Su rel aci n con las resol uci ones general es de l a Inspeccin General de Justici a 7 y 10/05 Por Alberto Aramouni La sancin de la res. gral. IGJ 7/05, modificada y complementada por la res. gral. 10/05, ha permitido recopilar y ordenar todas las normas de la Inspeccin Ge- neral de J usticia y sus anexos, desde la res. gral. 6/80, dividindola por Libros, Ttu- los y Captulos, segn las materias, los actos y contratos que deben ser inscriptos. En verdad se trata de un verdadero cdigo de procedimiento registral de 464 artculos, que con minuciosidad establece el rigor de las formalidades a seguir para lograr el objetivo de la registracin en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Independientemente de las posibles crticas que se le quieran formular, el tra- bajo de los funcionarios que tuvieron a su cargo la redaccin de las res. grales. IGJ 7 y 10/05, merece elogios y en especial el reconocimiento por evitar que la inscripcin de los actos y contratos, tuvieran interpretaciones dismiles entre los funcionarios del rgano administrativo de contralor y a la vez registral, a cargo del Registro Pblico de Comercio. Consideramos que la tarea ha sido encomiable. La realidad de dichas resoluciones generales nos lleva a actualizar la obra Prctica del derecho societario. Hasta el Captulo II seguiremos el orden del ndice general por captulo y por tomo de nuestra obra Prctica del derecho societario, y nos remitiremos a los par- grafos que merecen modificaciones. A partir del Captulo III desarrollaremos nuevas cuestiones tradas por las res. 7 y 10/05, de las que algunas no estn contempladas en el libro, y otras debern incorporarse en una futura nueva edicin. En la variacin de temas hemos optado por transcribir los artculos pertinentes ms importantes.
CAPTULO PRIMERO ASOCIACIONES CIVILES B) INSTRUCCIONES RELATIVAS A LOS PEDIDOS DE PERSONERA JURDICA DE ASOCIACIONES 10. CAPITAL FEDERAL El Libro VIII de la res. gral. IGJ 7/05 es comn a asociaciones civiles y funda- ciones. Comprende los arts. 344 a 451.
* Actualizacin de la obra Prctica del derecho societario. 2 tomos, 2 ed., Bs. As., Astrea, 2004. Bibliografa recomendada. Ver ndice alfabtico.
Aramouni, Prctica del derecho societario 2 a) Asociaciones civiles 1) Denominacin. Normas aplicables. El art. 354 dispone que se aplican en lo pertinente, a las asociaciones civiles y fundaciones, las disposiciones de los arts. 58 a 64, en cuanto a denominacin social, supuestos de improcedencia, notoriedad, sociedades de grupo, confundibilidad relativa, recaudos, publicidad, uso de las pala- bras nacional, oficial o similares, uso de la palabra Argentina, ttulos o profesio- nes, registro preventivo de la denominacin social, plazo, efectos, formalizacin, trmite posterior, caducidad. Asimismo la denominacin deber contener en su n- cleo la indicacin precisa del principal o principales objetivos de la entidad y estar expresada en idioma nacional. 2) Acta constitutiva o fundacional. El art. 344 establece que el acta constitutiva deber contener: a) lugar y fecha cierta de la constitucin; b) datos personales de los asociados; c) aprobacin de los estatutos. El texto de los mismos puede formar parte del acta o suscribirse por separado; d) eleccin de autoridades, precisando cargos, datos personales y trmino de sus mandatos; e) decisin de solicitar la autorizacin para funcionar como persona jurdica, autorizando a una o ms personas para ges- tionarla, presentar y retirar documentacin, facultndolas para aceptar las observa- ciones; f) fijacin de la sede social, con la identificacin precisa, mencin de calle, nmero, piso, oficina, etc., en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, pudiendo efectuarse en los estatutos slo la indicacin del domicilio limitada al mbi- to jurisdiccional. 3) Texto completo y ordenado de los estatutos. Debe ser el mismo aprobado por la asamblea y debe presentarse debidamente, firmado. Este texto se transcribir en el libro de actas. Las asociaciones civiles podrn constituirse adoptando el esta- tuto tipo, que en las res. grales. IGJ 7 y 10/05 se aprueba como Anexo XIV. El texto puede formar parte del acta o suscribirse por separado. 4) Demostracin del patrimonio social inicial. Como mnimo debe ser de la su- ma de pesos doscientos o la suma que oportunamente se determine por la Inspec- cin General de J usticia. Dicha demostracin puede efectuarse conjunta o alternati- vamente por los siguientes medios: a) Bienes que no sean sumas de dinero: mediante estado contable o inventario de bienes certificado por contador pblico e informe de dicho profesional indicando el contenido de cada uno de los rubros que lo integran y el criterio de valuacin utili- zado, fundamentando su procedencia. b) Sumas de dinero: mediante depsito en el Banco de la Nacin Argentina a nombre de la entidad en formacin, para su retiro oportuno por su presidente o per- sona autorizada una vez otorgada la autorizacin para funcionar como persona jur- dica o bien mediante la manifestacin expresa en la escritura pblica de constitu- cin, del escribano pblico autorizante, de que por ante l los constituyentes obligados a la integracin del patrimonio inicial, en cumplimiento de dicha obligacin, hacen entrega de los fondos correspondientes a los administradores nombrados en ese acto y que stos los reciben de conformidad; podr igualmente constar que la dicha entrega se hace al mismo escribano pblico autorizante, con cargo a l de en- tregar los fondos a la administracin de la entidad una vez autorizada sta a funcio- nar. Si la entidad se constituye por instrumento privado, la manifestacin se efectua- r por acta notarial por separado, salvo que, en el caso de las asociaciones civiles,
Aramouni, Prctica del derecho societario 3 la cifra del patrimonial inicial sea la mnima prevista de pesos doscientos, en cuyo caso bastar la constancia de su recepcin por la comisin directiva nombrada en el acta constitutiva. 5) Nmina de los miembros de los rganos directivos y de fiscalizacin. Debe presentarse con especificacin de cargo, trmino de duracin en el mismo, nmero de documento nacional de identidad, nacionalidad, profesin, estado civil y domicilio real y constituido de cada uno de los integrantes. Si las personas designadas no hubieren comparecido al acto constitutivo, deber acompaarse por separado cons- tancia de la aceptacin del nombramiento realizado y declaracin jurada de no hallarse afectados por inhabilidades e incompatibilidades legales o reglamentarias para ocupar los cargos, ambas con firmas certificadas por escribano pblico. 6) Nmina de asociados. Deber acompaarse con los datos personales de los asociados de la entidad. 7) Formulario de actuacin n 1. Solicitando autorizacin para funcionar como persona jurdica. Deber acompaarse el formulario indicando la documentacin que se adjunta: primer testimonio de escritura pblica o instrumento privado original de constitucin de la asociacin con sus estatutos firmado por todos los constituyentes e integrantes de los rganos sociales que se designen, presentado con sendas co- pias de margen normal y protocolar (margen ancho). Deber contener la transcrip- cin del acta constitutiva en el mismo texto o por separado. b) Federaciones. Confederaciones El art. 346 de la res. gral. IGJ 7/05 establece: El otorgamiento de autorizacin para funcionar como personas jurdicas a las asociaciones civiles que se constituyan como federaciones y confederaciones, requiere, adems del cumplimiento de los requisitos del art. 344, el de los siguientes: 1) Si las entidades integrantes de la federacin o confederacin han sido auto- rizadas a funcionar por la Inspeccin General de J usticia, debe citarse el nmero y fecha de la respectiva resolucin. Si son entidades de jurisdiccin provincial, se debe acompaar certificado de vigencia expedido por la respectiva autoridad administrati- va. 2) Deben agregarse los poderes o autorizaciones a los representantes de las entidades federadas o confederadas presentes en el acto constitutivo, otorgados por los rganos de administracin de las mismas; si la constitucin se formalizare por escritura pblica, ser suficiente que en la misma se haga referencia a dichos pode- res, dejando el escribano pblico constancia de haberlos tenido a la vista y exami- nado. 3) El acta del rgano de administracin de las entidades que constituyan la fe- deracin o confederacin, debe contener la decisin expresa de participar de la mis- ma, indicar los fondos o bienes que se aportan a su patrimonio y las personas y po- deres conferidos para representar a la entidad participante, como as tambin la facultad para conformar los rganos sociales. Debern tenerse tambin en conside- racin las normas estatutarias sobre disposicin de fondos o bienes sociales, sea que las atribuciones para llevarla a cabo sean del rgano de administracin o exclu- sivas de la asamblea.
Aramouni, Prctica del derecho societario 4 c) Cmaras empresarias El art. 347 de la res. gral IGJ 7/05 dispone: Para el otorgamiento de autoriza- cin para funcionar como personas jurdicas a las cmaras empresarias, deben cumplirse, adems de los requisitos del art. 344, los siguientes: 1) Personas jurdicas. Cuando las componentes sean personas jurdicas, de- ben observarse los recaudos siguientes: a) Si son sociedades comerciales inscriptas en el Registro Pblico de Comercio a cargo de la Inspeccin General de J usticia, deben citarse los datos de inscripcin y fecha de la misma; b) Si son sociedades comerciales inscriptas en jurisdiccin provincial, deben indicarse los mismos datos y acreditar que la inscripcin se mantiene vigente, adjun- tando al efecto constancia expedida por el respectivo Registro Pblico de Comercio. Para ambos supuestos, deben presentarse los instrumentos que acrediten la representacin ejercida en el acto de constitucin de la Cmara y adjuntarse acta de reunin del rgano de administracin que contenga la designacin especfica de los representantes, como as tambin acompaar certificado de vigencia y certificado del registro o reparticin que corresponda que acredite que la entidad no tiene quie- bra declarada. Corresponde presentar los poderes o autorizaciones con que han actuado los representantes de cada entidad constituyente en el acto de fundacin de la cmara. Puede consistir en testimonio de poder, carta-autorizacin, etctera. 2) Personas fsicas. La integracin de la Cmara por personas de existencia vi- sible, slo se admitir si se trata de empresarios o comerciantes de la actividad o ramo relacionados con el objeto de la Cmara, se hallen o no matriculados en el Re- gistro Pblico de Comercio, acreditando su condicin de tales con la constancia de hallarse inscriptos en la Administracin Federal de Ingresos Pblicos. 3) Federacin de cmaras. Para la constitucin de la federacin de cmaras se requiere definir las siguientes cuestiones: a) Si el rgano directivo y el rgano de fiscalizacin le ser asignado a la per- sona fsica o a una cmara. Si es una cmara debe ser miembro de la comisin di- rectiva en uso de la representacin legal (segn sus estatutos). b) Aporte: Conviene en efectivo (para demostrar el patrimonio social, realizar depsito especial a nombre de la entidad y/o inspector general de justicia). c) Nmina del rgano directivo y del rgano de fiscalizacin. d) Datos personales de los miembros del rgano directivo y de fiscalizacin. e) Nmina de asociados (cmaras que integrarn la federacin), con indicacin de datos de cada persona jurdica, domicilio y nmero de inscripcin en el organismo administrativo de control. f) Acreditar el carcter de persona jurdica de cada entidad (cmara) integran- te: con estatuto y su nmero de registro en la IGJ ; acta de asamblea de designacin de autoridades y del rgano directivo de distribucin de cargos; acta del rgano que resolvi constituir la federacin y la designacin del representante. Si la entidad se
Aramouni, Prctica del derecho societario 5 constituy por escritura pblica y la eleccin de autoridades y distribucin de cargos se elev a escritura pblica, acompaar testimonio de las escrituras. g) Si est en gestin la personera de algunos de los integrantes, acompaar certificacin de que se encuentra en trmite la autorizacin, expedida por el orga- nismo respectivo o la constancia de su presentacin con indicacin del expediente en trmite. h) El depsito en efectivo debe realizarse en el Banco de la Nacin Argentina, en una cuenta denominada Depsitos oficiales y a nombre de la federacin y/o ins- pector general de justicia. d) Rbrica de libros. Transcripciones (Resolucin general IGJ 7/05) Art. 372. Una vez autorizadas a funcionar, las asociaciones civiles y fundacio- nes deben solicitar la individualizacin y rbrica de sus libros de conformidad con las disposiciones del Libro VII de estas normas. e) Libros obligatorios. Recaudos Art. 373. Sin perjuicio de los libros contables y documentacin correspondien- tes a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad acorde a la importan- cia y naturaleza de sus actividades y su adecuada administracin y control, las aso- ciaciones civiles debern llevar los siguientes libros: 1) De actas, en el que se insertarn las correspondientes a las sesiones del r- gano de administracin y asambleas generales, debiendo consignarse en las mis- mas el lugar, fecha y hora de celebracin de la reunin, carcter de sta, nombre y apellido de los asistentes, orden del da, los asuntos tratados, deliberaciones produ- cidas y resoluciones sancionadas. De contar la asociacin con libro de registro de asistencia a asambleas, podr obviarse el nombre de los asistentes, referencindose los datos de dicho registro. En este libro deben tambin transcribirse, en primer trmino, el acta constitutiva y el estatuto social, los cuales tambin debern ser firmados all por todos los consti- tuyentes. 2) De asociados, en el que se anotar la nmina de stos, categora a que per- tenecen, segn la clasificacin determinada en el estatuto, fecha de ingreso, cuotas pagadas, sanciones aplicadas y fecha de cesacin como asociado, con indicacin de la causa. 3) De inventarios y balances, en el que se incluirn detalle y valuacin de los bienes que la entidad posea al tiempo de ser autorizada a funcionar como persona jurdica y la transcripcin de los estados contables correspondientes a los ejercicios anuales sucesivos o los balances extraordinarios firmados por la comisin directiva que se sometan a consideracin de la asamblea de asociados, debiendo incluirse la memoria de lo actuado por la comisin directiva, la descripcin exacta y completa del activo y pasivo de la entidad y sus valores, el patrimonio neto resultante, la cuen- ta de gastos y recursos, los anexos y los informes de contador y comisin fiscaliza- dora.
Aramouni, Prctica del derecho societario 6 4) Diario, en el que se registrarn todos los ingresos y egresos de fondos que se efecten, indicando en cada caso el concepto de entrada y salida, detallando el comprobante o documento respaldatorio que origina cada asiento y los asientos mensuales de carcter global de libros auxiliares. Los libros y la documentacin social debern hallarse en la sede de la entidad, donde los asociados e integrantes de los rganos sociales tendrn libre acceso a los mismos. 13. ESTATUTOS TIPO DE ASOCIACIN CIVIL a) Capital Federal 1
TTULO I DENOMINACIN, DOMICILIO Y OBJ ETO SOCIAL Art. 1. Con la denominacin de Asociacin Civil se constituye el da una entidad sin fines de lucro, con domicilio legal en la Ciudad de Buenos Aires. Art. 2. Son sus propsitos: ... Para el cumplimiento del objeto social, la entidad podr: ... TTULO II CAPACIDAD, PATRIMONIO Y RECURSOS SOCIALES Art. 3. La asociacin est capacitada para adquirir derechos y contraer obliga- ciones. Podr adquirir bienes muebles e inmuebles, enajenarlos, gravarlos, permu- tarlos, etctera; como as tambin realizar cuanto acto jurdico sea necesario o con- veniente para el mejor cumplimiento de su objeto social. Podr firmar contratos de todo tipo y operar con instituciones bancarias pblicas y privadas. Art. 4. El patrimonio se compone de los bienes que posee en la actualidad y de los que adquiera en lo sucesivo por cualquier ttulo y de los recursos que obtenga por: a) las cuotas ordinarias y extraordinarias que abonan los asociados; b) las ren- tas de sus bienes; c) las donaciones, herencias, legados y subvenciones; d) el pro- ducto de entradas, beneficios, sorteos, festivales, eventos y de toda otra entrada que pueda obtener lcitamente de conformidad al carcter no lucrativo de la institucin. TTULO III ASOCIADOS. CONDICIONES DE ADMISIN. RGIMEN DISCIPLINARIO Art. 5. Se establecen las siguientes categoras de asociados: a) activos: las personas fsicas mayores de veintin aos que revistan carcter de ... y sean acep- tadas por la comisin directiva; b) adherentes: las personas fsicas que no renan las condiciones para ser socios activos. Los asociados adherentes pagarn cuota
1 El Anexo XIV de las res. grales. IGJ 7 y 10/05, referido al estatuto tipo de asociacin civil, reemplaza el modelo de estatuto tipo transcripto en Prctica del derecho societario, t. 1, p. 28 a 38.
Aramouni, Prctica del derecho societario 7 social, no tendrn derecho a voz ni a voto, y no podrn ser elegidos para integrar los rganos sociales. Art. 6. Los asociados activos tienen los siguientes deberes y derechos: a) abonar las contribuciones ordinarias y extraordinarias que establezca la asamblea; b) cumplir las dems obligaciones que impongan este estatuto, reglamento y las re- soluciones de asamblea y comisin directiva; c) participar con voz y voto en las asambleas y ser elegidos para integrar los rganos sociales, cuando tengan una an- tigedad de dos aos; d) gozar de los beneficios que otorga la entidad. Art. 7. Perder su carcter de asociado el que hubiere dejado de reunir las condiciones requeridas por este estatuto para serlo. El asociado que se atrase en el pago de tres cuotas, o de cualquier otra contribucin establecida, ser notificado fe- hacientemente de su obligacin de ponerse al da con la tesorera social. Pasado un mes de la notificacin sin que hubiere regularizado su situacin, la comisin directiva podr declarar la cesanta del socio moroso. Se perder tambin el carcter de aso- ciado por fallecimiento, renuncia o expulsin. Art. 8. La comisin directiva podr aplicar a los asociados las siguientes san- ciones: a) amonestacin; b) suspensin, cuyo plazo mximo no podr exceder de un ao; c) expulsin. Las sanciones se graduarn de acuerdo a la gravedad de la falta y a las circunstancias del caso, por las siguientes causas: 1) incumplimiento de las obligaciones impuestas por el estatuto, reglamento o resoluciones de las asambleas y de la comisin directiva; 2) inconducta notoria; 3) hacer voluntariamente dao a la asociacin, provocar desrdenes graves en su seno u observar una conducta que sea notoriamente perjudicial a los intereses sociales. Art. 9. Las sanciones disciplinarias a que se refiere el artculo anterior sern resueltas por la comisin directiva, previa defensa del inculpado. En todos los casos, el afectado podr interponer, dentro del trmino de treinta das de notificado de la sancin, el recurso de apelacin por ante la primera asamblea que se celebre. La interposicin del recurso tendr efecto suspensivo. TTULO IV COMISIN DIRECTIVA Y RGANO DE FISCALIZACIN Art. 10. La asociacin ser dirigida y administrada por una comisin directiva compuesta de ... miembros, que desempearn los siguientes cargos: presidente, vicepresidente, secretario, prosecretario, tesorero, protesorero y ... vocales titulares. Habr tambin ... vocales suplentes. El mandato de los mismos durar dos ejerci- cios. Habr un rgano de fiscalizacin compuesto de tres miembros titulares, con el cargo de revisores de cuentas, y un miembro suplente. Sus mandatos durarn un ao. En todos los casos, los mandatos son nicamente revocables por la asamblea. Los miembros de los rganos sociales podrn ser reelegidos por un perodo conse- cutivo. Art. 11. Para integrar los rganos sociales, se requiere ser socio activo, con una antigedad de dos aos y encontrarse al da con tesorera.
