 6 *i la hipoteca o la prenda ha sido constituida por terceros ajenos a la deuda, o el bien
empe4ado o hipotecado ha sido enajenado por el deudor a otra persona, para la
valide2 de la reserva se requiere el consentimiento del propietario del bien, artculo
7.#8:$ inciso :L. (a ra2'n est en que no es posible que se altere la obligaci'n sin el
consentimiento de aquellos que pueden ser afectados por ello, si alguien constituye
una cauci'n lo hace para garanti2ar una determinada obligaci'n y no es oponible que
se le haga e0tensiva a otra diferente, salvo que consienta en ello.
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:. 6 .ambi1n se produce la e0tinci'n de las prendas e hipotecas constituidas por los
codeudores solidarios de aquel que ha pactado novaci'n con el acreedor y la reserva
s'lo tiene lugar respecto del deudor que pact' la novaci'n y la reserva, salvo que los
codeudores accedan e0presamente a la nueva obligaci'n, artculo 7.#89 inc. :L.
9. 6 (a reserva debe continuar afectando al mismo bien gravado con la prenda o la
hipoteca, de ah que se prohba lo que se llama el Isalto #e pren#a o hipotecaI,
artculo 7.#89$.
8. 6 De acuerdo con el artculo 7.#8:$ inciso final Gtampoco vale la reserva en lo #ue la
segunda oligacin tenga de ms #ue la primeraG. -s si la primera obligaci'n no
produca intereses y la segunda si los produce, la hipoteca de la primera no se
e0tiende a los intereses.
!. 6 El artculo 7.#88$ dispone que en todos aquellos casos en que no es posible efectuar la
reserva de prendas e hipotecas, podr constituirse nuevas garantas, cumpliendo con
las formalidades que se requieren para constituirlas por ve2 primera y su fecha ser la
que corresponda a la renovaci'n.
Respecto de la reserva en general debemos insistir entonces en
determinadas circunstancias)
1. - 'o se +ermite la reserva !e +rivile%ios.
2. - La reserva !e cauciones reales # sus limitaciones.
3. - Cauciones reales constitui!as +or terceros.
. - La reserva slo +ue!e tener lu%ar en los mismos bienes afectos a la %arant.a.
". - La reserva no cubre la +arte en 4ue la nueva !eu!a e*ce!e a la anterior.
'. $ La Remisin
Concepto
Este modo de e0tinguir obligaciones puede defi nirse como Ila renuncia .ue
#e su cr&#ito hace el acree#orI. *e le conoce tambi1n condonaci'n, en el .tulo 7# del
(ibro 8$, artculos 7.#!:$ a 7.#!8$.
&omo decamos, la remisi'n no es ms que un modo e0tintivo de los
cr1ditos/ no tiene ningAn otro efecto que 1ste, y es, adems, no satisfactorio, pues nada
recibe el acreedor por su derecho renunciado.
Ren1 -beliucQ, la define como) -la renuncia o perdn #ue efect*a el
acreedor de su crdito de acuerdo con el deudor.)
(a renuncia, normalmente, es un acto unilateral del renunciante, y as, el
&'digo en el artculo %%!$ N$ 9$, declara e0tinguida la servidumbre por la renuncia del due4o
del predio dominante, y el inciso final del artculo %E#$ se4ala lo propio para el usufructo por
la renuncia del usufructuario, etc., sin que en ninguno de estos casos intervenga otra
voluntad que la del renunciante.
En conclusi'n, la remisi'n no es sino la renuncia de los derechos
personales, y como renuncia que es, sufre la aplicaci'n del artculo 7:$. En consecuencia,
sern renunciables todos los derechos personales, siempre que la renuncia no est1
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prohibida por la ley. 5n derecho personal irrenunciable es el de los alimentos. -rtculo
998$.
(a remisi'n se caracteri2a porque se e0tingue la obligaci'n sin que el
acreedor obtenga satisfacci'n de la prestaci'n que se le adeudaba.
En la mayor parte de los casos la remisi'n es un acta a ttulo gratuito que
cede e0clusivamente en beneficio del deudor, en tal caso la ley, artculo 7.#!9$ la considera
o califica de donaci'n. &abe se4alar que el artculo 7.#!:$ requiere que el acreedor sea
capa2 de disponer de la cosa objeto de la remisi'n para la valide2 de 1sta. -dems, el
propio artculo 7.#!9$ en su parte final requiere de insinuaci'n en los mismos casos en que
esta se necesita para la donaci'n entre vivos.
(a remisi'n admite las siguientes clasificaciones)
7. 6 Remisin testamentaria y convencional) *egAn provenga de un acuerdo de
voluntades, en el cual siempre se requiere la voluntad del deudor aceptando la
e0tinci'n de la deuda o de un acto testamentario, en el cual el testador +acreedor,
declare la voluntad de perdonar la deuda, ello importa un legado, artculos 7.7:%$,
7.7:D$ y 7.79E.
:. 6 Remisin gratuita y onerosa) En general la remisi'n ser gratuita, pero ello no es de
su esencia, y es posible que constituya un acto oneroso pactado en beneficio del
acreedor o del deudor, lo que sucede por ejemplo cuando el deudor llega a un
convenio con sus acreedores y estos le remiten parcialmente sus deudas, lo cual tiene
un carcter oneroso porque se pacta en beneficio de los acreedores.
De manera que la remisi'n puede ser de dos clases, segAn el espritu de
liberalidad que anima al acreedor al efectuarla/ si no hay ms que el inter1s de
favorecer al deudor, es una donaci'n, y se sujeta a los requisitos de 1sta, segAn
veremos. -rtculo 7.#!9$ en concordancia con el artculo 7.9D"$.
(a remisi'n no ser enteramente gratuita si el acreedor renuncia a su cr1dito,
porque tiene un inter1s propio comprometido en la renuncia, y no s'lo la intenci'n
de beneficiar al deudor, como, por ejemplo, si condona una deuda menor con tal
que el deudo le pague de inmediato una mayor.
9. 6 Remisin total y parcial) *egAn si el acreedor renuncie a la totalidad de su cr1dito y
sus accesorios o s'lo a parte de ella o a uno de sus accesorios, como por Ej. si s'lo
perdona los intereses.
8. 6 Remisin epresa y t@cita) Por regla general ser e0presa, puesto que de acuerdo al
artculo 7.9D9$ la donaci'n no se presume. *in embargo, ser tcita en el caso del
artculo 7.#!8$) -Fa' remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al
deudor el ttulo de la oligacin, o lo destru'e o cancela, con nimo de extinguir la
deuda.)
(a vo2 t(tulo, est utili2ada en este precepto en el sentido de documento que da
cuenta de la deuda/ el legislador presume la remisi'n, porque es l'gico deducirla
de la actitud del acreedor que se priva del medio de cobrar su cr1dito. (a
presunci'n es meramente legal y se puede destruir probando una de dos cosas)
a, Hue la entrega, destrucci'n o cancelaci'n del ttulo no fue voluntaria/
b, 3 que estos actos no fueron reali2ados con nimo de condonar la deuda.
!. 6 7or8a#a. En la Huiebra, la decisi'n de la mayora de la masa de acreedores puede
obligar a la minora de los acreedores a remitir la deuda.
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Re.uisitos #e la remisin
No puede establecerse una regla general a este respecto ya que la remisi'n
pude presentarse en formas y condi ciones diversas, por ello 1stos deben ser anali2ados en
cada caso en particular.
Pero intentaremos algunos requisitos)


1. - Capaci#a# #e #isposicin #el acree#or. -rtculo 7.#!:$. (a e0igencia es l'gica,
porque, o bien la remisi'n es donaci'n, en cuyo caso, de acuerdo al artculo 7.99%$, el
donante debe tener la libre disposici'n de lo que dona, o de todos modos importa una
disposici'n del cr1dito/ el acreedor se desprende de algo que es suyo, y pasa a
e0tinguirse.
2. - Consentimiento. *i constituye una donaci'n, se altera la regla general para la
formaci'n del consentimiento del &'digo de &omercio y si se requiere la notificaci'n de
la aceptaci'n de la oferta al donante. -rtculo 7.87:$. En un caso e0cepcional, el
artculo 7.#!8$, permite que la voluntad puede manifestarse tcitamente.
3. - 7ormas #e Remisin. No hay una regla Anica al respecto, puesto que la remisi'n
puede adoptar distintas maneras, y deber, en consecuencia, cumplir las solemnidades
del acto de que se trate.
a, En el testamento por ser un acto unilateral, requiere la solo voluntad del acreedor.
b, En la convencional, basta la mera liberalidad.
c, En todo caso, debe e0istir el nimo de remitir y por el otro el nimo de aceptar la
remisi'n.
E!ectos #e la remisin
*on los que corresponde a todo modo de e0tinguir las obligaciones, esto es
se pone t1rmino a la e0istencia del cr1dito y de sus accesorios, salvo que el acreedor limite
sus efectos, ejemplo, refiriendo la remisi'n respecto de los intereses.
(a remisi'n puede perfectamente referiste a alguno de los accesorios de la
obligaci'n, sin que ello afecte al cr1dito en si mismo, artculo 7.#!8.
En la solidaridad, produce efecto especiales como si el acreedor remite a
todos los deudores solidarios, se ha e0tinguido ntegramente la obligaci'n, pero si condona
a alguno de ellos, puede siempre cobrar la deuda a cualquiera de los restantes, con rebaja
de la parte correspondiente al deudor a quien remiti' la deuda.
'I. $ La Compensacin
Concepto
El artculo 7.#!!$ se4ala que Icuan#o #os personas son #eu#oras una
#e otra* se opera entre ellas una compensacin .ue etingue ambas #eu#as* #el
mo#o y en los casos .ue van a eplicarseI.
.omando en consideraci'n lo se4alado se acostumbra a definir la
compensaci'n como un modo de extinguir las oligaciones reciprocas existentes entre dos
personas, hasta concurrencia de la de menor valor.
(a e0presi'n compensar implica la idea de comparar, balancear dos cosas
para equipararlas.

*e%"isitos %"e e&#o&tramos e& el ,omo --, p.(! 971 de *e&) A$eli"#+!
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Re.uisitos #e la Compensacin


Los re4uisitos +ara 4ue o+ere la com+ensacin son los si%uientes:
1. - Las +artes !eben ser +ersonal # rec.+rocamente acree!oras # !eu!oras)
2. - Las obli%aciones !eben ser !e i%ual naturale,a7
3. - Las obli%aciones !eben ser e*i%ibles) #7
. - Li4ui!e, !e ambas !eu!as.
". - Eue la le# no (a#a +ro(ibi!o la com+ensacin.
6. $ Las partes #eben ser personal y rec(procamente acree#oras y #eu#oras
El artculo 7.#!"$ inciso 7L establece que G,ara #ue ha'a lugar a la
compensacin es preciso #ue las dos partes sean recprocamente deudorasG. Pero no basta
que las partes tengan la una de la otra ambas calidades de deudor y acreedor, es necesario
que lo sean personalmente, esto es por s mismas. Este principio produce las siguientes
consecuencias/
?. 6 El deudor principal no puede oponer a su acreedor, por va de compensaci'n lo
que 1ste debe a su fiador/ en la fian2a, la compensacin es una ecepcin personal. En
la solidaridad, es una e0cepci'n mi0ta, porque en principio s'lo puede oponerla aquel de los
codeudores solidarios que es acreedor del acreedor comAn, y los dems s'lo pueden
hacerlo si aqu1l ya la aleg' o les ha cedido su derecho.
??. 6 El deudor de un pupilo no puede oponer al guardador la compensaci'n por lo que
1ste le adeude a 1l. -rtculo 7.#!"$ inciso 9$. En consecuencia, si el representante
cobra un cr1dito del representado, no puede el deudor oponer en compensaci'n los
cr1ditos que tenga contra el primero personalmente, y viceversa.
???. 6 5n deudor solidario no puede compensar su deuda con los cr1ditos que sus
codeudores tengan contra el mismo acreedor, salvo que 1stos le hayan cedido sus
cr1ditos, artculos 7.#!"$ y 7.!:E$.
Pero hay casos de e0cepci'n en que la compensaci'n puede tener lugar no
obstante que las partes no sean personal y recprocamente acreedoras y deudoras, ellos
son los que contemplan los artculos 7.#!%$ y 7.#!D$, esto es)
I. $ El <an#ato
Art(culo 6.=;FD
El caso del mandatario demandado por el acreedor de su mandante, qui1n
puede oponer, en compensaci'n, tanto sus propios cr1ditos contra el acreedor como los que
tenga su mandante en contra de 1ste, pero prestando en este segundo caso cauci'n de que
su mandante ratificar lo obrado.
El mandatario demandado por un acreedor personal suyo puede oponer, en
compensaci'n, un cr1dito que tenga su mandante en contra del mismo acreedor, siempre
que este debidamente autori2ado por aquel.
Pero en cuanto al mandatario demandado, segAn decimos, se distingue dos
situaciones diferentes)
a, El acreedor demanda al mandatario por un cr1dito que tiene contra el mandante, y a su
turno el mandatario es acreedor personal del demandante.

2os re%"isitos so& e0pli#ados se('& el li$ro de las o$li(a#io&es de *e&) A$eli"#+!
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En tal caso, el mandatario puede oponer por la va de la compensaci'n el cr1dito
personal que el tiene contra el acreedor de su mandante, pero siempre que
otorgue cauci'n de que 1ste ratificar lo obrado, e0igencia un tanto e0agerada,
puesto que la compensaci'n est beneficiando al mandante.
Por ejemplo, -, mandatario de <, es demandado por & por un cr1dito contra el
mandante, <, pero -, a su turno, es acreedor de &/ puede oponerle la
compensaci'n rindiendo cauci'n.
b, (a situaci'n inversa a la anterior, o sea, es el mandatario el que ha sido demandado
por un cr1dito personal suyo) no puede oponer en compensaci'n los cr1ditos que su
mandante tenga contra su acreedor, a menos que el mandante lo autorice
e0presamente para ello.
En el ejemplo anterior, es - el demandado personalmente, y < quien tiene un
cr1dito contra &, acreedor demandante del mandatario -. *'lo si < lo autori2a,
puede 1ste oponer la compensaci'n. El precepto no hace sino aplicar la regla
ms general del mandato del artculo :.78"$ en orden a que 1ste debe ejecutarse
en la forma ms beneficiosa para el mandante.
.odas las normas del artculo 7.#!%$ puede sinteti2arse diciendo que el
mandatario puede oponer la compensaci'n en cuanto ella beneficie al mandante,
y no est facultado a la inversa para favorecerse 1l mismo con la compensaci'n
del mandante.
Por Altimo, si el mandatario es el demandante y actAa por cuenta propia, no
pueden opon1rsele en compensaci'n los cr1ditos que el demandado tenga contra
el mandante/ y si demanda por cuenta del mandante, no le pueden oponer en
compensaci'n los cr1ditos que el deudor del mandante tenga contra el
mandatario personalmente.
II. $ Cesin #e Cr&#itos
;enci'n especial requiere la situaci'n de la cesi'n de cr1ditos contemplada
en el artculo 7.#!D$, norma que al respecto distingue si la cesi'n de cr1ditos se perfeccion'
por aceptaci'n o notificaci'n del deudor.
7. 6 ,i la cesin #e cr&#itos se per!eccion por aceptacin #el #eu#or, como 1ste ha
manifestado su voluntad en un acta que le era inoponible ha sido aceptado por 1l y por
ello no puede oponer en compensaci'n los cr1ditos que haya tenido contra el cedente
a la 1poca de la cesi'n, salvo que haya hecho reserva de su derecho.
:. 6 En tanto .ue si la cesin se ha per!ecciona#o por la noti!icacin al #eu#or, 1ste
no ha manifestado su voluntad y por ello podr hacer valer contra el cesionario todos
los cr1ditos que haya tendido contra el cedente con anterioridad a la notificaci'n, aun
cuando ellos hayan llegado ser e0igibles despu1s de la notificaci'n.
/. $ Las obligaciones #eben ser #e igual naturale8a.
Para que haya compensaci'n es requisito indispensable que amabas
obligaciones sean de igual naturale2a, artculo 7.#!#$ NL 7$. No tiene importancia que las
obligaciones tengan diverso origen, lo que se requiere es que sean de igual naturale2a.
En el hecho la compensaci'n operar normalmente entre obligaciones de
dinero, siendo muy difcil que tenga lugar en otra clase distinta a en dinero, ya que el
acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la que se le debe. Por ello la
compensaci'n no tiende lugar en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, en las de
hacer y en las de no hacer.
9. $ Las obligaciones #eben ser eigibles.
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*e requiere que las obligaciones sean e0igibles por el artculo 7.#!#$ NL 9$,
por cuanto la compensaci'n importa, en realidad, un doble pago, y este s'lo puede ser
requerido si la obligaci'n suyo cumplimiento se pretende es e0igible.
Es decir, las dos obligaciones deben estar vencidas y puede e0igirse su
cumplimiento.
(uego, no procede, la compensaci'n por no ser e0igibles, respecto de)
a6 La obli%acin natural)
b6 Cuan!o (a# una con!icin sus+ensiva +en!iente) #7
c6 Si (a# un +la,o sus+ensivo no venci!o. Respecto del pla2o el inciso final del
artculo 7.#!#$ dispone que Glas esperas concedidas al deudor impiden la
compensacin, pero esta disposicin no se aplica al pla2o de gracia concedido por un
acreedor a su deudorG.
:. $ Li.ui#e8 #e ambas #eu#as.
El artculo 7.#!#$ NL :$ e0ige para que opera la compensaci'n que Iambas
#eu#as sean l(.ui#asI, esto es que este determinada la cantidad que se debe. =ay que
tener presente que la deuda es lquida no s'lo es cuando ya est liquidada, sino tambi1n
cuando puede liquidarse mediante simples operaciones aritm1ticas que el mismo ttulo
suministre +artculo 89% NL 9$ inciso :$ del &'digo de Procedimiento &ivil,.
;. $ Eue la ley no haya prohibi#o la Compensacin.
.ambi1n se se4ala como requisito de la compensaci'n el que la ley no la
hay prohibido. El legislador e0cluye de la compensaci'n determinadas obligaciones, por tal
causa no puede oponerse)
1. - En per-uicio #e terceros7 ?a# 2 casos im+ortantes) sin +erjuicio !e otros) 4ue es
el !el embar%o !el cr8!ito # la 4uiebra:
a, Embargo #el Cr&#ito. (a prohibici'n, se inspira en la concepci'n del doble pago
abreviado de la compensaci'n, pues, no puede cumplirse al acreedor si se ha
embargado el cr1dito o mandado retener el pago por decreto judicial. (a
justificaci'n es que en caso contrario quedaran burlados quienes trabaron el
embargo o prohibieron el pago. ?gualmente perjudicados resultaran si pudiera
operar con posterioridad al embargo un compensaci'n/ el acreedor, cuyo cr1dito
ha sido objeto de embargo o prohibici'n, no recibira el pago, pero igualmente
quedara e0tinguido el cr1dito por la compensaci'n.
b, Euiebra. El artculo #D$ de la ley de Huiebras, impide la compensaci'n de
cr1ditos adquiridos contra el fallido con posterioridad a la declaraci'n de la
quiebra. Esto se e0plica mediante la universalidad de este juicio, que coloca a
todos los acreedores, e0ceptuados los preferenciales, en un mismo plano de
igualdad para cobrar sus cr1ditos a prorrata de lo que produ2ca la liquidaci'n del
patrimonio del fallido. *i se permitiera la compensaci'n, se otorgara un privilegio
al acreedor que al mismo tiempo es deudor del fallido.
2. - A los cr&#itos no embargables/ -rtculo 7.##7$ inciso 7$. El c'digo lo ha dicho para
un caso especfico como lo es el caso de alimentos, pero parece obvio que si el cr1dito
es inembargable no se puede oponer la compensaci'n, pues el artculo :.8#!$ e0cluye
e0presamente del derecho de garanta general de los acreedores las cosas no
embargadas. -plicaci'n de este principio general es el artculo 7.##:$, en cuya virtud
no podr oponerse compensaci'n -a la demanda de alimentos no emargale). El
artculo 99!$ y 99#$ recalcan el punto.
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3. - A la #eman#a #e restitucin #e una cosa in-ustamente arrebata#a o #a#a en
como#ato o #epsito/ De acuerdo con el artculo 7.##:$ inciso 7$. =asta aqu las
e0cepciones tienen escasa trascendencia pues sera muy difcil que e0istiera otra
obligaci'n de igual naturale2a entre las mismas partes, pues generalmente se refieren
a especies o cuerpos ciertos/ la tendr s en el caso del dep'sito irregular en que el
depositario recibe dinero y puede emplearlo con cargo a restituir otro tanto en la misma
moneda. -rtculo :.::7$.
(a disposici'n adquiere, en cambio, su verdadera trascendencia cuando por
p1rdida imputable de la cosa injustamente despojada o dada en comodato o
dep'sito, la obligaci'n del demandado se ha transformado en la de indemni2ar su
valor en dinero, como lo se4ala el propio inciso 7$ del artculo 7.##:$. El deudor
no podr en tal caso oponer en compensaci'n los cr1ditos que pueda tener contra
el injustamente despojado, comodante o depositante.
. - A la #eman#a #e in#emni8acin #e un acto #e !rau#e o violencia7 Anciso 21 !el
art.culo 1.//2$. Para que a la indemni2aci'n pueda oponerse compensaci'n o el
acreedor de ella est1 en situaci'n de hacerlo, es necesario que haya sido fijada por los
tribunales, pues s'lo entonces reunir los requisitos de lquida y e0igible.
". - A los cr&#itos #el esta#o u otros organismos pAblicos. Esta limitaci'n ya no est
en el &'digo &ivil, sino que es se4alada por la doctrina. En general la constituci'n y
las leyes han delimitado esta posibilidad. Ejemplo, si el Kisco est cobrando impuestos
que se le adeudan, no se le podra oponer por la va de la compensaci'n lo que 1l
adeuda al contribuyente, por ejemplo, por sueldos, provisi'n de mercaderas o
servicios, rentas de arrendamiento, etc.
/. - 4o pue#en compensarse cr&#itos paga#eros en #istintos lugares. -rtculo 7.##8$
*e justifica este caso con la noci'n de que la compensaci'n envuelve pagos, y el
acreedor no est obligado a recibir 1ste en lugar distinto de aquel en que debe
cumplirse la obligaci'n.
Pero la limitaci'n pierde mucho de su importancia con la e0cepci'n que se4ala,
ya que no se aplica a las deudas de dinero, con la condici'n de que quien la
opone tome en cuenta los gastos de la remesa, y hemos se4alado que
prcticamente la compensaci'n opera Anicamente en obligaciones de esa
naturale2a.
E!ectos #e la compensacin
&ara los efectos !e la com+ensacin) !ebemos !istin%uir entre:
1. - Com+ensacin Le%al.
2. - Com+ensacin Fu!icial.
3. - Com+ensacin Convencional.
En general, los efectos de la compensaci'n son producir la e0tinci'n de las
obligaciones recprocas hasta concurrencia de la menor. &onjuntamente con la obligaci'n
principal se e0tinguen las accesorias, como las cauciones y los privilegios que go2an los
cr1ditos.
Compensacin Legal
En cuanto a la forma que opera este tipo de compensaci'n, hay 8 aspectos)
1. - La Compensacin opera #e pleno #erecho. El artculo 7.#!#$ inciso 7$ lo dispone.
Este inciso se interpreta diciendo que la compensaci'n es un pago for2oso, impuesto
por la ley, y que no deriva, al producirse, de la voluntad de las partes. .iene lugar
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cuando se cumplen los requisitos legales, y con posterioridad intervendrn la voluntad
de las partes para invocarla renunciarla, etc. De ah se dice que)
a, La compensacin tiene lugar entre incapaces. Nada importa la incapacidad de las
partes, porque opera de pleno derecho, la ley la hace operar, no las partes.
b, La sentencia #ue acoge la compensacin es declarativa. No la establece, la
declara, puesto que ella se ha producido en el momento que ambas partes
invistieron las calidades recprocas de deudoras y acreedoras de obligaciones de
igual naturale2a, e0igibles, lquidas o liquidables y siempre que la ley no las haya
e0cluido e0presamente.
2. - La compensacin #ebe ser alega#a. Es no obstante que opera de pleno derecho.
En materia civil la regla general es que el jue2 no actAa de oficio/ ello es ms l'gico
aAn en la compensaci'n, pues el tribunal normalmente va a ignorar la e0istencia de
cr1ditos compensables. Huien alega la compensaci'n, asevera la e0tinci'n de su
propia obligaci'n, por lo cual deber probar la concurrencia de sus requisitos legales, y
entre ellos su propio cr1dito. Por otra parte, al oponerla, est reconociendo la deuda
propia, salvo que lo haga en subsidio para el caso que ella tenga por establecida en la
sentencia. Pero esta sentencia, no olvidemos, que es solo declarativa, porque
efectivamente la compensaci'n oper' de pleno derecho.


3. - Renuncia #e la compensacin. - pesar de que como se ha se4alado la
compensaci'n opera de pleno derecho, ella es perfectamente renunciable por el
demandado, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 7:$. -dems, el artculo 7.##E$ dispone
que) -"in emargo de efectuarse la compensacin por el solo ministerio de la le', el deudor
#ue no la alegare, ignorando un crditos #ue puede oponer a la deuda, conservar junto con
el crdito mismo las fian2as, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad.G
*i el deudor demandado no invoca la compensaci'n a sabiendas que puede
hacerlo, se estima que est renunciando tcitamente a ella, pero como la
renuncia es de efectos relativos y la compensaci'n se produce de pleno derecho,
las cauciones constituidas por terceros se e0tinguen.
C a la lu2 del artculo 7.##E$ si no saba que tena derecho a la compensaci'n, no
hay renuncia tcita de la compensaci'n, pero como ella no se invoc', finalmente
no se produjo, de ah que subsistan el cr1dito y sus accesorios.
. - Caso en .ue haya varias #eu#as compensables. (a situaci'n est en el artculo
7.##9$. Es una nueva remisi'n a las normas de 1ste/ (a elecci'n, con ciertas
limitaciones, corresponde al deudor/ pero ocurre que en la compensaci'n ambas partes
invisten esta calidad. Debemos entender en consecuencia por deudor en ella al que
debe varias obligaciones compensables. Por ejemplo, - es acreedor de varias
obligaciones contra <, y 1ste a su ve2 tiene un cr1dito en contra suya. (a elecci'n es
un principio de <. -qu nos regimos por las reglas de la imputaci'n del pago.
Debemos consignar que entonces la compensaci'n, tiene lugar cuando se
cumplen con los requisitos legales, y tiene efecto retroactivo, pero tiene su e0cepci'n en el
artculo 7.##:$ que vimos respecto del !$ requisito.
Compensacin 'oluntaria y )u#icial
Puede suceder que por faltar algunos de los requisitos que la ley e0ige no
pueda operar la compensaci'n de pleno derecho que establece la ley, en tal caso, las
partes, por aplicaci'n del principio de la autonoma de la voluntad, pueden convenir en la
compensaci'n, la cual queda entregada enteramente a lo que ellas convengan al respecto.
=ay autores que la denominan Resciliaci'n tcita.

-d)&ti#o #aso s"#ede #o& la pres#rip#i1&, %"e para %"e prod"3#a e4e#to se re%"iere %"e se de#lare
j"di#ialme&te, pero opera de ple&o dere#ho al e&#o&trarse #"mplidos s"s re%"isitos!
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Respecto de la compensaci'n judicial, puede se4alarse que tiene lugar
cuando en un litigio en que ha habido reconvenci'n, el jue2 acoge la demanda y aqu1lla,
compensndolas y dejando una sola cantidad debida. Por lo e0puesto, jams tendr efecto
retroactivo.
'II. $ La Con!usin
Concepto
(a reglamenta el .tulo F>??? del (ibro ?>, en los artculos 7.##!$ a 7.##D$.
(a primera de estas disposiciones se4ala que si Iconcurren en una misma
persona las cali#a#es #e acree#or y #eu#or se veri!ica #e #erecho una con!usin .ue
etingue la #eu#a y pro#uce iguales e!ectos .ue el pago.I
Por ejemplo, - es deudor de < por G7E.EEE y 1ste fallece, dejndolo como
heredero Anico. - pasa a ser deudor de s mismo, y por ello la obligaci'n e0tingue.
Luego se pue#e #e!inir la con!usin como un mo#o #e etinguir
obligaciones .ue tiene lugar cuan#o las cali#a#es #e acree#or y #eu#or se reAnen en
una sola persona.
(a e0plicaci'n jurdica que se da de la confusi'n es la siguiente) toda obligaci'n supone un
vnculo jurdico entre personas cuyos patrimonios quedan enfrentados el uno al otro. *i se
confunden las calidades de acreedor y deudor en una sola persona, los respectivos
patrimonios van a correr la misma suerte, de tal manera que se va a producir una
imposibilidad en la ejecuci'n de la obligaci'n, ya que desaparecer el vnculo el inter1s y la
acci'n. En consecuencia, la confusi'n en el derecho e0cede el campo de las obligaciones.
(a confusi'n es un modo de e0tinguir que no s'lo se aplica al campo de las
obligaciones sino que tambi1n a los derechos reales, como sucede por ejemplo en la
propiedad fiduciaria, artculo "#9$ NL #$/ en el usufructo, artculo %E#$/ las servi dumbres,
artculo %%!$ NL 9$/ el derecho de prenda, artculo :.8E#$. (a sociedad, persona jurdica, se
disuelve si todas las cuotas sociales se reAnen en una misma mano, como si por ejemplo - y
< son socios, y el segundo cede al primero todos sus derechos en la sociedad. 3curre
incluso en las *ociedades -n'nimas -rtculo 7E9$ N$ :$ de la 7%.E8#.
La Con!usin como E.uivalente al Cumplimiento
En nuestro &'digo &ivil, la confusi'n es indudablemente un sustituto del
cumplimiento, le equivale plenamente. En doctrina se ha pretendido discutir esta
equivalencia al cumplimiento de la confusi'n, considerando que el acreedor nada recibe
materialmente/ pero la sustituci'n del pago est en que su bien el acreedor nada recibe, en
cuanto a deudor ha economi2ado la prestaci'n, y 1ste es el beneficio que como acreedor
obtiene y le significa cumplimiento.
&omo queda claro, la confusi'n se asemeja mucho a la compensaci'n,
m0ime porque ambas operan de pleno derecho, segAn veremos) es como si compensara lo
que - debe pagar como deudor, con lo que el mismo -, como heredero de <, debe recibir
como acreedor, pero difieren fundamentalmente porque en la compensaci'n desde luego
hay dos cr1ditos y porque, adems, en la confusi'n se e0tingue la obligaci'n, porque se
destruye el vnculo/ no hay posibilidad alguna de cumplimiento efectivo, porque - no puede
pagarse a s mismo, mientras que en la compensaci'n puedan operar los dos pagos que ella
evita.
Aplicacin #e la Con!usin en el caso #e Plurali#a# #e Patrimonios
El artculo 7.##!$ e0ige Anicamente que se reAnan en una sola persona las
calidades de acreedor y deudor, por lo que en consecuencia, opera en toda clase de
obligaciones) de dar, hacer o no hacer. &ontractuales o E0tracontractuales, y entre toda
clase de personas.
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Pero se presenta un problema en el caso de que una persona sea titular de
varios patrimonios y tenga la calidad de acreedor en uno de ellos, y de deudor en el otro.
Parece evidente concluir que en tal caso no se produce la confusi'n, porque el cumplimiento
es posible, y se traduce en un despla2amiento de un patrimonio a otro. -s se va
produciendo la despersonali2aci'n de la obligaci'n.
Nuestro &'digo no lo dispone as de manera genera, pero es la soluci'n que
da para el beneficio de inventario) -los crditos ' deudas del heredero #ue acept con
eneficio de inventario no se confunden con las deudas ' crditos hereditarios). (a
disposici'n est repetida en el artculo 7.:!D$ a prop'sito de dicho beneficio.
En consecuencia, el heredero beneficiario est obligado a pagara la
sucesi'n, y podr cobrarle sus propios cr1ditos contra el causante.
Este principio que consagra el precepto citado, permite sostener que en
nuestro c'digo no se produce confusi'n entre patrimonios diversos que tienen un mismo
titular.
El problema puede plantearse en la sociedad conyugal, y estuvo presente en
el siguiente caso fallado) la mujer recibi' en herencia un cr1dito contra el marido/ dicho
cr1dito ingresa al llamado haber relativo de la sociedad conyugal, con cargo de una
recompensa a favor de la mujer. &omo durante la vigencia de la sociedad conyugal el haber
de 1sta se confunde con el del marido +artculo 7."!E$,, se resolvi' que la confusi'n haba
operado.
Clases #e Con!usin
(a confusi'n puede clasificarse en)
a6 &or acto entre vivos # +or causa !e muerte7
b6 ;otal # +arcial.
Con!usin por Acto entre 'ivos y por Causa #e <uerte
(o normal es que la confusi'n se produ2ca por causa de muerte y no por
acto entre vivos. Para que pueda operar la confusi'n por causa de muerte es necesario que
el heredero acepte pura y simplemente la herencia, ya que segAn los dispone el artculo
7.##D$ Glos crditos ' deudas del heredero #ue acept la herencia con eneficio de inventario
no se confunden con las deudas ' crditos hereditarios.)
(a confusi'n por causa de muerte puede presentarse en tres formas)
1. - El !eu!or es (ere!ero !el acree!or) o 8ste le le%a el cr8!ito7
2. - El acree!or es (ere!ero !el !eu!or) #7
3. - In tercero es a la ve, (ere!ero !el acree!or # !el !eu!or) o sea) amabas
cali!a!es se re3nen en una +ersona ajena a la obli%acin.
(a confusi'n por acto entre vivos puede producirse cuando el deudor
adquiere por cesi'n de cr1dito.
Con!usin Total y Parcial
(a confusi'n es total si el deudor adquiere la calidad de acreedor de la
totalidad de 1l, o si el acreedor asume la deuda completa.
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Pero tambi1n es posible que se produ2ca una confusi'n parcial, y ello
suceder cuando las calidades de acreedor y deudor concurren solamente respecto de una
cuota, caso en el cual la obligaci'n se e0tingue hasta concurrencia de 1sta. El &'digo
acepta la confusi'n parcial en el artculo 7.##"$.
E!ectos #e la con!usin
De acuerdo con el artculo 7.##!$, la confusi'n opera de pleno derecho
e0tinguiendo la obligaci'n y todos sus accesorios. El legislador se refiere a los efectos de la
confusi'n en la fian2a y en la solidaridad, en los artculos 7.###$ y 7.##%$.
Caso en .ue cesa la con!usin
Nuestro legislador no se ha preocupado como otros &'digos de determinar
lo que ocurre si la confusi'n cesa, esto es, vuelven a separarse las calidades de acreedor y
deudo en distintas personas. -plicando las reglas general, es preciso distinguir segAn el
motivo que pone fin a la confusi'n. *i la causal es de las que operar con efecto retroactivo,
principalmente la nulidad, la confusi'n queda sin efecto, porque la nulidad la borra y, en
consecuencia, reviven el cr1dito y sus accesorios.
Por ejemplo, -, deudor de < por G7E.EEE, aparecer como heredero
testamentario de su acreedor. (a deuda se e0tingue por confusi'n, pero se produce
posteriormente la declaraci'n de nulidad del testamento, y el heredero pasa a ser &/ la
nulidad, al operar retroactivamente, borra la confusi'n, y por ende - debe pagar a &.
Pero si la ra2'n de separase las personas de acreedor y deudor es de las
que no tienen efecto retroactivo, la confusi'n producida de pleno derecho ya ha operado y
no reviven el cr1dito y sus accesorios. Es el mismo caso anterior, pero el testamento es
vlido, y - cede sus derechos de herencia a &. El cr1dito no renace.
'III. $ P&r#i#a #e la cosa .ue se #ebe
+enerali#a#es
El tratamiento que le ha dado el c'digo chileno, es muy parecido al
tratamiento que le dado el &'digo Kranc1s. ;erece ciertas observaciones)
7. 6 Hue lo refiere Anicamente a las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, en
circunstancias que, segAn veremos, se aplica tambi1n a las obligaciones de hacer y de
no hacer.
:. 6 En cuanto a la denominaci'n, porque aun limitado a las obligaciones se4aladas, la
p1rdida de la cosa es s'lo un caso de imposibilidad. -unque es el caso ms
importante.
9. 6 Kinalmente, en cuanto a la ubicaci'n dada a la materia, y aqu no se trata de una crtica
al &'digo sino de una dificultad intrnseca a ella, porque la imposibilidad en el
cumplimiento est ntimamente ligada a la responsabilidad del deudor. En efecto,
segAn insistiremos luego, la imposibilidad e0tingue la obligaci'n cuando no es
imputable al deudo/ en caso contrario, segAn sabemos, da lugar a la indemni2aci'n de
perjuicios. Por ello es que la base de la instituci'n, que es el caso fortuito/ por otra
parte, el &'digo tambi1n disemin' las normas sobre incumplimiento parcial y las
relativas a la teora del riesgo, que es un efecto particular de la imposibilidad no
imputable en los contratos bilaterales.
Concepto
Podemos definir la imposibilidad en el cumplimiento como un modo de
e0tinguir las obligaciones que se presenta cuando por un hecho no imputable al deudor se
hace imposible para 1ste cumplir la prestaci'n debido.
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DERECHO CIVIL II
No hay duda que es un modo de e0tinguir las obligaciones, porque as lo
trata el c'digo, jurdicamente el efecto es que hace imposible cumplir la obligaci'n y junto
con ella, se e0tinguen sus accesorios, garantas privilegios, etc.
Entre los modos de e0tinguir las obligaciones, la p1rdida de la cosa debida,
es de aquellos en que el acreedor nada recibe a cambio de su cr1dito/ 1ste perece sin
soluci'n efectiva equivalente.
Re.uisitos
1. - La +8r!i!a !ebe ser :ortuita.
2. - La +8r!i!a !ebe ser total.
La P&r#i#a #ebe ser 7ortuita
Debe ser fortuita, porque si ha habido dolo o culpa suyos, la obligaci'n no
podr cumplirse en la forma establecida, pero en su lugar queda la obligaci'n del deudor de
indemni2ar los perjuicios ocasionados. En consecuencia, la imposibilidad e0tingue la
obligaci'n cuando se debe a fuer2a mayor o caso fortuito.
C porque se trata de una fuer2a mayor o caso fortuito, la imposibilidad debe
ser absoluta y sobreviniente.
La P&r#i#a #ebe ser Total
(a imposibilidad debe ser absoluta, como lo se4ala el artculo !98$ del
&'digo de Procedimiento &ivil, a que luego nos referiremos, porque la imposibilidad relativa
no constituye caso fortuito y puede dar lugar a la aplicaci'n de la teora de la imprevisi'n
que supone precisamente una imposibilidad relativa, pero cuya procedencia entre nosotros
hemos recha2ado.
Enseguida, debe ser posterior al nacimiento de la obligaci'n, porque si es
coetnea, ya no hay imposibilidad e0tintiva, sino nulidad de la obligaci'n, por defecto del
objeto. Por ello es que se suele hablar de imposibilidad sobrevenida para referirse a la
e0tintiva.
Denominacin
E0iste respecto de este modo de e0tinguir, una verdadera anarqua de la
denominaciones.
Ca hemos dicho que es una imposibilidad y que la utili2ada por el c'digo, es
la p1rdida de la cosa debida, que es el caso ms frecuente de imposibilidad, pero no los
comprende a todos.
Por ello los autores generalmente se han aislado en la e0presi'n que utili2a
el artculo !98$ del &'digo de Procedimiento &ivil) imposibilidad en la ejecuci'n, al referirse
a las e0cepciones del deudor en el juicio ejecutivo por obligaci'n de hacer. De ah se e0trajo
para toda la instituci'n la denominaci'n de imposibilidad absoluta en la ejecuci'n, que es la
frase que utili2a el precepto citado, o ms brevemente imposibilidad en la ejecuci'n,
pretendiendo incluir con ellas a toas las situaciones involucradas.
Clases #e Imposibili#a#
*egAn lo dicho anteriormente, la imposibilidad en s misma puede ser
absoluta y relativa, imputable al deudo y no imputable, y coetnea al nacimiento de la
obligaci'n y posterior a 1l.
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Esta, admite a, su ve2, una doble clasificaci'n) total y parcial. .ambi1n
puede ser definitiva y temporal, tratndose esta Altima conjuntamente con la parcial.
Imposibili#a# Total
&omo vimos, el c'digo limit' este modo de e0tinguir las obligaciones a las
de dar una especie o cuerpo cierto. - continuaci'n anali2aremos como opera en las
obligaciones de especie que trata el &'digo, las de g1nero, las de hacer y las de no hacer.
I. $ Obligaciones #e Especie o Cuerpo Cierto
-nali2aremos los siguientes casos)
1. - Cuan#o eiste imposibili#a#. -l respecto el artculo 7.#"E$ se refiere. No olvidemos
que el c'digo se ha limitado a la p1rdida de la cosa debida.
Hue una cosa pere2ca es lo mismo que se destruya. *in embargo el c'digo ha
ampliado este significado a otros casos en que la cosa no se destruye, pero que
jurdicamente equivalen a su perecimiento, y producen los mismo efectos que
1ste.
En consecuencia, hay imposibilidad en el cumplimiento)
a, Por la #estruccin misma #e la especie o cuerpo cierto #ebi#o. No es
indispensable la destrucci'n total de la cosa debida, pues de acuerdo al
artculo 7.8%#$ todo lo #ue destru'e la aptitud de la cosa para el ojeto o a
#ue seg*n su naturale2a o la convencin se destina, se entiende destruir la
cosa.
b, Cuan#o la cosa #esaparece y se ignora si eiste. *e trata del e0travo de
la especie o cuerpo cierto. Puede que e0ista, pero desaparece y se ignora
si subsiste, en cuyo caso el legislador la considera perdida.
c, Cuan#o #e-a #e estar en el comercio -ur(#ico. (a cosa pasa a ser
incomerciable, ejemplo si es e0propiada, o es embargada.
2. - Casos en .ue la P&r#i#a no Acarrea Responsabili#a# al Deu#or. El deudor no
responde en los siguientes casos)
a, *i la cosa perece por caso fortuito, salvas las e0cepciones legales. -rtculo
7.!8"$
b, *i la cosa perece en poder del deudor, durante la mora del acreedor en recibirla, y
siempre que al primero no pueda atribursele dolo o culpa grave. -rtculo 7.#%E$
c, *i la cosa perece por obra de un tercero, del cual el deudor no es civilmente
responsable. -rtculo 7.#""$.
d, *i la cosa perece por caso fortuito durante la mora del deudor +mora que lo hace
responsable aun de la fuer2a mayor,, pero 1sta hubiera destruido igualmente la
cosa en poder del acreedor. -rtculos 7.!"8$ inciso :$ y 7.#":$ inciso :$.
3. - Casos en .ue la p&r#i#a acarrea responsabili#a# al #eu#or. *i el deudor
responde de la imposibilidad en el cumplimiento, la obligaci'n no se e0tingue, sino que
cambia de objeto, naciendo en reempla2o la de indemni2ar los perjuicios.
El deudor es responsable)
a, *i hay culpa o dolo de su parte. -rtculo 7.#":$.
b, *i hay culpa o dolo de las personas por las cuales el deudor es civilmente
responsable. -rtculo 7.#"D$
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DERECHO CIVIL II
c, *i la cosa perece por caso fortuito, pero el deudor est en mora, y con la ya
se4alada salvedad de que la cosa hubiere perecido igualmente en poder del
acreedor. -rtculos 7.!"8$ inciso :$ y 7.#"#$ inciso :$
d, *i el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito o de alguno
en particular. -rtculo 7.#"9$.
e, *i ha hurtado o robado un cuerpo cierto. -rtculo 7.#"#$. Es una sanci'n
para el autor de tales delitos.
II. $ Obligaciones #e +&nero
El c'digo ha limitado la p1rdida de la cosa debida a las obligaciones de
especie o cuerpo cierto, porque el g1nero no perece. Por lo tanto, no hay imposibilidad, en
el cumplimiento de las obligaciones de g1nero.
Pero, ello es as mientras subsistan otras cosas con que cumplir la
obligaci'n. -rtculo 7.!7E$. *i el g1nero esta agotado integralmente, habr imposibilidad en
el cumplimiento, la causa ser inimputable y e0tinguir la obligaci'n sin responsabilidad
para el deudor, siempre que se debe a un caso fortuito. Esto ocurre en los casos de
obligaciones de g1nero limitado.
Por esto, no se admite la p1rdida de la cosa debida en obligaciones de
dinero.
III. $ Obligaciones #e %acer
&omo habamos dicho, el &'digo &ivil, no se refiri' a la imposibilidad en las
obligaciones de hacer, aun cuando igualmente haba que concluir la e0tinci'n de las
obligaciones por caso fortuito.
El artculo !98$ del &'digo de Procedimiento &ivil, dice que se puede
oponer la e0cepci'n del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar, en el juicio por
obligaciones de hacer, por lo que se puede oponer la e0cepci'n que la imposiilidad
asoluta para la ejecucin actual de la ora deida.
Recalca la disposici'n, que la imposibilidad debe ser absoluta, y es as,
porque el artculo 7.!!9$, ante el incumplimiento de una obligaci'n de hacer el acreedor
go2a de un triple derecho, entre ellos de hacer ejecutar la obra por un tercero, de manera
que habr impedimento total, siempre que la obligaci'n no pueda ser cumplida por alguien
ajeno a ella.
I'. $ Obligaciones #e 4o %acer
En ellas, aunque ms difcil, tambi1n es factible que se presente una
imposibilidad absoluta para que el deudor mantenga su abstenci'n, como si por ejemplo el
comprador de una cosa se hubiera obligado a no demolerla, y una decisi'n de la autoridad
se lo ordena hacer/ en tal evento es evidente que no habr responsabilidad por el
incumplimiento fortuito.
E!ecto #e la Imposibili#a# Total
*'lo hay e0tinci'n de la obligaci'n, segAn lo hemos se4alado, en el caso
que la imposibilidad o la p1rdida, no sea imputable al deudor.
(a situaci'n vara en los contratos bilaterales, porque al e0tinguirse por caso
fortuito la obligaci'n de una de las partes, hay que determinar qu1 ocurre con la de la
contraparte, obligaci'n que no se ha hecho imposible, y que puede estarse ya cumplida o
aAn pendiente. Nos remitimos a la teora del riesgo.
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DERECHO CIVIL II
Radicalmente inversa es la situaci'n, donde el incumplimiento es imputable
al deudor, esto es, si la imposibilidad ha sobrevenido por su dolo o culpa. En cuyo caso,
como vimos, la obligaci'n cambia de objeto simplemente, y pasa a ser indemni2able.
Prueba #e la Imposibili#a#
-l alegar la imposibilidad absoluta no imputable, el deudor invoca la
e0tinci'n de su obligaci'n, y de acuerdo con la regla general del artculo 7.#D%$, a 1l toca
acreditarla.
C lo hara probando su Anico elemento) el caso fortuito o fuer2a mayor. Esta
prueba corresponde al deudor, segAn lo se4ala el &'digo reiteradamente.
?gualmente si el deudor, estando en mora, pretende que el caso fortuito de
todos modos hubiere destruido lo debido en poder del acreedor, es suya tambi1n la prueba
de esta circunstancia. *e ha resuelto que es cuesti'n de hecho determinar si hubo
imposibilidad en el incumplimiento.
Imposibili#a# Parcial
El c'digo no se ha preocupado especficamente de : situaciones que hacen
que la imposibilidad no sea total y definitiva)
1. - Imposibili#a# Parcial. El c'digo no se preocup' de los deterioros de la especie o
cuerpo cierto debidos, y no lo hi2o tampoco en el ttulo referente a la p1rdida misma de
la cosa debida, sino a prop'sito del cumplimiento de la condici'n. -rtculo 7.8%E$ y en
el pago, artculo 7.!DE$.
*i la imposibilidad es imputable al deudor y es de importancia, el acreedor go2a
del derecho alternativo del artculo 7.8%D$, esto es, pedir la resoluci'n del contrato
o e0igir el cumplimiento +parcial,, en ambos casos con indemni2aci'n de
perjuicios.
*i la imposibilidad es imputable al deudor, pero no es de importancia, el acreedor
s'lo puede e0igir el cumplimiento parcial y la indemni2aci'n de perjuicios.
*i la indemni2aci'n no es imputable al deudor, la obligaci'n se cumple en la parte
que sigue siendo posible/ tratndose de una especie o cuerpo cierto, el acreedor
debe recibirla como se encuentre, esto es, con sus deterioros.
2. - Imposibili#a# Temporal. Puede ocurrir que el imprevisto que impide cumplir la
obligaci'n no sea definitivo, y s'lo imposible al deudor para cumplir oportunamente,
esto es, cuando la obligaci'n es e0igible.
El c'digo se ha preocupado del problema s'lo en un caso) reaparecimiento de la
cosa prdida. -rtculo 7.#"!$.
*e parte del supuesto de que el deudor ha sido responsable del e0travo, y se vio,
en consecuencia, obligado a pagar el precio de la cosa como indemni2aci'n
compensatoria, y los perjuicios por la mora/ en tal situaci'n el acreedor puede
optar entre retener la indemni2aci'n recibida o reclamar la especie reaparecida,
pero en este caso s'lo podr conservar la indemni2aci'n moratorio, porque ella
repar' el retardo sufrido, pero deber devolver el precio recibido.
*i el e0travo no fue imputable al deudor, parece obvio que el acreedor puede
reclamar la cosa e0traviada y reaparecida, pero no pedir la indemni2aci'n, ya que
el retardo no fue imputable +culpable,.
(a misma soluci'n puede e0tenderse a cualquier imposibilidad temporal) el
deudor debe indemni2aci'n si es imputable, y concluida la imposibilidad, el
acreedor puede e0igir la prestaci'n, devolviendo la indemni2aci'n compensatoria/
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si no es imputable, la obligaci'n debe cumplirse cuando desapare2ca la
imposibilidad, pero sin indemni2aci'n moratoria.
IO. $ La Prescripcin Etintiva
Concepto
El le%isla!or re%lamenta conjuntamente las +rescri+ciones a!4uisitiva #
e*tintiva en el ;.tulo JLAA !el Libro A- !el C!i%o Civil. Se%3n el art.culo 1."/21 las
obli%aciones se e*tin%uen: '1 101) +or +rescri+cin.
En el artculo :.8D:$ se define conjuntamente ambas formas de prescripci'n.
.omando los elementos que se4ala esta disposici'n se puede definir la prescripci'n
e0tintiva como Iel mo#o #e etinguir las acciones y #erechos a-enos por no haberlos
e-erci#o #urante cierto lapso* concurrien#o los #em@s re.uisitos legalesI. &abe
destacar que la ley +artculo :.8D:$, no se refiere a la prescripci'n e0tintiva como un modo
de e0tinguir las obligaciones, sino como un modo de e0tinguir Ilos #erechos y las
acciones...I (a ra2'n de 1sto se encuentra en el artculo 7.8"E$ que se4ala que es
obligaci'n natural aquella e0tinguida por la prescripci'n. Es decir, la prescripci'n no
e0tingue la obligaci'n, sino que la obligaci'n civil, esto es, la acci'n para e0igir el
cumplimiento, pero la obligaci'n queda subsistente como natural.
En la definici'n del &'digo, fue muy preciso al decir que la prescripci'n
e0tintiva pone fin al derecho y su acci'n, y no a la obligaci'n. ?ncurri' en este Altimo error el
artculo 7.!#"$ N$ 7E$, en que enumer' a la prescripci'n entre los modos que e0tinguen las
obligaciones, y en el artculo :.!:E$, que habla tambi1n de la prescripci'n que e0tingue las
obligaciones.
(a Prescripci'n E0tintiva no e0tingue la obligaci'n, usando este t1rmino as
en general/ e0tingue la obligaci'n civil, o sea, la acci'n para e0igir el cumplimiento, pero la
obligaci'n la deja subsistente como natural, segAn lo vimos oportunamente.
7un#amentos #e la prescripcin etintiva
(os fundamentos de la prescripci'n e0tintiva son principalmente dos)
1. - Ella +ro!uce la estabili!a! en las relaciones jur.!icas) #a 4ue si no e*istiera esta
institucin ser.a necesario mantener o establecer la constancia !e la e*tincin !e
la obli%acin +or tiem+o in!efini!o) #7
2. - Es !e +resumir 4ue transcurri!o cierto tiem+o +ru!encial si el acree!or no e*i%e
el +a%o es +or4ue ella (a si!o cancela!a o se (a e*tin%ui!o +or al%uno !e los
me!ios 4ue establece la le#.
Prescripcin y Ca#uci#a#
&onviene tambi1n caracteri2ar la caducidad de derechos y acciones que,
especialmente cuando ambas se refieren al ejercicio de acciones judiciales, mucho se
asemeja a la prescripci'n e0tintiva, siendo, en ocasiones, incluso, difcil la distinci'n.
(a teora de la caducidad es reciente, aunque ya .roplong la mencionaba, y
se presenta en los casos que la ley establece un pla2o para ejercitar un derecho o ejecutar
un acto, de el manera que si vencido el pla2o no se ha ejercitado el derecho o ejecutado el
acto, ya no puede hacerse posteriormente/ es una instituci'n muy relacionada con el pla2o
fatal, ya que precisamente 1ste se caracteri2a porque a su vencimiento ya no puede
vlidamente ejecutarse el acto. -rtculo 8D$ del &'digo &ivil.
Nuestro &'digo &ivil no reglamenta la caducidad, pero tanto la doctrina y la
jurisprudencia nacional reconoce ampliamente su aplicaci'n cada ve2 que se da la
circunstancia se4alada/ Ejercicio de un derecho, ejecuci'n de un acto, entablamento de una
acci'n dentro de un t1rmino prefijado, pasado el cual ya no es posible intentar ni reali2arlos.
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En las leyes civiles no es frecuente la caducidad, aunque se presenta en el
Derecho de Kamilia, en que por ra2ones de pa2 familiar el legislador sujeta a ellas algunas
acciones como la de impugnaci'n de la legitimidad del hijo/ en leyes especiales, en cambio,
es frecuente encontrar pla2os de caducidad. El legislador recurre a ella cada ve2 que desea
que determinadas situaciones jurdicas se consolidan definitivamente en los t1rminos,
generalmente breves, que establece.
Diferencias:
7. 6 En la caducidad prima antes que nada el inter1s se4alado del legislado de estabili2ar
rpidamente una situaci'n jurdica/ es su Anico fundamento, mientras en la
Prescripci'n E0tintiva hemos se4alado la militancia de varios intereses confluyentes.
:. 6 Por la misma ra2'n la caducidad puede y debe ser declarada de oficio/ as, si se
impugna la paternidad fuera de pla2o, el jue2 debe recha2ar la demanda, mientras que,
segAn veremos, la Prescripci'n E0tintiva debe ser alegada, y puede renunciarse una
ve2 cumplido su pla2o.
9. 6 (a Prescripci'n E0tintiva supone generalmente la e0istencia de un vnculo jurdico
entre las partes, no as la caducidad.
8. 6 (a Prescripci'n E0tintiva por regla general admite suspensi'n e interrupci'n, mientras
la caducidad no tolera ni una ni otra.
Reglas comunes a to#a prescripcin
Esta materia se anali2' al estudiar la prescripci'n adquisitiva. En todo caso
dichas reglas estn contempladas en los artculos :.8D9$, :.8D8$, :.8D!$, :.8D#$ y :.8D"$.
Dichas reglas comunes son)
1. - La +rescri+cin !ebe ser ale%a!a)
2. - &ue!e renunciarse) +ero slo una ve, cum+li!a) #
3. - Corre +or i%ual a favor # en contra !e to!a clase !e +ersonas
Nadie discute que la prescripci'n e0tintiva puede alegarse como e0cepci'n.
&omo e0cepci'n presenta la particularidad de que puede hacerse valer en cualquier estado
del juicio, antes de la citaci'n para or sentencia en primera instancia y de la vista de la
causa en segunda, artculo 97E$ &'digo de Procedimiento &ivil. No obstante, en el juicio
ejecutivo debe oponerse en el escrito de e0cepciones, juntamente con las dems que haga
valer el deudor.
=ay quienes discuten si la prescripci'n e0tintiva puede alegarse como
acci'n, y algunos afirman que no tendra objeto aceptar que el deudor demande la
prescripci'n, provocando el juicio en circunstancias que el acreedor no lo hace. (a
jurisprudencia es contradictoria en este punto.
*in embargo, no hay en realidad inconveniente para que el deudor solicite
que se le declare liberado de la obligaci'n que pesa sobre 1l en virtud de haber operado la
prescripci'n e0tintiva. &uando se hacer valer como acci'n, se ha resuelto, no tiene
aplicaci'n lo dispuesto en el artculo, 97E$ del &'digo de Procedimiento &ivil.
Re.uisitos #el la prescripcin etintiva
(os requisitos que deben concurrir para que opere la prescripci'n e0tintiva o
liberatoria son los siguientes)
1. - Eue la accin sea +rescri+tible7
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2. - Eue transcurra cierto +er.o!o !e tiem+o) #7
3. - El silencio !e la relacin jur.!ica) esto es) la inactivi!a! !e las +artes.
6. $ Accin prescriptible.
(a regla general es que las acciones sean prescriptibles, ni
siendo necesario para este efecto que el legislador indique e0presamente su prescripci'n.
Por el contrario se requiere de una disposici'n e0presa que estable2ca que una acci'n es
imprescriptible. -s lo dispone el artculo :.8D9$.
(os casos de e0cepci'n a la prescriptibilidad no son muy frecuentes, ente
ellos pueden citarse)
a, (a acci'n de partici'n, el artculo 7.97"$ se4ala que la parti ci'n puede pedirse siempre,
con lo cual est se4alando el carcter de imprescriptible de la acci'n de partici'n.
b, (a acci'n de demarcaci'n y cerramiento, la ley no se4ala e0presamente que estas
acciones sean imprescriptible, pero es obvio que ello es as puesto que siendo
manifestaciones del derecho de dominio, s'lo se e0tinguirn cuenco este lo haga.
c, (a acci'n de reclamaci'n de estado civil, artculo 9:E$.
Pues, bien, si las acciones son normalmente prescriptibles, <#u ocurre con
las excepciones= <prescriiran stas=
En principio la respuesta debe ser negativa porque la e0cepci'n reacciona ante la demanda
contraria/ faltara para la prescripci'n uno de sus supuestos) la inactividad de la persona en
contra de qui1n se prescribe, ya que el demandado no tiene forma ni ra2'n para ejercitar su
e0cepci'n mientras no sea llevado a juicio.
/. $ Transcurso #el Tiempo.
El transcurso del tiempo es el elemento caracterstico y fundamental de la
prescripci'n e0tintiva, tanto es as que es el Anico requisito que se4ala el artculo :.!78$.
Esta norma dispone que para que un derecho o acci'n prescriba, es necesario que no se
hayan ejercitado durante cierto lapso.
-hora bien, el lapso que se necesita para prescribir vara segAn los casos, y
ha marcado la separaci'n entre las prescripciones de largo tiempo, y de corto tiempo, y de
las distintas categoras e0istentes entre ellas.
En relaci'n con el requisito que se anali2a deben anali2arse los siguientes
puntos)
a6 Des!e cuan!o comien,a a correr el +la,o +ara +rescribir.
b6 :orma !e contar !ic(o +la,o)
c6 =o!ificacin !e los +la,os !e +rescri+cin.
1. - Des#e cuan#o corre el pla8o #e prescripcin. El artculo :.!78$ se4ala el momento
en que comien2a a correr el pla2o de prescripci'n, disponiendo que Gse cuenta desde
#ue la oligacin se ha hecho exigileG , y ello sucede)
a6 En el mismo momento) si la obli%acin es +ura # sim+le)
b6 Des!e 4ue se cum+le la con!icin) si la obli%acin est sujeta a una
con!icin sus+ensiva)
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c6 Des!e el cum+limiento !el +la,o) si la obli%acin est sujeta a 8ste7
!6 Des!e la contravencin) si se trata !e una obli%acin !e no (acer.
En relaci'n con este punto cabe destacar que hay ciertos casos particulares, en
que no se aplica la regla general de que el pla2o comien2a a correr desde que la
obligaci'n se hace e0igible, sino que 1ste comien2a a contarse desde la fecha de
celebraci'n del respectivo contrato, tal sucede)
a, En el pacto comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento de
la obligaci'n de pagar el precio, artculo 7.%%E$, y /
b, En la acci'n pauliana, artculo :.8#%$ N$ 9$.
2. - 7orma #e contar el pla8o #e prescripcin. - este respecto se aplican los artculos
8%$, 8D$ y !E$ del &'digo &ivil.
3. - <o#i!icacin #e los pla8os #e prescripcin. El problema que se plantea a este
respecto es si las partes pueden convenir en modificar los pla2os establecidos por el
legislador, sea alargndolos sea reduci1ndolos.
(as doctrinas en forma unnime estiman que no pueden aceptarse las
estipulaciones de las partes que tiendan a ampliar los pla2os legales de prescripci'n,
porque ello puede significar e implicar una renuncia anticipada de la prescripci'n, lo cual no
es aceptado por el legislador. Ello sin perjuicio de los casos en que la ley e0presamente
permite la ampliaci'n de dichos pla2os, como sucede en el artculo 7.%%#$ sobre la acci'n
redhibitoria.
En contra de la posibilidad de las partes en alterar los pla2os de prescripci'n
fijados por la ley, milita el carcter de orden pAblico que se se4ala a la prescripci'n, dados
sus fundamentos, y la irrenunciabilidad que establece el legislador antes de haberse ella
cumplido. Kundado en estas consideraciones el &'digo italiano declara la inderogabilidad
por las partes del estatuto legal de la prescripci'n. -rtculo :.D9#$ del &'digo ?taliano.
(a situaci'n de las estipulaciones de las partes que tienen por objeto reducir,
disminuir o limitar los pla2os de prescripci'n se encuentran en una situaci'n distinta. En
efecto, en general se estima que ello es posible, ya que el propio legislador lo permite, como
sucede por ejemplo en el pacto comisorio en el contrato de compraventa por incumplimiento
de la obligaci'n de pagar el precio, en que cual las partes pueden fijar el pla2o de
prescripci'n de 1ste siempre que sea inferior a cuatro a4os, artculo 7.%%E$, y en el pacto de
retroventa, artculo 7.%%!$.
9. $ El silencio #e la relacin -ur(#ica
Para que opere la prescripci'n e0tintiva tambi1n es necesario que durante el
pla2o de prescripci'n e0ista inactividad jurdica en torno a la obligaci'n, esto es que ninguna
de las partes actAe en relaci'n con ella.
En realidad la prescripci'n e0tintiva descansa sobre dos caractersticas
fundamentas que son)
1. - La inactivi!a! !el acree!or) #7
2. - La +resuncin !e liberacin !el !eu!or.
Esta inactividad de las partes puede desaparece porque el acreedor deduce
demanda en contra del deudor o porque el deudor reconoce su obligaci'n para con el
acreedor, es ms, para que el acreedor se le considere inactivo, tienen que estar en
condiciones de interrumpir la prescripci'n/ en la falta de esta capacidad se funda la
suspensi'n de la prescripci'n.
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(a ruptura del silencio, llamada interrupci'n puede producirse civil o
naturalmente, artculo :.!7%$.
La Prescripcin #e Largo Tiempo
Para determinar los pla2os y formas de prescripci'n de largo tiempo,
debemos distinguir primero que nada, las acciones reales de las personales.
Respecto de las primeras, hay que subdistinguir las acciones de dominio y
herencia por una lado, de las garantas reales por otro, y de las limitaciones del dominio por
un tercero.
En las personales tambi1n deberemos subdistinguir tras clases de acciones)
la ejecutiva, la ordinaria y las garantas personales. Estas Altimas, por seguir las mismas
reglas de las reales, las estudiaremos conjuntamente con 1stas.
En conclusi'n tenemos # categoras diferentes de Prescripci'n)
1. - Las Acciones Personales Or#inarias.
2. - Las Acciones Personales E-ecutivas.
3. - Las Acciones #e Obligaciones Accesorias.
. - Las Acciones Reales #e Dominio y %erencia.
". - Las Acciones reales Provenientes #e las Limitaciones #el Dominio.
/. - Prescripcin #el Derecho Real #e ,ervi#umbre.
I. $ Las Acciones Personales Or#inarias
El artculo :.!7!$ en su inciso 7$, se4ala que el tiempo de la prescripci'n
e0tintiva es, en general, de ! a4os.