Aramouni, Prctica del derecho societario 8 Art. 12. En caso de licencia, renuncia, fallecimiento o cualquier otra causa que ocasione la vacancia transitoria o permanente de un cargo titular, entrar a desem- pearlo quien corresponda por orden de lista. El primer vocal desempear la presi- dencia, en caso de vacancia de los cargos de presidente y vicepresidente. Este reemplazo se har por el tiempo de dicha ausencia transitoria, o por lo que resta del mandato del reemplazado si fuera definitivo. Art. 13. Cuando por cualquier circunstancia la comisin directiva quedare en la imposibilidad de formar qurum, una vez incorporados los suplentes los restantes miembros debern convocar a asamblea dentro de los quince das, para celebrarse dentro de los treinta das siguientes, a los efectos de su integracin. En caso de va- cancia total del cuerpo, el rgano de fiscalizacin cumplir dicha convocatoria, todo ello sin perjuicio de las responsabilidades que incumban a los miembros directivos renunciantes. En ambos casos, el rgano que efecta la convocatoria tendr todas las facultades inherentes a la celebracin de la asamblea o de los comicios. Art. 14. La comisin directiva se reunir una vez por mes, el da y hora que de- termine su primera reunin anual, y adems, toda vez que sea citada por el presi- dente o a pedido del rgano de fiscalizacin o por tres de sus miembros, debiendo en estos ltimos casos celebrarse la reunin dentro de los siete das de formulado el pedido. La citacin se har por circulares, a los domicilios denunciados ante la enti- dad y con cinco das de anticipacin. Las reuniones se celebrarn vlidamente con la presencia de la mayora absoluta de sus miembros, requirindose para las resolu- ciones el voto de igual mayora de los presentes, salvo para las reconsideraciones, que requerirn el voto de las dos terceras partes, en sesin de igual o mayor nmero de asistentes de aquella en que se resolvi el tema a reconsiderar. Art. 15. Son atribuciones y deberes de la comisin directiva: a) Ejecutar las resoluciones de las asambleas, cumplir y hacer cumplir este es- tatuto y los reglamentos, interpretndolos en caso de duda, con cargo de dar cuenta a la asamblea ms prxima que se celebre. b) Ejercer la administracin de la asociacin. c) Convocar a asambleas. d) Resolver la admisin de los que solicitan ingresar como socios. e) Cesantear o sancionar a los asociados. f) Nombrar el personal necesario para el cumplimiento de la finalidad social, fi- jarle sueldo, determinarle las obligaciones, sancionarlo y despedirlo. g) Presentar a la asamblea general ordinaria, la memoria, balance general, in- ventario, cuenta de gastos y recursos, e informe del rgano de fiscalizacin. Todos estos documentos debern ser puestos en conocimiento de los socios con la antici- pacin requerida por el art. 23 para la convocatoria a asamblea ordinaria. h) Realizar los actos que especifican los arts. 1881 y concs. del Cd. Civil, con cargo de dar cuenta a la primera asamblea que se celebre, salvo los casos de ad- quisicin y enajenacin de inmuebles, y constitucin de gravmenes sobre stos, en que ser necesaria la autorizacin previa de la asamblea.
Aramouni, Prctica del derecho societario 9 i) Dictar las reglamentaciones internas necesarias para el cumplimiento de las finalidades, las que debern ser aprobadas por la asamblea y presentadas a la Ins- peccin General de J usticia, a los efectos determinados en el art. 10, inc. k de la ley 22.315 y dems normativa pertinente de dicho organismo de control, sin lo cual los mismos no podrn entrar en vigencia. Exceptense aquellas reglamentaciones que sean de simple organizacin interna. Art. 16. El rgano de fiscalizacin tendr las siguientes atribuciones y deberes: a) Controlar permanentemente los libros y documentacin contable, respaldato- ria de los asientos volcados, fiscalizando la administracin, comprobando el estado de la caja y la existencia de los fondos, ttulos y valores. b) Asistir a las sesiones de la comisin directiva cuando lo estime conveniente, con voz y sin voto, no computndose su asistencia a los efectos del qurum; c) Verificar el cumplimiento de las leyes, estatutos y reglamentos, en especial en lo referente a los derechos de los socios y las condiciones en que se otorgan los beneficios sociales. d) Anualmente, dictaminar sobre la memoria, inventario, balance general y cuenta de gastos y recursos, presentados por la comisin directiva a la asamblea ordinaria al cierre del ejercicio. e) Convocar a asamblea ordinaria cuando omitiere hacerlo la comisin directi- va, previa intimacin fehaciente a la misma por el trmino de quince das. f) Solicitar la convocatoria a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesa- rio, poniendo los antecedentes que fundamenten su pedido en conocimiento de la Inspeccin General de J usticia, cuando se negare a acceder a ello la comisin direc- tiva. g) Convocar, dando cuenta al organismo de control, a asamblea extraordinaria, cuando sta fuera solicitada infructuosamente a la comisin directiva por los asocia- dos, de conformidad con los trminos del art. 22. h) Vigilar las operaciones de liquidacin de la asociacin. El rgano de fiscalizacin cuidar de ejercer sus funciones de modo que no en- torpezca la regularidad de la administracin social. TTULO V DEL PRESIDENTE Y VICEPRESIDENTE Art. 17. Corresponde al presidente o, en su caso, al vicepresidente o a quien lo reemplace estatutariamente: a) Ejercer la representacin de la asociacin. b) Citar a las asambleas y convocar a las sesiones de la comisin directiva y presidirlas. c) Tendr derecho a voto en las sesiones de la comisin directiva, al igual que los dems miembros del cuerpo y, en caso de empate, votar nuevamente para desempatar.
Aramouni, Prctica del derecho societario 10 d) Firmar con el secretario las actas de las asambleas y de la comisin directi- va, la correspondencia y todo documento de la asociacin. e) Autorizar con el tesorero las cuentas de gastos, firmando los recibos y de- ms documentos de la tesorera, de acuerdo con lo resuelto por la comisin directi- va. No permitir que los fondos sociales sean invertidos en objetos ajenos a lo pres- cripto por este estatuto. f) Dirigir las discusiones, suspender y levantar las sesiones de la comisin di- rectiva y asambleas cuando se altere el orden y falte el respeto debido. g) Velar por la buena marcha y administracin de la asociacin, observando y haciendo observar el estatuto, reglamentos, las resoluciones de las asambleas y de la comisin directiva. h) Sancionar a cualquier empleado que no cumpla con sus obligaciones y adoptar las resoluciones en los casos imprevistos. En ambos supuestos, ser ad referndum de la primera reunin de comisin directiva. TTULO VI DEL SECRETARIO Y PROSECRETARIO Art. 18. Corresponde al secretario o, en su caso, al prosecretario, o a quien lo reemplace estatutariamente: a) Asistir a las asambleas y sesiones de comisin directiva, redactando las ac- tas respectivas, las que asentar en el libro correspondiente y firmar con el presi- dente. b) Firmar con el presidente la correspondencia y todo documento de la asociacin. c) Citar a las sesiones de la comisin directiva, de acuerdo a lo prescripto por el art. 14. d) Llevar el libro de actas y, conjuntamente con el tesorero, el registro de aso- ciados. TTULO VII DEL TESORERO Y PROTESORERO Art. 19. Corresponde al tesorero o, en su caso, al protesorero, o a quien lo reem- place estatutariamente: a) Asistir a las sesiones de la comisin directiva y a las asambleas. b) Llevar juntamente con el secretario el registro de asociados. Ser responsa- ble de todo lo relacionado con el cobro de las cuotas sociales. c) Llevar los libros de contabilidad. d) Presentar a la comisin directiva balances mensuales y preparar anualmente el balance general, cuenta de gastos y recursos e inventario correspondientes al ejercicio vencido que, previa aprobacin de la comisin directiva, sern sometidos a la asamblea ordinaria.
Aramouni, Prctica del derecho societario 11 e) Firmar con el presidente los recibos y dems documentos de tesorera, efec- tuando los pagos resueltos por la comisin directiva. f) Depositar en una institucin bancaria, a nombre de la asociacin y a la orden conjunta de presidente y tesorero, los fondos ingresados a la caja social, pudiendo retener en la misma hasta la suma que la comisin directiva determine. g) Dar cuenta del estado econmico de la entidad a la comisin directiva y al rgano de fiscalizacin toda vez que se le exija. TTULO VIII DE LOS VOCALES, TITULARES Y SUPLENTES Art. 20. Corresponde a los vocales titulares: a) Asistir a las asambleas y sesiones de la comisin directiva con voz y voto. b) Desempear las comisiones y tareas que la comisin directiva le confe. Corresponde a los vocales suplentes: a) Entrar a formar parte de la comisin directiva en las condiciones previstas en este estatuto. b) Podrn concurrir a las sesiones de la comisin directiva, con derecho a voz pero no a voto. No ser computable su asistencia a los efectos del qurum. TTULO IX ASAMBLEAS Art. 21. Habr dos clases de asambleas generales: ordinarias y extraordinarias. Las asambleas ordinarias tendrn lugar una vez por ao, dentro de los cuatro meses posteriores al cierre del ejercicio, cuya fecha de clausura ser el da ... de ... de cada ao, y en ellas se deber: a) Considerar, aprobar o modificar, la memoria, balance general, inventario, cuenta de gastos y recursos, e informe del rgano de fiscalizacin. b) Elegir, en su caso, los miembros de los rganos sociales, titulares y suplentes. c) Fijar la cuota social y determinar las pautas para su modificacin, las que se- rn instrumentadas por la comisin directiva. d) Tratar cualquier otro asunto incluido en el orden del da. e) Tratar los asuntos propuestos por un mnimo del 5% de los socios y presen- tados a la comisin directiva dentro de los treinta das de cerrado el ejercicio anual. Art. 22. Las asambleas extraordinarias sern convocadas siempre que la comi- sin directiva lo estime necesario, o cuando lo solicite el rgano de fiscalizacin o el 20% de los socios con derecho a voto. Estos pedidos debern ser resueltos dentro del trmino de diez das, y celebrarse la asamblea dentro del plazo de treinta das, y si no se tomase en consideracin la solicitud, o se negare infundadamente, podr requerirse en los mismos trminos y procedimiento al rgano de fiscalizacin, quien
Aramouni, Prctica del derecho societario 12 la convocar, o se proceder de conformidad con lo que determina el art. 10, inc. i de la ley 22.315 o norma que en el futuro la reemplace. Art. 23. Las asambleas se convocarn por circulares remitidas al domicilio de los socios, con veinte das de anticipacin. Con la misma antelacin deber ponerse a consideracin de los socios la memoria, balance general, inventario, cuenta de gastos y recursos e informe del rgano de fiscalizacin. Cuando se sometan a con- sideracin de la asamblea reformas al estatuto o reglamentos, el proyecto de las mismas deber ponerse a disposicin de los asociados con idntico plazo. En las asambleas no podrn tratarse otros asuntos que los incluidos expresamente en el orden del da, salvo que se encontrare presente la totalidad de los socios con dere- cho a voto y se votare por unanimidad la incorporacin del tema. Art. 24. Las asambleas se celebrarn vlidamente, aun en los casos de reforma de estatutos y de disolucin social, sea cual fuere el nmero de socios concurrentes, media hora despus de la fijada en la convocatoria, si antes no se hubiera reunido ya la mayora absoluta de los socios con derecho a voto. Sern presididas por el presidente de la entidad o, en su defecto, por quien la asamblea designe, por mayora simple de votos emitidos. Art. 25. Las resoluciones se adoptarn por mayora absoluta de votos emitidos, salvo cuando este estatuto se refiera expresamente a otras mayoras. Ningn socio podr tener ms de un voto, y los miembros de la comisin directiva y rgano de fis- calizacin no podrn votar en asuntos relacionados con su gestin. Los socios que se incorporen una vez iniciado el acto slo tendrn voto en los puntos an no resueltos. Art. 26. Con la anticipacin prevista por el art. 23, se pondr a exhibicin de los asociados el padrn de los que estn en condiciones de intervenir. Se podr efec- tuar reclamos hasta cinco das antes del acto, los que debern resolverse dentro de los dos das siguientes. No se excluir del padrn a quienes, pese a no estar al da con tesorera, no hubieren sido efectivamente cesanteados. Ello sin perjuicio de pri- vrselos de su participacin en la asamblea si no abonan la deuda pendiente hasta el momento de inicio de la misma. Para la eleccin de autoridades se adopta el sis- tema de voto secreto y directo, por la lista completa de candidatos, no siendo admi- sible el voto por poder. Las listas de candidatos a autoridades debern ser presenta- das con no menos de diez das de antelacin, debiendo la comisin directiva pronunciarse dentro de las 48 horas siguientes sobre la procedencia de su oficializa- cin. En caso de objeciones, los apoderados podrn subsanarla hasta 24 horas de notificado. TTULO X DISOLUCIN Y LIQUIDACIN Art. 27. La asamblea no podr decretar la disolucin de la asociacin mientras haya una cantidad de asociados dispuestos a sostenerla en nmero tal que posibilite el regular funcionamiento de los rganos sociales.
Aramouni, Prctica del derecho societario 13 De hacerse efectiva la disolucin, se designarn los liquidadores que podrn ser la misma comisin directiva o cualquier otra comisin de asociados que la asam- blea designe. El rgano de fiscalizacin deber vigilar las operaciones de liquidacin de la asociacin. Una vez pagadas las deudas, el remanente de bienes se destinar a una institucin de bien comn con personera jurdica, domicilio en el pas y reconocida como exenta de todo gravamen por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP-DGI) u organismo que en el futuro la sustituya. La destinataria del remanente de bienes ser designada por la asamblea de disolucin. TTULO XI DISPOSICIN TRANSITORIA Art. 28. No se exigir la antigedad requerida por los arts. 6, inc. 3, y 11 du- rante los primeros dos aos desde la constitucin de la entidad.
CAPTULO II FUNDACIONES B) INSTRUCCIONES PARA GESTIONES RELATIVAS A LOS PEDIDOS DE PERSONERA JURDICA DE FUNDACIONES 10. CAPITAL FEDERAL El art. 348 de la res. gral. IGJ 7/05 establece que adems del cumplimiento de los requisitos del art. 344, el otorgamiento de la autorizacin para funcionar a las fundaciones exige cumplir los siguientes: 1) Plan trienal y bases presupuestarias. Deben acompaarse: a) El plan de accin u operativo a desarrollar durante el primer trienio, detallan- do en forma clara, precisa y concreta, para cada ao, las actividades a realizar para el cumplimiento del objeto de la fundacin de acuerdo con las previsiones estatuta- rias. Debe ser por el o los fundadores. b) Documento firmado por el fundador o fundadores, conteniendo las bases presupuestarias del primer trienio, en el cual se detallarn los ingresos y egresos estimados ao por ao, reflejndose los egresos que se proponga destinar a cada una de las actividades previstas en el plan de accin u operativo. Se acompaar tambin certificacin e informe de contador pblico, acerca del origen de los ingre- sos y egresos estimados y posibilidades de cumplimiento. En caso de existir promesas de donacin, las mismas se acreditarn mediante cartas de compromiso, con la firma del donante, certificada notarialmente. En tal su- puesto, las bases presupuestarias debern contemplar la estimacin de los ingresos esperados por tal causa.
Aramouni, Prctica del derecho societario 14 El dictamen de precalificacin sobre la viabilidad y razonabilidad del plan trienal y sus bases presupuestarias en funcin de los ingresos y egresos proyectados. En su defecto, deber acompaarse dictamen de contador pblico independiente. 2) Inhabilidades o incompatibilidades. El acta constitutiva deber contener, con carcter de declaracin jurada, la manifestacin expresa del fundador o fundadores y de los integrantes del consejo de administracin, de que no se hallan afectadas por inhabilidades o incompatibilidades legales o reglamentarias para revestir las calida- des de fundador y consejeros, respectivamente. Si no constare esa declaracin, la Inspeccin General de J usticia solicitar su presentacin en escrito por separado, con certificacin notarial de las firmas de las personas antes mencionadas. Para las fundaciones, tambin se aplica el art. 344 de la res. gral. IGJ 7/05 y el inc. 4 fija un patrimonio social inicial mnimo para las fundaciones de pesos doce mil que deben depositarse en el Banco de la Nacin Argentina de la jurisdiccin en que se constituye la fundacin. En cuanto a la denominacin se aplican a las fundaciones, en lo pertinente, las disposiciones de arts. 58 a 64. Para la fundacin son obligatorios los libros indicados en el art. 373 de la res. gral. IGJ 7/05 en los incs. 1, 3 y 4, o sea los libros de actas, de inventarios y ba- lances y diario.