&omo lo se4ala el propio precepto, este pla2o es la regla general para la
prescripci'n e0tintiva/ en consecuencia, para que no se aplique, se requiere una disposici'n
legal que e0presamente se4ale otro, como ocurre, por ejemplo, segAn lo visto hasta ahora,
en la indemni2aci'n del hecho ilcito, en el pacto comisorio, en la acci'n pauliana, en la
nulidad, etc.
*i la ley no dice nada especficamente, la prescripci'n e0tintiva es de !
a4os/ recurriendo a esta norma general le hemos asignado este t1rmino a la prescripci'n de
la acci'n resolutoria, de la acci'n de indemni2aci'n de perjuicios por incumplimiento de una
obligaci'n, de la acci'n de in rem verso, etc.
II. $ Prescripcin Kca#uci#a#L #e la accin E-ecutiva.
*abemos que la acci'n ordinaria tiene por objeto establecer la e0istencia de
la obligaci'n. Ca hemos se4alado que si el acreedor tiene ttulo ejecutivo puede omitir la
declaraci'n de e0istencia de la obligaci'n, y proceder de inmediato a su cobro for2ado.
*egAn el mismo artculo :.!7!, el pla2o de prescripci'n de la acci'n
ejecutiva, es en general de 9 a4os/ este t1rmino ha e0perimentado parecida evoluci'n al de
la ordinaria.
Esta regla general tiene ciertas e0cepciones, y es que si la ley ha fijado una
regla especial para la prescripci'n de la acci'n ejecutiva/ as ocurre por ejemplo, con la que
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puede emanar de un cheque protestado contra los obligados a su pago, y que prescribe en
7 a4o contado desde la fecha del protesto. -rtculo 98$ de la (ey ".8D%.
(a prescripci'n de la acci'n ejecutiva tiene dos particularidades principales)
7. 6 No es propiamente la acci'n de cobro la que prescribe, sino el m1rito ejecutivo de ella.
-s el artculo :.!7!$ inciso :$ dice) -la accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el
paso de 7 aos, ' convertida en ordinaria durar solamente otros 6.), de manera que la
acci'n misma prescribe en ! a4os, durando 9 como ejecutiva si reAne los requisitos
legales para ello, y los dos restantes como ordinaria.
:. 6 Puede ser declarada de 3ficio/ en efecto, el artculo 88:$ del &'digo de Procedimiento
&ivil, estatuye que el tribunal denegar la ejecuci'n si el ttulo presentado tiene ms de
9 a4os, contados des de que la obligaci'n se hi2o e0igible.
Por esto, ms que la prescripci'n de la acci'n ejecutiva, estamos frente a la
ca#uci#a# #el m&rito e-ecutivo.
III. $ Obligaciones Accesorias.
*iguiendo el principio de lo accesorio corre la suerte de lo principal, toda
obligaci'n que tenga aquel carcter, sea real o personal, prescribe juntamente con la
obligaci'n a que accede. -s lo dispone el artculo :.!7#$) -la accin hipotecaria, ' las
dems #ue procedan de una oligacin accesoria, prescrien junto con la oligacin a #ue
acceden.)
Huedan incluidas dentro de la disposici'n, las Cauciones Reales, como la
hipoteca que menciona el artculo, La Pren#a, y las Personales como la fian2a, clusula
penal, etc.
En consecuencia, las cauciones no tienen ni pla2o Anico, no propio de
prescripci'n, sino que les corresponder el que afecte a la obligaci'n principal a la cual
acceden.
I'. $ Acciones #e Dominio y %erencia.
-rtculo :.!7"$) -3oda accin por la cual se reclama un derecho se extingue
por la prescripcin ad#uisitiva del mismo derecho.)
Esta #isposicin signi!ica) mientras el derecho personal no tiene otro fin
que el cumplimiento de la obligaci'n correlativa por parte del deudor y, en consecuencia, el
acreedor de ella s'lo tiene una va para ejercer su derecho) demandar al deudor para que la
cumpla, los derechos reales pueden ser ejercitados en muchas formas diferentes, y sin
necesidad de que intervenga otra persona, puesto que se trata de derechos sobre una cosa.
C as el due4o de un objeto e0teriori2a su dominio de diferentes maneras) usndolo,
go2ndolo, dndolo en arrendamiento, comodato, hipoteca, etc.
Por ello es que el dominio, como los dems derechos reales, no se e0tingue
normalmente por el no ejercicio, dados sus caracteres de absoluto y perpetuo/ en
consecuencia, el dominio se va a e0tinguir por prescripci'n por el solo transcurso del
tiempo.
(a acci'n que ampara el dominio que es la Accin Reivin#icatoria, al igual
que el derecho que tutela, no se e0tingue por el solo transcurso del tiempo/ para que ello
ocurra es necesario que in tercero adquiera el dominio por prescripci'n adquisitiva, porque
en el mismo momento en que este tercer se hace de la propiedad por este modo de adquirir,
lo pierde el anterior titular y se e0tingue su acci'n de reivindicaci'n.
-s el artculo :.!7"$ dice/ la acci'n reivindicatoria, por medio de la cual se
ampara el dominio, se e0tingue por la prescripci'n adquisitiva del mismo derecho, esto es,
cuando otro lo adquiere por este modo.
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DERECHO CIVIL II
En consecuencia, no hay un pla2o Anico para la prescripci'n de la acci'n
reivindicatoria, sino que va a variar desde un mnimo de : a4os hasta un m0imo de 7E a4os
+antes de 7!,, que es el de la prescripci'n adquisitiva e0traordinaria.
El Derecho Real #e %erencia, se sujeta a la misma regla y e0plicaci'n del
artculo :.!7"$) la acci'n para reclamarlo es la de peticin de herencia +artculo 7.:#8$,, que
tampoco se e0tingue por s sola, sino cuando la herencia es adquirida por otra por
prescripci'n adquisitiva, poniendo de esta forma t1rmino al derecho del verdadero heredero.
(a prescripci'n adquisitiva de la herencia, e0tintiva de la acci'n de petici'n
de la misma, puede ser de dos clases, de acuerdo a los artculos "E8$ inciso final, 7.:#D$ y
:.!7:$)
7. 6 Prescripci'n e0traordinaria de 7E a4os.
:. 6 Prescripci'n ordinaria de ! a4os, cuando al heredero putativo se le ha concedido la
posesi'n efectiva de la herencia.
'. $ Limitaciones #el Derecho #e Dominio.
1. - 1su!ructo* 1so y %abitacin. El &'digo &ivil, en los artculos "##$ N$ !$, y en el %E#$,
se dice que el usufructo, se e0tingue por prescripci'n. (a -cci'n para reclamar el
usufructo se e0tinguir por la prescripci'n adquisitiva del derecho de usufructo por otra
persona, de acuerdo a la regla general del :.!7". El artculo %E#$ declara que el
usufructo se e0tingue por prescripci'n/ no hay duda que ello ocurre cuando el
usufructo es adquirido por un tercero por la prescripci'n adquisitiva, pero se ha
controvertido, en cambio, si el usufructo podra perderse frente al nudo propietario por
su no ejercicio por el usufructuario durante un cierto lapso.
&laro *olar, dice que el usufructo se e0tingue por la prescripci'n e0tintiva
ordinaria de ! a4os del artculo :.!7!$, y por no haberse ejercido durante ese
lapso. *e basa fundamentalmente en)
a, El artculo %E#$ es parecido artculo #7"$ inciso !$ del &'digo Kranc1s que
dice que el usufructo se e0tingue por el no uso del derecho durante 7: aos.
Dice que no hace distinci'n entre prescripci'n e0tintiva por haber operado
una adquisitiva, y la meramente liberatoria/ luego resulta l'gico aplicarlo a
ambas. (a diferencia es que el &'digo &ivil Kranc1s se4al' el pla2o de
prescripci'n.
b, Resulta de una aplicaci'n del artculo :.!7!$. este precepto se limita a
establecer que en general el tiempo para e0tinguir una acci'n es de ! a4os/
no se le aplica al dominio, pero el usufructo, por ser una limitaci'n al
derecho de dominio, a la inversa, no hay inconveniente que se le aplique la
disposici'n.
-rturo -lessandri es contrario a esta opini'n. Ren1 -beliucQ, sostiene la tesis del
*e4or &laro *olar, porque en caso contrario el artculo %E#$ N$ !$, sera ms bien
innecesario/ a la misma conclusi'n habra llevado el artculo :.!7"$.
(as mismas soluciones se aplican a los Derechos de uso y =abitaci'n, en virtud
del artculo %7:$) -los derecho de uso ' haitacin se constitu'en ' pierden de la
misma manera #ue el usufructo.)
'I. $ Prescripcin #el Derecho Real #e ,ervi#umbre
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DERECHO CIVIL II
Respecto de este gravamen, el legislador fue mucho ms claro, ya que el
artculo %%!$ dispone que -las servidumre se extinguen+ H5 ,or haerse dejado de go2ar
durante 7 aos.)
=ay en consecuencia una prescripci'n e0tintiva especial, por haberse
dejado de go2ar la servidumbre, lo cual es l'gico porque el no goce comprueba la inutilidad
del gravamen. C 1sta es una prescripci'n e0tintiva lisa y llanamente.
Pero tampoco parece haber inconveniente para aplicar la regla general del
artculo :.!7"$ de que la acci'n para reclamar la servidumbre se e0tingue por la prescripci'n
adquisitiva de ella por un tercero.
Interrupcin #e la Prescripcin
El silencio de la relaci'n jurdica, esto es la inactividad del titular puede
verse afectada por la interrupci'n de la prescripci'n y por la suspensi'n de la misma.
(a interrupci'n de la prescripci'n puede producirse porque el acreedor sale
de su inactividad y demanda el cumplimiento de la obligaci'n al deudor, o porque el deudor
reconoce su obligaci'n, produci1ndose en ambos casos la p1rdida del tiempo de
prescripci'n que ha transcurrido.
Principalmente es la actividad por parte del acreedor la que produce la
interrupci'n, pero segAn hemos se4alado puede ella provenir tambi1n del reconocimiento
del deudor.
(a interrupci'n de la prescripci'n se clasifica en civil, que el la que se
produce por la demanda del acreedor, y natural, que es la que proviene del reconocimiento
del deudor, artculo :.!7%$.
(a norma del artculo :.!7%$ rige fundamentalmente para la prescripci'n
e0tintiva ordinaria. No se aplica a la prescripci'n de la acci'n ejecutiva, puesto que en
realidad se trata de una caducidad. *i las interrupci'n, se reali2' por haber operado la
prescripci'n adquisitiva respecto de un tercero, la interrupci'n se rige por la prescripci'n de
la prescripci'n adquisitiva.
I. $ Interrupcin natural #e la prescripcin
El artculo :.!7% inciso :$ dispone refiri1ndose a la prescripci'n e0tintiva)
Ise interrumpe naturalmente por el hecho #e reconocer el #eu#or la obligacin* ya
epresa* ya t@citamenteI.
El legislador no reglamenta la forma en que se produce la interrupci'n
natural de la prescripci'n, luego ella puede deberse a cualquier acto del deudor que
implique un reconocimiento, e0preso o tcito, de su obligaci'n. .ambi1n se ha resuelto que
se produce cuando se reconoce la deuda, si los herederos incluyen alguna del causante en
la confecci'n del inventario solemne.
No pude confundirse la interrupci'n natural con la renuncia tcita de la
prescripci'n, pues esta se produce una ve2 cumplida aquella solamente, en tanto que la
interrupci'n opera mientras el pla2o de prescripci'n se encuentra en curso.
II. $ Interrupcin civil #e la prescripcin
El artculo :.!7%$ inciso final dice) I,e interrumpe civilmente Kla
prescripcinL por la #eman#a -u#icialJ salvo los casos enumera#os en el art(culo
/.;C9DI.
(a interrupci'n civil de la prescripci'n se produce, entonces por 8 requisitos
copulativos)
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1. - Deman#a )u#icial) Esto es, el acreedor debe recurrir a los tribunales accionando
contra el deudor para obtener el cumplimiento de la obligaci'n.
*e ha suscitado el alcance de demanda judicial. Es cualquier gesti'n del
acreedor tendiente a cobrar el cr1dito o una acci'n directa para el cobro. El
problema se presenta cuando se trata de la preparatoria de la va ejecutiva, que
tiene por objeto habilitar al acreedor para entablar un juicio ejecutivo.
Para algunos la vo2 demanda es clara procesalmente hablando, por lo que otra
gesti'n no interrumpe. -rgumentan diciendo que se diferencia del artculo :.!E9$
N$ 7$ que dice) -recurso judicialN, la que da alcance a cualquier gesti'n judicial en
amparo del cr1dito. -s se fall' durante un tiempo.
Para otros, la denominaci'n de demanda judicial, no debe ser tomada en su
sentido procesal estricto, sino en uno amplio, de que es necesario que el
acreedor recurra a los tribunales en demanda de protecci'n de su derecho de
cr1dito. (a interrupci'n civil, presuponer que el acreedor salga de su inactividad,
y esta actividad se produce en los tribunales, por lo que basta cualquier gesti'n
para salir de la inactividad. Para ellos, no es necesario hacer distinci'n entre la
e0tintiva de la adquisitiva, por lo que el :.!E9$ N$ 7$, sera lo mismo. Estos
argumentos han hecho varias la posici'n de los tribunales y han sostenido
actualmente que !emanda &udicial es cual#uier gestin del acreedor efectuada
ante la justicia con el ojeto de exigir directamente el pago, o preparar o asegurar
el coro. Es decir el concepto de demanda judicial, no es al que se refiere el
artculo :!8$ del &'digo de Procedimiento &ivil.
2. - 4oti!icacin Legal #e la Deman#a. Para que la demanda judicial produ2ca la inte6
rrupci'n de la prescripci'n es necesario que ella sea Notificada y que la notificaci'n se
haya efectuado antes de e0pirar el pla2o de prescripci'n.
&omo decamos, la remisi'n del artculo :.!7%$ al artculo :.!E9$, implica que hay
ciertos casos, los 9 que enumera esta Altima disposici'n, en que la demanda
judicial no basta para interrumpir civilmente la prescripci'n. Ello ocurre en primer
lugar -si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en forma legal.) -rtculo
:.!E9$ N$ 7$. *i posteriormente se anula la notificaci'n, no se ha interrumpido la
prescripci'n jams.
(a &orte *uprema, haba entendido habitualmente que la notificaci'n deba
hacerse antes que el pla2o de la prescripci'n se hubiere cumplido, pues en caso
contrario nada se obtiene con la notificaci'n, ya que la prescripci'n ha operado.
*in embargo, un fallo reciente de la ?. &orte de *antiago sostiene que basta con
que la demanda se intente antes de cumplirse el t1rmino de la prescripci'n,
aunque la notificaci'n se haga posteriormente, pues ella retrotrae sus efectos a la
presentaci'n de la demanda. Es interesante esta posici'n, pues si bien se mira la
ley ha e0igido Anicamente demanda judicial, y ha declarado solamente que ella es
inepta para la interrupci'n si no ha sido notificada en forma legal.
3. - Eue no haya me#ia#o Desistimiento #e la Deman#a o Aban#ono #el
Proce#imiento. -rtculo :.!E9$ N$ :$, aplicable a la prescripci'n e0tintiva, por la
remisi'n del artculo :.!7%$, la demanda no interrumpe la prescripci'n, si el
demandante se desisti', o el demandado pidi' el abandono del procedimiento.
. - Eue el #eman#a#o no haya obteni#o sentencia #e Absolucin. -rtculo :.!E9$ N$
9$. *abemos que se aplica por remisi'n del artculo :.!7%$. el tribunal ha recha2ado la
demanda del acreedor y de ah que en definitiva la prescripci'n no ha quedado
interrumpida. (a doctrina y jurisprudencia han se4alado que si la absoluci'n se ha
fundado en motivos procesales, que permiten renovar nuevamente la misma acci'n,
corrigiendo el vicio de que adoleci' con anterioridad, se ha concluido que no se pierde
el efecto interruptor de la demanda deducida.
E!ectos #e la interrupcin #e la prescripcin
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(a interrupci'n de la prescripci'n, sea natural o civil, produce el efectos de
hacer perder todo el tiempo transcurrido hasta el momento que ella se produce. (uego, la
interrupci'n de la prescripci'n beneficia al acreedor y perjudica al deudor, qui1n pierde todo
el pla2o transcurrido.
(a interrupci'n de la prescripci'n es de efectos relativos, por ello el artculo
:.!7D$ dispone) Ila interrupcin .ue obra en !avor #e uno #e varios coacree#ores* no
aprovecha a los otros* ni la .ue obra en per-uicio #e uno #e varios co#eu#ores*
per-u#ica a los otros* a menos .ue haya soli#ari#a#* y no se haya &sta renuncia#o en
los t&rminos #el art(culo 6.;6=D.I
La suspensin #e la prescripcin
(a suspensi'n de la prescripci'n es un beneficio que la ley establece en
favor de los acreedores incapaces y a la mujer casada bajo sociedad conyugal en virtud del
cual la prescripci'n no corre en su contra mientras dure su incapacidad o la sociedad
conyugal.
El artculo :.!:E$ se refiere a la suspensi'n de la prescripci'n e0tintiva,
estableciendo Gla prescripcin #ue extingue las oligaciones se suspende en favor de las
personas enumeradas en 1J 45 del artculo 6.H:B5G. Es decir, la suspensi'n de la
prescripci'n se produce en favor de) los menores/ los dementes/ los sordomudos/ y todos
los que est1n bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura.
(a suspensi'n es una instituci'n de e0cepci'n por lo cual s'lo favorece a las
personas en cuyo beneficio fue establecida.
(a suspensi'n de la prescripci'n beneficia al acreedor incapa2 y perjudica al
deudor, ya que el derecho del acreedor a su respecto no se e0tinguir por prescripci'n mien6
tras dure su incapacidad.
Pero, la suspensi'n de la prescripci'n tiene un lmite de duraci'n, en efecto
el artculo :.!:E$ dispone que Itranscurri#os #ie8 a?os no se tomar@n en cuenta las
suspensiones en !avor #e los incapaces.I
Respecto a la suspensi'n, cabe tener presente que ella se aplica sin lugar a
dudas a la prescripci'n e0tintiva ordinaria, pero no a la ejecutiva.
Prescripciones #e Corto Tiempo
*on aquellas que hacen e0cepci'n a la regla general del artculo :.!7!$ de
la prescripci'n e0tintiva ordinaria.
Negativamente podramos decir que son todas aquellas prescripciones que
tienen un pla2o de prescripci'n menor a ! a4os. (as prescripciones de corto tiempo tienen
su fundamento en una presunci'n de pago, y son de cuatro clases)
1. - &rescri+ciones !e 3 a<os)
2. - &rescri+ciones !e 2 a<os)
3. - &rescri+ciones !e 1) #
. - &rescri+ciones es+eciales @art.culo 2."216
6. $ Prescripciones #e 9 a?os
El artculo :.!:7$ inciso 7L dispone que Iprescriben en tres a?os las
acciones en !avor o en contra #el 7isco y #e las <unicipali#a#es provenientes #e
to#a clase #e impuestosI, es decir, las prescripciones tributarias. Este pla2o se cuenta
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desde que deba hacerse el pago, si la acci'n se ejercita por el Kisco o las ;unicipalidades,
o desde el instante en que se efectu' el pago, si la acci'n corresponde a los particulares.
&abe se4alar que esta norma s'lo se aplica al Kisco y las ;unicipalidades y
Anicamente en las acciones en contra o a favor de ellos provenientes de impuestos.
&ualquier otra acci'n del Kisco o las ;unicipalidades, o en contra de ellas que no digan
relaci'n con impuestos quedan sujetas a las reglas generales.
Huedan e0ceptuados de la disposici'n citada todos aquellos impuestos a los
que leyes especiales han sujeto a normas diferentes sobre prescripci'n. Entre estas las de
mayor importancia son las contenidas en el &'digo .ributario, a cuyas disposiciones quedan
sujetas las acciones que se refieren a impuestos colocados bajo la competencia del *ervicio
de ?mpuestos ?nternos. - este respecto la regla general es que prescriben en tres a4os las
acciones del Kisco para la revisi'n y cobro de impuestos contados desde la e0piraci'n del
pla2o en que debi' efectuarse el pago de ellos, t1rmino que se e0tiende a # a4os si se trata
de impuestos sujetos a declaraci'n del contribuyente, y 1sta no se hubiere presentado o la
presentada fue maliciosamente falsa +artculos :EE$ y :E7$ &'digo .ributario,.
Esta prescripci'n no se suspende, y se interrumpe en los casos de artculo
:E7$ del mismo &'digo.
/. $ Prescripciones #e / a?os
Huedan sujetas a ella Ilos honorarios #e -ueces* aboga#os*
procura#ores* los #e m&#icos y ciru-anos* los #e #irectores y pro!esores #e colegios
y escuelasJ los #e ingenieros y agrimensores* y en general* #e los .ue e-ercen
cual.uier pro!esin liberalI, artculo :.!:7$ inciso :L. Es decir quedan sujetos a la
prescripci'n de : a4os los honorarios de los profesionales por sus servicios.
Para la aplicaci'n de este pla2o de prescripci'n deben concurrir los
siguientes requisitos)
a, Debe tratarse de honorarios.
b, (os honorarios deben haberse causado en el ejercicio de una profesi'n liberal.
- este respecto debe se4alarse que los honorarios deben corresponder a
servicios profesionales prestados accidentalmente y no mediante una
remuneraci'n peri'dica fija. Don Pedro (ira, dice que no se requiere un ttulo
oficial para quedar incluido en el precepto, a menos que la ley lo e0ija
e0presamente para el ejercicio de determinadas profesiones, como ocurre con los
m1dicos, abogados, dentistas, etc. En consecuencia, un perito calgrafo, en
cuanto a sus honorarios por el peritaje, queda incluido en el precepto.
(os tribunales han resuelto que el pla2o comien2a a correr desde que
termina la prestaci'n de servicios.
9. $ Prescripciones #e 6 a?o
El artculo :.!::$ dispone que prescriben en un a4o la acci'n de los
mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que despachen al
menudeo, como tambi1n el de personas por el precio de servicios que se prestan peri'dica o
accidentalmente, como posaderos, acarreadores, mensajeros, ba4eros, etc.
(a enumeraci'n del artculo mencionado es enunciativa, siendo lo
importante para la aplicaci'n de esta prescripci'n de corto pla2o que se trate de servicios
.ue se prestan peri#ica o acci#entalmente y .ue no sean #e los compren#i#os en el
art(culo /.;/6.
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C en seguida, la acci'n debe corresponder al precio de los artculo que
estas personas despachan, esto es, venden al menudeo. Esta Altima e0presi'n, ha
suscitado una divisi'n entre los autores y fallos de los tribunales. Para la opini'n de
mayora, que compartimos por ra2ones de unidad legislativa, al menudeo, es lo mismo que
al por menor, e0presi'n definida en el artculo 9E$ inciso 9$ del &'digo de &omercio, en los
siguientes t1rminos -se considera comerciante por menor al #ue vende directa '
haitualmente al consumidor). (uego, venta al por menor es la que se efectAa directamente
al consumidos.
El inciso :$, se refiere a) -toda clase de personas por el precio de servicios
#ue se prestan peridica o accidentalmente( como posaderos, acarreadores, mensajeros,
areros, etc.)
Prescripciones #e corto tiempo y la suspensin e inte rrupcin
- este respecto se aplica el artculo :.!:9$ que dispone en su inciso 7L) -Las
prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren en contra de toda clase
de personas, ' no admiten suspensin algunaG. &omo la norma se remite a los dos artculos
precedentes, se aplica a las prescripciones de corto tiempo de tres, dos y un a4o a que nos
hemos referido, siempre que se encuentren regidas por los artculos :.!:7$ y :.!::$.
Por otra parte, estas prescripciones de corto tiempo, no se suspenden, pero
se interrumpen en forma especial, el artculo :.!:9$ dispone que se interrumpen.
7. 6 Interrupcin 4atural #e la Prescripcin #e Corto Tiempo. (a interrupci'n natural se
produce desde que interviene pagar1 u obligaci'n escrita, o concesi'n de pla2o por el
acreedor. Esta distinci'n entre pagar1 y obligaci'n escrita carece de toda justificaci'n,
ya que el primero no es sino una forma de la segunda, en el sentido que le da el
precepto, esto es, documento que da constancia de una deuda.
3tro caso de interrupci'n natural es la concesi'n de pla2o por el acreedor, para lo
cual el legislador no e0ige que ella conste por escrito, como lo hi2o con el
reconocimiento del deudor y lo estableca el proyecto del 7%!9.
:. 6 Interrupcin Civil. el artculo :.!:9$ N$ :$ dice que las prescripciones de corto tiempo
se interrumpen -desde #ue intervienen re#uerimiento). *e ha estimado que el
requerimiento debe ser hecho judicialmente. Pero no deja de llamar la atenci'n que el
artculo :.!:9$ diga re#uerimiento a secas, incluso los artculos :.!E9$ se dice recurso
judicial y el :.!7%$, dice demanda judicial.
E!ecto #e la Interrupcin0 La Intervencin
(a interrupci'n de la prescripci'n de corto tiempo produce un efecto muy
especial que en doctrina recibe el nombre de intervenci'n) interrumpida civil o naturalmente
la prescripci'n de corto tiempo, deja de ser tal y pasa a ser de largo tiempo. -s lo se4ala el
inciso final del artculo :.!:9$) -en amos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo la
del artculo 6.H4H5.)
:. $ Prescripciones Especiales
Se%3n el art.culo 2."21 Ilas prescripciones #e corto tiempo a .ue
est@n su-etas las acciones especiales .ue nacen #e ciertos actos o contratos* se
mencionan en los t(tulos respectivos* y corren tambi&n contra to#a personaJ salvo
.ue epresamente se estable8ca otra regla.I

Estas prescripciones especiales se encuentran dispersas en el &'digo.
No se le aplican las reglas contenidas en el artculo :.!:9$ relativas a la
interrupci'n de la prescripci'n, pues dicha norma se refiere e0presamente a las
prescripciones mencionadas en los artculos precedentes, luego no incluye las del artculo
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:.!:8$. (uego, a la interrupci'n de estas prescripciones se aplican la reglas generales, y
cuyo efecto es hacer perder el tiempo transcurrido en favor del deudor.
Estas prescripciones tampoco se suspenden, as lo dice e0presamente el
artculo :.!:8$.
-hora bien, respecto de estas prescripciones especiales conviene tener
presentes dos cosas)
7. 6 Hue ellas son de corto tiempo/ as lo se4ala el artculo :.!:8$, y en consecuencia se
aplicar este precepto Anicamente a las que tenga tal calidad, que son actualmente
todas las que sean de manos de ! a4os, segAn lo dicho anteriormente.
:. 6 Hue a estas prescripciones no se aplican las reglas estudiadas en el prrafo anterior
para las dems de corto tiempo. En efecto, el artculo :.!:9$ es claro en orden a que
quedan sujetas a sus reglas -las prescripciones mencionadas en los dos artculos
precedentes). (uego, no incluye las del artculo :.!:8$ como decamos.
Clasi!icacin y Enumeracin
*era inAtil de enumerar estas prescripciones. Podemos mencionar por
ejemplo)
(a acci'n de despojo >iolento, que prescribe en # meses/ la acci'n
redhibitorias que prescribe en 7 a4o/ en general, las que las leyes se4alan como tales.


Transmisibili#a# #e las Obligaciones
Aspecto activo y pasivo #e la obligacin
(a obligaci'n ofrece dos aspectos) uno activo y otro pasivo.
7. 6 Activamente. *e anali2a desde un punto de vista del acreedores. &onstituye un
derecho, un cr1dito, un elemento activo del patrimonio.
:. 6 Pasivamente. *e anali2a desde un punto de vista del deudor. Es una deuda, una
carga, un elemento del pasivo patrimonial.
(as obligaciones, activa y pasivamente, pueden transmitirse/ esto es,
traspasarse a otra persona, bien sea el derecho a reclamar la prestaci'n que constituye su
objeto, bien sea la necesidad de llevar a cabo dicha prestaci'n.
Transmisin y trans!erencia
El traspaso de la obligaci'n puede tener lugar por causa de muerte o por
acto entre vivos.
El traspaso que se verifica por causa de muerte se denomina propiamente
transmisin, mientras que el traspaso que tiene lugar por acto entre vivos se denomina, ms
bien, transferencia.
6. M Transmisin por causa #e muerte
(a muerte de una persona, por regla general, no e0tingue sus obligaciones.
Es decir, las obligaciones se transmiten, activa y pasivamente, por causa de muerte.

,odo lo rela#io&ado #o& las o$li(a#io&es #o& pl"ralidad de s"jetos, y las dem.s, i&#l"ye&do los modos
de e0ti&("ir las o$li(a#io&es, e& s" mayor5a, 4"ero& e0tra#tados res"mie&do el ,omo - y --, de *e&)
A$eli"#+!
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(a transmisi'n puede verificarse a titulo universal o singular.
1. - Transmisin a titulo 1niversal. El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en
todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como
la mitad, tercio o quinto. -rtculo D!7. (as asignaciones a ttulo universal se llaman
herencias. El asignatario de herencia se llama heredero. -rtculo D!8.
(os asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y
aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos)
representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles. -rtculo 7.ED"
Deu#as here#itarias y testamentarias. *on deudas hereditarias las que el
causante tena en vida. *on deudas testamentarias las que se constituyen por el
testamento mismo. (os herederos son tambi1n obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que
no se imponen a determinadas personas. -rtculo 7.ED" inciso :. (as deudas
hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. -rtculo
7.9!8 inciso 7.
(as cargas testamentarias no se mirarn como carga de los herederos en comAn,
sino cuando el testador no hubiere gravado con ellas a alguno o algunos de los
herederos o legatarios en particular. -rtculo 7.9#E. (os acreedores
testamentarios no podrn ejercer las acciones a que les da derecho el testamento
sino conforme al artculo 79#E. -rtculo 7.9"9.
2. - Transmisin por causa #e muerte a titulo singular. El ttulo es singular cuando se
sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa/ o en una o
ms especies indeterminadas de cierto g1nero, como un caballo, tres vacas,
seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo. -rtculo D!7. (as asignaciones a
ttulo singular, se llaman legados. El asignatario de legado, se llama legatario.
(os asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y
aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios) no
representan al testador/ no tienen ms derechos ni cargas que los que
e0presamente se les confieran o impongan. (o cual, sin embargo, se entender
sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que
pueda sobrevenirles en el caso de la acci'n de reforma. -rtculo 7.7E8.
(os legatarios no son obligados a contribuir al pago de las legtimas, de las
asignaciones que se hagan con cargo a la cuarta de mejoras o de las deudas
hereditarias, sino cuando el testador destine a legados alguna parte de la porci'n
de bienes que la ley reserva a los legitimarios o a los asignatarios for2osos de la
cuarta de mejoras, o cuando al tiempo de abrirse la sucesi'n no haya habido en
ella lo bastante para pagar las deudas hereditarias. -rtculo 7.9#:
(os legatarios que deban contribuir al pago de las legtimas, de las asignaciones
con cargo a la cuarta de mejoras o de las deudas hereditarias, lo harn a prorrata
de los valores de sus respectivos legados, y la porci'n del legatario insolvente no
gravar a los otros. -rtculo 7.9#9.
/. M Trans!erencia #e las obligaciones por acto entre vivos
El traspaso de las obligaciones por acto entre vivos difiere
fundamentalmente del que se verifica por causa de muerte.
Por acto entre vivos se traspasa el cr1dito, pero no la deuda. En nuestro
derecho no e0iste la cesi'n de deudas.
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DERECHO CIVIL II
(a cesi'n de los cr1ditos est reglamentada por el &'digo &ivil en los
artculos 7.DE7 y siguientes. El derecho cambia de titular, conservndose el mismo. ;ientras
tanto, el cambio de deudor s'lo puede tener lugar en virtud de una novaci'n que e0tingue la
obligaci'n y la reempla2a por otra jurdicamente diversa.
Cesin #e #eu#as
El &'digo &ivil no admite la cesi'n de deudas y no s'lo por ra2ones
doctrinarias. Es indiferente, de ordinario, debe a tal o cual acreedor. (a obligaci'n conserva
su contenido y el deudor queda e0puesto a las mismas vas de ejecuci'n. Entre tanto, la
personalidad del deudor es fundamental y el valor del cr1dito depende de quien debe, de la
correcci'n, solvencia y honorabilidad del obligado.
Por este motivo, aun en el &'digo &ivil -lemn que admite la cesi'n de
deudas, debe esta cesi'n verificarse con el consentimiento del acreedor. No puede darse al
acreedor un nuevo deudor sin su anuencia.
&on todo, nuestro &'digo &ivil contempla algunos casos de cesi'n de
deudas)
7. 6 ?mpone al que adquiere una cosa arrendada, en los casos que se4ala, la obligaci'n de
respetar el contrato de arrendamiento. El adquirente asume el papel de arrendador y
contrae, l'gicamente, las obligaciones que a 1ste incumban. *ubsiste el contrato, se
mantienen id1nticas las obligaciones, pero cambia la persona del deudor.
:. 6 &onforme al artculo 7.D#%, los acreedores del arrendatario insolvente podrn
subsistirse a 1ste, rindiendo fian2a a satisfacci'n del arrendador. (os acreedores, en
tal caso, asumen las obligaciones del arrendatario.
Teor(a #e la Prueba
T(tulo OOI* BDe las pruebas #e la Obligaciones)
(a reglamentaci'n de la prueba de que nos ocupamos se refiere a los
derechos patrimoniales.
(os derechos de familia tienen una organi2aci'n de prueba particular que la
ley fija para cada uno de ellos. (as pruebas del estado civil, por ejemplo, las trata el &'digo
en el .tulo F>?? del (ibro ?, en los artculos 9E8$ y siguientes.
(as disposiciones sobre la prueba contenidas en el &'digo &ivil, estn
complementadas en el &'digo de Procedimiento &ivil, que, en el .tulo F? del (ibro ??, trata
de los medios de prueba en particular y da no s'lo reglas procesales sino tambi1n
sustantivas sobre la prueba/ es este aspecto procesal el que nos induce en muchos puntos
de la teora de la prueba, ha introducirnos en aspecto procesales, pero lo que realmente a
nosotros nos interesa es el valor probatorio, y los medios de prueba en particular.
Prueba. $ De!inicin
(a palabra prueba puede usarse con distintas acepciones significando, por
ejemplo)
!emostracin de la efectividad o exactitud o de la verdad de una
proposicin.
Murdicamente es) la demostracin con a'uda de medios autori2ados por la
le', de la exactitud de un hecho #ue sirve de fundamento a un derecho pretendido.
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206
DERECHO CIVIL II
&arlos Ducci, en su obra !erecho 0ivil ,arte Keneral, da una triple
definici'n)
1. - &ro!ucir los elementos !e conviccin) como cuan!o se !ice 4ue en tal caso el
!eman!ante tiene el +eso !e la +rueba.
2. - Los me!ios !e +rueba mismos) al e*+resarse) +or ejem+lo) 4ue se tienen +ruebas
!e lo afirma!o.
3. - La ren!icin o resulta!o !e la +rueba) al manifestarse) +or ejem+lo) 4ue se rin!i
una buena +rueba.
Kinali2a diciendo, que puede definirse la prueba como la verificaci'n por los
medios legales de la afirmaci'n de un hecho que sirve de fundamento a un derecho.
Importancia y nociones generales
(a prueba tiene especial importancia porque para go2ar de un derecho no
bastar que dicho derecho e0ista, sino que en muchos casos va a ser necesario demostrar
que 1l nos corresponde. En tal situaci'n la falta de prueba de un derecho equivaldr a la
ine0istencia del mismo.
(a prueba no es, sin embargo, un elemento del derecho, no un elemento del
acto jurdico, como se desprende de los artculos 7.888$ y 7.88!$ del &'digo &ivil. El
derecho se tiene o el acto jurdico e0iste independientemente de la prueba respectiva.
En los actos solemnes, eso s, la solemnidad es al mismo tiempo el Anico
modo de probar el acto +artculo 7."E7$,. El elemento esencial y el medio de prueba se
confunden en tal caso.
(os particulares tiene el derecho a la prueba. -l efecto pueden hacer uso de
todos los medios de prueba, e0cepto en casos especiales en que la ley los limita o restringe,
como en ciertas situaciones que dicen relaci'n con la moral pAblica +artculos 7.%%%$, D#8$,/
o cuando e0iste una presunci'n de derecho, la que no admite prueba en contrario +inciso
final del artculo 8"$,, o cuando s'lo se acepten determinados medios de prueba +artculos
7."E7$, 7."E%$,. Pueden incluso e0igir que se e0hiban los elementos de prueba que e0istan
en poder de terceros o que 1stos declaren como testigos +artculos 98D$ y 9!D$ del &'digo
de Procedimiento &ivil,.
(a prueba que se rinde est sometida al control de la otra parte +artculos
:!!$, 9:8$, 9##$, 9D:$, 8E!$, 87D$, "D!$ N$ 8$ del &'digo de Procedimiento &ivil,.
El jue2 tiene un papel pasivo y neutral. *u funci'n consiste en fijar los
hechos sobre los cuales debe rendirse la prueba si, a su juicio, hay controversia sobre ellos
+artculo 97%$ del &'digo de Procedimiento &ivil,, pero salvo casos de e0cepci'n +artculo
7!D$ del &'digo de Procedimiento &ivil, se limita a recibir las pruebas que rindan las partes
sin buscarlas por s mismo. Rendida la prueba, el jue2 anali2a y la aprecia
comparativamente, prefiriendo, entre pruebas contradictorias, las que crea ms conforme a
la verdad +artculo 8:%$ del &'digo de Procedimiento &ivil,, pero respetando la fuer2a
probatoria relativa de los distintos medios de prueba que estudiaremos ms adelante.
Ob-eto #e la Prueba
%echos y Derecho
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207
DERECHO CIVIL II
En general la prueba podra recaer sobre las afirmaciones de las partes
relativas a los hechos de la causa o sobre una regla jurdica, es decir, sobre el derecho
objetivamente considerado.
De acuerdo con la presunci'n del conocimiento de la ley que establecen los
artculos "$ y %$ del &'digo &ivil, la regla jurdica no necesita ser probada.
(o anterior significa, adems, que no necesitan probarse las consecuencias
jurdicas que derivan de un hecho o de un acto jurdico, pues ellas estn establecidas por la
ley. Por ello la calificaci'n jurdica o la determinaci'n de los efectos jurdicos, de los hechos,
actos o contratos, no son objeto de la prueba/ ellos resultan de la aplicaci'n que hace el
tribunal de la ley a los hechos tal como se ha probado y establecido.
(o dicho respecto a la ley es apreciable tambi1n a los Decretos *upremos.
El valor de dichos decretos es reconocidos en diversas disposiciones del &'digo &ivil como
en los artculos 8%$, !7$, !8#$ y #D!$. -l respecto la &orte *uprema ha fallado que estos
decretos o reglamentos no producen efecto si no han sido puestos en conocimiento en forma
legal.
(o e0presado a que la regla jurdico no necesita probarse tiene :
e0cepciones y ellas son cuando la norma de derecho emana de la costumbre y cuando est
contenida en una ley e0tranjera.
(a costumbre en materia civil, que como se ha se4alado tiene s'lo valor
cuando la ley se remite a ella, puede probarse por cualquier medio pues el &'digo &ivil no
se4ala normas especiales al respecto.
(a costumbre en materia mercantil suple incluso el silencia de la ley y,
cuando no consta al jue2, s'lo podr ser probada de acuerdo a lo que establece el artculo
!$ del &'digo de &omercio, es decir)
7. 6 Por testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la e0istencia de la
costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella.
:. 6 Por tres escrituras pAblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe
obrar la prueba.
9. 6 En materia martima, se puede probar incluso por peritos.
Respecto de la ley e0tranjera el artculo 877$ del &'digo de Procedimiento
&ivil dispone que podr tambi1n orse el informe de los peritos sobre puntos de derecho
referentes a alguna legislaci'n e0tranjera.
%echos y Actos )ur(#icos
(a prueba, entonces, puede recaer sobre la afirmaci'n relativa a los hechos.
Estos pueden ser)
7. 6 <ateriales. Respecto a ellos, comprendemos a los hechos jurdicos, los que pueden,
en general, probarse por todos los medios de prueba.
:. 6 Actos )ur(#icos. Respecto a la afirmaci'n de la e0istencia de actos jurdicos son
generalmente objeto de prueba preconstituida. Esto resulta especialmente de los
artculos 7."E7$ y 7."ED$ del &'digo &ivil.
Nos remitimos aqu a lo dicho respecto a las solemnidades y a las
formalidades e0igidas por va de prueba. (a materia est anali2ada en el ;ensaje del
&'digo &ivil en los dos primeros prrafo de las observaciones generales con que 1ste
termina.
Clasi!icacin #e los hechos
208
208
DERECHO CIVIL II
Para los efectos de la prueba la doctrina ha distinguido entre)
7. 6 %echos Constitutivos. *on aquellos elementos necesarios para que e0ista una
relaci'n jurdica. *e dividen en)
a, +en&ricos. *on comunes a toda relaci'n jurdica o a un cierto grupo de
relaciones jurdica +artculo 7.88!$,. Estos no necesitan probarse. -s, por
ejemplo, la capacidad +artculo 7.88#$, y la causa +artculo 7.8#"$,. (a ley
presume su e0istencia/ su ausencia deber probarla la parte contraria como un
hecho impeditivo.
b, Espec(!icos. *on los particulares de una relaci'n jurdica determinada. -s, en la
compraventa ser necesario probar que se acord' por una parte dar tal cosa y
por la otra pagar tal precio, y en la compraventa de bienes races la solemnidad
de la escritura pAblica.
*i nos remitimos al estudio de los elementos constitutivos del -cto Murdico que
se4ala el artculo 7.888$ y su divisi'n en esenciales, de la naturale2a y
accidentales, podemos se4alar que los elementos esenciales o comunes a todos
los -ctos Murdicos no necesitan probarse. (os elementos esenciales
particulares a determinado -cto Murdico necesitan probarse.
(os elementos #e la naturale8a de un -cto Murdico, cuando son los establecidos
por la ley y no han sido modificados por la partes, no necesitan probarse, pues,
como lo hemos dicho, no requieren prueba las consecuencias jurdicas de un acto
establecido por la ley. Por el contrario, si los elementos de la naturale2a de un
acto han sido modificados por las partes debern probarse, pues constituirn
hechos modificatorias de acuerdo con la clasificaci'n que se se4ala ms
adelante.
(os elementos acci#entales debern probarse siempre, pues no emanan de la
ley sino de la voluntad de las partes.
En la Responsabili#a# Etracontractual pueden considerarse hechos
constitutivos gen1ricos la capacidad, y los hechos constitutivos especficos el dolo
y la culpa, la relaci'n de causalidad y el da4o.
(a relaci'n de causalidad inviste un carcter especial, pues en la prctica resulta
establecida por la acci'n de probar el hecho doloso o culpable, y el da4o que 1ste
produjo. &orresponder entonces al autor del hecho ilcito probar como
circunstancia impeditiva la causa e0imente de la responsabilidad que destruye
esta relaci'n causal.
:. 6 Circunstancias Impe#itivas. *on aquellas que obstan a la generaci'n vlida de una
relaci'n jurdica, como los vicios del consentimiento. (as circunstancias impeditivas
deben probarse por quienes las invocan. -s, la incapacidad +artculo 7.88#$,, el dolo
+artculo 7.8!D$,, etc.
9. 6 %echos <o#i!icativos. *on los que alteran en su contenido o efectos la relaci'n
jurdica, como las modalidades, el pago parcial, una imputaci'n diferente del pago, etc.
(os hechos modificativos deben ser probados por el que los alega.
8. 6 %echos Etintivos. *on los que hacen desaparecer una relaci'n jurdica o sus
efectos. -s, los modos de e0tinguirse las obligaciones. -rtculo 7.!#"$. (os hechos
e0tintivos deben probarse por el que los hace valer.
&abe, adems, se4alar que desde el punto de vista general el artculo 97%$
del &'digo de Procedimiento &ivil dice que los hechos que se prueben deben ser
controvertidos, substanciales y pertinentes.
209
209
DERECHO CIVIL II
(a cuesti'n controverti#a queda formada por todas las acciones ejercidas
por la demandante y las e0cepciones y defensas opuestas por la demandada, siempre que
lo sean en la oportunidad procesal debida, no pudiendo tomarse en cuenta aquellas que se
han formulado e0temporneamente. (a sentencia no puede resolver aquello que no ha sido
controvertido por los litigantes, salvo en cuanto la ley faculta e0presamente al jue2 para
fallar de oficio.
(os hechos pueden clasificarse tambi1n en positivos ' negativos, definidos e
indefinidos.
(os hechos negativos pueden probarse, pues, como lo se4ala Planiol, toda
proposici'n negativa implica una proposici'n afirmativa que es su anttesis. *i afirmo que
alguien no es chileno, puedo probarlo comprobando el hecho que determina la p1rdida de
su nacionalidad chilena, o su nacionalidad e0tranjera. Por lo dems la propia ley impone
pruebas negativas/ as sucede en los artculos %E$, :.:D!$ y :.:D%$ del &'digo &ivil.
Planiol agrega que lo que es posible probar es la proposici'n indefinida, ya
sea positiva o negativa, como el hecho de no haberse encontrado nunca con una persona o
haberse encontrado siempre con ella.
,rincipios
7. 6 Debe tratarse de medios autori2ados por la ley, la que los enumera ta0ativamente.
:. 6 (a ley se4ala los casos y en qu1 condiciones puede cada uno de los medios
probatorios ser admitidos como prueba. Ejemplo, el jue2 no puede sentar un hecho
basndose en la e0periencia personal propia de 1l. (a ley procesal regula la forma de
como se rinde la prueba.
=ay ciertos -ctos Murdicos que s'lo pueden probarse como la ley se4ala.
Ejemplo, ttulos de dominio de los bienes races.
.1cnicamente la inspecci'n ocular es lo que observa y ve actualmente, pero no
es lo que el jue2 piensa, es lo que 1l vio. (a ley tasa como y cuando debe
probarse, lo que no obsta a que pueda probarse por varios medios probatorias,
salvo que la ley determine que se pruebe cono un s'lo medio de prueba.
Peso #e la Prueba
-l estudiar el peso de la prueba u onus proban#o, debemos determinar la
persona a quien le corresponde producir la prueba.
-nte todo debemos se4alar que el rendir prueba no es una obligaci'n/ es
simplemente una necesidad para el que quiere fundamental su derecho.
El inciso 7$ del artculo 7.#D%$ del &'digo &ivil, dice que @incume proar las
oligaciones o su extincin al #ue alega a#ullas o sta).
-unque este artculo habla s'lo de las obligaciones, se aplica a toda prueba,
ya sea de hechos, derechos u obligaciones.
(a disposici'n del artculo 7.#D%$ puede traducirse en la proposici'n general
de <audry6(acantinerie que dice que la necesidad de proar se impone a a#uel #ue asevera
un hecho contrario al estado normal o haitual de las cosas, o ien contrario a una situacin
ad#uirida. -mpliando este mismo concepto, la &orte *uprema ha fallado que los actos
deben reputarse cumplidos correctamente salvo prueba en contrario.
Procesalmente se dice en forma general que corresponde al demandante
probar los fundamentos de su acci'n y al demandado los fundamentos de su e0cepci'n.
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210
DERECHO CIVIL II
>olviendo a la divisi'n de los hechos que hemos se4alado, corresponder el
peso de la prueba al que alegue en su favor un hecho constitutivo especfico, para
demostrarlo. (o mismo, los que invoquen en su beneficio hechos impeditivos, modificativos
o e0tintivos, tendrn necesidad de probarlos.
-s, si una parte cobra en un juicio una suma de dinero que entreg' en
mutuo, deber probarlo. *i la otra parte niega simplemente el pr1stamo del dinero, no
deber probar nada. En cambio, si el demandado no niega el mutuo, pero se e0cepciona
alegando haberlo pagado, deber probar el hecho e0tintivo que es el pago y el demandante
no necesitar probar el mutuo que ha sido reconocido por la otra parte. Puede suceder que
el demandante acepte haber recibido una suma en pago, pero alegue que dicho pago fue
imputado a una deuda diferente. En este caso el demandado estar relevado de probar el
pago, que ha sido aceptado por la otra parte, y el peso de la prueba volver al demandante,
quien deber probar el hecho modificativo como es justificar una imputaci'n diferente del
pago.
La responsabili#a# por los actos propios
(a manifestaci'n de esta responsabilidad se e0presa generalmente en la
frase) -1adie puede ir en contra de sus propios actos), es decir, nadie puede ejercitar una
facultad o hacer valer una pretensi'n en contradicci'n con una conducta anterior.
*e trata de una tesis que no ha sido tratada e0tensamente en nuestra
legislaci'n, doctrina y jurisprudencia. (a doctrina corresponde generalmente a la t1cnica
procesal y, por ello, conviene e0ponerla dentro de las reglas generales de la prueba.
En nuestro &'digo &ivil, la regla de la ilicitud de contravenir los propios
actos no ha sido tratada como una norma individual independiente, como regla de carcter
absoluto.
En realidad la inadmisibilidad de no poder alegar en contra de los actos
propios es s'lo una derivaci'n del principio general que impone la obligaci'n de actuar en
conformidad a los dictados de la buena fe, materia a la que nos hemos referido al se4alar
los principios generales de nuestro derecho.
(as disposiciones que tal ve2 con mayor claridad demuestran que la teora se encuentra
inmersa en nuestro sistema jurdico son aquellas que precisamente estiman necesario
establecer en forma e0presa que determinadas conductas no constituyen un antecedente de
la consecuencias de derecho que de ellas pudieran desprenderse. -s, el inciso 7$ del
artculo 7.D!#$ del &'digo &ivil, dispone que) -terminado el arrendamiento por desahucio, o
de cual#uier otro modo, no se entender en caso alguno #ue la aparente a#uiescencia del
arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario, es una renovacin del contrato.) .
Por su parte, los artculos :.:D!$, :.:D"$ y :.:DD$ que tratan del cuasicontrato de pago de lo
no debido, autori2an la repetici'n de lo que se ha pagado por error. Por Altimo el artculo
:.8DD$ dispone que) -la omisin de actos de mera facultad, ' la mera tolerancia de actos de
#ue no resulta gravamen no confieren posesin, ni dan fundamento a prescripcin alguna.)
<o#i!icaciones al onus proban#i
(as normas generales que se han se4alado respecto al peso de la prueba
pueden alterarse por la e0istencia de presunciones legales o por convenci'n de las partes
que alteran el onus probandi.
(a presunci'n est definida en el artculo 8"$ del &'digo &ivil, que dispone
que) -se dice presumirse el hecho #ue se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias
conocidas.
"i estos antecedentes o circunstancias #ue dan motivo a la presuncin son
determinados por la le', la presuncin se llama legal.) El inciso final del mismo artculo
e0presa que -si una cosa, seg*n la expresin de la le', se presume de derecho, se entiende
#ue es inadmisile la pruea contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias.)
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211
DERECHO CIVIL II
(as presunciones pueden ser judiciales o legales.
(a Presuncin )u#icial es la deducci'n reali2ada por el jue2 de un hecho
desconocido a trav1s de ciertos antecedentes o circunstancias conocidos.
&uando los antecedentes o circunstancias de que se deduce el hecho estn
determinados por la ley, la Presuncin Es Legal/ si esta presunci'n no admite prueba en
contrario, se denomina Presuncin #e Derecho.
El que aduce un derecho amparado por una presunci'n no necesita probarlo
si concurren los requisitos en que ella descansa. En tal caso, ser la otra parte la que
tendr que rendir prueba para destruir dicha presunci'n/ si 1sta es de derecho, no se
admitir ninguna prueba para desvirtuarla.
Pero el hecho de que la presunci'n releve del peso de la prueba no significa
que no deban probarse los hechos constitutivos de ella o, como dice el artculo 8"$, los
antecedentes o circunstancias en que 1sta se basa.
En el &'digo &ivil encontramos numerosos artculos en que se establecen
presunciones legales/ as los artculos 9E#$, "7D$, %!9$, 7.!D!$, 7."DE$, 7.D8:$, :.::7$,
:.!7E$. -lgunas disposiciones establecen presunciones de derecho, como los artculos "#$,
"E#$, 7.%E!$, :.!7E$
No siempre la ley emplea la e0presi'n presumirse para establecer una
presunci'n/ as los artculos 7.D8:$, 7.D!#$, 7.D"7$, por ejemplo, usan la e0presi'n no hace
pruea. - veces la presunci'n est establecida negativamente, como en el artculo 7.D!"$.
El onus probandi puede ser subvertido tambi1n cuando los contratantes
alteran convencionalmente el peso de la prueba.
*e ha dicho que nuestra &orte *uprema recha2a tales convenciones y se
cita el efecto una sentencia del 7DED +R.D.M., .omo %, *ecci'n 7U, pg. #:.,
Dicho fallo es ajustado a derecho en cuento se refiere a las reglas
procesales sobre la forma o modo de producir las pruebas y a los medios de prueba que
pueden emplearse/ no lo es, en nuestro concepto, en cuento pueda referirse al onus
probandi.


El &'digo &ivil acepta e0presamente que las partes puedan alterar el onus
probandi, como sucede en los incisos finales de los artculos 7.!8"$ y 7.!!%$. Por lo dems
en esta materia no est en juego sino el inter1s particular de las partes y cabe aplicar
entonces la disposici'n general del artculo 7:$ del &'digo &ivil respecto a la renuncia de
los derechos que no est prohibida y que s'lo mira la inter1s particular del renunciante.
2 Euien #ebe probar 3
El artculo 7.#D%$ inciso 7$, establece la regla de oro) -Ancume proar las
oligaciones o su extincin al #ue alega a#ullas o sta,)
Pero es necesario establecer de inmediato la e0cepci'n, ya que no siempre
el demandante tiene la carga de la prueba.
3tros autores dice que impone la pruea a #uien asevera un hecho
contrario al normal, o ien, #uien modifica una situacin ad#uirida.
&uando el demandado opone e0cepciones, ser 1l quien debe probar esas
e0cepciones.

Carlos 6"##i Claro!


212
212
DERECHO CIVIL II
>olviendo al hecho negativo, hay autores que dicen que puede probarse
mediante el hecho positivo que lo contradice. Puede probar que - no es romano probando
que es hebreo.
<e#ios #e Prueba
(os medios de prueba son aquellos que las partes pueden emplear, de
acuerdo a la ley, para producir el convencimiento del jue2.
(as partes no estn autori2adas para establecer la verdad en cualquier
forma que estimen conveniente/ deben necesariamente usar un medio autori2ado por la ley,
y 1ste es el que se denomina medio de prueba.
Pero aun los medios legales de prueba no pueden utili2arse siempre, pues
en ciertas ocasiones la ley no los admite, como la prueba testimonial en las obligaciones
que han debido constar por escrito.
Por la redacci'n es ta0ativo, pero dej' de serlo. E0isten en materia
comercial, otros medios probatorio como lo son los libros de contabilidad.
Pero hay autores que dicen que aun es ta0ativo, y que los libros de
contabilidad son instrumentos y que incluso la prueba pericial, sera una forma de testigo
calificado.
En definitiva, estos medios de prueba estn establecido en los artculos
7.#D%$ inciso :$ del &'digo &ivil y 987$ del &'digo de Procedimiento &ivil.
El inciso :$ del artculo 7.#D%$ del &'digo &ivil dice que) -las prueas
consisten en instrumentos p*licos o privados, testigos, presunciones confesin de parte,
juramento deferido, e inspeccin personal del jue2). El artculo 987$ del &'digo de
Procedimiento &ivil dispone que los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio
son) instrumentos, testigos, confesi'n de parte, inspecci'n personal del tribunal, informe de
peritos y presunciones.
El &'digo de Procedimiento &ivil agreg' entonces el medio probatorio de
informe de peritos y se suprimi', des de la modificaci'n del &'digo &ivil, por la ley N$
"."#E$, el juramento deferido, que ya no e0iste en nuestra legislaci'n.
A#misibili#a# y 'alor #e la Prueba
7. 6 Plena* Completa o Per!ecta. /#uella #ue demuestra sin dejar duda alguna, la verdad
del hecho controvertido. *on)
a7 &onfesi'n de Parte.
$7 Declaraci'n de : ' ms testigos contestes en el hecho y sus circunstancias
esenciales. %e#uisitos)
i, *in tacha.
ii, (egalmente e0aminado.
iii, Hue dan ra2'n de ser dichas.
iv, No desvirtuados por prueba en contrario.
v, Hue sean hbiles.
c, ?nstrumentos PAblicos.
213
213
DERECHO CIVIL II
d, ?nspecci'n Personal del .ribunal.
e, Presunci'n que tenga el carcter de) Bravedad y precisi'n suficiente para formar
convencimiento del jue2.
:. 6 ,emi Plena o Incompleta. Es aquella que por si sola no demuestra con calidad el
hecho dejando dudas acerca del hecho. *e debe complementar.
9. 6 Preconstitui#a. Es aquella confeccionada de antemano y que tiene especial cabida en
los actos solemnes o cuyo otorgamiento lo desliga de la ley. -rtculo 7."E7$. Es un
acto solemne y lo que obliga son sus solemnidades.
8. 6 Prueba Literal. &orresponde a la prueba escrita o instrumental. -rtculo 7.#D%$ inciso
:$.
&omo lo hemos manifestado, no todos los medios de prueba pueden
utili2arse siempre/ e0isten casos en que la ley no admite determinados medios de prueba.
-s el artculo 7."E7$ dispone que la falta de instrumento pAblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad/ y el artculo 7."E%$
establece que no se admitir prueba de testigos respecto de una obligaci'n que haya
debido consignarse por escrito.
Esto es lo que se denomina la admisibilidad de los medios de prueba y la
estudiaremos al anali2ar cada medio de prueba en particular.
El valor probatorio es la fuer2a relativa que, como elemento de convicci'n,
tiene cada medio de prueba respecto a las dems. No todos tienen el mismo valor
probatorio. =ay algunos como la confesi'n y el instrumento pAblico que producen plena
prueba, es decir, que bastan por s solos para establecer la verdad del hecho. (os otros
s'lo producen, por lo general, prueba semiplena, es decir, una prueba que debe ser
completada por otros medios o que sirve de base a una presunci'n.
.anto el &'digo &ivil como el del &'digo de Procedimiento &ivil fijan el valor
probatorio de cada medio de prueba en las distintas circunstancias y c'mo debe ser
apreciado por os tribunales, tal como lo veremos en su estudio particular.
&abe aqu se4alar que el jue2 de primera instancia y las &ortes de
-pelaciones fijan los hechos del pleito en forma soberana. (a &orte *uprema, por medio del
recurso de casaci'n en el fondo, no puede modificar los hechos establecidas en la sentencia
recurrida. El artculo "#"$ del &'digo de Procedimiento &ivil dispone) -el recurso de
casacin en el fondo tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de le', siempre
#ue esta infraccin ha'a influido sustancialmente en los dispositivo de la sentencia). No
puede la &orte *uprema, por lo tanto, revisar los hechos. *in embargo, si los hechos se han
fijado violando una ley reguladora de la prueba, procede el recurso de casaci'n en el
fondeo, no para modificar directamente los hechos establecidos, sino por la infracci'n de
dicha ley reguladora.
Diversas sentencias de la &orte *uprema han fijado el concepto de leyes
reguladoras de la prueba. *i ha estimado que hay violaci'n de dichas leyes cuando se ha
alterado el onus probandi o peso de la prueba, cuando se acepta un medio probatorio no
se4alado por la ley o se repudia uno de los que la ley contempla o cuando se infringen las
leyes que regulan el m1rito probatorio que ellas atribuyen a los diversos medios de prueba.
214
214
DERECHO CIVIL II
Clasi!icacin #e los <e#ios #e Prueba
Los me!ios !e +rueba a!miten !iversas clasificaciones:
1. - Pruebas Orales y Escritas. La +rueba es oral cuan!o consiste en una !eclaracin
(ec(a ante el jue,7 es escrita cuan!o consta en un instrumento otor%a!o +or las
+artes o +or terceros.
2. - Pruebas Directas e In#irectas. Las +ruebas !irectas establecen el (ec(o en
forma inme!iata7 las in!irectas establecen antece!entes !e los cuales se infiere
el (ec(o @+resuncin6.
3. - Pruebas Preconstitui#as y ,imples. Las +ruebas +reconstitui!as nacen antes !e
4ue (a#a !iscusin sobre el (ec(o controverti!o) como el instrumento en 4ue se
otor%a un $cto Fur.!ico. Las +ruebas sim+les o a +osteriori se +ro!ucen cuan!o
#a (a# liti%io) como la +rueba testimonial.
. - &ruebas 4ue emanan !e las +artes) 4ue emanan !e terceros # las 4ue consisten
en la verificacin !e (ec(os materiales. Esta clasificacin es) en cierto mo!o) la
4ue a!o+ta &laniol.
I4,TR1<E4TO, E4 +E4ERAL
?nstrumento es en general todo escrito o medio en que se consigna un
hecho.
(os instrumentos constituyen un medio de prueba generalmente escrito y
preconstituido.
El legislador le da especial importancia, ya que como elemento probatorio el
instrumento tiene indiscutibles ventajas. &omo prueba preconstituida da seguridad a las
relaciones jurdicas/ como prueba escrita no est sujeta a las alteraciones que el error, el
recuerdo infiel o la mala fe producen en otros medios de prueba.
El &'digo &ivil, no emplea siempre la palabra instrumento para indicarlo.
-s, el artculo 7.DE7$ utili2a la palabra t(tulo, el artculo 9ED$ hala de #ocumento, en el
inciso :$ del artculo 7."ED$ la e0presi'n acto o contrato se utili2a para referirse al
instrumento, y segAn una sentencia de la &orte *uprema la misma e0presi'n con igual
significado se ha empleado en el artculo 7.#%9$.
Instrumento por v(a #e solemni#a# y #e prueba
(as partes tienen absoluta liberal para consignar por escrito, es decir, en un
instrumento, cualquier hecho o relaci'n jurdica.
En ciertos casos la ley e0ige e0presamente que un acto conste en un
instrumento. Esta e0igencia puede constituir un requisito del acto o contrato, y en tal caso el
instrumento constituye una solemnidad del acto y su ausencia determina el que 1ste sea
nulo absolutamente. -s la escritura pAblica en la compraventa de bienes races, o el
instrumento privado en el contrato de promesa.
En otros casos el instrumento se e0ige por la ley s'lo como medio de prueba
del acto. En tal caso su ausencia no afecta la valide2 del -cto Murdico sino la forma en que
1ste puede probarse +artculo 7."E%$,.
0lasificacin
(os instrumentos pueden ser pAblicos o privados. (os primeros son los
autori2ados con las formalidades legales por el competente funcionario +artculo 7.#DD$,, los
segundos son todos los otros.
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DERECHO CIVIL II
Desde otro punto de vista los instrumentos pueden ser originales o copias,
distinci'n que tienen importancia respecto a los instrumentos pAblicos, como puede verse en
el artculo 98:$ del &'digo de Procedimiento &ivil.
Por Altimo debemos distinguir entre los instrumentos aut1nticos y los no
aut1nticos.
El artculo 7.#DD del &'digo &ivil hace sin'nimas las e0presiones
instrumentos pAblico o aut1ntico, lo que es indudablemente un error, pues tanto puede ser
aut1ntico un instrumento pAblico como uno privado. ?gual confusi'n comete el artculo
:.7:9$ que contrapone instrumento aut1ntico a escritura privada y el artculo 8:#$ del
&'digo 3rgnico de .ribunales.
De acuerdo con el artculo 7"$ del &'digo &ivil, instrumento aut1ntico es el
que ha sido realmente otorgado y autori2ado por las personas y de la manera que en el
instrumentos se e0presa.
No obstante que en doctrina instrumento pAblico e instrumento aut1ntico son
cosas diferentes, para nuestra ley los t1rminos son sin'nimos, dada la definici'n del artculo
7.#DD$ y lo dispuesto en el artculo :E respecto a las palabras definidas por el legislador.
El Instrumento PAblico
El artculo 7.#DD$ inciso 7$ del &'digo &ivil, dice) -instrumento p*lico o
autntico es el autori2ado con las solemnidades legales por el competente funcionario).
&ualquier instrumento que cumpla los requisitos se4alados en esta
definici'n constituye un instrumento pAblico aunque la ley no le confiera e0presamente ese
carcter.
&onviene recalcar que no s'lo los instrumentos que emanan de los
funcionarios judiciales son instrumentos pAblicos. (os decretos y reglamentos tambi1n lo
son, como igualmente cualquier instrumento que otorgue, dentro de sus atribuciones, un
funcionario administrativo, como, por ejemplo, un recibo de pago de impuestos, o un
certificado de funcionario municipal, etc.