C) MODELOS DE ESTATUTOS 13. ESTATUTO TIPO El art. 345 de la res. gral. IGJ 7/05 dispone que las fundaciones pueden consti- tuirse adoptando el estatuto tipo, que en dicha norma se aprueba como Anexo XV 2 . TTULO I DENOMINACIN. DOMICILIO. PLAZO DE DURACIN Art. 1. En la Ciudad de Buenos Aires, donde fija su domicilio legal, a los ... das del mes de ... de ... queda constituida por el plazo de 99 aos una fundacin que se denominar Fundacin ..., la que podr tener representaciones o delegaciones en cualquier punto de la Repblica Argentina. TTULO II OBJ ETO Art. 2. La fundacin tendr por objeto: ... Para el cumplimiento de dichos fines la fundacin podr: ....
2 Reemplaza el modelo de estatuto tipo transcripto en Prctica del derecho societario, t. 1, p. 73 a 82.
Aramouni, Prctica del derecho societario 15 TTULO III CAPACIDAD Art. 3. La fundacin tiene plena capacidad jurdica para adquirir derechos y contraer obligaciones que tengan relacin directa o indirecta con el cumplimiento del objeto fundacional. TTULO IV PATRIMONIO Art. 4. El patrimonio inicial de la fundacin estar integrado por la suma de pe- sos ... ($ ) aportados los fundadores en partes iguales. Dicho patrimonio podr acrecentarse con los siguientes recursos: a) el importe de los fondos que se reciban en calidad de subsidios, legados, herencias o donaciones, las que no podrn acep- tarse sino cuando las condiciones impuestas se conformen al objeto e intereses de la fundacin; b) las rentas e intereses de sus bienes; c) los aportes de todas aquellas personas que deseen cooperar con los objetivos de la institucin; d) toda otra fuente lcita de ingresos acorde al carcter no lucrativo de la entidad. TTULO V MIEMBROS DE LA FUNDACIN Art. 5. Los miembros de la fundacin son: a) miembros permanentes: Los fun- dadores que efectan el aporte dinerario, o bienes materiales susceptibles de apre- ciacin pecuniaria, que permita llevar a cabo el objeto de la fundacin y los que sean nombrados como tales por el consejo de administracin. Estos gozarn de las atri- buciones que prevea este estatuto y podrn integrar el consejo de administracin que regir a la institucin; b) miembros honorarios: Las personas que por mereci- mientos destacados designe en su reconocimiento el consejo de administracin de la fundacin; c) miembros benefactores: Los que hagan donaciones de importancia o que por su apoyo de cualquier ndole as sean reconocidos por el consejo de admi- nistracin de la fundacin; d) miembros adherentes: Toda aquella persona fsica o jurdica que participe en el mantenimiento de la fundacin y que sean aceptados por el consejo de administracin. TTULO VI FACULTADES DE LOS MIEMBROS Art. 6. Los miembros de la fundacin, cualquiera sea el carcter que ostenta- ran, podrn: a) asesorar al consejo de administracin en todas aquellas cuestiones en que le sea requerida su opinin; b) proponer al consejo de administracin la reali- zacin de actividades tendientes al cumplimiento del objeto de la fundacin; c) con- currir con voz, pero sin derecho a voto, a las reuniones del consejo de administra- cin.
Aramouni, Prctica del derecho societario 16 TTULO VII CONSEJ O DE ADMINISTRACIN. CONFORMACIN Art. 7. La fundacin ser dirigida y administrada por un consejo de administra- cin, integrado por un presidente, un secretario y un tesorero, pudiendo el consejo de administracin en su reunin anual designar adems vocales entre un mnimo de tres y un mximo de cinco; asimismo, se designarn ... vocales suplentes, para el caso de ausencias o vacancias de los titulares. En caso de ausencia o vacancia del presidente, asumir el secretario; en caso de ausencia o vacancia del secretario y/o tesorero asumir un vocal, si hubieran sido designados. En caso contrario, procede- r la convocatoria a reunin extraordinaria para designar a los miembros que com- pletarn el mandato. TTULO VIII CONSEJ O DE ADMINISTRACIN. CARGOS. PLAZO Art. 8. Cada ... ao/s, el consejo de administracin determinar los cargos a ejercer por los miembros permanentes y elegir a los restantes por mayora absoluta. TTULO IX CONSEJ O DE ADMINISTRACIN. SESIONES ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS Art. 9. El consejo se reunir en sesin ordinaria una vez por mes, y en sesin extraordinaria cuando lo decida su presidente o a pedido de dos de sus miembros, debiendo realizarse en este caso la reunin dentro de los diez das de efectuada la solicitud. Las citaciones se harn por medio de comunicaciones fehacientes con cin- co das de anticipacin, remitidas a los domicilios registrados en la fundacin por los consejeros. Dentro de los ciento veinte das de cerrado el ejercicio econmico anual se reunir el consejo de administracin a los efectos de considerar la memoria, ba- lance general, inventario y cuenta de gastos y recursos. Con las citaciones se remiti- r copia de la documentacin a tratar as como del respectivo orden del da. TTULO X CONSEJ O DE ADMINISTRACIN. QURUM Y MAYORAS Art. 10. El consejo sesionar vlidamente con la presencia de la mitad ms uno de sus integrantes y resolver por mayora absoluta de votos presentes, dejndose constancia de sus deliberaciones en el libro de actas. TTULO XI REMOCIN DE MIEMBROS Art. 11. Los consejeros podrn ser removidos con el voto de las dos terceras partes de los integrantes del cuerpo.
Aramouni, Prctica del derecho societario 17 TTULO XII FUNCIONES HONORARIAS Art. 12. Los consejeros no podrn percibir retribuciones por el ejercicio de sus cargos. TTULO XIII FUNCIONES EJ ECUTIVAS Art. 13. El consejo de administracin podr delegar funciones ejecutivas en una o ms personas, sean stas miembros o no del consejo de administracin. TTULO XIV CONSEJ O DE ADMINISTRACIN. DERECHOS Y DEBERES Art. 14. Son deberes y atribuciones del consejo de administracin: a) ejercer por medio de su presidente o quien lo reemplace, la representacin de la fundacin en todos los actos judiciales, extrajudiciales, administrativos, pblicos o privados en que la misma est interesada; b) cumplir y hacer cumplir el estatuto, dictar los re- glamentos de orden interno necesarios para el cumplimiento de las finalidades, los que debern ser aprobados por la Inspeccin General de J usticia, sin cuyo requisito no podrn entrar en vigencia; c) comprar, vender, gravar o transferir inmuebles, muebles, valores, ttulos pblicos, acciones o derechos de cualquier naturaleza ne- cesarios o convenientes para el cumplimiento de los fines de la fundacin, requirin- dose para el caso de inmuebles la decisin de las dos terceras partes de los inte- grantes del consejo y para el caso de adquisicin de acciones deber efectuarse de conformidad con lo dispuesto por la normativa dictada por la Inspeccin General de J usticia; d) designar, suspender y despedir al personal, fijando las remuneraciones y tareas; e) conferir y revocar poderes generales y especiales; f) aceptar herencias, legados y donaciones, y darles el destino correspondiente; g) abrir cuentas corrien- tes, solicitar prstamos en instituciones bancarias oficiales o privadas, disponer in- versiones de fondos y pagos de gastos; h) confeccionar al da 31 de diciembre de cada ao, fecha de cierre de ejercicio, el balance general, inventario y rendicin de recursos y gastos, y aprobar la memoria; i) reformar el estatuto en todas sus partes, a salvo lo previsto en el art. 19, segundo prrafo, que no podr ser modificado; j) ejecutar todos los actos lcitos necesarios relacionados con el cumplimiento del obje- to incluyendo los enumerados en el art. 1881 del Cd. Civil. TTULO XV DEL PRESIDENTE Art. 15. Son funciones propias del presidente: a) representar a la fundacin; b) convocar a las reuniones y sesiones del consejo de administracin; c) firmar con el secretario las actas de las reuniones, la correspondencia y todo otro documento de naturaleza institucional; d) librar cheques con su firma y/o la del tesorero; e) autorizar con el tesorero las cuentas de gastos, no permitiendo que los fondos sean invertidos en objetos ajenos a lo prescripto por este estatuto, reglamentos de orden interno y
Aramouni, Prctica del derecho societario 18 resoluciones del consejo de administracin; f) preparar conjuntamente con secretario y tesorero el proyecto de memoria anual, como asimismo el balance general y cuen- ta de gastos y recursos, los que se presentarn al consejo de administracin y, una vez aprobados, a la Inspeccin General de J usticia. TTULO XVI DEL SECRETARIO Art. 16. Son funciones del secretario: a) redactar y firmar con el presidente las actas de las reuniones del consejo de administracin, las que se asentarn en el li- bro correspondiente; b) preparar conjuntamente con el presidente el proyecto de memoria anual, firmar con el presidente la correspondencia y todo documento de carcter institucional; c) citar a los consejeros a las sesiones que fueran convocadas por el presidente o a pedido de dos miembros. TTULO XVII DEL TESORERO Art. 17. Son funciones del tesorero: a) asistir a las reuniones del consejo de administracin; b) llevar los libros de contabilidad, presentar al consejo de adminis- tracin las informaciones contables que se le requieran; c) firmar con el presidente los cheques, recibos y dems documentos de tesorera, efectuando los pagos ordi- narios de la administracin; d) preparar anualmente el inventario, balance general y cuenta de gastos y recursos que deber considerar el consejo de administracin en su reunin anual. TTULO XVIII REFORMA DE ESTATUTOS. DISOLUCIN Art. 18. La reforma del estatuto requerir el voto favorable de la mayora abso- luta de los miembros del consejo de administracin. TTULO XIX MODIFICACIN OBJ ETO. FUSIN. DISOLUCIN Art. 19. La modificacin del objeto, la fusin con entidades similares y la disolu- cin requieren el voto favorable de los dos tercios de los miembros del consejo de administracin. La modificacin del objeto slo proceder cuando el previsto por los fundadores hubiere llegado a ser de imposible cumplimiento.
Aramouni, Prctica del derecho societario 19 TTULO XX DISOLUCIN. REMANENTE. DESTINO Art. 20. En caso de resolverse la disolucin, el consejo designar una comisin liquidadora. Una vez pagadas todas las deudas, el remanente de los bienes se des- tinar a una entidad de bien comn, sin fines de lucro, con personera jurdica y do- micilio en el pas, y reconocida como exenta por la AFIP - DGI u organismo que en el futuro la reemplace, de todo gravamen nacional, provincial y municipal, o al Estado nacional, provincial o municipal.
CAPTULO III SIMPLES ASOCIACIONES A) COOPERADORAS. ASOCIACIONES VECINALES. AGRUPACIONES POLTICAS DE LOS CLUBES La res. gral. IGJ 7/05 regula tambin otras instituciones. As es como el art. 362 se refiere a las asociaciones civiles, cuyo objeto prevea su actuacin como coopera- doras de establecimientos educativos, hospitalarios u otros que provean servicios a la comunidad. El art. 367, inc. I, contempla a las asociaciones vecinales, que si bien no tienen reconocimiento de la autoridad provincial como personas jurdicas, su existencia es reconocida por ordenanzas municipales, siendo esa autoridad quien fiscaliza su fun- cionamiento. Con el cumplimiento de los recaudos del art. 46 del Cd. Civil son con- sideradas sujetos de derecho. En el inc. II del art. 367 se analiza a las agrupaciones polticas de los clubes (entindase a las asociaciones civiles deportivas), regladas estatutariamente. Son consideradas sujetos de derecho si cumplen los recaudos del art. 46 del Cd. Civil. Adems de las asociaciones civiles con personera jurdica de carcter privado, tal como lo establece el art. 33 del Cd. Civil, el art. 46 del mismo Cdigo regula las simples asociaciones civiles, que son sujetos de derecho siempre que la constitu- cin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico que debe comprender el acta constitutiva, el estatuto social y la designacin de autoridades que incluya la aceptacin de los cargos. Toda la documentacin debe estar transcripta en escritura pblica o bien en instrumento privado con la certificacin de firmas de los asociados fundadores y de las autoridades designadas, para acreditar la aceptacin de los car- gos. Estos recaudos deben cumplirse tambin para el reconocimiento de las asocia- ciones vecinales y las agrupaciones polticas de los clubes, a las que hicimos refe- rencia. El art. 371 de la res. gral. 7/05 dispone que las simples asociaciones civiles de- bern inscribirse en un registro especial y acompaar los documentos de constitu- cin y designacin de autoridades.
Aramouni, Prctica del derecho societario 20 Entendemos que la disposicin del art. 371 excede la norma del art. 46 del Cd. Civil, en cuanto a que no requieren registracin alguna, como tampoco el rgi- men de la sociedad civil (arts. 1648 y ss., Cd. Civil) a donde supletoriamente se remite el citado art. 46 del Cd. Civil. El art. 371 constituye una exigencia no querida por el Cdigo Civil. Recordemos que la res. gral 7/05 slo es de aplicacin en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. B) PARTICIPACIN DE ASOCIACIONES CIVILES Y FUNDACIONES EN SOCIEDADES COMERCIALES La Inspeccin General de J usticia haba sancionado la res. gral 7/04 que esta- bleca la normativa sobre la tenencia y adquisicin de acciones de sociedades an- nimas por parte de fundaciones constituidas en jurisdiccin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y de las representaciones de fundaciones constituidas en el extran- jero autorizadas a funcionar. Se aplica tambin a las asociaciones civiles locales con excepcin a las participantes en asociaciones bajo la forma de sociedad (art. 3, ley 19.550) cuyo principal objeto sea la prestacin de servicios a los asociados de la asociacin participante. Tambin se aplican a representaciones de las constituidas en el extranjero. La res. gral. IGJ 7/04 ha sido transcripta casi literalmente en la Seccin novena del Libro VIII, Tt. I, arts. 436 a 448, de la res. gral. IGJ 7/05. En los referidos artculos trata de la participacin de asociaciones civiles y las fundaciones, tanto locales como las representaciones de similares entidades consti- tuidas en el extranjero. No podrn participar en sociedades comerciales con excep- cin de las sociedades annimas con las limitaciones que establece el art. 436. El articulado sobre el tema tambin se refiere a adquisicin de acciones a ttulo gratuito (art. 437); ttulos convertibles en acciones (art. 438); usufructo sobre accio- nes (art. 439); fundaciones y la publicidad de sus participaciones accionarias (art. 440); facultades de la Inspeccin General de J usticia (art. 441); aportes irrevocables y otras actuaciones prohibidas (art. 442); usufructo sobre acciones de las entidades (art. 443); informaciones a la Inspeccin General de J usticia (art. 444); actuacin de fundaciones constituidas en el extranjero en sociedades locales y supuestos de enti- dades no autorizadas (art. 445). En los acuerdos sujetos a inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de sociedades locales participadas por sociedades del exterior, stas deben intervenir hallndose inscriptas a los fines del art. 123 o en su caso art. 118, tercer prrafo de la ley 19.550 (art. 223, res. gral. IGJ 7/05), razn por la cual dicho artculo ser de aplicacin en los acuerdos sociales en los que haya participado ejerciendo derecho de voto, fundaciones constituidas en el extranjero que no cuenten con la aprobacin previa dispuesta por el art. 7 de la ley 19.836 de fundaciones, esto es registrando ante la autoridad administrativa de control la autorizacin de que gozan, estatutos y dems documentacin (art. 446). Quedan exceptuadas de las restricciones previstas en esta Seccin las asocia- ciones constituidas bajo la forma de sociedad (art. 3, ley 19.550) cuyo principal ob-
Aramouni, Prctica del derecho societario 21 jeto sea la prestacin de servicios a los asociados de la asociacin participante (art. 447). La Inspeccin General de J usticia tiene facultades para declarar la irregularidad e ineficacia de los actos cumplidos en violacin a las normas enunciadas, y aplicar las sanciones previstas por la ley orgnica 22.315 3 .