Re.uisitos
En el artculo 7.#DD$ se establecen los requisitos para que un instrumento
tenga el carcter de pAblico)
1. - Ser autori,a!o +or un funcionario com+etente.
2. - Eue en su otor%amiento se cum+lan las formali!a!es estableci!as +or la le#.
*e entiende por 7uncionario PAblico el que forma parte de un *ervicio
PAblico y es remunerado con cargo al presupuesto de la Naci'n, pero par este efecto el
concepto de funcionario es mucho ms amplio/ no comprende s'lo al funcionario pAblico
sino a toda persona que ha recibido del poder pAblico la facultad de otorgar o autori2ar
instrumentos. Por lo tanto no s'lo tiene la calidad aqu se4alada el funcionario fiscal, sino
tambi1n, por ejemplo, el funcionario semifiscal, sino tambi1n, por ejemplo, el funcionario
semifiscal, el municipal, etc.
- este respecto se ha fallado que el personal de una persona jurdica de
derecho publico, empresa aut'noma del Estado, por cumplir con una funci'n pAblica, deben
considerarse funcionarios pAblicos.
(a competencia del funcionario abarca dos aspectos)
7. 6 &ompetencia del fondo, que implica que la ley haya autori2ado al funcionario para
otorgar el instrumento de que se trata.
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DERECHO CIVIL II
:. 6 &ompetencia .erritorial, que significa que el funcionario debe actuar dentro del sector
territorial para el cual ha sido designado.
Kuera de ser otorgado por un funcionario pAblico competente, el instrumento
publico debe cumplir con las formalidades que se4ala la ley.
(as leyes fijan formalidades para diversos instrumentos pAblicos. -s los
artculos 8E9$ y siguientes del &'digo 3rgnico de .ribunales fijan las formalidades de la
escritura publica/ el Reglamento del &onservador de <ienes Races, las de las inscripciones
y subscripciones que efectAen y copias que den los &onservadores +artculos "E$ y
siguientes !E$ y !7$ del Reglamento,/ la (ey N$ 8.%E%$ sobre Registro &ivil, las de las
inscripciones, subscripciones y copias que hagan otorguen el &onservador u 3ficiales del
registro &ivil +artculos 7:$, 7D$ y :E$,, etc.
Instrumentos PAblicos 4ulos
El inciso :$ del artculo 7."E7$ del &'digo &ivil, dispone que fuera de los
casos mencionados en ese artculo, es decir, cuando el instrumento publico es solemnidad
del acto o contrato, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra
falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
Por lo tanto, un instrumento pAblico que no llena los requisitos se4alados, no
vale como instrumento pAblico, pero vale como instrumento privado si estuviere firmado por
las partes, ya que, como lo ha e0presado la &orte *uprema, colocar una firma en un
documento significa #ue el suscriptor acepta su contenido.
En tal caso el instrumento deber hacerse valer como instrumento privado y
tiene s'lo el valor probatorio del tal, es decir, cuando haya sido reconocido o mandado tener
por reconocido.
E( alcance de esta disposici'n la hemos anali2ado al tratar de la conversi'n
de los actos nulos.
'alor Probatorio #el Instrumento Publico
El inciso 7$ del artculo 7."EE$ del &'digo &ivil, dice que -el instrumento
p*lico hace plena fe en cuanto al hecho de haerse otorgado ' su fecha, pero no en cuanto
a la verdad de las declaraciones #ue en l ha'an hecho los interesados. .n esta parte no
hace plena fe sino contra los declarantes.)
En primer t1rmino cabe se4alar que este artculo se4ala que el instrumento
publico hace -plena fe), es decir, constituye plena prueba respecto a los hechos que
atestigua, lo que significa que ellos quedan acreditados por el solo instrumento pAblico sin
necesidad de concurrencia de otras pruebas adicionales.
De la misma disposici'n resulta que el instrumento pAblico atestigua
respecto al hecho de haberse otorgado, a su fecha y a la verdad de las declaraciones en 1l
contenidas, distinguiendo adems el artculo entre las partes y los terceros.
7. 6 'alor Probatorio respecto a las partes. Entre las partes el instrumento pAblico hace
plena fe, en primer t1rmino en cuanto al hecho de haberse otorgado. Esto debemos
entenderlo en forma ms amplia, de acuerdo con la definici'n de autenticidad que da el
artculo 7"$ del &'digo &ivil, como el hecho de haber sido realmente otorgado y autori2ado
por las personas y de la manera que en el instrumento se e0presa.
&omo la disposici'n considera ms adelante en forma separada las declaraciones
de los interesados, debemos concluir que en este primer punto estn
comprendidas solamente las declaraciones del funcionario que autori2a el
instrumento y en cuanto se refieren a actuaciones propias suyas o a hechos que
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DERECHO CIVIL II
ha percibido personalmente o ha comprobado en forma legal. Este aspecto es la
base fundamental del valor del instrumento pAblico. En los puntos se4alados
debe hacerse plena fe en lo que el funcionario declara constarle, pues por algo la
autoridad lo ha hecho depositario de la fe pAblica en las materias de su
competencia.
En segundo t1rmino el instrumento hace plena fe respecto a su fecha. El &'digo
la ha considerado separadamente, aunque en realidad forma parte de la
autenticidad del instrumento.
Por Altimo, el instrumento hace plena fe entre las partes en cuanto a la verdad de
las declaraciones que en 1l hayan hecho los interesados.
En este punto debemos distinguir entre la efectividad de que se haya hecho por
los interesados las declaraciones de que da cuenta el instrumento y la verdad o
e0actitud de dichas declaraciones.
El instrumento hace indudablemente plena fe en cuanto al hecho de que las
declaraciones se han formular. Ese hecho est cubierto por la fe pAblica del
funcionario que las ha percibido personalmente. -s lo confirma adems el
artculo 8""$ del &'digo de Procedimiento Penal.
El instrumento pAblico hace tambi1n plena prueba en contra de las partes con
respecto a la verdad de las declaraciones que en 1l han formulado , pero las
partes pueden impugnar esas declaraciones probando que no son sinceras, pero
como el instrumento publico hace -plena) prueba contra ellas, necesitarn
producir otra plena prueba para impugnarlas/ una prueba de menor entidad,
testimonial, por ejemplo, no servir al efecto.
(as declaraciones de las partes se presumen verdaderas, pero esa presunci'n no
est amparada por la fe pAblica, pues al funcionario no ha podido constarle tal
verdad. Por este motivo las partes pueden impugnar la verdad de las
declaraciones, probando que son falsas, y para ello no necesitan impugnar la
autenticidad del instrumento pAblico. (a distinci'n la establece claramente el
inciso final del artculo 8:D$ del &'digo de Procedimiento &ivil que dice que sus
disposiciones sobre impugnaci'n de la autenticidad de una escritura pAblica se
aplicarn cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero
no cuando se trate de impugnar la verdad de las declaraciones consignadas en
ella.
b, 'alor Probatorio Respecto #e Terceros. Respecto a los terceros el instrumento
publico hace tambi1n plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha.
Nos remitiremos a este respecto a lo que dijimos con relaci'n a las partes.
En cuanto a las declaraciones contenidas en 1l, artculo 7."EE$ dice que el
instrumento pAblico no hace plena fe en cuanto a su verdad sino contra los
declarantes. -grega si inciso :$ que -las oligaciones ' descargos contenidos en
l hacen plena pruea respecto de los otorgantes ' de las personas a #uienes se
transfieren dichas oligaciones ' descargos, por ttulo universal o singular). En
este punto, debemos distinguir entre el hecho de haberse efectuado las
declaraciones y la verdad de 1stas.
Por la ra2ones que hemos e0presado anteriormente, el instrumento pAblico hace
tambi1n plena fe respecto a los terceros con relaci'n a que dichas declaraciones
se efectuaron.
Donde se presentan dudas es con relaci'n al valor probatorio del instrumento
pAblico ante terceros con relaci'n a la verdad de las declaraciones que en 1l han
hecho las partes. De una lectura superficial del artculo 7."EE$ parecera
desprenderse que en este punto el instrumento pAblico no tiene valor probatorio
ante terceros. Ello no es as.
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DERECHO CIVIL II
(a oscuridad se deriva de que el artculo 7."EE$ hace una confusi'n entre el
instrumento y el -cto Murdico contenido en 1l/ entre el valor probatorio del
instrumento y los efectos del -cto Murdico de que da cuenta.
(o anterior se demuestra claramente en el inciso segundo del artculo 7."EE$, que
dice que -las oligaciones ' descargos contenidos en l hacen plena pruea...),
e0presi'n impropia, ya que estas obligaciones y descargos son la cosa probada y
no el medio de prueba. Este artculo no est hablando del valor probatorio del
instrumento pAblico sino del efecto de los actos y contratos, y al respecto da la
regla, que ya vimos al estudiar dichos efectos, de que ellos s'lo alcan2an a las
partes y sus sucesores.
(as declaraciones de las partes contenidas en el instrumento pAblico se
presumen tambi1n verdaderas respecto a los terceros. El instrumento acredita
contra todos, partes o terceros, la e0istencia del acto o contrato que contiene y
que ha nacido de la e0presi'n de la voluntad o consentimiento de las partes en
las declaraciones en 1l formadas. De otra manera jams podra probarse ante
terceros la e0istencia del acto o contrato contenido en el instrumento. (os
terceros, eso s, pueden impugnar la verdad de las declaraciones, pero la
presunci'n de verdad subsiste mientras no se prueba lo contrario.
(a Anica diferencia al respecto entre las partes y los terceros es la que se estudia
en la simulaci'n. (as partes no pueden invocar contra los terceros la falsedad de
sus declaraciones, como se desprende del artculo 7."E"$ que dispone que las
contraescrituras no producirn efecto contra tercos. En cambio los terceros
pueden probar la falsedad de las declaraciones de las partes, es decir, la
simulaci'n, contra ellas u otros terceros por cualquier medio de prueba.
Declaraciones Dispositivas y Enunciativas
(as declaraciones que puede contener un instrumento se dividen en
dispositivas y enunciativas.
Declaraciones Dispositivas son las que, e0presando el consentimiento,
configuran el -cto Murdico. No s'lo las que se refieren a los elementos esenciales del acto,
sino tambi1n a los de su naturale2a y accidentales que las partes hayan credo necesario
e0presar.
Declaraciones Enunciativas son las que se refieren e0clusivamente a
hechos, aunque ellos tengan consecuencias jurdicas, pero no creen, modifiquen o e0tingan
derechos u obligaciones.
Respecto a las enunciativas el instrumento hace fe en cuanto a que ellas se
formularon/ relativamente a su veracidad, ellas constituyen respecto a las partes una
confesi'n e0trajudicial y con relaci'n a terceros carecen de m1rito probatorio.
El artculo 7."E#$ del &'digo &ivil, asimila, sin embargo, a las disposiciones
dispositivas las meramente enunciativas con tal que tengan relaci'n directa con lo
dispositivo del acto o contrato.
(as disposiciones enunciativas tendrn relaci'n directa con las dispositivas
si precisan su objeto o causa, o si modifican o e0tinguen los derechos que de ellas nacen.
-unque el artculo 7."E#$ dice que el instrumento hace fe directa respecto a las
declaraciones enunciativas que tengan relaci'n directa con las dispositivas entre las partes,
debemos concluir que el valor del instrumento respecto a tales declaraciones es el mismo
que con relaci'n a las dispositivas y alcan2a, por lo tanto, tambi1n a los terceros en los
t1rminos que hemos se4alado. (a e0presi'n limitativa del artculo 7."E#$ no es sino un
reflejo de la confusi'n de conceptos contenida en el artculo 7."EE$ y a que nos hemos
referido.
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DERECHO CIVIL II
Originales y Copias
El m1rito probatorio que se ha anali2ado del instrumento pAblico
corresponde en primer t1rmino e indudablemente al instrumento original.
(a copia autori2ada legalmente por un funcionario competente es en s un
instrumento pAblico que hace fe de reproducir fielmente el original y tiene, por ello,
indirectamente su mismo valor probatorio. Esto es lo que dispone el artculo 98:$ del
&'digo de Procedimiento &ivil que dice que sern considerados como instrumento pAblico
en juicio) 7$ los documentos originales/ :$ las copias dadas con los requisitos que las leyes
prescriben. Beneralmente son competentes para dar copias los funcionarios que han
autori2ado el original u otras a quienes la ley faculta al efecto, como los archiveros respecto
de los documentos que e0istieren en su archivo. -rtculo 8!!$ N$ 8$ del &'digo 3rgnico de
.ribunales.
En cuanto a las copias no dadas con dichos requisitos, el artculo citado, en
su N$ 9$, les da valor si no son objetadas como ine0actas por la parte contraria dentro de
tercero da/ en tal caso se presumen fieles. En su N$ 8$ da valor a las copias objetadas si
son cotejadas y halladas conformes/ en este caso el atestado del funcionario que practica el
cotejo les da el carcter de instrumento pAblico. Es por las ra2ones indicadas que las
acopias del instrumento pAblico se acompa4an en juicio con citaci'n.
Instrumentos PAblicos Otorga#os en el Etran-ero
No s'lo tienen valor los instrumentos pAblicos otorgados en &hile, sino
tambi1n los otorgados en el e0tranjero.
El artculo 77"$ del &'digo &ivil, dice que la forma de los instrumentos
pAblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgadas.
El inciso 7$ del artculo 98!$ del &'digo de Procedimiento &ivil, dispone a su
ve2 que -los instrumentos p*licos otorgados fuera de 0hile deern presentarse
deidamente legali2adas, ' se entender #ue lo estn cuando en ellos conste el carcter
p*lico ' la verdad de las formas de las personas #ue los han autori2ado, atestiguadas
amas circunstancias por los funcionarios #ue, seg*n las le'es o la prctica de cada pas,
dean acreditarlasN. ;s adelante se4ala los medios por los cuales pueden efectuarse esa
comprobaci'n en &hile. .odos estos procedimientos se denominan legali2aci'n.
De acuerdo al artculo 98"$ del &'digo de Procedimiento &ivil, los
instrumentos e0tendidos en lengua e0tranjera deben ser traducidos. Por Altimo el artculo
8:E$ N$ !$ del &'digo 3rgnico de .ribunales, dispone que los instrumentos otorgados en el
e0tranjero que sirvan para otorgar escrituras en &hile deben ser protocoli2adas.
Impugnacin #el Instrumento PAblico
&ue!e ser im+u%na!o +or 3 v.as:
1. - &or nuli!a! !el instrumento.
2. - &or falta !e autentici!a!.
3. - &or false!a! !e las !eclaraciones !e las +artes conteni!as en 8l.
Impugnacin por 4uli#a#
El instrumento pAblico es nulo cuando le falta alguno de los requisitos
e0igidos por la ley para que tenga tal carcter, es decir, cuando no ha sido autori2ado por un
funcionario pAblico competente o no se han cumplido en su otorgamiento las formalidades
legales.
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DERECHO CIVIL II
En tal caso el instrumento es absolutamente nulo y no vale como tal. Podr,
como lo hemos visto, valer en ciertos casos como instrumento privado si est firmado por las
partes.
(a nulidad del instrumento pAblico no acarrea en s la nulidad del acto de
que da testimonio, salvo en los casos en que el instrumento sea una solemnidad del acto o
contrato.
(a nulidad del instrumento pAblico puede ser promovida por las partes o por
terceros que tengan inter1s en ella/ podr reclamarse por va principal o incidental que el
juicio, y los hechos que la motivaron pueden probarse por cualquier medio de prueba,
-rtculo 9!!$ del &'digo de Procedimiento &ivil.
Impugnacin por !alta #e Autentici#a#
(a impugnaci'n por falta de autenticidad consiste en probar que el
instrumento no ha sido realmente otorgado y autori2ado por las personas y de la manera
que en el instrumento se e0presa.
En otros t1rminos consiste en demostrar que los hechos que atestigua o
certifica el funcionario que autori2a el instrumento son falsos, o sea, que dicho funcionario
ha faltado a la fe pAblica depositada en 1l.
*i el instrumento es falsificado en su totalidad, debe alegarse su nulidad.
(a impugnaci'n por falta de autenticidad se refiere entonces a que no son
verdaderas las declaraciones del funcionario en cuanto ellas hagan plena fe, y no a las
declaraciones incidentales de 1ste o a las declaraciones de las partes.
(a autenticidad puede impugnarse por las partes o por los que tengan
inter1s en ella. Puede hacerse valer en juicio criminal o en juicio civil por va principal o
incidental.
Para la impugnaci'n de una escritura pAblica, se restringe la prueba
testimonial segAn el artculo 8:D$ del &'digo de Procedimiento &ivil, para lo que se requiere
la concurrencia de ! testigos, que reAnan las condiciones del N$ :$ del artculo 9%8$ del
&'digo de Procedimiento &ivil, y que acrediten que la parte, el notario o alguno de los
testigos instrumentales ha fallecido con anterioridad o permanecido fuera del lugar en el da
del otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes.
Impugnacin por 7alse#a# #e las #eclaraciones
-l hablarse de impugnaci'n de las declaraciones contenidas en un
instrumento pAblico, nos referimos a las declaraciones de las partes, ya que las
declaraciones del funcionario estn amparadas por la fe pAblica y forman parte de la
autenticidad del instrumento.
Pero aclaremos ms, solo nos estamos refiriendo al hecho de si dichas
declaraciones son o no verdaderas.
(a impugnaci'n de las declaraciones enunciativas es fcilmente
comprensible, pues ellas se refieren a hechos y consistir en probar que esos hechos son
falsos.
En cambio las disposiciones dispositivas, como e0plican el consentimiento
de las partes y configuran el -cto Murdico, no se refieren propiamente a hechos sino a
manifestaciones de voluntad. *u falsedad implica el que no se haya manifestado la voluntad
verdadera, es decir, que la voluntad declarada no corresponda a la voluntad real/ en otros
t1rminos, su falsedad implica lo que hemos denominado simulaci'n si la disconformidad es
deliberada. No e0istir simulaci'n si la disconformidad proviene e0clusivamente de un error.
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(a impugnaci'n de la verdad de las declaraciones puede ser hecha por
terceros o por las partes.
En lo referente a la impugnaci'n por terceros, ya sea contra las partes o
contra terceros, su procedencia es indiscutible.
Respecto a la impugnaci'n por las partes ha habido discusi'n. -lgunas
sentencias estiman que ella no es posible por lo dispuesto en el artculo 7."EE$, que dice
que el instrumento pAblico, en cuanto a la verdad de las declaraciones de los interesados,
hace plena fe en contra de los declarantes. *e se4ala adems el artculo 7.%"#$, que
dispone que si en el contrato de compraventa se declara haberse pagado el precio, no se
admite prueba alguna en contrario que no sea la nulidad o falsificaci'n de la escritura.
Estos argumentos no son e0actos, pues, se ha se4alado que el artculo
7."EE$ dice que el instrumento hace -plena fe), pero no establece una presunci'n de
derecho, y una plena prueba puede impugnarse con otra plena prueba. El jue2 apreciar el
valor relativo de ambas pruebas de acuerdo con el artculo 8:%$ del &'digo de
Procedimiento &ivil. En cuanto al inciso :$ del artculo 7.%"#$, 1l no hace sino que reiterar lo
dispuesto en los artculos 7.8DE$ y 7.8D7$, que establecen que en caso de resoluci'n no
habr acci'n reivindicatoria contra terceros poseedores de buena fe. (a resoluci'n por no
haberse pagado el precio no da acci'n contra terceros si en la escritura de compraventa se
e0presa haberse pagado dicho precio, puede en tal caso se presume que estn de buena fe.
En cuanto a las otras partes, 1stas pueden impugnar la verdad de las
declaraciones probando su falsedad. En todo caso debern producir un elemento de
convicci'n que destruya la plena fe que se4ala el artculo 7."EE$.
El &'digo de &omercio contempla, sin embargo, una situaci'n en que no se
admite impugnar la verdad de las declaraciones contenidas en una escritura pAblica.
El artculo 9!E$ del &'digo de &omercio dispone que la sociedad colectiva
se forma y prueba por escritura pAblica. El artculo 9!9$ establece por su parte que no se
admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en
cumplimiento del artculo 9!E$, ni para justificar la e0istencia de pacto no e0presados en
ellas.
Respecto a los terceros la norma general es distinta/ las partes no pueden
impugnar la verdad de sus propias declaraciones. El artculo 7."E"$ no admite que dichas
declaraciones se alteren con relaci'n a terceros ni siquiera por una escritura pAblica y por lo
tanto, con mayor ra2'n tampoco podrn alternarse con otro medio de prueba de menor valor.
Ca hemos dicho que la impugnaci'n de la verdad de las declaraciones por
terceros, ya sea contra las partes, ya sea contra otros terceros, es indiscutible.
Esta impugnaci'n se puede hacer por cualquier medio de prueba, pero, en
cuento a la prueba de testigos, est naturalmente sujeta a la limitaci'n del artculo 7."E%$,
no pudiendo emplearse su el acto revocado es de aquellos que ha debido constar por
escrito.
E,CRIT1RA PP"LICA
El artculo 7.#DD$ del &'digo &ivil, despu1s de definir el instrumento pAblico,
agrega en su inciso :$) -$torgado ante escriano e incorporado en un protocolo o registro
p*lico, se llama escritura p*licaN.
Por su parte el artculo 8E9$ del &'digo 3rgnico de .ribunales establece
que -escritura p*lica es el instrumento p*lico o autntico otorgado con las solemnidades
#ue fija esta le', por competente notario, e incorporado en su protocolo o registro p*lico).
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DERECHO CIVIL II
De estas definiciones se desprende que la escritura pAblica es un
instrumento pAblico, otorgado por un notario con determinadas formalidades e incorporado a
su protocolo. El instrumento pAblico es entonces el g1nero, la escritura pAblica es una
especie de instrumento pAblico.
>e4uisitos
(a escritura pAblica requiere 8 requisitos)
1. - ,er otorga#o por un notario.
(os notarios son ministros de fe pAblica que se hallan definidos en el artculo 9DD$
del &'digo 3rgnico de .ribunales. *us funciones se encuentran se4aladas en el
artculo 8E7$ del mismo c'digo, y la primera de ellas es e0tender los instrumentos
pAblicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les dieren
las partes otorgantes.
E0cepcionalmente otros funcionarios, aparte de los notarios, pueden otorgar
determinadas escrituras pAblicas. -s los 3ficiales del Registro &ivil en comunas
que no sea asiento de un notario, de acuerdo con el artculo "%#$ de la (ey N$
8.%E%$, y los &'nsules.
2. - Eue #icho notario sea competente.
En segundo t1rmino se requiere que el notario sea competente. (a competencia
real es evidente de acuerdo con el artculo 87:$ N$ 7$ del &'digo 3rgnico de
.ribunales, los notarios no pueden autori2ar escrituras que contengan
disposiciones a su favor, o de su c'nyuge, ascendientes descendientes o
hermanos.
(a competencia territorial est fijada por el artculo 8EE$ del &'digo 3rgnico de
.ribunales, que dice que en cada comuna o agrupaci'n de comunas que
constituya territorio jurisdiccional de jueces de letras, habr a lo menos un notario.
El notario es entonces competente para actuar dentro de la comuna o agrupaci'n
de comunas para la cual ha sido designado.
3. - Eue en su otorgamiento se cumplan #etermina#as !ormali#a#es. Dichas
formalidades estn se4aladas en los artculos 8E8$ a 879$ del &'digo 3rgnico de
.ribunales.
. - Eue se encuentre incorpora#a en el protocolo #el notario. En Altimo t1rmino la
escritura debe estar incorporada en el registro o protocolo del notario. .rataremos de
estos dos 'rdenes de requisitos formales conjuntamente.
El protocolo del notario, de acuerdo con el artculo 8:D$ del &'digo 3rgnico de
.ribunales, se formar insertando las escrituras en el orden num1rico que les
haya correspondido en el repertorio.
El protocolo no puede abarcar un perodo superior a dos meses/ pasado un a4o
debe ser entregado por el notario al archivero judicial del departamento.
(a escritura pAblica debe incorporarse en el protocolo/ en otros t1rminos, se
inserta o se escribe en las hojas de los cuadernillos que forman el protocolo, que
tambi1n se denomina registro o matri2.
(as escrituras pAblicas debern otorgarse ante notario y podrn ser e0tendidas
manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que las leyes especiales autoricen,
en castellano, emplendose siempre palabras y no signo o cifras. Debe
comen2ar e0presando el lugar y fecha de su otorgamiento, el nombre del notario
que la autori2a y el de los comparecientes con e0presi'n de su nacionalidad,
estado civil y domicilio.
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DERECHO CIVIL II
De acuerdo artculo al 8E!$, los otorgantes deben acreditar su identidad con la
c1dula de identidad persona, salvo las personas reci1n llegadas al pas que
pueden e0hibir su pasaporte, y el notario debe dejar constancia de ello.
.ranscurridos dos meses desde la fecha de cierre del protocolo, el notario
certificar las escrituras que hubieren quedado sin efecto por no haberse suscrito
por todos los otorgantes.
(a firma de los que no supieren o no pudieren firmar puede suplirse con una firma
a ruego de otro otorgante o un testigo, acompa4ada de la impresi'n digital. .oda
adici'n, raspadura o enmendadura debe salvarse al final, antes de las firmas.
El artculo 87:$ del &'digo 3rgnico de .ribunales se4ala los casos en que la
escritura es nula, y el artculo 8:#$ aquellos en que no se considerar pAblica o
aut1ntica.
Copias
(a escritura pAblica, como hemos visto, queda e0tendida y firmada en el
protocolo del notario. Es lo que se llama la matri2 u original de la escritura pAblica.
&omo no sera posible que para hacerla valer en juicio o para los actos de la
vida civil los interesados tuvieran que e0hibir el protocolo o mandar a un ministro de fe que
lo compulsara, las escrituras pAblicas se hacen valer por medio de copias.
Pueden dar copias de las escrituras el notario autori2ante o quien lo
subrogue si el protocolo est en su poder, o si no, el archivero si est en poder de 1ste.
(as copias podrn ser manuscritas, dactilografiadas, impresas, fotocopiadas,
litografiadas o fotograbadas. En ellas deber e0presarse que son testimonio fiel del su
originar y llevar la fecha, la firma y sello del funcionario autori2ante. El notario deber
otorgar tantas copias se soliciten.
(os notarios no podrn dar copias de una escritura pAblica mientras no se
hayan pagado los impuestos que correspondan.
-ntes el &'digo 3rgnico de .ribunales distingua entre primeras y
segundas copias. (as primeras eran las Anicas que tenan el carcter de ttulo ejecutivo de
acuerdo artculo N$ :$ del artculo 898$ del &'digo de Procedimiento &ivil. =ay en da est
modificado este Altimo precepto y todas las copias que otorga el notario tienen m1rito
ejecutivo.
Documentos Protocoli8a#os
El artculo 87!$ del &'digo 3rgnico de .ribunales dice que protocoli2acin
es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de la parte
interesada.
El documento protocoli2ado no es entonces una escritura pAblica, pues no
se e0tiende en el registro o protocolo del notario sino que se agrega al final del mismo.
-l protocoli2ar un documento debe, eso si, dejarse constancia de ello en el
registro del notario por medio de un certificado que especifica el contenido del documento, lo
individuali2a, y que firman el solicitante con el notario y testigos.
(a protocoli2aci'n tiene utilidad porque facilita la manera de obtener copias
de determinados documentos. .iene importancia porque, de acuerdo con el artculo 87D$ del
&'digo 3rgnico de .ribunales, por su protocoli2aci'n un instrumento privado tiene fecha
cierta respecto de terceros desde su anotaci'n en el repertorio.
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DERECHO CIVIL II
(a protocoli2aci'n es, en ciertos casos, un requisito adicional para la valide2
de determinados instrumentos pAblicos.
El artculo 8:E$ del &'digo 3rgnico de .ribunales enumera una serie de
instrumentos que, segAn dispone, una ve2 protocoli2ados valdrn como instrumento pAblico.
Es lo que impropiamente se ha llamado la conversi'n de un instrumento privado en
instrumento pAblico.
(a redacci'n de esta disposici'n es muy poco feli2, porque en ningAn caso
podra dar la protocoli2aci'n el valor de instrumento pAblico a un instrumento privado, ya
que a 1ste le faltara siempre el requisito fundamental de haber sido autori2ado por un
funcionario.
*i la anali2amos, vemos que todos los casos que enumera se refieren a
instrumentos pAblico, como lo son el decreto del jue2 que ordenaba protocoli2ar un
testamento, o la legali2aci'n de instrumentos otorgados en el e0tranjero. En realidad la
disposici'n citada ha e0igido para la valide2 de los instrumentos pAblicos que se4ala un
requisito ms, cual es su protocoli2aci'n.
(o que dijimos respecto al otorgamiento de copias de las escrituras pAblicas
se aplica tambi1n a la daci'n de copias de los documentos protocoli2ados.
EL I4,TR1<E4TO PRI'ADO
Es el sim+le escrito otor%a!o +or las +artes. &ue!e ser +or v.a !e
solemni!a!7 en ese caso la omisin +ro!uce la nuli!a! absoluta !el acto. Ejem+lo: la
+romesa !e contrato @art.culo 1.""16. &ue!e ser e*i%i!o +or v.a !e +rueba) en cu#o
caso la sancin es la 4ue la le# establece: la ina!misibili!a! !e la +rueba testimonial
@art.culos 1.2051 # 1.20916.
- diferencia de lo que ocurre con el instrumento pAblico, el privado no lleva
en s mismo ningAn principio de autenticidad o de pure2a.
En el instrumento pAblico la falta de su valor probatorio debe probarse por
aquel que lo impugna. En cambio el privado, que se acompa4a al pleito, parte desprovisto
de todo valor probatorio. Deber probarse su autenticidad por aquel que se basa en el para
sostener un hecho o fundamentar un derecho.
El instrumento privado carece, en consecuencia y de valor probatorio en s
mismo/ puede llegar a tenerlo en dos situaciones +artculo 7."E:$,)
1. - Cuan!o (a si!o reconoci!o.
2. - Cuan!o se (a man!a!o tener +or reconoci!o
Instrumento Priva#o Reconoci#o
El reconocimiento del instrumento privado puede ser e0preso o tcito.
El reconocimiento epreso puede ser judicial o e0trajudicial.
Es )u#icial cuando as lo ha reconocido en el juicio la persona a cuyo
nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer +artculo 98#$
N$ 7$ del &'digo de Procedimiento &ivil,.
Es Etra-u#icial cuando el reconocimiento ha sido hecho en un instrumento
pAblico o un juicio diverso de aquel en que se hace valer +artculo 98#$ N$ :$ del &'digo de
Procedimiento &ivil,.
El reconocimiento T@cito se produce cuando, puesto en conocimiento de la
parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los # das siguientes
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DERECHO CIVIL II
a su presentaci'n, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir aquella parte con el
reconocimiento tcito del instrumento si nada e0pone dentro e dicho pla2o +artculo 98#$ N$
8$ del &'digo de Procedimiento &ivil,.
En este caso el instrumento se presenta al pleito bajo apercibimiento de
tenerse por reconocido, si no fuere objetado dentro del se0to da.
El Instrumento se <an#a tener por Reconoci#o
En este caso por sentencia judicial se declara la autenticidad del
instrumento. Ello supone un incidente en el pleito en que se discute la impugnaci'n que se
le ha hecho al instrumento acompa4ado al juicio bajo apercibimiento. (a resoluci'n que
manda tener por reconocido el instrumento privado es una sentencia interlocutora, de
aquellas que establecen derechos permanentes en favor de las partes.
'ALOR PRO"ATORIO DEL I4,TR1<E4TO PRI'ADO
&ara las +artes) una ve, reconoci!o o man!a!o tener +or reconoci!o)
tiene el valor !e escritura +3blica. &or consi%uiente) (ace +lena fe entre las +artes:
1. - En cuanto al (ec(o !e (aberse otor%a!o.
2. - En cuanto a su fec(a. La fec(a no es +ara las +artes la !el reconocimiento) sino
la !el momento en 4ue se otor% el instrumento.
3. - En cuanto a la ver!a! !e las !eclaraciones 4ue en 8l se consi%nan.
Respecto de terceros, el instrumento privado no tendr jams valor
probatorio, por cuanto sera muy fcil, de aceptarse una posici'n contraria, coludirse con el
fin de perjudicarlos.
*in embargo, respecto de terceros pueden adquirir fecha cierta, no la del
momento en que se otorg' sino la que se4ala el artculo 7."E9$)
1. - Des!e el fallecimiento !e una !e las +artes 4ue lo (an firma!o.
2. - Des!e el !.a en 4ue (a si!o co+ia!o en un re%istro +3blico.
3. - Des!e el momento en 4ue (a si!o +resenta!o en juicio.
. - Des!e el momento en 4ue se (a toma!o ra,n !e 8l.
". - Des!e el momento en 4ue (a si!o inventaria!o en cali!a! !e tal +or funcionario
com+etente.
/. - Se%3n el C!i%o Or%nico !e ;ribunales) !es!e el momento !e su anotacin en
el re+ertorio) si el !ocumento se +rotocoli,a @art.culos 191 # 201 !el C!i%o
Or%nico !e ;ribunales6.
El instrumento privado entre las partes hace fe respecto de lo dispositivo/ sin
embargo, tambi1n lo produce respecto de lo meramente enunciativo en los mismo t1rminos
que se viera respecto del instrumento pAblico +artculo 7."E#$,.
Los asientos* registros y papeles #om&sticos
*e caracteri2an por ser instrumentos otorgados por una sola parte. (a regla
general respecto de ellos es que carecen de valor probatorio. Ecepcin) cuando hubieren
sido reconocidos o mandados tener por reconocidos, tienen el valor de la confesi'n judicial/
luego son indivisibles, por lo cual debern aceptarse tanto en lo favorable como en lo
desfavorable. -rtculo 7."E8$.
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DERECHO CIVIL II
La nota escrita o !irma#a por el acree#or
*ea que se encuentre en poder del deudor o del acreedor la escritura en
que aparece la nota, 1sta aprovecha siempre al deudor, y sigue la regla de la confesi'n. El
deudor deber tomar tanto lo favorable como lo desfavorable +artculo 7."E!$,.
LA PR1E"A DE TE,TI+O,
*on testigos aquellos que, han percibido directamente por sus propios
sentidos el hecho sobre el cual declara. *e les llaman testigos oculares o presenciales.
(o que caracteri2a a los testigos y los diferencia de otros medio de prueba,
como la confesi'n, es la circunstancia de ser, procesalmente, personas e0tra4as al pleito.
El &'digo de Procedimiento &ivil se4ala la habilidad o inhabilidad o tacha
para testificar/ se4ala tambi1n la forma de rendir la prueba, y el valor probatorio que a ella
corresponde.
El &'digo &ivil se refiere a la admisibilidad del testimonio.
AD<I,I"ILIDAD DE LA PR1E"A DE TE,TI+O,
El &'digo &ivil establece que no se admitir prueba de testigos respecto de
una obligaci'n que haya debido consignarse por escrito. -rtculo 7."E%$.
Por su parte el artculo 7."ED$ establece que debern constar por escrito los
actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias.
Relacionando 1stos preceptos podemos concluir que respecto de todo acto
o contrato que engendre la obligaci'n de entregar o la promesa de entregar una cosa que
valga ms de dos 5...;., e0iste la necesidad de dejar constancia de 1l por escrito. *i ello
no ocurre, no podr probarse por la prueba testimonial, aunque puede hacerse por otros
medios.
(a inadmisibilidad, entonces, se refiere a las obligaciones que contengan la
entrega o promesa de entregar una cosa que valga ms de : 5...;.
(os requisitos son)
7. 6 Eue se trate #e una obligacin. De manera que la limitaci'n del campo de la prueba
testimonial no rige respecto de los hechos no de los derechos reales.
:. 6 Eue emane #e un acto o contrato. Es decir, que emane de un acto o declaraci'n de
voluntad. De modo que las obligaciones que puedan emanar de un cuasidelito pueden
probarse, en todo caso, por testigos.
9. 6 Eue se trate #e obligaciones #e #ar. Es indudable que la limitaci'n se refiere a las
obligaciones de dar. Respecto de las obligaciones de hacer, el punto es discutido. (a
gran mayora considera que se refiere tambi1n a las obligaciones de hacer, por cuanto
la promesa es una obligaci'n de hacer) la de celebrar el contrato prometido.
8. 6 Eue la cuant(a #el ob-eto #e la obligacin sea superior a #os uni#a#es
tributarias. E( valor de la cosa se determina en el momento en que se celebr' el
contrato. No se incluyen en el valor de la cosa los frutos, intereses u otros accesorios
+artculo 7."ED$ inciso final,.
&omo el valor se determina al momento de la celebraci'n del contrato, el
hecho de que el demandante limite su demanda a dos 5...;. no permite probar la obligaci'n
por testigos si era superior a esa suma. .ampoco es admisible la prueba de testigos en
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DERECHO CIVIL II
demandas de menos de : 5...;. cuando la suma que se demanda es parte o resto de un
cr1dito que debi' ser consignado por escrito y no lo fue +artculo 7."7E$ inciso :$,.
Alcance #e la ina#misibili#a#
*e refiere a la prueba de una obligaci'n que debi' consignarse por escrito y
no lo fue.
No se admite, adems, la prueba de testigos, en cuento adicione o modifique
lo e0presado en el contrato/ asimismo, no se admite sobre lo que se alegue haberse dicho
antes, aun cuando en algunas de estas adiciones se trate de una cosa cuyo valor no
alcance a : 5...;. +artculo 7."ED$ inciso :$,.
(a limitaci'n que hemos estudiado es una norma de e0cepci'n/ por lo tanto,
podrn probarse por testigos, conforme a lo ya e0plicado)
a6 Los (ec(os.
b6 Los cuasicontratos.
c6 Cuan!o e*ista un +rinci+io !e +rueba +or escrito.
!6 Los actos # contratos cuan!o 8stos no conten%an la entre%a o +romesa !e una
cosa o 8sta sea !e menor valor 4ue el in!ica!o.
(a ley, en ciertos casos, autori2a la prueba testimonia aun cuando el acto no
conste por escrito.
En materia mercantil es admisible la prueba de testigos, en primer t1rmino,
cuando la ley la autori2a en una instituci'n determinada, e0ceptundola de la
inadmisibilidad/ por ejemplo, el comodato +artculo :.7"!$ del &'digo &ivil,, el dep'sito
necesario +artculo :.:9"$ del &'digo &ivil,. En segundo lugar, cuando haya sido imposible
obtener prueba escrita. Por Altimo, cuando e0ista un principio de prueba por escrito +artculo
7."77 del &'digo &ivil,.
(a imposibilidad de obtener una prueba escrita puede ser de carcter moral
o fsico.
(a imposibilidad moral e0iste cuando ra2ones de afecto, de etiqueta o de
complacencia social impiden e0igir documentos escritos. .al sera el caso del hijo de familia
con respecto a sus padres. Puede el hijo probar una obligaci'n contrada en su favor por su
padre, por testigos.
(a imposibilidad fsica e0iste cuando las circunstancias materiales no han
permitido otorgar el instrumento. Ello ocurre, por ejemplo, en el caso del dep'sito necesario.
&laro est que la parte que pretende probar l acto por testigos deber probar
en primer lugar la e0istencia de la imposibilidad, fsica o moral.
En tercer t1rmino los casos en que haya un principio de prueba por escrito.
*e entiende por principio de prueba por escrito, el acto escrito del demandado o de su
representante que haga verosmil el hecho litigioso.
El principio de prueba por escrito es un instrumento, pAblico o privado, que
puede emanar de cualquiera de las partes, no s'lo del demandado como se4ala el artculo
7."77$ del &'digo &ivil.
En consecuencia, los caracteres del principio de prueba por escrito son los
siguientes)
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DERECHO CIVIL II
7. 6 Eistencia #e un instrumento pAblico o priva#o. +En este caso debe haber sido
reconocido o mandado tener por reconocido por parte de aquel en cuya contra se
invoca,.
:. 6 Eue emane #e la parte contra la .ue se presenta o #e su representante. -s
entendemos nosotros el artculo 7."77$.
9. 6 Eue haga veros(mil el hecho litigioso. Ello es cuesti'n de hecho que sientan
definitivamente los jueces del fondo.
'alor probatorio #e la prueba testimonial
Est se4alado en los artculos 9%9$ y 9%8$ del &'digo de Procedimiento
&ivil. >a desde la plena prueba, producida por la declaraci'n de dos o ms testigos
presenciales, contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha,
legalmente e0aminados y que den ra2'n de sus dichos, y que no sea desvirtuada por otra
prueba, hasta la simple base de presunci'n judicial, constituida por las declaraciones de
testigos de odas.
LA CO47E,IQ4
La confesin !e +arte es el reconocimiento 4ue uno !e los liti%antes
(ace !e la ver!a! !e un (ec(o 4ue +ue!e +ro!ucir consecuencias jur.!icas en su
contra.
*us caractersticas son)
1. - Es una #eclaracin #e volunta#. (a cual reviste jurdicamente el carcter de
unilateral.
2. - Esta #eclaracin unilateral pro#uce consecuencias -ur(#icas en contra #el
con!esante. 'o favorece al 4ue la +resta sino a la +arte 4ue la obtuvo o la +i!i.
3. - Es in#ivisible. Por cuanto la confesi'n, por regla general, no puede dividirse en
perjuicio del confesante. Esta regla la se4ala el artculo 8E7$ del &'digo de
Procedimiento &ivil. Por e0cepci'n, puede dividirse la confesi'n en dos hip'tesis)
a, &uando comprende hechos diversos enteramente desligados entre s. Esta
situaci'n corresponde a los que doctrinariamente se llama confesi'n compleja de
primer grado, la cual es la confesi'n de un hecho agregando otros totalmente
desligados del primero. Estas confesiones normalmente son divisibles.
b, &uando comprende hechos ligados entre s y que se modifican unos a otros, y el
contendor justifica con algAn medio de prueba la falsedad de las circunstancias
que, segAn el confesante, modifican el hecho confesado.
&orresponde esta regla a la llamada confesi'n compleja de segundo grado, que
es en principio indivisible, a menos que el contendor prueba por otros medios la
falsedad de los hechos modificatorios se4alados por el confesante.
.anto la confesi'n pura y simple, que es la que se hace sin agregado alguno,
como la confesi'n calificada, que es aquella en que se reconoce el hecho, pero
se agrega una circunstancia que altera su naturale2a jurdica, son siempre
indivisibles. De manera que la parte que pretende valerse de ellas deber
aceptarlas tanto en lo favorable como en lo desfavorable.
. - Es irrevocable. 5na ve2 prestada la confesi'n no puede retractarse. *alvo cuando se
haya padecido un error de hecho. *e revoca la confeso, sea que se haya referido a
hechos personales del confesante o a hechos no personales +artculos 8E:$ del &'digo
de Procedimiento &ivil y 7."7: del &'digo &ivil,.
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DERECHO CIVIL II
Clasi!icacin #e la con!esin
Puede ser Mudicial o e0trajudicial, segAn se preste o no en el pleito en que
debe obrar la prueba.
Puede ser e0presa o tcita. Epresa, cuando se presta en t1rminos
formales y e0plcitos. T@cita, cuando la parte citada a absolver posiciones no comparece o,
compareciendo, se negare a responder o diere respuestas evasivas.
-tendiendo a la forma como se obtiene se clasifica en espontnea o
provocada. (a espont@nea es la que se presta de iniciativa del confesante mismo. (a
provoca#a es la que se presta previo requerimiento del jue2, a petici'n de parte interesada,
y dentro del mecanismo llamado absoluci'n de posiciones.
Puede finalmente ser verbal o escrita.
Casos en .ue no se a#mite la con!esin
No se admite la confesi'n en el caso el instrumento pAblico e0igido por va
de solemnidad. En el caso de que se haya omitido, no tiene valor la confesi'n por cuanto el
acto es nulo, de nulidad absoluta, por falta de las solemnidades prescritas.
En el juicio de separaci'n de bienes por el mal estado de los negocios del
marido, la confesi'n de 1ste no hace prueba +artculo 7!"$,.
(a jurisprudencia de nuestros tribunales no admite la confesi'n en los juicios
de nulidad de matrimonio, por cuanto ello significara poner fin al matrimonio por el mutuo
disenso de las partes, lo que la ley prohbe.
'ALOR PRO"ATORIO DE LA CO47E,IQ4
Con!esin )u#icial. (a confesi'n de hechos personales presentada por s
o por medio de representantes produce plena prueba. Estamos en presencia del aforismo)
-a confesin de parte, relevo de pruea). No se admite, en este caso, prueba alguna en
contrario.
Respecto de los hechos no personales del confesante, la confesi'n tambi1n
produce plena prueba, pero se admite prueba en contrario.
Produce este efecto tanto la confesi'n voluntaria como la provocada, la
tcita como la e0presa.
Con!esin Etra-u#icial. *i es verbal, s'lo se toma las mismas partes los
casos en que se admite la prueba de testigos.
*i se prest' en un juicio diverso, pero entre las mismas partes que
actualmente litigan, el jue2 podr darle el m1rito de prueba completa habiendo motivos
poderosos para estimarlo as.
*i se prest' en presencia de la parte que la invoca o ante un jue2
incompetente, pero que ejer2a jurisdicci'n en un juicio cualquiera, se estima como
presunci'n grave para acreditar los hechos confesados.
En los dems casos es s'lo base de una presunci'n judicial. -rtculo 9D%$
del &'digo de Procedimiento &ivil.
LA, PRE,14CIO4E,
Presumir un hecho es deducirlo de ciertos antecedentes o circunstancias
conocidos.
230
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DERECHO CIVIL II
(a presunci'n requiere la e0istencia clara y precisa de ciertos hechos o
datos en que se fundamentar. Estos son los llamados presupuestos de la presunci'n.
(as presunciones pueden ser legales o judiciales.
PRE,14CIO4E, LE+ALE,
*on aquellas en que la ley deduce o infiere de ciertas circunstancias
conocidas, un hecho nuevo o desconocido.
En las presunciones legales hay que probar los fundamentos en que
descansa. Probados 1stos opera la presunci'n.
*e distinguen dos clases de presunciones legales)
7. 6 Propiamente tales. .ienen pleno valor probatorio, pero admiten prueba en contrario,
de modo que el efecto que prcticamente producen es el de invertir el onus proban#i.
Por cuanto toca a la parte que pretende destruir la presunci'n, probar los hechos que
la desvirtAan. Ejemplo, de estas presunciones los tenemos en ellos artculos 7%E$
inciso :$, "EE$ inciso :$ y 7.#!8$ del &'digo &ivil.
:. 6 Presunciones #e Derecho. *on aquellas que, adems de revestir pleno valor
probatorio, no admiten prueba en contrario. &onstituyen un verdadero dogma, que
deviene inatacable. *u valor probatorio es el ms completo. No es necesario que la
ley diga que se trata de presunciones de derecho para que e0istan estas presunciones.
<asta que apare2ca claramente que la presunci'n no pueda ser destruida por prueba
contraria. Ejemplo de presunciones de derecho los encontramos en la fecha de la
concepci'n, artculo "#$/ en la posesi'n, artculo "E#$/ en la prescripci'n, artculo
:.!7E$ N$ :$.
PRE,14CIO4E, )1DICIALE,
*on aquellas en que el jue2, de ciertos antecedentes o circunstancias
conocidos, infiere o deduce un hecho desconocido en el proceso.
En principio la prueba de presunciones judiciales sirve para probar toda
clase de hechos, sea jurdicos o materiales, salvo tratndose de actos o contratos solemnes,
en los cuales la solemnidad e0igida sea el instrumento pAblico, pues 1ste no puede ser
suplido por prueba alguna.
*e puede probar con presunciones judiciales una obligaci'n que ha debido
consignarse por escrito y no lo fue. &laro est que si la presunci'n se construye sobre la
base de circunstancias que han sido acreditadas en el proceso solamente por testigos, la
jurisprudencia les resta valor a las presunciones, para evitar la burla del principio sobre
limitaci'n de la prueba testimonial.
Con#iciones y valor probatorio #e la presuncin -u#icial
De acuerdo con el artculo 7."7:$ del &'digo &ivil, las presunciones deben
ser)
1. - +raves. Si%nifica 4ue el (ec(o conoci!o) !el cual se infiere el (ec(o
!esconoci!o) (a%a lle%ar a este 3ltimo sin esfuer,o) en forma casi obli%a!a.
2. - Precisas. Si%nifica 4ue las +resunciones no sean va%as) !ifusas o susce+tibles
!e a+licarse a !iversas circunstancias.
3. - Concor#antes. Si%nifica 4ue (a#a armon.a entre las !iversas +resunciones) 4ue
no e*ista contra!iccin entre ellas) 4ue no se !estru#an unas a otras.
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DERECHO CIVIL II
(as presunciones deben cumplir necesariamente estos requisitos, pero ello
es una cuesti'n de hecho que la ley deja entregada por entero y en forma privativa a los
jueces de fondo.
Del &'digo &ivil, se infiere que para que las presunciones produ2can plena
fe, es menester que sean varias/ ello resulta de la e0igencia del Altimo de los caracteres
se4alados. *in embargo, de acuerdo al &'digo de Procedimiento &ivil, una sola presunci'n
puede constituir plena prueba cuando, al juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y
precisi'n suficientes para formar su convencimiento. -rtculo 8:#$ inciso :$ del &'digo de
Procedimiento &ivil.
I4,PECCIQ4 PER,O4AL DEL TRI"14AL
Es el eamen .ue hace el -ue8 #e hechos o circunstancias materiales
controverti#os en el pleito* con el ob-eto #e a#.uirir pleno convencimiento acerca #e
su ver#a# o ineactitu#.
Procede cuando la ley la e0ige, y en todos los casos en que el jue2 lo estime
necesario.
'alor Probatorio
&ro!uce +lena +rueba en cuanto a las circunstancias o (ec(os
materiales 4ue el tribunal estable,ca en el acta levanta!a en la ins+eccin) como
resulta!o !e su +ro+ia observacin.
I47OR<E DE PERITO,
El informe de peritos o peritaje es un medio de prueba que consiste en un
dictamen u opini'n sobre hechos discutidos en el pleito, para cuya apreciaci'n se requieren
conocimientos especiales de alguna ciencia o arte.
El informe de peritos puede ser obligatorio en los casos en que la ley lo
e0ija. Ejemplos) artculos %8%$, %!!$, 7.99!$, 7.D89$, 7.DD"$, :.EE:$, :.EE#$ del &'digo &ivil.
Puede ser facultativo, es decir, lo decretar el tribunal cuando verse sobre
hechos que requieren conocimientos especiali2ados, y tambi1n sobre algAn punto de
derecho referente a legislaciones e0tranjeras.
(os peritos se designan en una audiencia ante el jue2 por las partes. *i no
hay acuerdo, y se entiende no haberlo cuando no concurren todas las partes o concurriendo
no llegan a un entendimiento, los nombre el jue2 dictando una resoluci'n.
(os peritos reali2an la operaci'n del peritaje y presenta al tribunal su informe
con sus conclusiones.
Normalmente el perito debe citar a las partes para evacuar su informe +inciso
9$ del artculo 87"$ del &'digo de Procedimiento &ivil,, pero se ha fallado que la omisi'n de
esta citaci'n no es constitutiva de causal de casaci'n en la forma, sin perjuicio del valor
probatorio que pueda asignrsele al haber sido producido irregularmente.
'alor Probatorio
(os tribunales aprecian la fuer2a probatoria del informe de peritos en
conformidad a las reglas de la sana crtica.
Entendemos por sana crtica el conjunto de normas lgicas ' sentido com*n
#ue el jue2 dee emplear para ponderar o valori2ar este medio proatorio. *e trata de un
criterio normativo no jurdico, que sirve al jue2, en posici'n de hombre normal, o sea, en
232
232
DERECHO CIVIL II
actitud prudente y objetiva, para emitir una apreciaci'n acerca del dictamen que le ha
presentado un cientfico o t1cnico.
OTRO, ELE<E4TO, DE PR1E"A
El progreso t1cnico ha desarrollado una serie de medios en que pueden
consignarse declaraciones o sucesos y que son distintos de los documentos escrito
tradicional, que fue el Anico que conocieron los redactores de nuestros c'digos.
El artculo :."7:$ del &'digo &ivil ?taliano, contenido en el capitulo -!e la
pruea documental), se refiere a las reproducciones mecnicas. Dice al efecto) -Las
reproducciones fotogrficas o cinematogrficas, los registros fonogrficos ', en general,
cual#uiera otra representacin mecnica de los hechos ' de las cosas constituirn plena
pruea de los hechos ' de las cosas representadas, si a#uel contra #uien son producidas no
desconoce su conformidad con los hechos o con las cosas mismas.)
3tro pas como Portugal, y las modernas reformas a los c'digos de
procedimiento en 5ruguay, -rgentina y &olombia, dan e0presamente valide2 a estos nuevos
medios probatorios. -lgunos, como el &'digo de Procedimiento &ivil para el Distrito Kederal
de ;10ico, los consideran base de una presunci'n judicial.
3tro c'digo, como el &'digo &ivil *ui2o, no limita los medios de prueba
admisibles y no se4alan al jue2 c'mo debe formar su convicci'n. Este ha sido el alcance
que se ha dado judicialmente al artculo %$.
En nuestro derecho, a falta de disposiciones legales e0presan, cabe estudiar
el carcter y valide2 que pueden tener estos elementos.
En primer t1rmino debe anali2arse si la enumeraci'n de medios de prueba
que hace nuestra legislaci'n positiva es o no es ta0ativa.
El inciso :$ del artculo 7.#D%$ del &'digo &ivil, al decir) -Las prueas
constan en...), podra permitir considerar que los medios que se4ala constituyen una
enumeraci'n enumerativa y no necesariamente ta0ativa, pero el &'digo de Procedimiento
&ivil en el artculo 987$ e0presa) -Los medios de pruea de #ue puede hacerse uso en juicio
son...), lo que tiene un carcter claramente ta0ativo. - esto, debemos agregar los artculos
8!#$ y 8!"$ del &'digo de Procedimiento Penal, el primero de los cuales e0ige que la
convicci'n se adquiera por un medios de prueba legal y el segundo se4ala los medios por
los cuales se acreditan los hechos en un juicio criminal.
Krente a este carcter ta0ativo no cabe entonces otra cosa que e0aminar su
estos nuevos elementos pueden asimilarse o vaciarse en alguno de los medios que
reconoce la ley.
&abra estudiar inicialmente si alguno de ellos puede quedar comprendido
en la categora de instrumentos.
Debe descartarse de inmediato el instrumento pAblico porque no cumplira
los requisitos precisos que se4ala el artculo 7.#DD$ del &'digo &ivil. - su respecto s'lo
cabra anali2ar el valor de -copia) que tendra la reproducci'n mecnica no firmada
especialmente por el funcionario del instrumento pAblico original.
-nte todo debemos se4alar en primer t1rmino que no e0iste ninguna ra2'n
l'gica para dar el carcter de -documentos) tan s'lo a la reproducci'n material de signos
lingVsticos/ intelectualmente es documento cualquiera representaci'n de cosas o hechos.
Decimos as que determinados aspectos de las ruinas de Pompeya son documentos de la
vida romana en aquella 1poca, que la grabaci'n de un canto de indios onas +que se
conserva, es un documento de su desarrollo musical. El propio Diccionario de la Real
-cademia da como tercera acepci'n) -0ual#uiera otra cosa #ue sirve para ilustrar o
comproar algo), y respecto de instrumento uno de sus significados lo hace sin'nimo de
documento.
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DERECHO CIVIL II
Descartados los instrumentos pAblicos veremos los instrumentos privados.
En los instrumentos privados no hay ninguna disposici'n que e0ija en forma
general que ellos sean necesariamente escritos. *in embargo, e0isten disposiciones
particulares que se refieren a la forma o escritura.
En el &'digo &ivil el artculo 7."E7$ da valor de instrumento privado al
instrumento pAblico defectuoso -si estuviere firmado por las partes). - su ve2 el artculo
7."E9$ le da fecha cierta, entre otros casos, -desde el fallecimiento de alguno de los #ue le
han firmado). Podra argumentarse que la firma se e0ige para los casos especficos que
esas disposiciones contemplan, pero que no constituye un requisito general.
?gual podra argumentarse de los artculos 7."E8$ y 7."E!$, que se refieren a
instrumentos muy particulares/ los papeles dom1sticos y las notas al dorso de una escritura.
;s preciso es el artculo 7."E:$, que, al aludir al m1rito probatorio del
instrumento privado, lo refiere a -los #ue aparecen o se reputen haerlo suscrito). *i
damos al verbo suscribir el significado estrecho de formal al pie o al final de un escrito, el
instrumento debera ser una escritura, pero si lo consideramos una elipsis y que en realidad
comprende no s'lo al que ha escrito sino al que ha hablado, al que aparece, en el elemento
de prueba, el instrumento privado podr comprender estos nuevos medios de testimonio de
la voluntad o de la actuaci'n.
El &'digo de Procedimiento &ivil, en los artculos 9!E$ a 9!!$ se refieren al
cotejo de letras, pero 1ste es un medio especfico de prueba cuando se ha impugnado un
instrumento privado escrito/ con mayor e0tensi'n el artculo 9!!$ admite que en el incidente
sobre autenticidad de un instrumento se empleen todos los medios probatorios.
(a disposici'n que se refiere a la materialidad de los documentos es el N$ 7$
del artculo 98#$, cuando habla de -la persona a cu'o nomre aparece otorgado el
instrumento o la parte contra #uien se hace valer). Esta norma es ms amplia que el artculo
7."E:$ del &'digo &ivil, porque usa el t1rmino -otorgado), que es mucho ms comprensivo
que -suscrito), ya que significa s'lo haber intervenido en 1l o, como dice el diccionario)
consentir, disponer, establecer, ofrecer, estipular o prometer una cosa/ adems aclara que tal
persona puede ser distinta de la persona contra quien se hace valer.
&on la precedencia que debe darse al &'digo de Procedimiento &ivil que en
diversas partes de la prueba modific' al &'digo &ivil, no sera difcil dar el carcter de
instrumentos privados a varios de estos elementos de prueba que ha introducido la t1cnica
moderna.
Por otra parte, apartndose de la concepci'n estructural del documento y de
la necesidad de escrituraci'n, ha nacido la concepci'n funcional del mismo, que mira la
intenci'n representativa. *egAn ella, un instrumento es un objeto representativo de cosas o
hechos sin que importe la materialidad o forma de la representaci'n. E0istiran entonces
documentos no grficos entre los cuales se contara la grabaci'n.
Esta tesis ha sido aceptada por la jurisprudencia italiana que ha estimado
que el registro mecnico es un acto escrito de una manera particular.
*e ha adelantado adems que la propia vo2 puede considerarse una forma
de firma, pus contiene los requisitos de intencionalidad, personalidad e inimitabilidad.
En todo caso quedar sujeto a la e0igencia del artculo 7."E:$ del &'digo
&ivil o haber sido reconocidos o mandado tener por reconocidos.
Ca hemos visto que el &'digo &ivil ?taliano les da valor si aquel contra quien
se producen no los desconoce. El &'digo de Procedimiento &ivil <rasile4o acepta que la
impugnaci'n pueda verificarse a trav1s de un e0amen pericial. (os tribunales franceses,
que han aceptado en varios casos las grabaciones como medio de prueba, las han
recha2ado en otros por la facilidad de adulteraci'n.
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DERECHO CIVIL II
*i entre nosotros llegara a considerarse que alguno de estos medios inviste
carcter documental, su impugnaci'n dara lugar a un incidente de autenticidad, en el cual,
siendo imposible el cotejo de letras, e0istira, sin embargo, la amplitud probatoria que se4ala
el artculo 9!!$ del &'digo de Procedimiento &ivil.
Respecto a su carcter obligacional y a la posibilidad de que pueden servir
de base a un procedimiento ejecutivo, no proceder el reconocimiento de firma +salvo que se
entendiera que equivale a 1l, el reconocimiento de la vo2,, pero s la confesi'n de la deuda,
a que se refiere el artculo 89!$ del &'digo de Procedimiento &ivil. El que no tendr
aplicaci'n ser el artculo 89#$ del &'digo de Procedimiento &ivil.
En todo caso estos nuevos elementos de prueba tienen cabida en nuestro
derecho como base de una presunci'n judicial.
Nada hay en el artculo 7."7:$ del &'digo &ivil o en los artculos 8:#$ y 8:"$
del &'digo de Procedimiento &ivil que se oponga al efecto.
Por lo dems, el artculo 8:"$ habla irrestrictamente -de las dems
circunstancias #ue, en concepto del triunal o por disposicin de la le', dean estimarse
como ase de una presuncin)
En la prctica ya nuestros tribunales admiten estas pruebas. En los
Mu2gados de Polica (ocal es corriente que se acompa4en fotografas de vehculos que han
sufrido destro2os para probar los da4os recibidos en una colisi'n.
*i pensamos que, de acuerdo con el inciso final del artculo 8:#$, -una sola
presuncin puede constituir plena pruea cuando, a juicio del triunal, tenga caracteres de
gravedad ' precisin suficientes para alcan2ar estos medios proatorios como ase de una
presuncin judicial.)
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DERECHO CIVIL II
7uentes #e las Obligaciones
Teor(a +eneral #el Contrato
La teor.a !e los contratos) !e estu!ia en !os eta+as:
1. - &arte Antro!uctoria.
2. - Contratos en &articular.
Parte Intro#uctoria
El contrato generalmente es algo muy generali2ado, el hombre que no
contrata hoy en da simplemente no vive en sociedad. -ctualmente a cada momento
estamos contratando y se ha vuelto algo tan comAn que parece innato.
(a concepci'n de contrato es ms bien un fen'meno contractual. (a
esencia de la contrataci'n est en la facultad que otorga la ley a las personas, y esta
facultad se traduce en la capacidad para contratar, lo que va muy de la mano con la
autonoma de la voluntad.
5n contrato es una peque4a ley, es una especie de sentencia judicial, pero
con la diferencia que es redactada por las propias partes. Es una fuente importantsima de
derecho. El jue2 debe estarse a la intenci'n de las partes, es decir, al contrato.
(a voluntad de generar peque4as leyes, no es algo nuevo, la antropologa
jurdica, nos dice que el fen'meno contractual +de contratar, no es nuevo. Ca en las tribus
de los comien2os de nuestra era, era Dios quien a trav1s de su poder sancionaba su
cumplimiento. El poder de Dios, es antes que la propia voluntad.
(uego, en Brecia, antes de la 1poca romana, tampoco era la voluntad la que
primera, era la sinalagma, lo sinalagmtico, lo que era un equilibrio de prestaciones. *i me
prestaban una escalera, el hecho de devolver la escalera, no naca de mi voluntad, sino que
naca de la necesidad de restituir lo que disminuy' el patrimonio de la persona que me lo
prest'.
En Roma era la forma, es decir, el cumplimiento de solemnidades lo que
haca valer el contrato.
Ca en los autores can'nicos, en la escuela natural, un libro de un autor que
influy' en Pothier, quien fue el inspirador del &'digo &ivil Kranc1s, antecesor del &'digo
&ivil &hileno, deja de lado el formalismo y da cabida al consensualismo. Por esto mismo, en
&hile, nos quedamos anclados en esta antigua idea de que el consentimiento es lo esencial
en un contrato.
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DERECHO CIVIL II
0oncepto
(a voluntad, no es s'lo fuente del contrato, sino que tambi1n es la medida
que limita al contrato.
El contrato es, sin duda, la ms importante de todas las fuentes de las
obligaciones, tanto, que el propio epgrafe del (ibro ?> del &'digo &ivil es -!e las
oligaciones en general ' de los contratos), y que toda la teora de los derechos personales
la haya tratado don -ndr1s <ello a prop'sito de ellos.
De acuerdo con el artculo 7.89%$ -0ontrato o convencin es un acto por el
cual una parte se oliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. 0ada parte
puede ser una o muchas personas).
(a &onvenci'n es un es un -cto Murdico <ilateral y como sabemos todo
-cto Murdico crea, modifica o e0tingue obligaciones. (a convenci'n sera contrato cuando
crea obligaciones. Es por eso que el pago es una convenci'n, porque e0tingue obligaciones
y no es un contrato, porque el contrato solo crea obligaciones. &omo tradicionalmente se ha
dicho el contrato es la especie y la convenci'n es el g1nero.