SOCIEDADES COMERCIALES CAPTULO IV A) OBJETO SOCIAL La res. gral. IGJ 7/05 incorpor en los arts. 66 y 67 lo dispuesto por la res. gral. IGJ 9/04, con relacin al objeto nico, precisin y determinacin, actividades co- nexas, accesorias y/o complementarias y la adecuacin del capital social al objeto social. Tales artculos establecen: Art. 66. El objeto social debe ser nico y su mencin efectuarse en forma pre- cisa y determinada mediante la descripcin concreta y especfica de las actividades que contribuirn a su efectiva consecucin. Es admisible la inclusin de otras actividades, tambin descriptas en forma precisa y determinada, nicamente si las mismas son conexas, accesorias y/o com- plementarias de las actividades que conduzcan al desarrollo del objeto social. El conjunto de las actividades descriptas debe guardar razonable relacin con el capital social. Art. 67. La Inspeccin General de J usticia exigir una cifra de capital social ini- cial superior a la fijada en el acto constitutivo, aun en la constitucin de sociedades por acciones con la cifra mnima del art. 186, prr. 1, de la ley 19.550, si advierte que, en virtud de la naturaleza, caractersticas o pluralidad de actividades compren- didas en el objeto social, el capital resulta manifiestamente inadecuado. El art. 93 de la citada res. gral. IGJ 7/05 se refiere a la incidencia del objeto so- cial sobre la veracidad de la denominacin social y su modificacin. En tal caso si la modificacin del objeto social afecta total o parcialmente la veracidad de la denomi- nacin de la sociedad, la Inspeccin General de J usticia, puede solicitar que tambin se modifique la denominacin, inscribindose ambas modificaciones en la misma oportunidad. B) PUBLICIDAD REGISTRAL El art. 5 de la res. gral. IGJ 7/05 establece los requisitos especiales que deben cumplirse para la publicidad de los actos que son impuestas por normas legales o reglamentarias y que se efecten en boletines o diarios oficiales. Este art. 5 repro-
3 Lo expuesto complementa el 14 en Prctica del derecho societario, t. 1, p. 82 a 84.
Aramouni, Prctica del derecho societario 22 duce en lneas generales la res. gral. IGJ 13/04. Las pautas que establece son las siguientes: 1) No pueden incluirse abreviaturas de trminos cuando las mismas, indepen- dientemente de su empleo correcto o incorrecto, en la prctica no sean unvocas sino susceptibles de utilizarse para trminos diferentes (p.ej., com.: comercio, co- merciante, comisin; rep.: reparaciones, representante, reproduccin; reg.: registro, regular, regional; ext.: externo, extraordinario, extrao, exterior; etc.). En cualquier caso, sean o no unvocas las abreviaturas, la publicacin no se considerar correc- tamente cumplida cuando, por la reiteracin de las mismas, se dificulte manifiesta- mente la lectura y la certeza en la comprensin del aviso. 2) Si la publicidad debe incluir el contenido del objeto de una sociedad o del ramo o ramos de un establecimiento comercial o industrial, los mismos deben ser expresados en forma completa y sin abreviaturas, transcriptos del instrumento res- pectivo. 3) Las denominaciones de sociedades deben constar idnticas a como figuren en el acto constitutivo, contrato o, en su caso, resolucin social que haya aprobado su modificacin. La Direccin Nacional del Registro Oficial dict la disposicin 16/04 (del 12/7/04), mediante la cual estableci que para la publicacin de avisos comerciales, debern cumplirse los siguientes requisitos: 1) La firma de cada aviso llevar la firma original certificada notarialmente. La certificacin deber acreditar la personera y/o las facultades del firmante, con refe- rencia al instrumento pblico o privado debidamente individualizado del que surjan. 2) En los casos de avisos firmados por escribanos, abogados o graduados en ciencias econmicas, los mismos podrn presentarse con dicha firma legalizada por la autoridad de superintendencia de sus respectivas matrculas, debiendo incluirse en el aviso, sus datos de matrcula y la individualizacin del instrumento pblico o privado del que resulte su autorizacin. 3) J unto a la aclaracin de la firma, debern insertarse datos de la certificacin notarial y/o legalizacin. Estos datos quedarn incluidos en todos los casos, en el texto del aviso. CAPTULO V A) DOMICILIO. SEDE SOCIAL El art. 65 de la res. gral. IGJ 7/05 establece que la sede social debe ser fijada e inscripta, previa publicacin tal como establece el art. 10 de la ley 19.550 y el art. 11 del decr. 1493/82, reglamentario de la ley 22.315, orgnica de la Inspeccin General de J usticia. En el acto constitutivo podr hacerse constar el domicilio como direccin jurisdiccional, por ejemplo Ciudad Autnoma de Buenos Aires o Capital Federal, sin consignar precisamente el lugar en que ha de funcionar la sede social con indicacin de calle y nmero, piso, oficina o departamento y hacerlo mediante peticin por se- parado, suscripta por el rgano de administracin y representacin, tal como lo se- ala el art. 11, inc. 2, prr. 2 de la ley 19.550. El art. 65, inc. 2 de la res. gral. 7/05 establece que el escrito por separado fijando la sede social, puede ser firmado por
Aramouni, Prctica del derecho societario 23 todos los socios, con sus firmas certificadas notarialmente o ratificarse personalmen- te ante funcionario previo a la inscripcin, o segn el inc. 3 por peticin suscripta por el rgano de administracin con los requisitos del inciso anterior. En el inc. 1 dice que tambin los contratantes podrn conferir poder o autori- zacin especial a quien intervendr en el trmite de inscripcin para que el apodera- do o autorizado en escrito separado, fije o denuncie la sede social con indicacin de calle y nmero, piso, oficina o departamento, con la firma del apoderado o autoriza- do certificada por escribano pblico. La indicacin de la sede social debe ser exacta, ajustndose el nombre de las calles al nomenclador postal vigente y sin ninguna abreviatura, salvo si ella figurare en el mismo. Debe precisarse el piso y si se trata de oficina, departamento, unidad u otra, no siendo suficiente indicar los nmeros de uno y otro (p.ej., 3 11). Con iguales recaudos debe efectuarse su publicacin. B) CAMBIO DE SEDE. TRASLADO DEL DOMICILIO SOCIAL. SUCURSAL El art. 85 de la res. gral. IGJ 7/05 seala que si la sede social est incluida en el texto del contrato social o estatuto, el cambio implica reforma del mismo, debiendo cumplirse todos los requisitos referidos correspondientes a reformas de estatutos y contratos. Si la sede social no consta en el contrato o estatuto, el cambio puede resolver- se por decisin del rgano de administracin y transcribirse el acta en instrumento privado, o protocolizarse mediante escritura pblica. En ambos casos debe firmarlo el representante legal y ser necesario acompaar al trmite de inscripcin la publi- cacin prevista en el art. 11, prr. 2 del decr. 1493/82. En ambos casos deber cumplirse con lo dispuesto en el art. 65, prr. ltimo, referido a la exactitud de la direccin. En el art. 86 al igual que en el art. 7, se dispone que los dictmenes profesio- nales de precalificacin de los cambios de sede social, deben expresar la manifesta- cin del dictaminante acerca de si su intervencin comprendi la constatacin del efectivo funcionamiento del centro principal de la direccin y administracin de los negocios sociales en la sede social, cuyo cambio se solicite inscribir. En su defecto deber acompaarse la declaracin jurada sobre dicho requisito, firmada por el re- presentante legal de la sociedad y un integrante del rgano de fiscalizacin, si lo hubiere, cuyas firmas debern ser certificadas notarialmente. El art. 7, prr. ltimo dice: Los recaudos del prrafo anterior no son necesa- rios si en el trmite se acompaan instrumentos autnticos que transcriben actos de funcionamiento de rganos sociales y de ellos surge la ubicacin de la sede social en el lugar y con el alcance indicado. Asimismo la res. gral. IGJ 7/05 regula el traslado del domicilio a jurisdiccin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (art. 87); el traslado del domicilio de la Capital Federal a jurisdiccin provincial (art. 88); el traslado del domicilio social desde el ex- tranjero a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (art. 89); el traslado del domicilio social desde la Ciudad Autnoma de Buenos Aires al extranjero (art. 90); la apertura
Aramouni, Prctica del derecho societario 24 y cierre de sucursal en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (art. 91); la apertura de sucursal en jurisdiccin provincial (art. 92). Todos los artculos mencionados detallan puntillosamente los requisitos que se deben cumplir en cada caso, para lograr la inscripcin en el Registro Pblico de Co- mercio a cargo de la IGJ . Las disposiciones precedentemente indicadas se complementan con el art. 7, que ya mencionamos, y con los arts. 8 a 11 de la res. gral. 7/05. CAPTULO VI DESIGNACIN Y CESACIN DE ADMINISTRADORES La Inspeccin General de J usticia dict la res. gral. 20/04 referida a los trmites de inscripcin de directores de sociedades annimas, monto y depsito de la garan- ta segn art. 256, prr. 2, ley 19.550 y gerentes de sociedades de responsabilidad limitada aplicable tambin a las sociedades en comandita por acciones (art. 60, ley 19.550). La inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de todo instrumento p- blico o privado relacionado al cumplimiento de resoluciones sociales requerir que al tiempo de solicitarse dicha inscripcin se encuentre tambin inscripto la designacin de los administradores a esa fecha, conforme al art. 60 de la ley 19.550. La garanta de los directores de sociedades annimas a que se refiere el art. 256, prr. 2 de la ley 19.550, se formalizar mediante bonos, ttulos pblicos o su- mas de dinero depositados en entidades financieras o cajas de valores a la orden de la sociedad o en fianzas u avales bancarios o seguros de caucin o de responsabili- dad civil a favor de la misma. El monto de la garanta que ser igual para todos los directores no deber ser inferior a la suma de diez mil pesos. En los trmites de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de constitu- cin, transformacin en sociedad annima, fusin o escisin, as como en los de ins- cripcin en la designacin de directores, los dictmenes de precalificacin debern expedirse sobre el efectivo cumplimiento de la constitucin de la garanta. La res. gral. IGJ 21/04 agreg un prr. 2 al art. 7 de la res. gral. IGJ 20/04, con respecto a las sociedades de responsabilidad limitada, de reducida magnitud y de capital inferior al mnimo fijado por el art. 186 de la ley 19.550 (a partir del 1/1/92 esta cifra se entiende como doce mil pesos, segn arts. 1 y 2 del decr. 2128/91) y dispuso que la constitucin de garantas por un monto inferior ser evaluada por la IGJ , sin que en ningn caso ste pueda ser menor de dos mil pesos por cada geren- te. La res. gral. IGJ 7/05 trata el tema en los arts. 108 a 126 y 75 a 77 lo referido a la garanta de los administradores. Para la inscripcin de la designacin de directores de sociedades annimas, segn el art. 60 de la ley 19.550, el art. 108 de la res. gral. IGJ 7/05, establece que deben ser personas fsicas y acompaarse la siguiente documentacin: 1) Primer testimonio de escritura pblica o instrumento privado original, conte- niendo las transcripciones del acta de la asamblea que resolvi los nombramientos, de su registro de asistencia y del acta de la reunin de directorio en la que se dispu-
Aramouni, Prctica del derecho societario 25 so la distribucin de los cargos si sta no se efectu en la asamblea. Si en la asam- blea cesaron directores, el acta debe individualizarlos. 2) La publicacin original prescripta por el art. 60 de la ley 19.550, con indivi- dualizacin precisa de los directores nombrados y sus cargos y en su caso la de los cesantes. Los nombres deben coincidir exactamente con los resultantes de la asam- blea y debe constar el domicilio especial constituido en cumplimiento del art. 256, ltimo prrafo, de la misma ley. 3) Constancia original de los avisos de convocatoria a la asamblea que efectu los nombramientos (art. 237, ley citada), salvo que la misma haya sido unnime 4 . El art. 109 de la res. gral. IGJ 7/05 regula la aceptacin del nombramiento, el domicilio y la garanta de los directores de sociedades annimas. En tal sentido es- tablece que de las actas de la asamblea que los design o del directorio en la que se distribuyeron los cargos debe surgir: 1) La aceptacin expresa o tcita del nombramiento por los directores, indivi- dualizados con precisin. A tal fin ser suficiente como aceptacin tcita la presencia de los directores en cualquiera de los actos mencionados. No sern suficientes las referencias genricas, ni la constancia de firmas sin aclaracin, ni la manifestacin, an con constancia de recepcin, de haberse notificado la designacin. En caso de duda sobre la aceptacin del nombramiento, deber presentarse nota de aceptacin expresa con la firma del director designado, certificada notarialmente u otra constan- cia fehaciente, salvo que del dictamen de precalificacin surja que su firmante (nota- rio o abogado) constat dicha aceptacin, precisando la documentacin de la cual resulte. 2) El domicilio real en la Repblica Argentina de la mayora de los directores y el especial que todos hayan constituido a los fines del art. 256, prr. ltimo de la ley 19.550, el que ser vinculante frente a la Inspeccin General de J usticia. En su de- fecto, tales domicilios debern ser informados mediante nota con la firma de cada director certificada notarialmente. Esta informacin puede ser cumplida en la misma nota en que acepte el cargo. 3) La constitucin de la garanta requerida por el art. 256, prr. 2 de la ley 19.550, de conformidad con las disposiciones estatutarias y lo establecido en el art. 75 de estas normas, debiendo individualizarse el documento de constitucin, con indicacin del otorgante de la garanta, de la fecha, monto y modalidad de la misma. El monto de la garanta ser igual para todos los directores o gerentes, no pu- diendo ser inferiores a pesos diez mil o su equivalente, por cada uno. En el caso de las SRL cuyo capital sea inferior al mnimo determinado por el art. 186 de la ley
4 Al respecto nos remitimos a lo expuesto en Prctica del derecho societario t. 1, 16, p. 127 a 129, en especial lo referido a la doctrina que seala en forma unnime el carcter declarativo de la registracin a que hace referencia el art. 60 de la ley 19.550 y a la jurisprudencia transcripta: CNCom, Sala A, 15/2/77, ED, 74-725; CNCom, Sala B, 25/8/77, Financiera Baires SA c/Kuperman, J uan C.; CNCom, Sala A, 27/5/86, Agrcola Moro SA c/Dobarro, Manuel y otro; CNCom, Sala B, 20/11/78, Aguirre Mastro y Ca. SA c/Gallotti, Ramn y otro; CNCom, Sala D, 15/12/77, Talleres Metalrgicos Haedo SA c/Voltaje SA; CNCom, Sala A, 31/3/77, ED, 73-605; CNTrab, Sala VIII, 12/2/87, Togui, Roque c/Ramallo SA; CNCom, Sala C, 20/10/87, Redwood SA c/Provilina, J orge. La jurisprudencia invocada reitera la naturaleza declarativa de la inscripcin de los administradores, de modo que la omisin de esa registracin, no obsta a su carcter representativo.
Aramouni, Prctica del derecho societario 26 19.550, podr establecerse un monto menor no inferior a pesos dos mil por cada gerente. El art. 110 se ocupa de los supuestos especiales de designacin, debido al nombramiento por el consejo de vigilancia, segn el art. 281, inc. d de la ley 19.550, al nombramiento por la sindicatura colegiada y en caso de sindicatura unipersonal. El art. 110 se refiere tambin a la aceptacin del nombramiento, domicilios, ga- ranta, publicacin y dictmenes de precalificacin. A los efectos de las inscripciones de los administradores deber tenerse muy presente lo dispuesto por el art. 111, con relacin al tracto registral para toda inscrip- cin posterior. A tal efecto el citado artculo seala: A los fines del tracto registral, toda inscripcin requiere que, a la fecha de soli- citrsela, estn tambin inscriptas la designacin de quienes a tal fecha sean direc- tores y la cesacin de directores anteriores, haya o no sido antes inscripto el nom- bramiento de stos ltimos. Si tales inscripciones faltaran, deben requerirse en la misma oportunidad que la del acto de que son presupuestos, para ser practicadas simultneamente con sta. Al expedirse sobre el tracto registral, los dictmenes de precalificacin profesional deben informar sobre la composicin actual del directorio y si sus integrantes se encuentran inscriptos, indicando los datos de inscripcin. El art. 112 trata acerca del voto acumulativo, segn el art. 263 de la ley 19.550 y puntualiza el procedimiento para la legalidad y la resolucin asamblearia. Tambin se regula sobre la eleccin de directores por clase de acciones (art. 113); la inscripcin de la cesacin de directores (art. 114); la legitimacin del director cesante (art. 115); la inscripcin de la renuncia de los directores no tratada por el directorio, la legitimacin y el procedimiento (art. 118); el caso del directorio uniper- sonal, la renuncia del nico director (art. 120). El art. 122 establece que todas las disposiciones de los artculos precedentes son aplicables en lo pertinente, al nom- bramiento y cesacin de los miembros del consejo de vigilancia. La inscripcin de la designacin y renuncia de gerentes de SRL se rige por el art. 123, que se remite a los arts. 108 y 109 de la norma que estamos tratando. La inscripcin de la designacin y cesacin de administradores de sociedades en comandita por acciones se rige por las normas referidas a los directores de SA. La Inspeccin General de J usticia implementar por medios informticos un li- bro ndice alfabtico de administradores de sociedades inscriptas, tal como lo dispo- ne el art. 126 de las normas que analizamos. En el caso de las sociedades constituidas en el extranjero, para la inscripcin de la renuncia del representante deben cumplirse los recaudos especiales que deta- lla el art. 200 de las normas de la res. gral. IGJ 7/05. El representante, cualquiera haya sido la causal de cesacin, est legitimado para solicitar la inscripcin corres- pondiente, cumpliendo con los requisitos establecidos en el art. 200 citado. La inscripcin del nuevo representante, a solicitud de la sociedad, deber reali- zarse dentro del plazo de un ao de inscripta la cesacin del anterior representante, o bien la inscripcin del cierre voluntario de la sucursal, asiento o representacin y designacin de su liquidador, segn lo dispuesto por el art. 203 de la resolucin en
Aramouni, Prctica del derecho societario 27 tratamiento. Transcurrido dicho plazo sin haberse efectuado ninguna de las solicitu- des mencionadas, es procedente la cancelacin judicial de la inscripcin y la liquida- cin que pueda corresponder. Hasta la cancelacin subsisten los efectos de la sede social inscripta 5 . CAPTULO VII SOLUCIN DE CONTROVERSIAS. CLUSULAS ARBITRALES La Inspeccin General de J usticia en el ao 2001 dict la res. gral. 4/01, me- diante la cual se estableci que se admitir la inclusin de clusulas arbitrales en los contratos de SRL, en los estatutos de sociedades por acciones y en los contratos de colaboracin empresaria regulados por la ley 19.550. En la res. gral. IGJ 7/05 las clusulas arbitrales se tratan en el art. 74 para las sociedades por acciones y las SRL que consta en el Anexo VI, y en el art. 252, para los contratos de colaboracin empresaria, que consta en el Anexo VIII de estas nor- mas 6 . CAPTULO VIII CAPITAL SOCIAL. APORTES EN DINERO EFECTIVO. FORMAS DE ACREDITAR LA INTEGRACIN El art. 68 de la res. gral. IGJ 07/05 seala que la integracin del capital social en dinero efectivo debe acreditarse en la proporcin legal mnima o en la superior determinada en el acto constitutivo, tanto para las SRL, como para las sociedades por acciones, agregando la constancia de depsito en el Banco de la Nacin Argen- tina (arts. 149, prr. 2 y 187, prr. 1, ley 19.550). El depsito de la integracin del dinero efectivo en el Banco de la Nacin Ar- gentina, opcionalmente podr reemplazarse mediante: 1) La manifestacin expresa, en la escritura pblica de constitucin de la socie- dad, del escribano pblico autorizante de que, por ante l, los socios constituyentes obligados a la integracin de los aportes, en cumplimiento de dicha obligacin hacen entrega de los fondos correspondientes a los administradores nombrados en ese mismo acto y que stos los reciben de conformidad y a los fines indicados. Podr igualmente constar que dicha entrega se hace al mismo escribano pblico autorizan- te, con cargo a l de entregar los fondos a la administracin social una vez inscripta la constitucin de la sociedad. 2) Acta notarial por separado en la cual consten los mismos recaudos consig- nados en el inciso anterior, cuando la sociedad se constituya por instrumento privado en los casos autorizados por la ley.
5 Este captulo ampla y actualiza los 16 y 17 del Captulo III de Prctica del derecho societa- rio, p. 127 a 133. 6 El Anexo VI es el mismo texto que fue transcripto en la res. gral. IGJ 4/01, que obra en Prcti- ca del derecho societario, t. 1, p. 216 y 217. El Anexo VIII es el mismo texto que fue transcripto en la res. gral. IGJ 4/01, que obra en Prctica del derecho societario, t. 1, p. 124 y 125.
Aramouni, Prctica del derecho societario 28 La norma de la IGJ 7/05, tambin se refiere al aporte de bienes registrables en el art. 69 que dice: En caso de aportes de bienes registrables debe acreditarse: 1) La inscripcin preventiva a nombre de la sociedad en formacin (art. 38, ley 19.550). 2) La valuacin fiscal o, en su caso, justificacin de valor asignado, mediante tasacin practicada por perito matriculado con ttulo universitario habilitante de la especialidad que corresponda o por organismo oficial. La firma del profesional debe estar legalizada por la entidad de superintendencia de su matrcula. La facultad legal de informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes en cuanto puedan ser objeto de actos jurdicos, no se entender habilitante de la tasacin requerida. El perito que practique la tasacin debe ser independiente, entendindose tal a quien no sea socio, administrador, gerente o sndico de la sociedad ni est en relacin de dependencia con ella. 3) La titularidad del bien en cabeza del aportante previa a la inscripcin reque- rida por el inc. a, adjuntndose al efecto certificado de dominio, salvo que del instru- mento de constitucin de la sociedad resulten relacionadas dicha titularidad y las condiciones de dominio y que el aportante no se encuentra inhibido para disponer y gravar el bien. Adems trata de los aportes de bienes muebles (art. 70); de los ttulos valores (art. 71); de los aportes de fondo de comercio (art. 72); de las participaciones socia- les (art. 73). CAPTULO IX APORTES IRREVOCABLES A CUENTA DE FUTURAS EMISIONES DE ACCIONES A) SEGN LAS NORMAS DE LA COMISIN NACIONAL DE VALORES La Comisin Nacional de Valores sancion la res. gral 466/04 mediante la cual se refiri a los aportes irrevocables y capitalizacin de deudas de la emisora. En este trabajo nos hemos de referir a los aportes irrevocables. En los dos primeros prrafos de los considerandos, la referida resolucin sea- l: Que a la fecha no ha recibido expresa y especial atencin en la legislacin posi- tiva el tratamiento, condiciones y recaudos que deben adoptarse en relacin con los aportes irrevocables a cuenta de futuras suscripciones de acciones. Que tal omi- sin no se compadece con la generalizacin que ha venido experimentando la utili- zacin de los aportes irrevocables como un medio idneo en situaciones de emer- gencia que pueden producirse en la vida societaria. Esta resolucin se incorpor a las normas de la Comisin Nacional de Valores, como Aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones y capitalizacin de deu- das de la emisora. La resolucin ser de aplicacin a todas las emisoras que hagan oferta pblica de sus acciones, salvo a aquella cuya autoridad de regulacin espec- fica prevea un rgimen distinto. Dicha res. gral. 466/04 dispone que las sociedades emisoras podrn recibir aportes irrevocables a cuenta de futuras suscripciones de acciones, cuando corres-
Aramouni, Prctica del derecho societario 29 pondan a la atencin de situaciones de emergencia que no permitan la realizacin del trmite para un aumento de capital social ya sea dentro o fuera del quntuplo, debiendo en tal caso justificar las razones por los cuales recibi la sociedad los apor- tes irrevocables y cumplimentar las siguientes condiciones: 1) los aportes irrevoca- bles integrarn su patrimonio neto, desde la aceptacin por su directorio; 2) debern tener simultnea contrapartida en el rubro caja y bancos; 3) no devengarn inter- eses; 4) al resolverse la restitucin por no haberse aprobado el aumento de capital o por cualquier otra causa o vencido el plazo, que no deber exceder los seis meses, a contar desde la aceptacin del aporte irrevocable por el directorio, cesar su cali- dad de aporte irrevocable y pasar a integrar el pasivo de la sociedad emisora, en carcter de crdito subordinado (segn art. 3876, Cd. Civil); 5) la restitucin deber ser resuelta por la asamblea extraordinaria, con publicacin de edictos segn el art. 83, inc. 3 de la ley 19.550, por tres das en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica; 6) al momento de realizarse el aporte irrevocable, deber firmarse un convenio, que se presentar ante la Comisin Nacional de Valores para su informacin, por el cual ante la eventual restitucin del crdito del aportante, tendr el carcter de subordinado, conforme al art. 3876, prr. 2, del Cd. Civil, debiendo indicar el convenio, las condiciones de pago, la clase de acciones a que dar derecho el aporte irrevocable realizado y si la emisin ser con prima o sin ella; 7) en nota a los estados contables de la sociedad emisora deber constar el trmite del aporte; 8) dentro del plazo que no deber ex- ceder de los seis meses, a contar desde la aceptacin del aporte irrevocable por el directorio, deber celebrarse la asamblea, que tratar como punto expreso del orden del da, el aumento de capital por un monto que comprenda el aporte recibido a cuenta de futuras suscripciones, que deber tratarse en forma previa a cualquier re- duccin de capital. La capitalizacin de aportes irrevocables no ser motivo de res- triccin al ejercicio de los derechos de preferencia y acrecer de los accionistas. El acta de dicha asamblea deber expresar los detalles del destino dado por la socie- dad emisora, a los fondos provenientes de esos aportes irrevocables. La res. gral. 474/04 de la Comisin Nacional de Valores complement la res. gral. 466/04. Se refiere a la capitalizacin de aportes irrevocables, con relacin a sociedades emisoras que cotizan bajo la par y que resolvi entre otros temas, regu- lar sobre aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones de acciones. En los considerandos establece que la ley 19.550 de sociedades dispone en el art. 202, como principio general la prohibicin de emitir acciones bajo la par, es decir por debajo de su valor nominal, salvo el supuesto regulado por la ley 19.060, que se refiere precisamente a las sociedades autorizadas a cotizar en una bolsa del pas, las acciones emitidas destinadas a suscripcin y a integrar en efectivo por debajo de su valor nominal. La res. gral. 474/04 estableci el principio de que la obligacin dispuesta en la res. gral. 466/04, respecto a que en un plazo que no deber exceder los seis meses, a contar desde la aceptacin del aporte irrevocable por el directorio, una asamblea deber tratar el aumento de capital por un monto que comprenda el aporte recibido a cuenta de futuras suscripciones previo a cualquier reduccin del capital social, no ser obligatorio para las sociedades emisoras que coticen sus acciones por debajo de su valor nominal, cuando los aportes irrevocables contabilizados en su patrimonio
Aramouni, Prctica del derecho societario 30 neto, sean anteriores a la vigencia de la res. gral. 466/04, que comenz a regir a par- tir del da siguiente al de su publicacin o sea a partir del 25/6/04. B) SEGN LAS RESOLUCIONES GENERALES IGJ 25/04 Y 7/05 La mencionada res. gral. IGJ 25/04 se refiere a la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de aumentos efectivos del capital social de las sociedades por acciones. Se establece como obligatoria la previa o simultnea inscripcin de la emi- sin de acciones liberadas correspondientes al total del saldo de las cuentas del pa- trimonio neto de ajuste de capital y/o saldo de revalo contable y/o similares que permitan la emisin de acciones liberadas. Dicha resolucin tambin se refiere a la capitalizacin de aportes irrevocables a cuenta de futura suscripcin de acciones, efectuados por los accionistas o terceros, en moneda nacional o extranjera u otras disponibilidades de poder cancelatorio o liquidez anloga (cheques, giros, transfe- rencias, depsitos bancarios sin restricciones para su extraccin). La mencionada resolucin establece la presentacin de la documentacin que deber acompaarse para su inscripcin y entre las cuales se mencionan: 1) la co- pia del acuerdo escrito, en el que se detallaran a las partes cuyas firmas debern ser certificadas notarialmente, especificando si el aportante es un tercero o un accionista de la sociedad receptora del aporte irrevocable o de la sociedad directa o indirecta- mente controlante o controlada de aqulla y contener adems en las estipulaciones que la propia resolucin indica, en cuanto al plazo, cantidad, caractersticas y clase de acciones que se entregarn al aportante, el valor patrimonial proporcional de las acciones en circulacin a la fecha del acuerdo y si las nuevas acciones se emitirn con o sin prima de emisin; 2) copia autntica del acta de reunin del directorio de la que surja la aceptacin expresa del aporte, firmada por el representante legal y con certificacin de la firma y calidad del mismo e identificacin del libro, datos de rbrica y folios en los que obrare; 3) certificacin contable de la composicin y cuanta del patrimonio neto de la sociedad a la fecha de aceptacin del aporte irrevocable, inclu- yndose a ste, firmada por graduado en ciencias econmicas y legalizada por el respectivo Consejo Profesional de Ciencias Econmicas. Deber tenerse presente la res. tcnica 17 de la Federacin Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas, con relacin a la norma 5.19.1.3.1. El plazo durante el cual el aportante se obliga a mantener el aporte y dentro del cual deber celebrarse la asamblea de accionistas, para decidir sobre su capitaliza- cin o restitucin no podr exceder de ciento ochenta das corridos computados desde la aceptacin del aporte por el directorio de la sociedad. El monto aportado no devengar intereses, salvo en caso de restitucin si correspondiere. Si el aporte se efectu en moneda extranjera, deber hacerse constar su valor de conversin a moneda nacional al tipo de cambio comprador correspondiente al cierre de las operaciones del Banco de la Nacin Argentina de la fecha de la acepta- cin del aporte. Los aportes irrevocables integrarn el patrimonio neto de la sociedad desde la fecha de su aceptacin por el directorio. Esta res. gral. IGJ 25/04 ser aplicable en lo pertinente a las SRL, cuyo capital alcance el monto establecido en el art. 299, inc. 2 de la ley 19.550 o sea $ 2.100.000.
Aramouni, Prctica del derecho societario 31 La res. gral. IGJ 25/04 an cuando no seala en forma particular que la capita- lizacin de aportes irrevocables no ser motivo de restriccin al ejercicio de los de- rechos de preferencia y acrecer de los accionistas, como lo dice la res. gral. 466/04 de la Comisin Nacional de Valores, en el art. 5 al referirse a la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de aportes irrevocables a cuenta de futura suscripcin de acciones, menciona que requerir el cumplimiento de los requisitos establecidos por las disposiciones legales y reglamentarias vigentes. Ello implica que siempre se deber cumplir con el art. 194 de la ley 19.550, sobre suscripcin preferente y el de- recho de acrecer en proporcin a las acciones que posean y/o hayan suscripto en cada oportunidad, con la excepcin del caso del art. 216, prr. ltimo de la ley 19.550 (no pueden emitirse acciones de voto privilegiado despus que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de sus acciones) y la limitacin al dere- cho de preferencia, tal como lo establece el art. 197 de la ley 19.550. La res. gral. IGJ 25/04 establece los requisitos que debern cumplirse en el aumento del capital social. La res. gral. IGJ 7/05 regula la capitalizacin de aportes irrevocables a cuenta de futura suscripcin de acciones, en reemplazo de la res. gral. IGJ 25/04 en los arts. 96, ap. V y 271, en cuanto a su contabilizacin, plazo de la asamblea o reunin de socios, restitucin, condiciones, publicaciones, inclusin en el pasivo, estados contables, nota sobre el trmite de restitucin. En virtud de los textos tan puntuales y minuciosos acerca del tema en trata- miento, transcribiremos textualmente ambos artculos: Art. 96, ap. V. [Capitalizacin de aportes irrevocables a cuenta de futura sus- cripcin de acciones] Si se resuelve la capitalizacin de aportes irrevocables a cuenta de futura suscripcin de acciones recibidos de los accionistas o terceros en moneda nacional o extranjera u otras disponibilidades de poder cancelatorio o liqui- dez anlogos (cheques, giros, transferencias, depsitos bancarios sin restricciones para su extraccin) excluidos crditos, debe presentarse: 1) Acuerdo escrito; contenido. Copia autntica del acuerdo escrito contemplado por la res. tcnica 17 de la Federacin Argentina de Consejos Profesionales de Ciencias Econmicas (norma 5.19.1.3.1), el cual debe identificar debidamente a las partes, cuyas firmas debern ser certificadas notarialmente, especificar si el aportan- te es un tercero o un accionista de la sociedad receptora del aporte o de sociedad directa o indirectamente controlante o controlada de aqulla, cumplir con los requisi- tos en la citada resolucin tcnica conforme se reglamentan en los subincisos si- guientes y contener adems estipulaciones sobre los restantes puntos que tambin se indican: a) El plazo durante el cual el aportante se obliga a mantener el aporte y dentro del cual deber celebrarse la asamblea de accionistas que deber decidir sobre su capitalizacin, como un punto especial del orden del da. Dicho plazo no podr ex- ceder de ciento ochenta das corridos computados desde la aceptacin del aporte por el directorio de la sociedad, salvo que: 1) en razn de la fecha de cierre del ejer- cicio econmico, conforme a los arts. 234, prr. ltimo y 237 de la ley 19.550, la asamblea general ordinaria deba celebrarse antes de cumplido el plazo acordado, en cuyo caso el acuerdo debe prever que la decisin sobre la capitalizacin de los aportes irrevocables deber adoptarse en esa misma oportunidad, ya sea como pun-
Aramouni, Prctica del derecho societario 32 to especial de la asamblea ordinaria o bajo la competencia de asamblea extraordina- ria, segn la cuanta del aumento de capital que corresponda considerar; o que 2) por el juego de las normas citadas la asamblea general ordinaria deba realizarse despus del plazo mximo de ciento ochenta das que se contempla, supuesto para el cual el acuerdo escrito puede contemplar a favor de la sociedad la opcin de deci- dir la capitalizacin en la misma oportunidad de tal asamblea. b) La cantidad, caractersticas y en su caso, clase de acciones que debern en- tregarse al aportante en caso de aprobarse su emisin. c) El valor patrimonial proporcional de las acciones en circulacin a la fecha del acuerdo y si las nuevas acciones se emitirn con o sin prima de emisin, determi- nndose en caso afirmativo el valor de dicha prima o bien el mecanismo de determi- nacin de la misma, previndose expresamente, para este segundo supuesto, la va- riabilidad de la cantidad de acciones a emitirse en relacin con las determinadas conforme al subinciso anterior. d) El no devengamiento de intereses compensatorios sobre el monto aportado, sin perjuicio de los moratorios y en su caso punitorio que procedan por mora en la restitucin, si correspondiere sta. e) La sujecin de la restitucin del aporte al rgimen de oposicin de acreedo- res contemplado por los arts. 204 y 83, inc. 3, prr. ltimo de la ley 19.550, y el pla- zo cierto de dicha restitucin, que no podr ser inferior al resultante de aplicar la se- gunda de las normas legales recin citadas. f) La obligacin de la sociedad de cumplir la restitucin aplicando las normas antes citadas y sin necesidad de resolucin asamblearia especial alguna, en el caso de que, transcurrido el plazo previsto en el subinc. a, no se hubiere celebrado la asamblea en l contemplada, o de que, habindose celebrado, la misma no haya tratado expresamente la capitalizacin del aporte como un punto especial del orden del da. g) El derecho del aportante a reclamar dicha restitucin si la asamblea que aprob la capitalizacin fue celebrada despus de transcurrido el plazo debido o si, cualquiera haya sido la oportunidad en que se celebr, aprob la capitalizacin en condiciones distintas de las pactadas conforme a los subincs. b y c. h) La subordinacin del crdito del aportante para el caso de cesacin de pa- gos de la sociedad ya sea existente a la fecha de la asamblea contemplada en el subinc. a o producida con posterioridad; dicha subordinacin, en los trminos del art. 3876, prr. 2, del Cd. Civil, deber estar convenida con respecto a no menos de la totalidad de los pasivos sociales existentes a la fecha mxima en que deba de- cidirse sobre la capitalizacin del aporte por aplicacin del subinc. a. i) [Derogado por el art. 4, punto 19 de la res. gral IGJ 10/05]. 2) Copia autntica del acta de reunin del directorio de la cual surja la acepta- cin expresa del aporte, firmada por el representante legal y con certificacin de la firma y calidad del mismo e identificacin del libro, datos de rbrica y folios en los que obrare. Si el aporte fue efectuado en moneda extranjera, en el acta referida debe cons- tar su valor de conversin a moneda nacional al tipo de cambio comprador corres-
Aramouni, Prctica del derecho societario 33 pondiente al cierre de las operaciones del Banco de la Nacin Argentina de la fecha de la aceptacin del aporte. 3) Certificacin contable de la composicin y cuanta del patrimonio neto de la sociedad a la fecha de aceptacin del aporte irrevocable, incluyndose a ste. La misma debe estar firmada por graduado en ciencias econmicas y su firma legaliza- da por la autoridad de superintendencia de la matrcula, salvo que se trate del mismo profesional firmante del formulario a que se refiere el inciso siguiente. 4) El ingreso de los fondos debe resultar del formulario que se indica como Anexo VII 7 , con contrapartida en los rubros caja y bancos. A los fines de este apartado y de la contabilizacin, se consideran equivalentes las expresiones aportes irrevocables a cuenta de futura suscripcin de acciones, aportes irrevocables, anticipos irrevocables, aportes, aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones de acciones u otras total o parcialmente anlogas y que denoten la operatividad de los mismos, como as tambin la utilizacin indistinta y/o total o parcial de cualquiera de ellas en nmero singular o plural. A su vez el art. 97 establece que los aportes de bienes en especie y los aportes de ttulos valores, aporte de fondo de comercio y participaciones sociales, no podrn efectuarse como aportes irrevocables, debiendo someterse a las reglas comunes del aumento del capital social. Art. 271. [Contabilizacin] Los aportes irrevocables a cuenta de futura sus- cripcin de acciones o de cuotas recibidos por las sociedades por acciones y de res- ponsabilidad limitada, integrarn el patrimonio neto de la sociedad desde la fecha de su aceptacin por el directorio o gerencia. Mientras permanezcan as contabilizados, sern computados a los efectos de las normas que fijan lmites o relaciones entre las participaciones y el capital social y las relativas a la prdida o reduccin del capital social. [Plazo de la asamblea o reunin de socios] La asamblea de accionistas o reunin de socios deber celebrarse dentro del plazo convenido conforme al art. 96, ap. V, inc. 1, a, de estas normas, y pronunciarse sobre la capitalizacin de los apor- tes irrevocables como un punto especial del orden del da. [Restitucin. Condiciones. Publicaciones] La falta de celebracin dentro de dicho plazo, el rechazo de la capitalizacin o su falta de tratamiento expreso, as como su aprobacin fuera del plazo previsto y/o de las previsiones acordadas sobre la emisin de las acciones o cuotas, son suficientes para dejar expedita la restitucin de los aportes irrevocables en los plazos y condiciones contemplados por el acuerdo a que se refiere el citado art. 96, aplicndose a dicha restitucin el rgimen de opo- sicin de acreedores contemplado por los arts. 204 y 83, inc. 3, prr. ltimo de la ley 19.550. Las publicaciones requeridas por dichas disposiciones debern incluir la de- nominacin, sede social y datos de inscripcin de la sociedad que recibi los apor- tes, la fecha de realizacin y monto de los mismos, la fecha de la asamblea que no aprob su capitalizacin, la valuacin del activo y pasivo sociales a la fecha de acep- tacin de los aportes irrevocables y el monto del patrimonio neto de la sociedad a la fecha de aceptacin del aporte irrevocable y computndose ste.