El artculo 7.89%$ que define al contrato, tiene : crticas)
7. 6 *e dice que el legislador incurre en un error en la terminologa que emplea en el
artculo 7.89%$, error que tambi1n est presente en el artculo 7.89"$ y en otras
disposiciones del &'digo &ivil, en cuanto identifica o hace sin'nimos los t1rminos
contrato y convenci'n. (a e0presi'n convenci'n es mucho ms amplia que la e0presi'n
contrato, e0istiendo entre ambas una relaci'n de g1nero a especie, siendo la
convenci'n el g1nero y el contrato la especie. (a convenci'n Ges un acuerdo de
voluntades destinado a crear, modificar o extinguir derechos ' oligaciones)/ en cambio,
el contrato es @un acuerdo de voluntades destinado a crear derechos personales ' las
oligaciones correlativas).
Pero, haciendo una crtica a esta crtica y defendiendo a don -ndr1s <ello, esta
tesis, est siendo abandonada, porque simplemente convenci'n y contrato, tienen
los mismos efectos y se les aplican las mismas normas.
El &'digo &ivil Kranc1s en su artculo 7.7E7$ define de igual forma al contrato que
en nuestra legislaci'n.
Para quienes contrato y convenci'n es lo mismo, -el contrato es el acuerdo de
dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre s una relacin jurdica
patrimonial). Esta es la definici'n que da el artculo 7.9:7$ del &'digo &ivil
?taliano. *e afirma que el contrato puede ser de 9 clases) &onstitutivo,
;odificatorio ' .xtintivo, clasificaci'n que entre nosotros corresponde a la
convenci'n. En cuanto a la patrimonialidad que le se4ala al contrato.
:. 6 (a segunda crtica, se hace al objeto del contrato. El objeto de 1ste es la obligaci'n, y
el objeto de la obligaci'n es la prestaci'n +lo que se trata de dar, hacer o no hacer,.
Pero el artculo 7.89%$ da a entender que el objeto del contrato es la prestaci'n, cosa
que no es as. Pero, nuestro &'digo &ivil lo Anico que hace es seguir la tesis de
Pothier, que al definir contrato, da ms bien el concepto de obligaci'n, aludiendo a su
m0ima clasificaci'n en de dar, hacer o no hacer.
Ben1ricamente el objeto del contrato es regular las relaciones de las personas y
las obligaciones que se generan entre ellas. Es la finalidad del contrato.
Debemos aportar que en &hile, bsicamente las relaciones patrimoniales son
reguladas por los contratos. (a obligaci'n en su sentido estricto es una noci'n
eminentemente pecuniaria, avaluable en dinero/ en el patrimonio del deudor
figura en su activo, y en el del deudor, en su pasivo.
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De all que se e0cluya del campo del contrato a aquellos que dan origen a una
situaci'n permanente, como ocurre con la ya citada sociedad, el matrimonio, la
adopci'n, el contrato de trabajo, etc. Esta tesis est muy unida a la teora de la
instituci'n, pero aun aceptndola no puede negarse que es el contrato quien
coloca a las partes dentro de la instituci'n, pues hay un acuerdo de voluntades
que origina obligaciones.
Elementos #e los Contratos
Encontramos : tipos de elementos)
1. - Re.uisitos #e To#o Contrato. Estn en el artculo 7.88!$. De acuerdo a la definici'n
dada, son dos los requisitos para que se forme el contrato)
a, El acuerdo de voluntades de dos o ms personas.
b, Hue este acuerdo tenga la intenci'n de crear obligaciones.
-hora bien, este acuerdo de voluntades est a su ve2 sometido a los requisitos
legales que enuncia el artculo 7.88!$, inciso 7$.
a, &onsentimiento e0ento de vicios.
b, &apacidad de las partes.
c, 3bjeto (cito.
d, &ausa (cita.
e, *olemnidades cuando el contrato lo requiera as.
2. - Re.uisitos Propios #e Ca#a Contrato Estn en el artculo 7.888$. Este artculo
hace una clasificaci'n, inspirada en Pothier, de los elementos que constituyen cada
tipo del contrato, diciendo que -se distinguen en cada contrato las cosas #ue son de su
esencia, las #ue son de su naturale2a ' las puramente accidentales).
a, Esenciales. *on aquellos sin los cuales el acto o contrato no nace a la vida del
derecho o degenera en otro diferente. Ejemplo) cosa ' precio en una
compraventa, ' si no ha' precio, har donacin.
b, 4aturale8a. *on las que sin ser esenciales se entienden pertenecerle al contrato
sin necesidad de clusula especial. Ejemplo, la obligaci'n que tiene el vendedor
de sanear la evicci'n en la compraventa. (as partes pueden modificar esta
clusula, pero si nada dicen, rigen las normas supletorias dadas por el legislador
para establecerlas.
c, Acci#entales. *on los que sin ser esenciales ni naturales le pertenecen al
contrato, pero que se agregan por medio de clusulas especiales. Requieren de
una manifestaci'n e0presa de voluntad como por ejemplo, ocurre en las
modalidades, o los pactos de retroventa en la compraventa, etc.
Clasi!icacin #e los Contratos
El &'digo &ivil los define, pero no los agota. -ctualmente, su clasificaci'n,
es variada, incluso se han sobrepasado las clasificaciones del &'digo &ivil y se han llegado
a crear 0ategoras 0ontractuales, que es lo Altimo en clasificaciones contractuales.
(a necesidad de clasificar los contratos, es ms que doctrinal o pedag'gica,
es ms bien una necesidad prctica, pues segAn la categora de contrato de que se trate,
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DERECHO CIVIL II
distintas son las normas que se le aplican. Ejemplo, la condici'n resolutoria tcita se aplica
solo a los contratos bilaterales y es importante saber cuales son los bilaterales.
In contrato +ue!e tener varias clasificaciones. 'uestro c!i%o se<ala las si%uientes
clasificaciones:
1. - $ten!ien!o a las +artes 4ue se obli%an: uni # bilaterales7
2. - $ las +artes 4ue obtienen utili!a! !el contrato: %ratuitos # onerosos) # estos
3ltimos) a su ve,) en conmutativos # aleatorios7
3. - $ la forma en 4ue se +erfeccionan: consensuales) reales # solemnes.
. - $ la forma en 4ue e*isten: +rinci+ales # accesorios.
". - Contratos +re+aratorios o +reliminares) # !efinitivos7
/. - De libre !iscusin # !e a!(esin7
2. - An!ivi!uales # colectivos7
5. - De ejecucin instantnea # sucesiva7
9. - 'omina!os e innomina!os) #
10. - Otras cate%or.as !e contratos.
Clasi!icacin Legal
1nilaterales y "ilaterales
El criterio que tiene esta clasificaci'n es a cuantas partes le impone
obligaciones. *i una de las partes es obligada es unilateral y si ambas resultan obligadas es
bilateral. -tiende a su contenido, o sea, a los derechos y obligaciones que genera. -s lo
se4ala el artculo 7.89D$) -el contrato es unilateral cuando una de las partes se oliga para
con otra #ue no contrae oligacin alguna( ' ilateral, cuando las partes contratantes se
oligan recprocamente).
Respecto de esta clasificaci'n conviene tener presente tres cosas)
7. 6 Hue no debe confundirse con la clasificaci'n del -cto Murdico en uni y bilateral/ en el
acto unilateral interviene una sola voluntad/ el contrato uni o bilateral, como contrato
que es, es siempre convenci'n o -cto Murdico bilateral, pues supone acuerdo de
voluntades.
:. 6 Hue la clasificaci'n no atiende al nAmero de obligaciones que nacen, sino a las partes
que resultan obligadas. C as en el mutuo con inter1s nacen dos obligaciones/ una, la
principal, restituir la cantidad recibida en mutuo, y la otra, accesoria, de pagar los
intereses, pero ambas a cargo de una misma parte) el mutuario, que es el Anico
deudor, y
9. 6 Hue tampoco tiene importancia el nAmero de personas que resultan obligadas, sino
quedan obligadas ambas partes o una de ellas. En efecto, no olvidemos que de
acuerdo al artculo 7.89%$, en el contrato -cada parte puede ser una o muchas
personas), y as se da en mutuo una cierta suma a tres personas conjuntamente, las
tres queda obligadas por el contrato, pero 1ste sigue siendo unilateral, pues las tres
representan una misma parte) el mutuario.
Contrato 1nilateral
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DERECHO CIVIL II
&omo queda dicho en el contrato unilateral, para una sola de las partes nace
obligaci'n/ uno de los contratantes es acreedor y el otro deudor. -s ocurre en la donaci'n
+por regla general,, mutuo, dep'sito, prenda, comodato, fian2a. En ellos s'lo hay un
obligado.
Esta clasificaci'n est muy ligada a la noci'n de los contratos reales, que se
perfeccionan por la entrega de la cosa, y que esta concepci'n se encuentra en retroceso,
tendi1ndose a su transformaci'n en consensuales o solemnes y bilaterales. En tal caso la
divisi'n que estudiamos perdera toda su importancia, quedando prcticamente como Anico
contrato unilateral importante la donaci'n.
Contrato "ilateral o ,inalagm@tico
En el contrato bilateral o sinalagmtico, como tambi1n se le llama, ambas
partes contraen obligaciones/ tal ocurre en la compraventa, permuta, arrendamiento, etc.
En ellos no hay una sola parte acreedora y una deudora, sino que ambas lo
son recprocamente, asumiendo los dos papeles al mismo tiempo. C as, en la compraventa
nacen principalmente dos obligaciones/ para el vendedor, la de entregar la cosa vendida, y
para el comprador, la de pagar su precio. -qu1l es acreedor de la obligaci'n del pago del
precio y deudor de la de entregar la cosa vendida, y a su ve2 el comprador es acreedor en
esta Altima, y deudor de la de pagar el precio.
(os sinalagmticos se subclasifican en)
1. - Per!ectos. *on los bilaterales propiamente tal. -mbas partes resultan obligados
desde el nacimiento del contrato. Nacen simultneamente, pero son obligaciones
interdependientes. (o que afecta a la obligaci'n de una de las partes, afecta a la otra.
*on obligaciones simbi'ticas, es decir, lo que le pase a una afecta a la otra. *i una de
las partes no cumple, la otra tambi1n puede no cumplirla.
E!ectos
a6 E*ce+cin !e contrato no cum+li!o. $rt.culo 1.""21.
b6 >esolucin +or inejecucin. $rt.culo 1.591.
c6 ;eor.a !e los >ies%os.
?a# ciertos autores mo!ernos 4ue !an otros efectos:
a6 Cesin #e Contratos. En este caso cambia la situacin jur.!ica. Es !ecir) si
so# arren!a!or # no 4uiero se%uir sien!o arren!atario) +ero no 4uiero
terminar con el contrato !e arren!amiento) +ue!e ce!er mi +osicin !e
arren!atario a otra +ersona) con ciertos re4uisitos.
b6 Teor(a #e la Imprevisin.
2. - Imper!ectos. *on aquellos que nacen como unilaterales, pero circunstancias
posteriores hacen el efecto de mutaci'n y los transforman en bilaterales. (a parte que
no estaba obligada, posteriormente resulta obligada. Ejemplo, es el dep'sito. El
depositante puede resultar obligado si la cosa dada en dep'sito produce da4os, y
quedara obligado a pagar estos da4os. -rtculo :.99!$.
3tro ejemplo, es el comodato o pr1stamo de uso, el que es un contrato unilateral
porque s'lo da lugar a la obligaci'n del comodatario de restituir la cosa recibida
en comodato. Pero la tenencia de la cosa puede ocasionarle al comodatario
perjuicio, que debe serle indemni2ados por el comodante y, en consecuencia,
durante la vigencia del contrato ha nacido una obligaci'n para 1ste.
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DERECHO CIVIL II
Importancia #e la Clasi!icacin
Esta divisi'n de los contratos es de gran trascendencia, como se ver a
continuaci'n.
Para la teora clsica de la causa, segAn vimos, en los contratos bilaterales
la obligaci'n de una de las partes es la causa de que la otra se obligue a su ve2. *ea cual
fuere la opini'n que se tenga al respecto, en todo caso una cosa es evidente) hay una
marcada interdependencia en las obligaciones de las partes, lo cual no ocurre en los
contratos unilaterales, en que hay deuda para una sola de ellas. (a subsistencia y
e0igibilidad de la obligaci'n de uno de los contratantes est muy ligada a la suerte que corre
la obligaci'n de su contraparte.
Esto se refleja en 9 aspectos)
7. 6 La condicin resolutoria tcita. En todo contrato bilateral va envuelta la condici'n
resolutoria tcita de no cumplirse por la otra parte lo pactado +artculo 7.8%D$,, y en tal
caso el acreedor de la obligaci'n no cumplida puede solicitar o el cumplimiento de ella
o la resoluci'n del contrato, esto es, dicho en t1rminos muy generales, que se le deje
sin efecto, y en ambos casos con indemni2aci'n de perjuicios/
:. 6 La excepcin del contrato no cumplido. .ambi1n puede ocurrir que la contraparte no
haya cumplido su obligaci'n/ por ejemplo, el comprador no ha pagado el precio en
tiempo oportuno/ en tal caso el acreedor de esta obligaci'n puede negarse a cumplir
la suya/ en el caso propuesto, el vendedor puede negarse a entregar la cosa vendida.
9. 6 La 3eora de los %iesgos. Puede ocurrir que la obligaci'n de una de las partes se
e0tinga por caso fortuito, como si, para seguir con la compraventa, se debe un vehculo
vendido y 1ste se destro2a por accidente sin culpa del vendedor. (a obligaci'n de 1ste
queda e0tinguida por la p1rdida fortuita de la cosa debida/ la teora de los riesgos
tiende a determinar qu1 ocurre en el caso propuesto con la obligaci'n de la
contraparte, en el ejemplo, del comprador de pagar el precio. En principio, por la
interdependencia que e0iste entre las obligaciones de las partes, el acreedor de la
obligaci'n que se ha vuelto imposible, quedar igualmente liberado de la suya.
Los Contratos Plurilaterales
(a doctrina moderna ha elaborado el concepto del contrato plurilateral, en
que al igual que en el bilateral resultan todas las partes obligadas, pero no en la forma en
que ocurre en este Altimo/ la una en beneficio de la otra, sino contrayendo todas ellas
obligaciones anlogas y con una finalidad comAn. El ejemplo ms tpico que podemos dar
es el de la sociedad, en que todos los socios contraen la misma obligaci'n) efectuar sus
aportes.
(a importancia que tiene distinguirlos de los bilaterales, es que si la
obligaci'n de alguna de las partes no se cumple, ello no afecta a la relaci'n contractual
entre las dems, salvo que la intervenci'n de aqu1lla sea esencial. C as en el &'digo &ivil
?taliano, que se refiere a esta figura, la nulidad, resoluci'n e imposibilidad en el cumplimento
de la obligaci'n de una de las partes, no pone fin al contrato que continAa con las dems,
salvo que aqu1lla sea esencial +artculos 7.8:E$, 7.88#$, 7.8!D$ y 7.8##$,.
C en verdad resulta l'gico concluir que si la sociedad, por ejemplo, puede
subsistir sin el aporte que no se va a recibir, los socios que han enterado el suyo est1n
facultados para e0cluir al moroso, dejando subsistente la sociedad entre ellos.
Contratos +ratuitos y Onerosos
De acuer!o al art.culo 1.01: Cel contrato es gratuito o #e bene!icencia
cuan#o slo tiene por ob-eto la utili#a# #e una #e las partes* su!rien#o la otra el
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DERECHO CIVIL II
gravamenJ y oneroso* cuan#o tiene por ob-eto la utili#a# #e ambos contratantes*
grav@n#ose ca#a uno a bene!icio #el otro.H
-l igual que la anterior, la clasificaci'n atiende al contenido del contrato, a
los derechos y obligaciones que de 1l emanan/ en este sentido se relaciona con ella.
Pero no pueden confundirse ambas clasificaciones, ya que en esta Altima se
atiende a nAmero de partes obligadas/ en cambio, para distinguir si un contrato es gratuito u
oneroso, se mira la utilidad del negocio. *i la hay para ambas partes, es oneroso, y si solo
procura beneficio a una sola de ellas, es gratuito, de beneficencia o de mera liberalidad.
Para ('pe2 *antamara, ms que un criterio jurdico, es un criterio
econ'mico el que los diferencia. *e revisa si es Atil o no para una de las partes. *i gana
una es gratuito y si ganan ambas es oneroso.
De ah que el contrato bilateral sea siempre oneroso, y es la unilateralidad el
que puede ser gratuito y oneroso. En efecto, en el primero hay obligaciones recprocas,
ambas partes resultan obligadas, y el contrato, en consecuencia, yendo en beneficio de
todas ellas, es oneroso.
Esta Altima visi'n, es muy criticada por ('pe2 *antamara. Para 1l no
siempre los contratos bilaterales son onerosos. (o general es que as sea, pero no es una
regla e0cluyente, es algo meramente estadstico.
Ejemplo, el contrato unilateral como, el mutuo. El mutuo con inter1s sigue
siendo unilateral, pues al igual que en el caso anterior, el Anico obligado es el mutuario, s'lo
que tiene dos obligaciones en la forma antes se4alada) restituir la cantidad prestada y paga
los intereses, y pasa a ser oneroso, porque va en utilidad de ambas partes, del mutuario que
utili2a el dinero prestado, y del mutuante que obtiene in inter1s por su dinero. -hora, los
intereses, son obligatorios para todas las operaciones de cr1dito.
3tro ejemplo de un contrato bilateral gratuito es el ;andato 1o
%emunerado.
El ms tpico de los contratos gratuitos, la donaci'n, puede ser con carga o
gravamen, como si el donante da un inmueble a una persona por valor de G 7EE.EEE con la
obligaci'n de entregar G 7E.EEE a un tercero/ tal donaci'n sigue siendo un contrato gratuito
en cuanto la carga no alcance al beneficio que se recibe.
(a distinci'n estriba, pues, en el espritu de mera liberalidad de los contratos
gratuitos/ en el contrato oneroso hay ventajas recprocas, que en los bilaterales derivan de
la e0istencia de obligaciones tambi1n recprocas.
;uchas discrepancias e0isten tambi1n respecto a la hipoteca, prenda y
fian2a. (a prenda y la hipoteca pueden constituirla el propio deudor o un tercero/ en el
primer caso, se las considera generalmente como onerosas, pues ambos contratantes
obtienen utilidad) el acreedor, la seguridad de su cr1dito, y el deudor, porque a no mediar
garanta de la cauci'n otorgada, no habra obtenido su cr1dito. Pero si se constituyen con
posterioridad al nacimiento de la obligaci'n, pasan a ser gratuitas, en e0clusivo beneficio del
acreedor a quien se le cauciona.
-hora bien, la hipoteca y la prenda pueden ser constituidas por un tercero,
en cuyo caso, al igual que la fian2a, que siempre la otorga alguien ajeno a la obligaci'n
principal, podrn ser gratuitas y onerosas) *i el tercero constituye la hipoteca, la prenda o
fian2a con el Anico objeto de que el deudor principal obtenga su cr1dito, el contrato es
gratuito, pues hay una mera liberalidad del constituyente o fiador, pero si se obliga porque
se le ofrece una remuneraci'n, pasan a ser onerosas, pues benefician al deudor principal,
que obtiene su cr1dito y al constituyente y fiador, cuya utilidad es la recompensa ofrecida.
1. - Contratos +ratuitos. En el contrato gratuito, segAn lo visto, una sola de las partes
obtiene ventajas/ pero debe tenerse cuidado, porque la utilidad, segAn veamos al hablar del
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carcter patrimonial de la obligaci'n, puede no ser avaluable en dinero, y siempre la parte
se habr gravado en beneficio de la otra. (a ventaja de la contraparte puede ser meramente
moral, no tener valor material o pecuniario, pero siempre el contrato ser oneroso y no
gratuito. C as, por ejemplo, el contrato entre una empresa teatral y el espectador que
adquiere su entrada para el espectculo es oneroso, pues hay una utilidad pecuniaria para
el empresario) lo que recibe por la entrada, y una moral para el espectador que obtiene una
satisfacci'n espiritual.
Entre los contratos gratuitos, debemos distinguir entre la donaci'n por un lado,
que es siempre esencialmente gratuita, aun cuando lleve carga o gravamen, y los
dems contratos gratuitos que se suelen llamar ms bien desinteresados. (a
diferencia fundamental entre la donaci'n y estos contratos desinteresados es que
en virtud de lo dispuesto por los artculos 7.9D!$ y 7.9D%$ es presupuesto
indispensable de aqu1lla el empobrecimiento del patrimonio del donante y el
recproco enriquecimiento del donatario, esto es, un despla2amiento de bienes o
valores de uno a otro patrimonio que no e0iste en los contratos desinteresados.
2. - Contratos Onerosos. El contrato oneroso, puede ser conmutativo o aleatorio/ as lo
dice el artculo 7.887$, y se4ala que e0iste el primero Bcuan#o una #e las partes se
obliga a #ar o hacer una cosa .ue se mira como e.uivalente a lo .ue la otra parte
#ebe #ar o hacer a su ve8H. C, segAn el mismo precepto, el contrato oneroso -se
llama aleatorio* si el e.uivalente consiste en una contingencia incierta #e
ganancia o p&r#i#aH.
*i se vende un inmueble en G 7EE.EEE, se consideran como equivalentes el
inmueble y el precio pagado por 1l. C decimos que se miran como equivalentes,
porque la ley no e0ige una igualdad al ciento por ciento, ya que en todo contrato
oneroso ambas partes buscan su propia utilidad y si la obtienen, las prestaciones
no resultarn totalmente equilibradas. E( legislador s'lo interviene cuando la
balan2a se ha inclinado fuertemente hacia uno de los contratantes, rompiendo la
equivalencia de las obligaciones, mediante la instituci'n de la lesi'n enorme/ y
as, si el inmueble vala realmente G :7E.EEE en el ejemplo propuesto, e0iste una
lesi'n enorme que sanciona la ley.
En el contrato aleatorio no concurre esta supuesta igualdad en las prestaciones,
sino que por el contrario e0iste una contingencia, un a2ar, del cual depender en
definitiva la utilidad que las partes obtienen del contrato. Porque la definici'n del
&'digo parece dar a entender que el contrato es aleatorio para una sola de las
partes al decir -y si el e.uivalente es una contingencia incierta #e ganancia o
p&r#i#aH, pero la verdad es que la probabilidad e0iste para ambas partes/ el
contrato es aleatorio para todas ellas) si una gana, la otra pierde y viceversa. -s
se ver al se4alar algunos casos de contratos aleatorios.
=ay contratos que siempre son aleatorios y e0isten otros que pueden ser
conmutativos o aleatorios, segAn la forma en que se presenten. Pertenecen a la
primera categora +aleatorios,, por ejemplo, el seguro, la renta vitalicia, la cesi'n
de derechos litigiosos, y los ms tpicos de todos) la apuesta y el juego. En el
caso de la renta vitalicia, una de las personas se obliga a pagar a la otra, a ttulo
oneroso, una renta o pensi'n peri'dica durante la vida natural de cualquiera de
estas dos personas o de un tercero. -rtculo :.:#8$.
*e puede apreciar que el contrato aleatorio es siempre para ambas partes.
Importancia #e la clasi!icacin entre Aleatorias y Conmutativas
=ay : aspectos)
7. 6 (o primero ya qued' se4alado) la lesi'n y la imprevisi'n pueden tener cabida en los
contratos conmutativos, pero nunca en los aleatorios, en que de partida se sabe que no
hay equivalencia en las prestaciones/ de ah que las legislaciones que las aplican en
t1rminos general, no las acepten en estos contratos.
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:. 6 (o segundo es que el legislador mira con malos ojos algunos de los contratos
aleatorios, especialmente los ms tpicos de ellos) el juego y la puesta, y tambi1n la
citada cesi'n de derechos litigiosos.
Cr(ticas a los Contratos Conmutativos y Aleatorios
1. - Se critica 4ue sea la e4uivalencia el +unto !e !iferencia) #a 4ue en nuestro
!erec(o se +ermite la !esi%ual!a!) +ero no la !esi%ual!a! e*a%era!a.
2. - Deja fuera los contratos !e no (acer.
3. - En los contratos aleatorios ser.a una incerti!umbre) #a 4ue: Bse llama aleatorio*
si el e.uivalente consiste en una contingencia incierta #e ganancia o p&r#i#aH.
Importancia #e la Clasi!icacin #e los Contratos onerosos y gratuitos
.iene importancia en varios aspectos)
7. 6 Restricciones a las Liberta#es. El legislador es estricto con ellas, pueden llegar a
da4ar seriamente el patrimonio de quien las efectAa, aunque estas limitaciones ata4en
principalmente a la donaci'n y no tanto a los contratos desinteresados/ y as, para
aqu1lla se e0ige plena capacidad de disposici'n, puede quedar sujeta a reducci'n por
la formaci'n de acervo imaginario en las sucesiones, requiere autori2aci'n judicial
cuando e0cede de cierta cuanta, etc.
:. 6 El error en la Persona. =emos dicho que segAn el artculo 7.8!!$ esta clase de error
no vicia el consentimiento a menos que la consideraci'n de esta persona haya sido la
causa determinante para la celebraci'n del contrato. Esto no ocurre en los contratos
onerosos que no se celebran en consideraci'n a la contraparte, pero s en los
gratuitos, en los que, generalmente, el error en la persona acarrea la nulidad del
contrato.
9. 6 La Responsabili#a# #el Deu#or. De acuerdo al artculo 7.!8"$, en el contrato
establecido en utilidad de ambas partes, o sea, en el oneroso, el deudor responde de
la culpa leve/ en los gratuitos hay que distinguir, segAn si ha sido otorgado en beneficio
del propio deudor o del acreedor.
8. 6 Accin contra terceros en la accin pauliana y pago #e lo no #ebi#o. (a acci'n
pauliana tiene por objeto dejar sin efecto los actos efectuados por el deudor en fraude
de sus acreedores, y el pago de lo no debido da acci'n para e0igir la restituci'n de lo
cancelado indebidamente. En ambos casos, para que estas acciones afecten a
terceros si estos actos se han otorgado a ttulo gratuito u oneroso. -rtculos :.8#%$ y
:.9E9$, respectivamente.
!. 6 (os Bratuitos imponen un reconocimiento a la persona que otorg' el beneficio. -rtculo
7.8:% y 9:7$ N$ !$.
Principal y Accesorio
Esta clasificaci'n est enunciada en el artculo 7.889:$ en los siguientes
t1rminos) -.l contrato es principal cuando susiste por si mismo sin necesidad de otra
convencin, ' accesorio, cuando tiene por ojeto asegurar el cumplimiento de una
oligacin principal, de manera #ue no pueda susistir sin ella).
Esta clasificaci'n atiende a la manera de como e0isten los contratos) los
principales no necesitan de otros para subsistir, y los accesorios, como tienen por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligaci'n principal, no e0isten si no hay otra obligaci'n a
la cual acceder.
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En consecuencia, los contratos accesorios son los de garanta, que tienen por objeto dar
una seguridad al cr1dito al cual acceden, o de cauci'n, como tambi1n se les llama. El
artculo 8#$ del &'digo &ivil declara que -caucin significa generalmente cual#uiera
oligacin #ue se contrae para la seguridad de otra oligacin propia o ajena. "on especies
de caucin la fian2a, la hipoteca ' la prenda).
Caucin y +arant(a
*abemos que el deudor responde de su obligaci'n con todo su patrimonio
embargable/ es la seguridad que cualquier cr1dito da al acreedor, pero ella puede resultar
insuficiente frente a un deudor contuma2 o insolvente. Por ello adquiere una importancia
fundamental para el acreedor contar con una garanta de cumplimiento.
No es lo mismo garanta que cauci'n/ la primera es el g1nero, la segunda, la
especie. (a garanta es cualquier seguridad que se le otorga a un cr1dito, y de la cual no
todos ellos go2an/ toda garanta es un accesorio del cr1dito, pero no tiene vida propia,
mientras que la cauci'n es una obligaci'n accesoria/ supone, segAn lo e0presado, un
contrato en que las partes constituyen esta seguridad para un cr1dito.
C as constituyen una garanta pero no una cauci'n, la condici'n resolutoria
tcita, porque si el deudor no cumple, le permite al acreedor obtener la restituci'n de lo dado
o pagado o inhibirse de cumplir su propia obligaci'n/ la e0cepci'n del contrato no cumplido y
el derecho legal de retenci'n, porque tambi1n permiten al acreedor obtener el cumplimiento
presionando al deudor con el propio incumplimiento) los privilegios y preferencias para el
pago, ya que permitirn al acreedor pagarse antes que los dems acreedores, etc. C no son
cauciones por la se4alada ra2'n de que no son obligaciones accesorias contradas para la
seguridad del cr1dito.
*in embargo, suele usarse la e0presi'n garanta como sin'nimo de cauci'n,
o sea, se le da un sentido restringido.
(as cauciones pueden ser personales y reales.
(as personales garanti2an al acreedor, porque va a haber ms de un
patrimonio respondiendo de la obligaci'n. -s ocurre en la fian2a, solidaridad pasiva y
clusula penal, constituida por un tercero, que son especies de cauciones personales.
&omo el acreedor tiene el derecho de garanta +prenda, general sobre todos los bienes del
deudor de acuerdo al artculo :.8#!$, si hay un fiador o un codeudor solidario, el acreedor
go2ar de este derecho sobre un numero mayor de patrimonios, por lo que se hace ms
difcil que la insolvencia del deudor le impida cobrar su cr1dito, pues en tal caso lo har
efectivo en el patrimonio del codeudor solidario o fiador. .iene una defensa en caso de
insolvencia del deudor, que no e0istira sin cauci'n.
En la cauci'n real hay una mayor garanta, pues consiste en afectar un bien
determinado, mueble o inmueble, al cumplimiento de la obligaci'n. *on casos de ella la
hipoteca, la prenda y la anticresis. Reduci1ndonos a la prenda e hipoteca, son la m0ima
seguridad de pago, porque constituyen derechos reales, y otorgan al acreedor facultad para
perseguirlos en manos de quien se encuentre la cosa dada en prenda o hipotecada, y
sacarla a remate para pagarse con el producto de la subasta.
Importancia #e la Clasi!icacin #e los contratos en principales y accesorios
Ella radica, de acuerdo al antiguo aforismo, en que el contrato accesorio
sigue la suerte del principal, y as e0tinguida la obligaci'n principal, por cualquiera de los
modos de e0tinguir obligaciones, igualmente se e0tingue la accesoria que la garanti2a.
.ambi1n, traspasado por acto entre vivos o por causa de muerte el cr1dito a que acceden,
se traspasan con 1l sus cauciones.
- la misma regla se someten todos los dems accesorios del cr1dito)
privilegios, intereses, etc.
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Debemos se4alar que en &hile, puede e0istir el contrato accesorio antes de
contraerse la obligaci'n principal. Es el caso de la Cl@usula #e +arant(a +eneral. Esta
clusula se puede contraer para garanti2ar todas los futuros cr1ditos que puedo contraer,
por ejemplo con un <anco. =ipoteco mi casa, para todos los cr1ditos que voy a pedir en una
determinada casa comercial, por ejemplo.
Conta#os Depen#ientes
(a doctrina ha agrupado algunos de los contratos parecidos a los accesorios
bajo la denominaci'n de contratos dependientes. *on ellos los que necesitan tambi1n de
otro acto jurdico para su e0istencia, en lo que se asemejan a los accesorios, pero no
aseguran el cumplimiento de una obligaci'n, en lo que se diferencian precisamente de ellos.
Podemos definirlos como el .ue est@ supe#ita#o a otra convencin* pero
no est@ garanti8a#o su cumplimiento.
5n ejemplo tpico es la novaci'n que no puede nacer a la vida jurdica si no
e0iste una obligaci'n primitiva a la cual e0tingue para dar nacimiento a una nueva.
3tro ejemplo, son las capitulaciones matrimoniales que el artculo 7."7!$
define como las convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de
contraer matrimonio o en el acto de su celebraci'n. *on dependientes, pues no pueden
e0istir sin la celebraci'n del matrimonio.
Contratos Consensuales* Reales y ,olemnes
El artculo 7.889$ del &'digo &ivil define) -el contrato es real cuan#o* para
.ue sea per!ecto* es necesaria la tra#icin #e la cosa a .ue se re!iereJ es solemne*
cuan#o est@ su-eto a la observancia #e ciertas !ormali#a#es especiales* #e manera
.ue sin ellas no pro#uce ningAn e!ecto civilJ y es consensual* cuan#o se per!ecciona
por el solo consentimiento.H
Esta clasificaci'n atiende a la forma en que se perfecciona el contrato, y no
como pudiera pensarse a la mayor o menor importancia del consentimiento. .odo contrato lo
necesita, segAn ya qued' suficientemente demostrado, pero en algunos de ellos, y por eso
se llaman consensuales, basta el consentimiento para su e0istencia, y en otros en cambio, la
ley e0ige, adems, alguna formalidad/ si la formalidad e0igida por la ley para que se
perfeccione el contrato es la entrega de una cosa, nos encontramos ante un contrato real.
Contratos Consensuales0 Consensualismo y 7ormalismo
&omo se se4al' en la primera parte, los contratos fueron en su origen, al
igual que todos los -ctos Murdicos estrictamente formales, siendo la mayora de las
formalidades de orden religioso. Posteriormente apareci' el contrato real en que la
formalidad es la entrega de la cosa/ el crecimiento econ'mico y el desarrollo intelectual de
los pueblos que les permite formular abstracciones, espirituali2' el Derecho, alent' el
consensualismo, reafirmado por los canonistas y acogido integralmente por las legislaciones
inspiradas en el principio de la autonoma de la voluntad.
Nuestro c'digo sigui' la tendencia consensual, la regla general es que todo
contrato sea consensual, a menos que una disposici'n especial lo deje sujeto a la
formalidad. De ah que los ms frecuentes e importantes contratos lo sean) compraventa de
cosas muebles, arrendamiento, fian2a, transacci'n, sociedad civil, mandato, etc.
*in embargo, el consensualismo no deja de tener inconvenientes, ya que el
consentimiento puede prestarse en forma precipitada, los terceros suelen ser perjudicados
por su ignorancia del contrato que se ha celebrado, y las mismas partes pueden encontrar
inconvenientes para probar su e0istencia y sus estipulaciones. De acuerdo a los artculos
7."E%$ y 7."ED$, no pueden probarse por testigos los actos y contratos que contengan la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de : 5...;., salvo que e0ista un principio de
prueba por escrito y haya sido imposible obtener prueba escrita. -rtculo 7."77$.
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Por Altimo, ra2ones de fiscali2aci'n tributaria han aumentado la e0igencia de
escrituraci'n, barrenando desde este campo tambi1n el principio consensual.
Contratos ,olemnes
De acuerdo con el citado artculo 7.889$, el contrato es solemne cuando est
sujeto a la observancia de ciertas solemnidades especiales, de manera que sin ellas no
produce efecto civil, esto es, es absolutamente nulo.
Ejemplos de contratos solemnes el &'digo son la &ompraventa de bienes
races y la hipoteca, que deben constar por escritura pAblica, el contrato de promesa que
debe hacerlo por escrito, etc. (os actos de familia son por general solemne.
E0isten diversas categoras de *olemnidades)
7. 6 La ,olemni#a# Ob-etiva. Es la que se e0ige con relaci'n al acto en s mismo, y es
igual para todos los contratos de la misma naturale2a, como ocurre, por ejemplo, en el
citado caso de la compraventa de bienes races en que la formalidad es el
otorgamiento de la escritura pAblica.
Estas solemnidades pueden ser de varias clases) instrumentos pAblico o
privados, concurrencia de algAn funcionario pAblico y de testigos, como ocurre en
el matrimonio, etc. (a omisi'n de algunas de estas solemnidades crea el vicio de
Nulidad -bsoluta, segAn el artculo 7.#%:$) -la nulidad producida por la omisin de
alguna formalidad #ue la le' prescrie para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturale2a de ellos, es asoluta). En doctrina, habra
?ne0istencia Murdica.
:. 6 La 7ormali#a# %abilitante. Es la que se e0ige para la reali2aci'n de ciertos actos de
los incapaces, como ser, la autori2aci'n judicial para la enajenaci'n de los bienes
races del hijo de familia, artculo :!!$. (a sanci'n por su inobservancia es la nulidad
relativa.
(a sola e0igencia de estas formalidades no transforma el acto en solemne/
obtenida la autori2aci'n judicial o cualquier otra formalidad de que se trate, el
contrato puede ser consensual, a menos que la ley e0ija para 1ste alguna
formalidad.
9. 6 Las 7ormali#a#es A#$Probationem. *i no se cumple con estas formalidades no hay
nulidades de ninguna especie, no otra sanci'n sino que las partes quedan limitadas en
cuanto a sus medios de prueba. *egAn lo e0presado en el nAmero anterior, no puede
probarse por testigos, ningAn acto o contrato superior a cierto valor, y, en
consecuencia, las partes debern precaverse de algAn medio de prueba para acreditar
la obligaci'n. Pero el acto en ningAn caso pasa a ser solemne, y siempre podr
probarse por otro medio) un principio de prueba por escrito unido a otra prueba, la
confesi'n, presunciones, etc.
8. 6 Las 7ormali#a#es #e Publici#a#. Estas se e0igen en resguardo de los intereses de
terceros en los casos que pueden verse afectados, y su inobservancia no acarrea la
nulidad del acto, sino que su inoponibilidad a terceros. El contrato no es solemne por
la e0istencia de alguna de estas formalidades, ya que siempre valdr entre las partes,
pero evidentemente perder mucho de su eficacia al no poderse oponer a terceros.
!. 6 Las 7ormali#a#es Convencionales. De acuerdo al principio de la autonoma de la
voluntad, las partes pueden acordar que un determinado contrato que va a celebrar no
quede perfecto sin el otorgamiento de alguna formalidad, que puede consistir en el
otorgamiento de algAn documento.
El legislador, acepta estas convenciones generadoras de solemnidades, por
ejemplo en el artculo 7.%E:$ para la compraventa, y en el artculo 7.D:7$ para el
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arrendamiento. Pero el contrato no pasa por ello a ser solemne, sino que las
partes pueden retractarse mientras no se otorgue el instrumento acordado.
Contratos Reales
*egAn el artculo 7.889$ el contrato real es el que se perfecciona por la
tradici'n de la cosa a que se refiere.
En realidad, el precepto comete una impropiedad en el uso de los t1rminos,
pues la tradici'n es un modo de adquirir el dominio, y no en todos los contratos reales hay
transferencia de 1l. -ntes por el contrario, ello s'lo ocurre por e0cepci'n, pues la regla
general en los contratos reales es que quien la cosa queda como mero tenedor de ella, con
la obligaci'n de restituirla, y no como due4o no poseedor. -s, el depositario, el
comodatario, el acreedor prendario, etc., son meros tenedores, pues reconocen el dominio
ajeno, y por e0cepci'n, en el mutuo si que hay tradici'n, porque el mutuario se hace due4o
de las cosas recibidas en mutuo, con cargo de restituir otras de igual g1nero, cantidad y
calidad.
Por ello es ms propio definir el contrato real como el que se perfecciona por
la entrega de la cosa.
(os contratos reales son todos unilaterales, pues s'lo nace la obligaci'n del
que recibe la cosa de restituirla, pero pueden derivar en sinalagmticos imperfectos.
(a noci'n de contratos reales se encuentra en franca decadencia y es muy
posible que llegue a desaparecer.
(a aparici'n del contrato real puede considerarse un adelanto jurdico, ya
que elimin' las e0igencias primitivas de f'rmulas o palabras sacramentales, bastando la
simple entrega de las cosas/ fue, en consecuencia, un paso hacia la simplificaci'n y el
consensualismo. Pero su mantenci'n posterior resulta sorprendente, pues no tienen
justificaci'n jurdica. Pretendiendo darle alguna, Pothier sostena que para que haya
obligaci'n de restituir se requiere previamente la entrega de la cosa que ser necesario
devolver, pero tal argumento se desvanece si se considera que e0isten numerosos contratos
en que e0iste obligaci'n de restituir, y desde luego uno tan importante y frecuente como el
arrendamiento, sin que por ello sean reales.
<!nde est entonces la diferencia en cuanto a su perfeccionamiento entre
el arrendamiento ' el comodato o prstamo de uso= En el arriendo, por ejemplo, de un
autom'vil, la entrega de 1ste es el cumplimiento de la obligaci'n contrada, y en cambio, en
el comodato la misma entrega no es el cumplimiento de una obligaci'n del comodante, sino
que perfecciona el contrato. De 1ste nace una sola obligaci'n) la del comodatario de
restituir el vehculo a la e0piraci'n del comodato. (a especie que se entrega debe estar
fsicamente presente en ese momento, lo que es un inconveniente ms en estos contratos.
.odos los subterfugios e inconvenientes se obviaran transformando estos
contratos en consensuales o solemnes, y bilaterales o sinalagmticos. -s, en el caso
propuesto el comodante por el contrato de comodato se comprometera a entregar el
autom'vil, y el comodatario a restituirse en la 1poca convenida. El contrato sera
consensual, o solemne si as lo e0igiera la ley, y bilateral, porque naceran dos obligaciones,
una para cada parte. C lo que hemos e0puesto respecto del comodato vale para todos los
contratos reales.
Importancia #e la clasi!icacin #e los contratos en consensuales* solemnes y reales
=a quedado prcticamente se4alada en los nAmeros anteriores la
importancia de esta clasificaci'n de los contratos) ella reside en la determinaci'n del
momento en que se perfeccionan/ para su valide2, ya que la falta de solemnidad e0igida por
la ley acarrea la nulidad absoluta del contrato, segAn dijimos, y finalmente, para la prueba,
conforme al adagio de que el acto solemne se prueba por s solo. ?ncluso, si la e0igencia es
de un instrumento pAblico como formalidad, su falta no puede suplirse por la otra prueba
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+artculo 7."E7$,, prueba que no tendra ningAn objeto, por lo dems, puesto que el contrato
es nulo.
Clasi!icaciones Doctrinales
Contratos T(picos o 4omina#os y Contratos At(picos o Innomina#os
El &'digo &ivil reglamenta ciertos y determinados contratos a partir del
artculo 7."D9$. Pero, estos contratos que trata el &'digo &ivil no son los Anicos que e0isten,
pues tambi1n hay otros contratos reglamentados en el &'digo de &omercio y en leyes
especiales dispersas. -An ms, e0isten muchos otros contratos cuya fuente es la autonoma
de la voluntad y en la cual no hay prcticamente limitaciones y, por consiguiente, van a
haber tantos contratos como la imaginaci'n humana sea capa2 de crear.
-tendiendo a lo anterior, nos encontramos con que hay)
7. 6 Contratos reglamenta#os por la ley) en este caso, se dice que el contrato es
nominado, como ejemplos se pueden citar) la compraventa, la permuta, el mandato,
etc.
:. 6 Contratos no reglamenta#os por la ley) en este caso, el contrato ser innominado.
(os contratos innominados pueden ser celebrados por las partes en virtud del principio
de la autonoma de la voluntad que autori2a para la celebraci'n de cualquier contrato
siempre que se respete la ley, el orden pAblico y las buenas costumbres.
Estos contratos innominados son numerosos. No puede decirse cuntos son,
porque ellos dependen de la imaginaci'n del ser humano.
IPor qu1 normas se van a regir los contratos innominadosJ
7. 6 En primer lugar, va a ser la voluntad de las partes la norma a aplicar.
:. 6 .ambi1n se van a aplicar las normas generales a todo contrato, sobre formaci'n del
consentimiento, causa y objeto lcitos, etc.
9. 6 *i aplicando las normas generales del contrato y las estipulaciones de las partes nos
encontramos con un vaco, se recurre al contrato nominado ms semejante, siempre
que sus normas sean posibles de aplicar al contrato innominado.
En &hile, la celebraci'n de contratos innominados es perfectamente posible
en virtud de lo que dispone el artculo 7.!8!$.
-hora, es muy frecuente que un mismo contrato se forme por la reuni'n de :
o ms contratos nominados, cada uno de los cuales conserva su individualidad y est, por
consiguiente, sometido a sus propias reglas) es el llamado -contrato mixto o complejo). En
esta circunstancia, no hay un contrato innominado, sino : o ms contratos nominados
agrupados, pero conservando cada uno su individualidad, de tal modo que cada uno de
ellos tiene e0istencia propia y puede incluso producirse la e0tinci'n de uno de estos
contratos subsistiendo el otro.
.ener en claro este concepto de contrato mi0to o complejo es importante
porque a veces nos enfrentamos a contratos innominados que presentan las caractersticas
de varios contratos nominados. -s, por ejemplo, la persona que se va a alojar a un hotel
celebra un contrato de hospedaje, siendo 1ste un contrato innominado que puede presentar
las caractersticas de varios contratos nominados)
7. 6 -rrendamiento, por el uso de la habitaci'n.
:. 6 Dep'sito, por las cosas que se introdu2can en el hospedaje.
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9. 6 &ompraventa, por los alimentos, etc.
Contratos #e E-ecucin Instant@nea y Contratos #e Tracto ,ucesivo
En los contratos de E-ecucin Instant@nea las obligaciones nacidas del
contrato se cumplen en un solo momento. En cambio, en los contratos de E-ecucin
,ucesiva o De Tracto ,ucesivo, las obligaciones de las partes o de una de ellas a lo
menos, consisten en prestaciones peri'dicas o continuas, esto es, se desarrollan
continuamente en el tiempo. En el contrato de ejecuci'n instantnea la obligaci'n se
cumple en el momento preciso en que se reali2a la prestaci'n.
El tpico ejemplo de contrato de tracto sucesivo es el contrato de
arrendamiento. -hora, no debe confundirse el contrato de tracto sucesivo con los
CContratos #e E-ecucin Escalona#a o a Pla8o o Di!eri#oH, que son aquellos en que las
obligaciones de las partes se cumplen por parcialidades y en distintas oportunidades, como
sera el caso de un contrato de compraventa cuando se ha convenido un pla2o para pagar
el precio. Este no es un contrato de tracto sucesivo, sino que es un contrato en que la
obligaci'n se ha dividido en cuotas, cada una de las cuales se cumple en un momento
determinado.
Esta distinci'n tiene importancia en diversos aspectos)
7. 6 En materia #e con#icin resolutoria) el efecto retroactivo de la condici'n resolutoria
se nos da en los contratos de ejecuci'n instantnea y no en los de tracto sucesivo,
pues en estos Altimos no hay efecto retroactivo de la resoluci'n, sino que 1sta opera
hacia adelante.
:. 6 En materia #e p&r#i#a !ortuita #el ob-eto #ebi#o +en cuanto a sus efectos o
consecuencias,) en los contratos de ejecuci'n instantnea la p1rdida fortuita de la cosa
debida produce como consecuencia que el deudor quede relevado de su obligaci'n
+entregar la cosa,, no sucediendo lo mismo con la contraparte. En los contratos de
tracto sucesivo, como las obligaciones que de ellos emanan se desarrollan a trav1s del
tiempo y la obligaci'n de una de las partes supone la obligaci'n de la otra, la e0tinci'n
de la obligaci'n de una de estas o la imposibilidad de su ejecuci'n produce la e0tinci'n
del contrato, o bien, su suspensi'n mientras dure el impedimento, segAn sea el caso.
9. 6 Por Altimo, e0iste en el derecho la llamada @teor(a #e la imprevisinH, la que sostiene
que cuando se celebra un contrato se hace en las condiciones e0istentes en ese
momento y que son las que las partes conocan al contratar, de tal suerte que si por
circunstancias que las partes no pudieron prever al momento de celebrar el contrato se
produce una modificaci'n en las circunstancias, es posible entrar a la revisi'n del
contrato para su modificaci'n.
.anto en la doctrina como en la jurisprudencia, en los pases que aceptan esta
teora, sostienen que ella s'lo es aplicable a los contratos de tracto sucesivo,
porque s'lo en ellos es posible que las transformaciones econ'micas hagan ms
onerosa su ejecuci'n o cumplimiento/ de tal suerte que la teora de la imprevisi'n
no se admite en los contratos de ejecuci'n instantnea.
8. 6 4uli#a#. En los contratos de Ejecuci'n ?nstantnea y la Diferida, se aplica el artculo
7.#%"$, es decir, se retrotraen los efectos.
En los de .racto *ucesivo donde operan hacia el futuro, puede operar el
Desahucio o .erminaci'n unilateral del contrato, s'lo en los de .racto *ucesivo.
Los Contratos In#ivi#uales y los Contratos Colectivos
-qu debe tenerse cuidado con la denominaci'n, porque)
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Contrato In#ivi#ual es aquel que para su formaci'n requiere el
consentimiento unnime de las partes que lo celebran. (o que caracteri2a a este contrato
es justamente que 1l se perfecciona cuando todas las partes que intervienen en 1l han dado
su consentimiento.
En cambio, Contrato Colectivo es aquel que afecta a todos los miembros
de un grupo o una colectividad, aunque no hayan consentido en 1l y los afecta por el hecho
de formar parte de ese grupo o colectividad. (o que caracteri2a al contrato colectivo es que
afecta a las personas que no han consentido ni concurrido a su celebraci'n. En tanto que en
el contrato individual todas las partes tienen que consentir, de tal forma que este contrato
s'lo afectar a quienes han prestado su consentimiento.
De modo entonces que contrato individual es aquel que se celebra por la
unanimidad de las partes y, contrato colectivo es el que se celebra por la mayora de los
interesados. (a regla general es el contrato individual y la e0cepci'n el contrato colectivo.
Preparatorios y De!initivos
(os Preparatorios o Preliminares, son aquellos en que las partes se
obligan en el futuro a celebrar un contrato definitivo. Ejemplo, la Promesa.
(os De!initivos, son los celebrados en cumplimiento de uno preparatorio.
Ejemplo si prepar1 una compraventa, el definitivo ser la &ompraventa.
Contratos #e Libre Discusin y Contratos #e A#hesin
Esta clasificaci'n atiende a la forma como se produce el acuerdo de
voluntades.
El contrato de Libre Discusin es aquel en que las partes estipulan
libremente las distintas clusulas del contrato por su propia voluntad. Esta es la regla
general de acuerdo con el principio de la autonoma de la voluntad.
El contrato de A#hesin es aquel que se forma por la aceptaci'n por una de
las partes de las condiciones que se4ala otra. 5na de las partes formula unilateralmente el
contrato, sus t1rminos y modalidades y la otra parte se limita a consentir. Es un t'malo o
d1jalo.
;ientras en el contrato de libre discusi'n hay una discusi'n efectiva de las
partes sobre las condiciones del contrato hasta que se produce el acuerdo, en los contratos
de adhesi'n no e0iste dicha discusi'n, sino que es una de las partes la que impone a la
otra, las condiciones del contrato y 1sta Altima s'lo se limita a aceptar o recha2ar esas
condiciones.
*e ha criticado fero2mente el contrato de adhesi'n por la doctrina, ya que se
violan todos los principios de autonoma de voluntad y la Anica forma que se ha encontrado
de regularlos es a trav1s de la Protecci'n al &onsumidor.
Ejemplos tpicos son el seguro, el de transporte con una empresa, los
servicios de utilidad pAblica, etc. El asegurado no tiene elecci'n posible) o contrata en los
t1rminos de la p'li2a o no toma el seguro/ igual ocurre con quien desea viajar en avi'n, tren
o barco) debe cometerse a las condiciones de la empresa, etc.
Categor(as Contractuales
Estas categoras contractuales, son una creaci'n de la Doctrina ;oderna.
No es una clasificaci'n, solo se se4alan ciertos criterios de contratos, que se oponen a la
clasificaci'n. -dems tiene la caracterstica de que ponen en tela de juicio toda la teora
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contractual tradicional, pasando por encima de muchas instituciones como la libertad
contractual la misma autonoma de la voluntad.
6. $ El Contrato Dirigi#o.
"on a#uellos tipos de contratos en #ue el legislador ha regulado en forma
imperativa, sea la materia, contenido, efectos o la persona con #uien se contrata.
Estos contratos no estn regulados en la (ey, son de los innominados. (a
nota diferenciadora es que la norma se le impone.
En estos contratos, la ley, ya no regula supletoriamente, sino que
oligatoriamente la materia, contenido, efectos, etc. Ejemplo de ellos son el &ontrato de
.rabajo/ en el derecho minero encontramos los contratos de Preferencia del Estado con
relaci'n a la compra de .oreo y 5ranio. *i algAn particular encuentra estos elementos, tiene
por obligaci'n que vend1rselos primeramente al Estado y no a otro particular.
Este tipo de contratos se ha visto en regmenes donde el estado tiene mucho
intervencionismo. El Estado interviene en los contratos en que e0iste desigualdad
econ'mica de las partes, fijando todas o algunas estipulaciones de los mismos) tarifas a las
empresas de servicios, etc. Ejemplo, en el antiguo contrato de arrendamiento de bienes
races, el estado regulaba hasta el precio m0imo del arrendamiento, lo que fue
posteriormente derogado. 3tro ejemplo, est en los contratos de seguro, a trav1s de un
organismo especiali2ado, la *uperintendencia de >alores y *eguros, fiscali2a la actuaci'n
de las compa4as dedicadas al ramo, e incluso en ciertos tipos de seguros estableci' p'li2as
Anicas iguales para todas ellas/ es lo que se llama contrato formulario o tipo. El mismo
servicio haba transformado prcticamente a las sociedades an'nimas tambi1n en un
contrato dirigido, cada ve2 ms cercano al contrato tipo. (a legislaci'n actual limit' su
control a las sociedades an'nimas abiertas.
/. $ El Contrato 7or8oso.
"e conoce por tal, a#uel contrato en #ue el legislador oliga a celerar o da
por celerado un contrato.
Dentro de este contrato se configuran : formas)
7. 6 La Ley le impone a una #etermina#a persona la obligacin #e celebrar un
contrato* pero se le permite buscar al co$contratante con .uien se celebrar@ el
contrato.
*e afecta la libertad para contratar. Pero, aun se le faculta a las partes a regular
su contrato, es decir, aun pueden manipular el contenido del contrato, pero
siempre debe contratar. Ejemplo, es el artculo ""!$, que obliga al usufructuario a
rendir cauci'n. 3tro ejemplo, es el artculo 9"8$.
:. 6 El legisla#or impone (ntegramente el contrato/ en este caso se deja de lado la
libertad de contratar, es decir, se obliga a contratar y adems se le impone un
determinado tipo de contrato y su contenido. En este caso se aprecia la diferencia con
la teora clsica. (a ley propone los efectos y pone en crisis toda la teora contractual.
Ejemplo, en la ley de quiebras, cuando se vende la masa econ'mica, se obliga a quien
la compra, a constituir hipoteca sobre esos bienes.
Parte de la doctrina le niega el carcter de contratos y dicen que es la ley la
fuente de las obligaciones que genera esta especie de contrato, y es la ley la que
le da sus efectos.
('pe2 *antamara, dice que si es contrato. *e4ala que cuando se anali2a un
contrato, e0isten : formas de anali2arlos)
i, &omo 7uente #e las Obligaciones, que sera la forma tradicional.
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ii, &omo una Relacin )ur(#ica. 5na ve2 que el consentimiento crea este
chispa2o de acuerdo de voluntades, se crea una relaci'n jurdica, la que es
regulada por la ley, la que se independi2a absolutamente del
consentimiento.
De este Altimo punto de vista se debe anali2ar el &ontrato Kor2oso. ?ncluso ms,
*antamara, dice que el consentimiento, ya no sera un elemento esencial, sino
que sera un elemento de la naturale2a, porque, si no est, no es que no haya
contrato, simplemente es que se encuentra en forma natural. Esta es una
doctrina absolutamente moderna, criticada y por la doctrina .radicional.
Don Ren1 -beliucQ, en el contrato de adhesi'n, cuando al menos
te'ricamente a la contraparte le queda la posibilidad de la abstenci'n/ en el contrato for2oso
las partes estn obligadas a ligarse jurdicamente entre s por disposici'n de la autoridad,
aun cuando pueden libremente acordar algunas o todas las condiciones de la convenci'n.
-s ocurre, por ejemplo, cuando el legislador e0ige a ciertas empresas o personas asegurar
los riesgos que provocan a terceros.
Pero cuando las partes est obligados a una relaci'n jurdica y ella se
encuentra imperativa e ntegramente reglamentada por el legislador, creemos que es
err'neo hablar de contrato for2oso, pues en verdad aqu si que no hay contrato, sino
obligaciones legales. Es el caso, entre nosotros, por ejemplo, de las leyes sobre
arrendamiento, que permiten al arrendatario continuar la ocupaci'n de la propiedad
arrendada no obstante haberse e0tinguido el arriendo.
9. $ El Contrato Ley.
"on a#uellos contratos en #ue el legislador estalece estatutos jurdicos de
excepcin eneficiosos, con el fin de darles el carcter de intangiles e inmodificales por
le', posterior a su celeracin.
Este es un concepto muy discutido y discutible, en que van envueltos no
s'lo criterios jurdicos, sino problemas polticos y econ'micos/ entre nosotros es una
construcci'n netamente jurisprudencial.
Derivan de la alta inestabilidad legislativa de nuestro pas, en que
habitualmente se derogan modifican, dictan y alterar las leyes que establecen las
condiciones en que desenvuelven sus actividades los particulares. Por el otro lado, el
Estado puede estar interesado en el desarrollo de una determinada actividad y atrae hacia
ella la inversi'n privada, pero se encuentra con la desconfian2a general hacia las
franquicias otorgadas mediante la ley, por la ra2'n antes apuntada. En tales circunstancias,
asegura el Estado la mantenci'n de las franquicias mediante un acuerdo con el particular,
que somete a aprobaci'n legislativa, o que cuenta con ella en forma general.
Pero posteriormente el Estado cambia de opini'n y pretende derogar
unilateralmente las franquicias concedidas. Krente a esta tentativa, la &orte *uprema bajo
vigencia de la &onstituci'n de 7D:! construy' la tesis de la e0istencia de los contratos6leyes
que otorgaran al particular un derecho adquirido, de propiedad, y, en consecuencia, la
revocaci'n unilateral por ley de las franquicias concedidas habra importando una violaci'n
del artculo 7E$ N$ 7E de dicha &onstituci'n.
Esta concepci'n ha recibido consagraci'n legislativa/ un caso muy
representativo es el artculo 7%$ del D.K.(. N$ :$, del a4o 7D!D +vulgarmente llamado ,lan
Faitacional,, cuyo te0to definitivo se contiene en el D.*. de 3bras PAblicas N$ 7.7E7,
publicado en el Diario 3ficial de 7% de julio de 7D#E. *egAn dicho precepto, el permiso de
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edificaci'n de una vivienda econmica acogida a las disposiciones de dicho D.K.(., ser
reducido a escritura pAblica que firmarn el .esorero &omunal respectivo en representaci'n
del Estado y el interesado, y esta escritura tendr el carcter de un contrato, en cuya virtud
las franquicias, e0enciones y beneficios que concede la ley no se pierden no ostante
cual#uier modificacin posterior #ue puedan sufrir parcial o totalmente las disposiciones
referidas)
Don Eduardo Novoa ;onreal, en comentario a una de las sentencias
citadas, critic' esta concepci'n sobre la base de dos argumentos principales)
7. 6 &onsider' con justa ra2'n que se ha asimilado al Derecho Privado y resuelto conforme
a sus principios una materia en que por ir involucrada la soberana y autoridad del
Estado para legislar, impone tributos, etc., pertenece totalmente al Derecho PAblico/ no
puede, pues, en su opini'n, asimilarse a un contrato bilateral de Derecho &omAn y, en
cambio, debe encargarse conforme a los principios de aquel Derecho en que el inter1s
general prima sobre el individual.
:. 6 En Derecho PAblico puede hacerse Anicamente aquello que est e0presamente
autori2ado. Pues bien, la &onstituci'n de 7D:! en parte alguna aceptaba que, ni aun
por va legislativa, el Estado pudiera auto limitar sus prerrogativas constitucionales
para imponer tributos, modificar y derogar leyes, etc.
C cuando estos contratos6leyes son de pla2o indefinido o por largos
t1rminos, importan una verdadera enajenaci'n de la soberana.
.iene toda la ra2'n el Profesor Novoa de que esta materia debe resolverse
en conformidad al Derecho PAblico. *in embargo el primer argumento es relativo, porque
ms bien constituye una crtica a los gobiernos que otorgaron dichas franquicias,
especialmente si ellas son sin limitaci'n en el tiempo.
El punto era muy discutible.
(a ley 7".8!E de 7# de junio de 7D"7 +que nacionali2' la Bran ;inera,,
introdujo dos incisos finales al artculo 7E$ N$ 7E de la &onstituci'n de 7D:!, recogiendo las
ideas del profesor Novoa) -.n los casos #ue el .stado o sus organismos ha'an celerado o
celeren con la deida autori2acin o aproacin de la le', contratos o convenciones de
cual#uier clase en #ue se comprometan a mantener en favor de particulares determinado
regmenes legales de excepcin o tratamientos administrativos especiales, stos podrn ser
modificados o extinguidos por la le' cuando lo exija el inters nacional.
.n casos calificados, cuando se produ2ca como consecuencia de la
aplicacin del inciso anterior, un perjuicio directo, actual ' efectivo, la le' podr disponer una
compensacin a los afectados.)
(a &onstituci'n actual no mantuvo esta disposici'n, y bajo su vigencia no ha
habido discusi'n sobre los contratos6leyes. (os cambios en la reglamentaci'n del derecho
de propiedad +artculo 7D$, N$ :8$, y el recurso de protecci'n le han restado la importancia
que llegaron a tener.
:. $ El ,ubcontrato.
.s un contrato derivado ' dependiente de otro celerado con anterioridad de
la misma naturale2a.
Ejemplos de subcontratos, es el *ubarrendamiento, que est en el artculo
7.D8#$ y la Delegaci'n del ;andato del artculo :.79!$.
En el caso del subcontrato, se celebra este subcontrato, en ra2'n del
contrato base que es el -rrendamiento.
En este subcontrato, hay 9 partes)
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a, El Primero es el &ontratante +en el ejemplo, el arrendador,, es parte de un solo
contrato que el contrato base.
b, El ?ntermediario +que en el ejemplo, sera el arrendatario que ser subarrendador,, el
que participa en ambos contratos.
c, El &o6&ontratante, que es parte solo en el subcontrato.
El intermediario usa el derecho y obligaciones del primer contrato, para
entregarlos en el segundo contrato.
;. $ El Autocontrato.
.s el celerado con la intervencin de una sola persona, #uien puede
representar a 6 ms partes o patrimonios.
%iptesis
1. - 1na persona .ue contrata por s( y en representacin #e otro. Ejem+lo) el
man!atario 4ue com+ra +ara s. lo 4ue le man!aron a ven!er.
2. - La Persona .ue contrata como representante #e ambas partes. Ejem+lo) la
+ersona 4ue es man!atario @se le encar%a com+rar6 # a su ve, es ven!e!ora.
3. - La Persona .ue celebra consigo mismo como titular #e / patrimonios. Ejem+lo)
la mujer casa!a bajo socie!a! con#u%al. Esta) +ue!e lle%ar a tener 3
+atrimonios: uno es !e la socie!a! con#u%al) otro es el +atrimonio reserva!o !el
art.culo 1"01 # otro +ue!e ser +or una !onacin !e bienes con reserva e*+resa
4ue los a!ministre ella. En el caso) ella +ue!e celebrar un contrato !e
com+raventa +ara tras+asar un bien a otro +atrimonio.
4aturale8a )ur(#ica
1. - Acto )ur(#ico 1nilateral. Es la 4ue sostienen $lessan!ri # otros) lo 4ue im+lica
4ue se le 4uita el carcter !e contrato) +or4ue no +ue!e (aber contratos como
$ctos Fur.!icos Inilaterales. Sim+lemente es un $cto Fur.!ico 4ue +ro!uce
efectos en 2 +atrimonios.
2. - Es un Contrato. Luis Claro Solar # L+e, Santamar.a) sostienen 4ue es un
contrato) +or4ue las obli%aciones 4ue +ro!uce son +uramente contractuales.
Con#iciones
7. 6 Eue no est& legalmente prohibi#o. Es evidente que no podr otorgarse un
autocontrato si la ley lo ha e0cluido e0presamente, como ocurre entre nosotros en el
artculo 8:9$ que prohbe a los guardadores celebrar contratos en que tengan inter1s
ellos o ciertos parientes suyos/ en el artculo 7.%EE, en relaci'n con el artculo :.788$
para los mandatarios, albaceas y sndicos para la venta de cosas que hayan de pasar
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por sus manos/ en los artculos !"$ y !%$ del &'digo de &omercio, para los corredores,
en el artculo :!"$ del mismo c'digo para los comisionistas, etc.
:. 6 Eue haya si#o autori8a#o epresamente* o no eista con!licto #e intereses.
Ejemplo de lo primero en nuestra legislaci'n son los artculos :.788$ y :.78!$ del
&'digo &ivil para el mandato, en que por regla general el mandatario no puede
com