7 Nmero de Anexo sustituido por el art. 4, punto 19 de la res. gral. IGJ 10/05.
Aramouni, Prctica del derecho societario 34 [Inclusin en el pasivo] En cualquiera de los supuestos de la primera parte del prrafo anterior, a partir de la fecha prevista para la realizacin de la asamblea o reunin de socios o, en su caso, a partir del vencimiento del plazo mximo posible conforme al inc. 1, a, ap. V del mencionado art. 96 de estas normas, el monto de los aportes ser contabilizado en el pasivo social. [Estados contables; nota sobre el trmite de restitucin] Los estados conta- bles de las sociedades que hayan recibido aportes irrevocables cuya restitucin haya quedado expedita, debern contener nota con referencia al trmite de dicha restitucin, la cual deber indicar publicaciones efectuadas, acreedores oponentes y sus montos, tratamiento dado a las oposiciones y en su caso fecha y monto de la restitucin si se hubiere cumplido. El proyecto de reforma a la ley de sociedades comerciales elaborado por la comisin designada por el Ministerio de J usticia segn res. 465/91, e integrada por los doctores Alberti, Araya, Fargosi, Le Pera, Maizal, Piaggi y Richard, se ha referido al tema 8 . El mentado nuevo art. 39 del mencionado proyecto incorpora dos prrafos: 1) Entregas para futuras emisiones. Las entregas realizadas a la sociedad en integra- cin de futuros aumentos de capital estarn subordinadas, en caso de concurso, al previo pago de todos los acreedores quirografarios, y 2) Aportes irrevocables. Si las entregas para futuros aumentos de capital han sido realizadas con carcter de irrevocables, se aplicarn a su restitucin los requisitos del art. 204, que en el pro- yecto no modifican la redaccin del vigente, razn por la cual se debern publicar edictos por tres das y los acreedores podrn ejercer el derecho de oposicin a fin de que los oponentes fueren desinteresados o debidamente garantizados para percibir su crdito. El anteproyecto de ley de modificaciones a la ley de sociedades comerciales de Anaya, Bergel y Etcheverry, reproducido por el diputado Vanossi, incorpora en la sustitucin del art. 190 de la ley 19.550, el tema de Aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones. En dicho artculo se establecen los requisitos que debern cumplirse. En este proyecto se fija el plazo para la capitalizacin, que no puede ex- ceder de tres aos, a diferencia de los seis meses establecidos en la res. gral. 466/04 de Comisin Nacional de Valores, la res. gral. IGJ 25/04 y el art. 96, ap. V, inc. 1, a de la res. gral. IGJ 7/05. Tambin seala que adquieren el carcter de aportes irrevocables e integran el patrimonio neto de la sociedad desde la resolucin del directorio que los acepte como tales. Si no se cumplen los requisitos o no son aceptados dentro de los tres meses por el directorio, sern restituidos al aportante. CAPTULO X A) INDIVIDUALIZACIN Y RBRICA DE LIBROS DE COMERCIO. CARENCIA DE LIBROS La res. gral. IGJ 7/05 regula todo el tema desde el art. 311 hasta el art. 331. Ta- les disposiciones tienen, adems, incorporadas el contenido de la res. gral. IGJ 7/95, particularmente la faja especial de rbrica prevista como Anexo II, que se mantiene
8 Proyecto de reformas a la ley de sociedades comerciales, Bs. As., Astrea, 1993.
Aramouni, Prctica del derecho societario 35 en las presentes normas identificado como Anexo IX, y ser expedida por el Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires, especificando su contenido y garanti- zando la inalterabilidad, como as tambin la oblea de individualizacin y rbrica, como Anexo X. La solicitud de individualizacin y rbrica de libros debe formalizarse ante un escribano de registro de la Capital Federal, por requerimiento del representante legal o apoderado. El art. 313 trata de la oportunidad de la solicitud de rbrica. La solicitud ser considerada oportuna cuando se presente dentro de un plazo que no exceda de no- venta das corridos desde la fecha de matriculacin o inscripcin del requirente en el Registro Pblico de Comercio o de su autorizacin como persona jurdica. Si se ex- cedi del plazo, el solicitante deber justificar ante el escribano pblico interviniente, con carcter de declaracin jurada, la inactividad por todo el perodo que correspon- da. La norma en tratamiento considera en los sucesivos artculos acerca de infor- me sobre rbricas anteriores, sociedades y entidades de bien comn comprendidas, su relevamiento (art. 314); el trmite de la solicitud (art. 315); los libros continuadores (art. 316); la falta de exhibicin de libros antecedentes y las denuncias por imposibi- lidad de exhibirlos (art. 317); el extravo, sustraccin o destruccin de la oblea y su reimpresin (art. 318); las obleas mal adheridas, su reimpresin, inutilizacin, otros supuestos de reimpresin de obleas (arts. 319 y 320); la rectificacin de rbricas (art. 322); las transferencias de libros rubricados por cambio de denominacin y/o transformacin social (art. 323); las normas aplicables (art. 324); el caso de rbricas falsas (art. 325); los pedidos de informes de rbrica (art. 326); los casos de archivo de trmites, desarchivo, destruccin de libros, fojas y obleas no retiradas (art. 327); la discontinuacin de libros (art. 328); el trmite urgente (art. 329); el registro de au- torizados a la realizacin de trmites o gestiones de solicitudes de rbricas y dems trmites (art. 330), y las atribuciones de la Inspeccin General de J usticia y el pago de la tasa retributiva (art. 331). El art. 83 de la norma que estamos considerando se refiere a la carencia de li- bros de actas. Se trata de la primer y nica disposicin que se refiere a ello, an cuando precisamente en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, el trmite de rbrica de libros con intervencin notarial, se obtiene en forma casi inmediata y solamente en casos excepcionalsimos que requieran una mayor urgencia debera admitirse la registracin de actas en escrituras pblicas, pues de lo contrario se generara una prctica violatoria de la ley, que es estricta en materia de actas, segn lo disponen los arts. 73, 162 y 249 de la ley 19.550. El mencionado art. 83 de la res. gral. IGJ 7/05 establece: Es admisible la ins- cripcin de resoluciones sociales formalizadas directamente en escritura pblica, importen o no reforma del estatuto o contrato social, siempre que se cumplan los restantes requisitos que correspondan y concurran los extremos siguientes, debida- mente volcados en la escritura pblica: 1) Que la sociedad no disponga de los libros rubricados de actas y en su caso de registro de asistencias necesarias, ya sea por causales que habiliten la rbrica de nuevos libros de acuerdo con estas Normas o por hallarse temporariamente privada de ellos por acto de autoridad competente.
Aramouni, Prctica del derecho societario 36 Si la sociedad se encuentra desposeda de los libros por acto de alguno de sus socios o administradores o de, debe haberse efectuado intimacin fehaciente o ini- ciado accin judicial, segn las circunstancias del caso. 2) Que se acrediten documentadamente los supuestos del inciso anterior, ex- hibiendo ante el escribano autorizante las constancias correspondientes, que ste deber referenciar con precisin en el instrumento notarial. 3) Que se asuma el compromiso expreso, por parte de las autoridades sociales existentes o las que surjan del acto, de volcar ste a los libros sociales, una vez ru- bricados o habidos nuevamente, segn el caso. La inscripcin no procede si de las constancias de la escritura pblica presentada resulta que est controvertida la cali- dad de socio de uno o ms de los participantes en el acto y que su voto es determi- nante para la formacin de la voluntad social. B) REGISTRO DE ASISTENCIA DE ASAMBLEAS DE ACCIONISTAS La Comisin Nacional de Valores sancion la res. gral 465/04, por la cual se in- corpora al Cap. II de las Normas (NT 2001) el texto referido al registro de asistencia de asambleas de accionistas. En dicha resolucin se puntualizan los requisitos que debern cumplimentar las sociedades por acciones en los registros de asistencia a asambleas, detallando las siguientes enunciaciones: Datos del titular de los valores negociables, que participa en forma personal, indicando nombre y apellido o denominacin social, en forma completa de acuerdo a sus inscripciones; tipo y n de documento de identidad o datos de inscripcin regis- tral con expresa individualizacin del especfico registro y de su jurisdiccin; domici- lio con indicacin de su carcter; firma y adicionalmente datos del representante del titular de los valores negociables: nombre y apellido o denominacin social; carcter de la representacin; tipo y nmero de documento de identidad o datos de inscrip- cin registral; domicilio con indicacin de su carcter y firma. En todos los casos, deber consignarse la clase y cantidad de acciones, con indicacin de las caractersticas de los derechos polticos que otorgan, junto con el nmero de votos resultante. En oportunidad de los cierres de los registros de asistencia deber expresarse el nmero de accionistas registrados para asistir a las asambleas y la cantidad de asistentes en cada caso, adems las notas de cierre del da de la asamblea, sea- lando la cantidad total de acciones y de votos que representan y los porcentuales. Lo dispuesto en la referida res. gral. 465/04 de la Comisin Nacional de Valores es adecuar el art. 238 de la ley 19.550, estableciendo en forma expresa y en detalle las constancias que obligatoriamente deben registrarse en el libro de asistencia. En realidad nos encontramos con una norma que le da fundamento a las trans- cripciones de los datos, que se vuelcan en los modelos del libro depsito de las ac- ciones y registro de asistencia que se emplean actualmente en todas las socieda- des por acciones para acreditar el qurum y mayoras de las asambleas.
Aramouni, Prctica del derecho societario 37 CAPTULO XI SANEAMIENTO DE ASAMBLEAS O REUNIONES DEL RGANO DE GOBIERNO. CONFIRMACIN DE ACTOS COLEGIALES. ASAMBLEAS CONFIRMATORIAS La Inscripcin General de J usticia sancion la res. gral. 28/04 destinada a es- tablecer las formalidades para la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de las asambleas de accionistas o reuniones de socios, que deben sanear los vicios en que incurrieron en otras anteriores, ya sea inscriptas o no, afectadas en su totalidad o en determinadas decisiones y que si bien son habitualmente consideradas y pre- sentadas como asambleas o reuniones de socios ratificatorias, implican actos de confirmacin expresa, siempre que el saneamiento sea posible de acuerdo a la natu- raleza del vicio y por tanto debe cumplirse con lo dispuesto por el art. 1061 del Cd. Civil. En los considerandos de la referida resolucin se citan fallos coincidentes con ello. Por lo tanto para que corresponda su registracin con el carcter de efecto re- troactivo a la fecha del acto que se confirma (art. 1065, Cd. Civil), la asamblea de accionistas o reunin de socios de confirmacin cualesquiera sea la denominacin que se le atribuya, debe ser resuelta con las mismas formalidades instrumentales y solemnidades que estn exclusivamente establecidas para el acto que se confirma (art. 1062, Cd. Civil). El art. 1061 del Cd. Civil establece las formalidades que debe reunir el acto de la asamblea de accionistas o reunin de socios y contener bajo pena de nulidad: 1) la sustancia del acto que se quiere confirmar; 2) el vicio de que adoleca, y 3) la ma- nifestacin de la intencin de repararlo, as debe ser resuelto por el rgano de go- bierno en forma expresa, no resultando en consecuencia suficientes ratificaciones genricas. El orden del da debe tratarlo y as debe ser aprobado. El art. 47 de la res. gral. IGJ 7/05 incorpora la res. gral. 28/04, como confirma- cin de actos colegiales, aunque con una redaccin ms precisa y dice: Si los errores u omisiones afectan en su totalidad o en determinadas resolu- ciones a una asamblea de accionistas, reunin de socios u otra forma de acuerdo habilitada por la ley de fondo, la subsanacin o saneamiento del acto afectado, se halle o no inscripto, cuando resulte posible por la naturaleza del vicio, debe ajustarse a lo dispuesto en materia de confirmacin de actos jurdicos por los arts. 1061 y 1062 del Cd. Civil, debiendo efectuarse en cada resolucin o acuerdo confirmato- rios referencia especfica al anterior que se dispone confirmar. Los dictmenes de precalificacin profesional deben incluir expresa y circunstanciada mencin del cum- plimiento de las exigencias referidas. Si el acto que se confirma no est inscripto, su inscripcin debe practicarse conjuntamente con la del confirmatorio, sin perjuicio de los efectos retroactivos de este ltimo establecidos por el art. 1065 del Cd. Civil. El contenido de la res. gral. IGJ 28/04 y el art. 47 de la res. gral. IGJ 7/05 tam- bin se aplica a las asociaciones civiles en el art. 422 de la norma en tratamiento. En tal sentido transcribimos el texto: En las asambleas confirmatorias que se celebren en los trminos de los arts. 1061 a 1065 del Cd. Civil, deben volver a ponerse en debate cada uno de los puntos del orden del da que fueron materia de decisin en la asamblea confirmada, resultando insuficiente que la asamblea sea convocada pa- ra una ratificacin genrica y sin ms del acto anterior, sin debate y resolucin espe-
Aramouni, Prctica del derecho societario 38 cficos sobre cada uno de los temas que configuraron el orden del da del acto asambleario viciado. CAPTULO XII VARIACIN DEL CAPITAL SOCIAL. SOCIEDADES POR ACCIONES. CAPITAL SOCIAL A) INTANGIBILIDAD El capital social representa al conjunto de los aportes realizados por los socios para la constitucin de la sociedad. El valor del capital social es invariable y slo puede modificarse por decisin del rgano de gobierno (asamblea o reunin de so- cios). Constituye la garanta mnima que la sociedad ofrece a los acreedores. En el momento de la constitucin de la sociedad, el patrimonio coincidir con el importe inicial del capital social, pero luego el patrimonio variar segn el resultado de los negocios. Debe entenderse por intangibilidad del capital social, la prohibicin para la so- ciedad y los accionistas, de realizar actos que directa o indirectamente, signifiquen una reduccin de la garanta que representa para los acreedores de la sociedad. Halperin seala que la intangibilidad es un principio que la ley de sociedades esta- blece en resguardo y proteccin de los terceros y de los propios accionistas presen- tes y futuros 9 . La ley 19.550 ha consagrado diversas normas para proteger la intangibilidad: 1) Art. 202 (es nula la emisin bajo la par, debajo de su valor nominal). 2) Art. 204 (reduccin voluntaria que otorga a los acreedores el derecho de oposicin, por cuya razn debe publicarse edictos por 3 das en el Boletn Oficial y en uno de mayor circulacin de la Repblica Argentina). Los acreedores dentro de los 15 das de la ltima publicacin del aviso (acreedores de fecha anterior), pueden oponerse a la reduccin del capital, si no fueren desinteresados o debidamente ga- rantizados (art. 83, inc. 3, ley 19.550). 3) Art. 71 (las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores). 4) Art. 70 (reservas legales 5% de las ganancias realizadas y lquidas, hasta al- canzar el 20% del capital social). 5) Art. 186 (capital social debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebra- cin del contrato). 6) Art. 222 (la sociedad no puede recibir sus acciones en garanta). 7) Art. 220. Adquisicin de sus acciones por la sociedad, aplicable a la adquisi- cin de las cuotas sociales de la SRL por la sociedad (para cancelarlas y previo acuerdo de reduccin de capital). En las SA excepcionalmente, con ganancias reali- zadas y lquidas o reservas libres, cuando estuvieren completamente integradas y para evitar dao grave.
9 Halperin, Isaac - Otaegui, J ulio C., Sociedades annimas, Bs. As., Depalma, 1998, p. 196.
Aramouni, Prctica del derecho societario 39 8) Art. 153. En caso de limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas, la so- ciedad puede adquirir las cuotas con utilidades o reservas disponibles o con reduc- cin de su capital. B) AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL El aumento de capital social en las sociedades por acciones se rige por los arts. 188 a 197 y 200 a 202 de la ley 19.550. El estatuto puede prever el aumento de capital social hasta el quntuplo, por decisin de la asamblea ordinaria de accionistas segn lo establece el art. 234, inc. 4 de la ley 19.550 sin necesidad de solicitar la conformidad de la autoridad adminis- trativa de contralor. La asamblea puede delegar en el directorio la determinacin de la poca de emisin, forma y condiciones de pago. La asamblea extraordinaria puede resolver el aumento del capital social fuera del quntuplo, segn el art. 235, inc. 1 de la ley 19.550. Podr delegar en el directo- rio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. El art. 188, prr. 2 de la ley 19.550 establece que en las SA autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capital sin lmi- te alguno ni necesidad de modificar el estatuto. C) REDUCCIN DE CAPITAL 1) Reduccin voluntaria (art. 203). Requisitos: derecho a los acreedores a oponerse, si no fueren desinteresados o debidamente garantizados (art. 83, inc. 3, publicacin por tres das de edicto. Dentro de los 15 das de la ltima publicacin los acreedores de la fecha anterior pueden ejercer el derecho de oposicin). 2) Reduccin por prdidas (art. 205). 3) Reduccin obligatoria (art. 206 cuando las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital social). D) RESTRICCIN A LA REDUCCIN VOLUNTARIA El art. 356 referido a la reduccin del capital en el caso de las SA que hayan emitido debentures establece: la sociedad que ha emitido debentures slo podr reducir el capital social en proporcin a los debentures reembolsados, salvo los ca- sos de reduccin forzada. La disposicin pretende evitar la disminucin a la garanta del acreedor deben- turista. La excepcin que se refiere a la reduccin forzosa comprende a toda la re- duccin por prdidas o sea a los supuestos de los arts. 205 y 206 de la ley de socie- dades comerciales.
Aramouni, Prctica del derecho societario 40 E) RESOLUCIN GENERAL IGJ 7/05 La res. gral. IGJ 7/05 regula el aumento de capital sin reforma de estatutos, en el art. 94, el aumento de capital con reforma de estatutos, en el art. 95 y las formas de integracin, en el art. 96 hasta el ap. IV inclusive. La minuciosidad de las formalidades establecidas en los citados artculos re- quieren sus transcripciones literales. Art. 94. La inscripcin del aumento del capital social sin modificacin de los es- tatutos (art. 188, ley 19.550) requiere la presentacin de: 1) Primer testimonio de la escritura pblica o instrumento privado original, con- teniendo la transcripcin del acta de la asamblea en la que se aprob el aumento del capital y de la planilla del registro de asistencia a la misma. El acta debe indicar el monto del aumento de capital, las caractersticas de las acciones que se emitan y la forma y plazo de integracin, debiendo en su caso constar la delegacin al directorio en los alcances del art. 188, prr. 1, de la ley 19.550. 2) Ejemplar original de las publicaciones prescriptas por los arts. 188 y 237 de la ley 19.550, exceptuada la segunda en caso de asamblea unnime. 3) Ejemplar original de la publicacin prescripta por el art. 194 de la misma ley, salvo que de la asamblea resulte que se aprob la suspensin del ejercicio del dere- cho de suscripcin preferente. La mencionada publicacin, como forma de notificacin del llamado a ejercer derecho de suscripcin preferente, no puede ser sustituida por ningn otro medio de comunicacin. No obstante, se admitir la inscripcin del aumento del capital sin habrsela cumplido, nicamente si la asamblea que lo aprob fue unnime y el plazo para el ejercicio de los derechos de suscripcin preferente y de acrecer, su forma de cmputo y el lugar en que se ejercern tales derechos, surgen con precisin y clari- dad del texto del acta de la asamblea o resulta expresamente que en oportunidad de dicha asamblea, los presentes ejercieron los derechos mencionados o renunciaron a los mismos. 4) El formulario previsto en el art. 96, cumplimentado de acuerdo a la forma de integracin del aumento de capital, sin perjuicio de los restantes requisitos que de- ben satisfacerse por separado conforme al citado artculo y, en su caso, al art. 98, ap. II. a) Aumento de capital con reforma de estatutos Art. 95. La inscripcin del aumento de capital con reforma de estatutos requiere cumplir con los requisitos de los incs. 1 salvo la delegacin all prevista, 3 y 4 del artculo anterior. b) Formas de integracin Art. 96. El estado de capitales y el cumplimiento de la integracin del aumento de capital, se deben acreditar acompaando el formulario que en estas normas se indica como Anexo VII, firmado por el representante legal y con certificacin de con- tador pblico, y los dems elementos que, de acuerdo con la forma de integracin, se indican en los apartados siguientes.
Aramouni, Prctica del derecho societario 41 I. Aportes en dinero efectivo. El formulario debe acreditar su ingreso total o en la proporcin que corresponda de acuerdo con las condiciones de integracin apro- badas por la asamblea de accionistas. II. Aportes de bienes no dinerarios. Deben cumplirse los requisitos siguientes: 1) La justificacin de la existencia y valuacin de los bienes conforme a las dis- posiciones pertinentes de la Seccin Quinta del Captulo anterior. 2) Si se aportaron bienes registrables debe acreditarse su inscripcin definitiva a nombre de la sociedad. 3) En caso de bienes muebles, el inventario debe estar firmado por el aportante y el representante legal, debiendo constar la fecha en la cual los bienes fueron en- tregados en propiedad a la sociedad. Debe acompaarse adems certificacin de contador pblico sobre los regis- tros contables y folios con sus datos de rubricacin o autorizacin de los cuales surja la contabilizacin de los bienes en el patrimonio social. III. Capitalizacin de crditos. Si se resuelve la capitalizacin de saldos acree- dores por crditos en moneda nacional o extranjera de accionistas o terceros contra la sociedad, debe presentarse detalle de dbitos y crditos de la cuenta del acree- dor, del que resulte el origen de los crditos, la registracin del ingreso de los fondos o bienes y el saldo que se capitaliza con los intereses correspondientes detallando su carcter, tasa aplicada y perodo firmado por el representante legal y certificado por contador pblico. Si existen crditos originados en la entrega de bienes no dinerarios, debe justi- ficarse la valuacin de los mismos conforme a las disposiciones pertinentes de la Secc. V del Captulo anterior. IV. Capitalizacin de saldos de cuentas de capital, utilidades y reservas libres. Debe indicarse el monto que se capitaliza y, en su caso, saldo subsistente, y la fe- cha de la asamblea que aprob los estados contables o la constitucin de las reser- vas. La emisin de acciones sobre la cuenta de ajuste de capital deber ser por el saldo total de la misma a la fecha de entrada en vigencia de estas normas. F) REDUCCIN DE CAPITAL 1) Requisitos comunes Art. 100. La inscripcin de la reduccin del capital social, sea voluntaria (art. 203, ley 19.550) o por prdidas (arts. 205 y 206, ley citada), requiere la presentacin de: a) Primer testimonio de la escritura pblica o instrumento privado original, con- teniendo transcripciones del acta de la asamblea que resolvi la reduccin del capi- tal y modificacin correspondiente de los estatutos sociales, y de la planilla del regis- tro de asistencia a la misma. Conforme al orden del da y a la deliberacin, debe constar claramente la clase de reduccin.
Aramouni, Prctica del derecho societario 42 b) Balance general o en caso de reduccin voluntaria especial a la fecha de efecto de la reduccin, con informe de auditoria conteniendo opinin, el cual debe indicar el libro y folios donde se encuentra registrado dicho balance, con los datos de rbrica correspondientes. c) Informe firmado por el representante legal sobre la forma en que se materia- lizar la operacin (canje o sellado de acciones anteriores, proporcin a entregar en su caso, procedimiento a seguir con fracciones, etc.), si no surgiere de la resolucin social; se exceptuar en caso de asamblea unnime. 2) Reduccin voluntaria. Requisitos especiales Art. 101. La inscripcin de la reduccin voluntaria requiere, adems de los re- caudos del artculo anterior, la presentacin de: a) Un estado de situacin patrimonial a la fecha de efecto de la reduccin, con- feccionado en columnas comparativas, mostrando por cada rubro la situacin previa, las afectaciones y la situacin resultante de la reduccin. Debe acomparselo con certificacin de contador pblico, que individualizar libro y folios donde se encuentre transcripto, con los correspondientes datos de r- brica. b) Informe fundado del sndico o del consejo de vigilancia en su caso o si la sociedad no cuenta con dichos rganos de auditor, conteniendo opinin respecto a la razonabilidad de la reduccin desde el punto de vista de la situacin econmico financiera de la sociedad y respecto a si dicha reduccin afecta derechos de terceros o la igualdad entre socios. Dicho informe debe ser objeto de expresa consideracin en la asamblea que apruebe la reduccin. c) La publicacin original prescripta por el art. 204, prr. 1, de la ley 19.550, cuyo texto debe indicar expresamente que se hace a los efectos del derecho de oposicin de los acreedores sociales y contener la denominacin, sede social y da- tos de inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio, importe de la reduccin, valuacin del activo y pasivo sociales y monto del patrimonio neto anterio- res y posteriores a la reduccin y fecha de la resolucin asamblearia que la aprob. d) Certificados que acrediten que la sociedad no est inhibida para disponer o gravar sus bienes, expedidos por los registros inmobiliarios de la Capital Federal y, en su caso, dems que correspondan por la ubicacin de los bienes, salvo que la reduccin de capital se instrumente en escritura pblica y el certificado o certificados se referencien en ella, dejndose constancia de su agregacin al protocolo. Oposiciones. La escritura pblica o instrumento privado requeridos por el inc. 1 del artculo anterior, deben contener adems la nmina de los acreedores opo- nentes con los montos de sus crditos y el tratamiento dado a las oposiciones, o en su defecto la manifestacin de que no hubo oposiciones en el plazo legal. Reduccin por amortizacin. Si la reduccin se opera por amortizacin total de acciones integradas y se realiza con ganancias realizadas y lquidas o reservas li- bres (arts. 204, prr. 2 y 223, ley 19.550), el modo de materializarse debe ajustarse a las previsiones estatutarias o de la resolucin asamblearia. Si stas establecieron
Aramouni, Prctica del derecho societario 43 la realizacin de sorteo, debe acompaarse copia autntica del acta de sus resulta- dos labrada ante escribano pblico o ante la Inspeccin General de J usticia y la pu- blicacin de dicho resultado, que podr tambin incorporarse al aviso prescripto por el art. 10 de la ley 19.550. CAPTULO XIII DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES A) NORMAS APLICABLES 1) Arts. 94 a 112, ley 19.550. Resoluciones sociales: arts. 131; 132; 139; 145; 159; 160; 244; 316; 321; 324, ley 19.550. Otras causales de disolucin: arts. 19, 32, 140, ley 19.550. 2) Suspensin de la aplicacin del inc. 5 del art. 94 y del art. 206 de la ley de sociedades comerciales; sobre prdida y reduccin obligatoria del capital social: decr. 1269/02; decr. 1293/03; decr. 540/05. 3) Inspeccin General de J usticia de la Nacin: a) ley orgnica 22.315, arts. 4, inc. c; 7, inc. b; b) decr. reglamentario 1493/82 de la ley 22.315, art. 17; c) res. grales. 7 y 10/05: Libro II, art. 35, II, 1, Libro III, Tt. II, Cap. II, Prrroga y reconduccin, art. 182. Cap. III: Disolucin, liquidacin y cancelacin, arts. 183 a 187. Regir a los 180 das de su publicacin o sea a partir del 21/2/06. 4) Provincia de Buenos Aires: Direccin Provincial de Personas J urdicas: a) decr. ley 8671/76, art. 5 y 5.1; b) decr. reglamentario 284/77; c) disposicin 12/03, arts. 58 y 59 y remisin a los arts. 45, 15, 16, 17 y 18. 5) Ley 17.811. Comisin Nacional de Valores. Res. gral. 368/01. Normas de la Comisin Nacional de Valores. Nuevo Texto 2001: Cap. IX.4: Disolucin; IX.5: Can- celacin de la Oferta Pblica; IX.7: Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Cap. X.3: Cancelacin por disolucin de la emisora. B) CAUSALES DE DISOLUCIN La ley 19.550 de sociedades comerciales enuncia en el art. 94 las causales de disolucin. Pero existen otras causales, debido a que el art. 89 permite que los so- cios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta ley. Tambin la ley 19.550 regula otros casos tales como la prevista en el art. 19 cuando la sociedad de objeto lcito realizare activida- des ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el art. 18. El art. 140 (quiebra, muerte, inca- pacidad del socio comanditado) establece que: la sociedad se disuelve si no se re- gulariza o transforma en el trmino de tres meses. El art. 347 dispone que una asamblea de debenturistas puede resolver la liquidacin de la sociedad. La disolucin significa que la sociedad deja de cumplir las actividades com- prendidas en el objeto social y la sociedad ingresa en el perodo de liquidacin, en el que conserva su personalidad a ese efecto y se rige por las normas correspondien- tes a su tipo societario en cuanto sean compatibles (art. 101, ley 19.550), y tiene por
Aramouni, Prctica del derecho societario 44 nico fin realizar el activo, cancelar el pasivo y si queda remanente distribuirlo entre los socios. Slo concluir su personalidad jurdica, con la cancelacin de la inscrip- cin (matrcula) en el Registro Pblico de Comercio. En el caso de fusin (art. 82, ley 19.550) la sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir una nueva o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas. Tambin en el caso de escisin, segn el art. 88, inc. III. Una sociedad se disuelve sin liqui- darse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades. Estos dos ltimos casos son excepciones al procedimiento de disolucin seguido de liqui- dacin. De las causales enunciadas por el art. 94, podemos sealar que algunas se producen de pleno derecho y otras requieren la manifestacin expresa de la volun- tad de los socios. Entre las que se producen de pleno derecho podemos mencionar: a) expiracin del trmino por el cual se constituy (art. 94, inc. 2); b) por declaracin en quiebra (art. 94, inc. 6); c) por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de 3 meses (art. 94, inc. 8); d) por sancin firme de cancelacin de la oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones (art. 94, inc. 9); e) por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales la impusieren en razn del objeto (art. 94, inc. 10); f) en la sociedad irregular o de hecho, cualquiera de los socios puede exigir la disolucin. sta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios (art. 22); g) en caso de participaciones recprocas sino se procede a la reduccin del capital indebidamente integrado, en el plazo de tres meses, la socie- dad queda disuelta de pleno derecho (art. 32); h) la no regularizacin de la sociedad en comandita, dentro de los tres meses de producida la quiebra, muerte o incapaci- dad del nico socio comanditado o de todos los socios comanditados, la sociedad se disuelve (art. 140). En las causales mencionadas, la disolucin se produce de pleno derecho, sin que los socios tengan que expedirse en resolucin social alguna. En cambio las causales de: 1) decisin de los socios (art. 94, inc. 1); 2) por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia (art. 94, inc. 3); 3) por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo (art. 94, inc. 4); 4) por prdida del capital social (art. 94, inc. 5); 5) por fusin en los trminos del art. 82 de la ley 19.550 (art. 94, inc. 7), requieren en cada caso la decisin de los socios, expresada en reunin o asamblea de socios (rgano de gobierno) segn el rgimen del qurum y mayoras establecidas por la ley 19.550 de sociedades para cada tipo societario. Mientras el rgano de gobierno no se expi- da y decida la disolucin, o fusin segn el art. 82, en que opera de oficio para cons- tituir una nueva sociedad o cuando una ya existente incorpora a otra que sin liqui- darse son disueltas, la sociedad contina su giro y los administradores permanecen en el cargo en ejercicio de sus facultades. Asimismo cabe sealar la suspensin de la aplicacin del inc. 5 del art. 94 (prdida del capital social) y del art. 206 (reduc- cin del capital social) por decr. 1269/02 (art. 99, inc. 3, Const. nacional), prorroga- do por los decrs. 1293/03 y 540/05 hasta el 10 de diciembre de 2005. Salvo en los casos de prdida, o reduccin del capital social, que queda sus- pendida hasta el 10/12/05, la exigencia de la resolucin social no implica que la diso-
Aramouni, Prctica del derecho societario 45 lucin no se haya producido, sino que se abre la posibilidad de que cualquiera de los socios la puede invocar y exigir la disolucin por va judicial. C) ANLISIS DE LAS CAUSALES DE DISOLUCIN 1) Por decisin de los socios. Debe ser resuelta por reunin o asamblea de so- cios. Implica modificacin del contrato social y por lo tanto requiere el qurum y la mayora que establece la ley 19.550 para cada sociedad, tal como lo establecen los arts. 131; 132; 139; 145; 159; 160; 244; 316; 321; 324. No es necesario que los so- cios expresen las razones por las que han de resolver la disolucin anticipada. Pue- den adoptarla incluso, para solucionar un conflicto societario suscitado entre los so- cios. Produce efectos a partir de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy. El plazo de duracin es un requisito esencial no tipificante, razn por la cual no se pueden constituir socie- dades por un plazo indeterminado, tal como lo establece el art. 11, inc. 5 de la ley 19.550. Fijado el plazo de duracin del contrato social, los socios deben tenerlo pre- sente, por cuanto ante la proximidad de su vencimiento, deben resolver por interme- dio de la reunin o asamblea de socios, con el qurum y mayora segn su tipo so- cietario, su prrroga y presentar en el Registro Pblico de Comercio la inscripcin, antes del vencimiento del plazo de duracin del contrato. La decisin de la prrroga de la sociedad, requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las sociedades de responsabilidad li- mitada. Una vez vencido el contrato, mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, los socios pueden acordar la reconduccin (art. 95, prrs. 3 y 4, ley 19.550) con las mayoras establecidas en el primer prrafo del art. 95 (unanimidad, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las socie- dades de responsabilidad limitada). Entre el perodo del vencimiento del contrato y la inscripcin de la reconduccin, los administradores incurren en responsabilidad ilimi- tada y solidaria respecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabili- dad de stos. Para tener muy presente el plazo de duracin del contrato, la ley 19.550 dispuso en el art. 62, prr. 1 que las sociedades debern hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de duracin. 3) Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia. Es una condicin resolutoria que ha de expresarse en el contrato social, al sealar que en caso de cumplirse el acontecimiento que se indique, la sociedad se disuelve. La condicin puede ser fijada en razn de la persona de uno de los socios y sus cono- cimientos especiales para el cumplimiento del objeto social. El art. 89 ratifica el de- recho de los socios de prever en el contrato constitutivo, causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta ley. 4) Por consecucin del objeto para el cual se form o por la imposibilidad so- breviniente de lograrlo. En este inciso se requiere que la consecucin del objeto sea absoluto, total y definitivo, que sea fcil de constatar y aunque operara de pleno de- recho, requiere la manifestacin expresa de la voluntad de los socios para que la sociedad sea disuelta y entre en el proceso de liquidacin, pues no es una causa que opera automticamente. Esta causa no reemplaza al inc. 2 del art. 94 de la ley
Aramouni, Prctica del derecho societario 46 19.550 (por expiracin del trmino por el cual se constituy) por cuanto el plazo de duracin, como requisito esencial no tipificante, debe expresarse en el contrato en forma determinada (art. 11, inc. 5, ley 19.550) independiente de la consecucin del objeto social. Respecto a la imposibilidad sobreviniente de lograrlo, con ms razn requiere la manifestacin expresa de la voluntad de los socios, pues puede ser interpretada de manera amplia, por ejemplo si la sociedad se constituy al slo efecto de explotar una concesin de servicio pblico y sta por determinacin del poder pblico decreta su caducidad, o bien puede ser interpretada en forma restrictiva, al sostenerse que la venta del fondo de comercio de una estacin de servicio de venta de combustible, no implica una causal de disolucin por la imposibilidad sobreviniente de lograr el cumplimiento del objeto social, pues el objeto social puede ser cumplido en otro in- mueble distinto. La segunda parte de esta causal se relaciona ms con la inactividad total de la sociedad, durante varios aos. Tngase presente que la inactividad societaria inter- pretada por la res. IGJ 5/04 es la que se tuvo en cuenta cuando la sociedad dentro de los dos aos desde la fecha de su inscripcin, la sociedad no haya efectuado ningn nuevo trmite de inscripcin, ni solicitado rbrica de libros, ni en el caso de sociedades por acciones haya abonado tasas anuales, ni haya tramitado la inscrip- cin para ningn rgimen tributado, ni haya realizado actividad alguna tendiente al cumplimiento del objeto social, en cuyo caso se realizar un trmite ms simplificado para la cancelacin de la matrcula por disolucin. La res. gral. IGJ 5/04 fue reem- plazada por el art. 186 de la res. gral. IGJ 7/05 y en lugar de los dos aos de inacti- vidad los fij en cinco aos. 5) Por prdida del capital social. Es una causal de disolucin, segn el art. 94, inc. 5 de la ley 19.550, que no se produce si los socios acuerdan el reintegro total o parcial del capital social o su aumento, tal como lo dispone el art. 96. El capital social es un requisito fundamental para la constitucin de sociedad comercial (art. 11, inc. 4, ley 19.550). Sin el aporte del mismo no hay sociedad ni resultar posible el cumplimiento del objeto social. La causal de prdida del capital social es independiente de la causal de disolu- cin por la imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto social. El capital social adems cumple la funcin de garanta de toda sociedad, tanto de las sociedades por partes de inters o de personas como de la de responsabili- dad limitada o annima, aunque en stas ltimas reviste mayor importancia en razn de la limitacin de responsabilidad de los socios. En el Cap. I, Secc. IX (arts. 61 a 72) se regula el tema de la documentacin y de la contabilidad que comprende el balance y el estado de resultados y de donde ha de surgir la relacin entre el capital social y el patrimonio y arrojan el resultado del mismo, que en caso de ser patrimonio neto negativo, dara lugar a que se declare el estado de disolucin por la prdida del capital social, que en verdad es la prdida del patrimonio social de la sociedad, por cuanto carece del conjunto de bienes para afrontar sus deudas y como garanta frente a los acreedores. De lo expuesto surge que la prdida del capital social se constata en la fecha de cierre del ejercicio y en el
Aramouni, Prctica del derecho societario 47 balance y estados contables que es sometido a consideracin de la reunin o asam- blea de socios. A diferencia del Cdigo de Comercio que en el art. 369 dispona la prdida del 75% del capital social para implicar la existencia de la causal de disolucin, el art. 94, inc. 5 de la ley 19.550 no contiene el porcentaje de la prdida del capital social. Slo habla de porcentaje el art. 206 en cuanto dispone la reduccin obligatoria del capital social, cuando las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital. La causal de prdida del capital social no es de aplicacin automtica, sino que siempre ha de requerir la decisin del rgano de gobierno, pues ste puede resolver su reintegro total o parcial del mismo o su aumento, tal como lo dispone el art. 96 de la ley 19.550. Tambin puede reducirlo cuando las prdidas no son totales y con el capital social reducido puede la sociedad desarrollar las actividades para el cumpli- miento del objeto social. Pero si la prdida del capital social es total, con patrimonio neto negativo, no es posible la reduccin del capital social. La aplicacin de la causal de disolucin del art. 94, inc. 5 y el art. 206 fue sus- pendida por el decr. 1269/02 y prorrogada por el decr. 1293/03 y por el decr. 540/05 hasta el 10 de diciembre de 2005. La decisin poltica que generaron la sancin y sucesivas prrrogas, se debi a las consideraciones sobre la recesin que sufre nuestro pas y que resulta necesario que ante estas circunstancias se apuntalen el principio general de preservacin y subsistencia de las empresas y que resulta im- prescindible crear los medios con carcter excepcional (por ello el decr. 1269 y las sucesivas prrrogas se dictaron en virtud del art. 99, inc. 3 de la Const. nacional, como decreto de necesidad y urgencia) y en tanto subsista el estado de emergencia pblica econmica y financiera, a fin de evitar que las sociedades comerciales en- tren en las situaciones contempladas por el inc. 5 del art. 94 y el art. 206 de la ley 19.550. En los decrs. 1269/02 y 540/05 se invocan los expedientes 272/2002 y 1340/2004 del Registro de la Comisin Nacional de Valores. 6) Por declaracin en quiebra. Cuando la sentencia de quiebra quede firme produce la disolucin. Durante el proceso del concurso debe tenerse presente lo dispuesto por el art. 48 de la ley de 24.522 de concursos y quiebras que regula el salvataje o cramdown, cuya finalidad es proteger a la empresa y a los acreedo- res, posibilitando salvar el negocio. Es decir que a pesar de encontrarse la sociedad ante una causal de disolucin, puede salvar su situacin, en el caso de sociedad de responsabilidad limitada, sociedades por acciones, cooperativas y aquellas socieda- des en que el Estado sea parte, que no hubieran obtenido las conformidades previs- tas para el acuerdo preventido. El citado art. 48 establece el procedimiento a que se debern ajustar los acree- dores y el deudor para que la empresa pueda continuar con su giro, como forma de conservar su patrimonio, a cargo del sndico y en beneficio tambin de la masa de acreedores. El salvataje o cramdown como procedimiento para dejar sin efecto la disolucin en caso de quiebra, encuentra tambin fundamento en la segunda parte del inc. 6 del art. 94 de la ley 19.550 que dice que la disolucin quedar sin efecto si se celebrare avenimiento o concordato resolutorio. El art. 225 de la ley concursal regula el avenimiento, mediante el cual, el deudor puede solicitar la conclusin de su quiebra cuando consientan en ello todos los acreedores verificados. El avenimiento hace cesar todos los efectos patrimoniales de la quiebra (art. 227, ley 24.522), pero
Aramouni, Prctica del derecho societario 48 debemos sealar que los deudores recuperan sus acciones individuales en la medi- da en que no hayan sido extinguidas por el acuerdo. En el supuesto de que la socie- dad deudora no cumpla con lo acordado en el avenimiento, la quiebra no se reabre, sino que podr concursarse nuevamente y en caso de incumplimiento, los acreedo- res podrn solicitar una nueva quiebra, ante el mismo juez que intervino en el con- curso anterior. 7) Por su fusin en los trminos del art. 82 de la ley 19.550. El art. 82 seala que hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para cons- tituir una nueva, o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidar- se, son disueltas (fusin por absorcin). La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas (que se fusionan), transfirindose la totali- dad de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o el au- mento del capital social que se hubiere generado, para que la sociedad incorporante absorba a la incorporada. De ello se deduce que las sociedades intervinientes en la fusin se disuelven, pero no genera la liquidacin. 8) Por reduccin a uno del nmero de socios. Siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de 3 meses. En este lapso el socio nico ser respon- sable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas La ley de sociedades comerciales en su art. 1 establece la exigencia de la plu- ralidad de socios, al sealar dos o ms personas en la constitucin de la sociedad, cuyo principio debe ser continuo mientras tenga vigencia la sociedad, salvo el pero- do de tres meses, en que habiendo quedado reducido a uno el nmero, pueden in- corporarse nuevos socios, para evitar la disolucin y liquidacin. A pesar de los nu- merosos intentos de modificacin de la ley 19.550 de sociedades comerciales, incorporando la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada ninguna de las propuestas se concret. As sucedi segn el siguiente detalle: a) Unificacin legislacin civil y comercial. Proyecto 1987. Sancionado por dipu- tados el 15/7/87. Sancionado por el senado el 27/11/91. Registrado como ley 24.032 y vetado por el PEN segn decr. 2719/91. Art. 1: Habr sociedad a los fines de esta ley cuando una o ms personas. b) Proyecto de modificacin de ley 19.550 iniciativa del PEN 26/9/91 en Senado de la Nacin (expte. PE 264/91) asuntos entrados 118 del 30/9/91. Art. 1: Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas pueden constituirse y funcionar con un solo socio. c) Unificacin de la legislacin civil y comercial, Proyecto 1993 orden del da 1322, 28/7/93. Diputados de la Nacin (expte. 2004-D-93, aprobado el 3/11/93). Art. 1: Las sociedades de responsabilidad limitada y annima pueden ser constituidas por una sola persona fsica o jurdica. d) Unificacin de la legislacin civil y comercial iniciativa del PEN del 9/8/93 Senado de la Nacin. Asuntos entrados 81 del 13/8/93 (PE 227/93).
Aramouni, Prctica del derecho societario 49 Art. 1: Habr sociedad comercial cuando una o ms personas en forma orga- nizada. e) Proyecto de reforma elaborado por la comisin designada por resolucin M.J . 465/91. Art. 1: Habr sociedad a los fines de esta ley cuando una o ms personas, en forma organizada. f) Anteproyecto de ley de modificacin a la ley de sociedades comerciales de los doctores J aime L. Anaya, Salvador D. Bergel, Ral A. Etcheverry, junio de 2003. Art. 1: Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas pueden ser constituidas por una sola persona. g) Cmara de Diputados de la Nacin expte. 6234/2004. Proyecto de ley de modificacin a la ley de sociedades comerciales del diputado J orge R. Vanossi que reproduce el anteproyecto de los doctores Anaya, Bergel y Etcheverry. Art. 1: Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas pueden ser constituidas por una sola persona. La disolucin opera cuando en el trmino de 3 meses no se incorpora un nuevo socio, es decir sino readquiere la pluralidad de socios. Por tal motivo la causal revis- te el carcter de condicin suspensiva. La Inspeccin General de J usticia ha interpretado con severidad la exigencia de la pluralidad de socios, en virtud de la cual ha rechazado las inscripciones de so- ciedades denominadas de cmodo, en que el socio mayoritario tenga una partici- pacin mayoritaria del 99,99% (res. IGJ 489, 26/3/04; res. IGJ 001632, 15/12/03; res. IGJ 1413, 3/11/03). A tales resoluciones se agrega el fallo de la Cmara Nacional de Comercio, en el que sostuvo: En nuestro derecho no es admisible la limitacin de responsabilidad del empresario individual por va de la constitucin simulada ante la inexistencia de pluralidad de socios de una sociedad de responsabilidad limitada, tal como acontece con lo que se pretende inscribir. Sucede que la simulacin no puede reputarse inocente en la medida en que persiga estatuir una irresponsabilidad par- cial en el apartamento de la ley y con potencial afectacin del derecho a los terceros cocontratantes, quienes no van a poder contar con el patrimonio ntegro del comer- ciante individual como prenda comn por las obligaciones contradas mediante la sociedad simulada, lo que la convierte en ilcita 10 . Result tambin de inters para la doctrina la consideracin de la empresa in- dividual de responsabilidad limitada 11 . Mereci tratamiento parlamentario a travs del proyecto de ley (expte. 263-D-89) de los diputados de la Nacin Alberto Aramouni y Guillermo A. Ball Lima, que fue tratado y aprobado por unanimidad por la Cmara de Diputados de la Nacin en su sesin de los das 28 y 29 de septiembre de 1990 y pas al Senado de la Nacin, sin haberlo sancionado como ley.
10 CNCom, Sala E, 3/5/05, Fracchia Raymond SRL. 11 Ver al respecto, Le Pera, Sergio, Cuestiones de derecho comercial moderno, Bs. As., Astrea, 1979, p. 93 y siguientes.
Aramouni, Prctica del derecho societario 50 9) Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones. La disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraor- dinaria reunida dentro de los 60 das de acuerdo con el art. 244, prr. 4. Esta causal se aplica a las SA que hacen oferta pblica de sus acciones o de- bentures segn el art. 299, inc. 1 de la ley 19.550, y se rigen por la ley 17.811 (ley orgnica de la Comisin Nacional de Valores) actualizada por el decr. 677/01, que se refiere al rgimen de transparencia de la oferta pblica. En los fundamentos del decreto se seala que los objetivos naturales de los mercados financieros son los de promover su propio desarrollo, favorecer su liqui- dez, estabilidad, solvencia y transparencia, y crear mecanismos que permitan garan- tizar la eficiente asignacin del ahorro hacia la inversin. Con ello se pretende crear la confianza y seguridad para abaratar el costo del capital y el financiamiento de las empresas. Est destinado a las sociedades que realizan oferta pblica de sus acciones. El decr. 677/01 importa un orden regulatorio que consagra principios jur- dicos tales como los de informacin plena, transparencia, eficiencia, proteccin del pblico inversor, trato igualitario entre inversores y proteccin de la estabilidad de las entidades e intermediarios financieros. Constituye tambin las caractersticas bsicas para el buen funcionamiento de los mercados de capitales y de eficacia para la disuasin y represin de conductas contrarias a las que deben primar en el caso de la oferta pblica de los ttulos valores o valores negociables o cualquier tipo de instrumento financiero. Es la Comisin Nacional de Valores quien tiene la facultad de autorizar la oferta pblica de ttulos valores y as como tambin est facultada para desautorizar a la sociedad, e imponer como sancin la disolucin, segn el inc. 9 del art. 94 de la ley 19.550. La disolucin quedar sin efecto por resolucin de la asamblea extraordinaria de accionistas segn el qurum y mayora que se establecen en el art. 244, prr. 4 de la ley 19.550, si se rene dentro de los 60 das que se computarn desde la fecha en que se notifique la decisin de la Comisin Nacional de Valores. 10) Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando le- yes especiales la impusieren en razn del objeto. Este inciso fue incorporado por la ley 22.903. En la exposicin de motivos los autores de la modificacin a la ley de sociedades sealaron, que estando condicionada a una autorizacin expresa la admisin a un determinado sector de la actividad empresaria, su cancelacin debe acarrear la disolucin de la sociedad, de lo contrario, perduraran estructuras como mera forma, inhbiles, para el cumplimiento del objeto de su creacin. Nos parece que lo expresado por los autores de la modificacin a la ley de so- ciedades, por la ley 22.903, doctores, J aime L. Anaya, Enrique M. Butty, Horacio P. Fargosi, Ral A. Etcheverry, J uan C. Palmero y Enrique Zaldvar, es suficiente para comprender la razn de la causal de disolucin, como sancin. D) EFICACIA DE LA DISOLUCIN La disolucin de la sociedad, estando o no constituida regularmente, produce efectos respecto de terceros, slo desde su inscripcin en el Registro Pblico de
Aramouni, Prctica del derecho societario 51 Comercio, previa publicacin de edictos en caso de sociedades de responsabilidad limitada, o por acciones. Mientras el art. 429 del Cd. de Comercio dispona que en el caso de la causal de disolucin por vencimiento del plazo, no corresponda la registracin, en cambio, la ley 19.550 no se refiere a esa situacin, de modo que puede dar lugar a distintas interpretaciones. Ante el vencimiento del plazo de duracin, cabe interpretar que el art. 95 de la ley 19.550 dispone la prrroga que debe aprobarse por resolucin social y solicitarse su inscripcin, antes del vencimiento del plazo de duracin. Por ello co- rresponde interpretar que ante el vencimiento del plazo de duracin de la sociedad, no es procedente la inscripcin de la disolucin en forma automtica, pues el mismo art. 95 regula la reconduccin (o reactivacin y as se la denomin antes de la san- cin de la ley 22.903, modificatoria de la ley 19.550) mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. E) PROCEDIMIENTOS LIQUIDATORIOS La liquidacin est a cargo del rgano de administracin o de quien haya sido designado liquidador en el contrato o estatuto. Tambin los liquidadores pueden ser designados en la reunin o asamblea de socios que aprob la disolucin por mayo- ra de votos. Si los socios no se ponen de acuerdo puede ser designado judicialmen- te. Los liquidadores deben ser inscriptos conjuntamente con el instrumento de la disolucin, previa publicacin de edictos en caso de sociedad de responsabilidad limitada o por acciones. As lo dispone el art. 102 de la ley 19.550. Para la inscripcin de la disolucin y la designacin del liquidador no es proce- dente exigir certificados de libre deuda por cargas impositivas o previsionales. Slo cabe para la cancelacin de la inscripcin. El liquidador puede ser removido por las mismas mayoras (mayora de votos) que lo designaron. Cualquier socio o el sndico en su caso, puede demandar la re- mocin judicial por justa causa (art. 102, ley 19.550). F) OBLIGACIONES DEL LIQUIDADOR Los liquidadores deben confeccionar dentro de los 30 das de asumido el car- go, el inventario y balance del patrimonio social, que pondrn a disposicin de los socios. Si el liquidador necesita de mayor plazo, los socios podrn extenderlo hasta 120 das. En caso de incumplimiento por parte del liquidador, es causal de remocin, adems de perder el derecho de remuneracin y ser responsable por los daos y perjuicios ocasionados (art. 102, ley 19.550). Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los administrado- res (art. 108, ley 19.550). Los liquidadores deben informar a los socios trimestralmente sobre el estado de la liquidacin. En las sociedades de responsabilidad limitada, con capital estable- cido por el art. 299, inc. 2 de la ley 19.550 y en las sociedades por acciones el in-
Aramouni, Prctica del derecho societario 52 forme se suministrar a los sndicos, salvo que prescindan de la sindicatura al no estar comprendidos en el art. 299, en el caso de las annimas. Si la liquidacin se prolongare, los liquidadores debern confeccionar balances anuales (art. 104, ley 19.550). Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad. Estn facultados pa- ra celebrar todos los actos necesarios para realizar el activo y cancelar el pasivo. Los liquidadores actuarn empleando la denominacin o razn social de la so- ciedad con el aditamento en liquidacin. Su omisin los har responsables ilimitada y solidariamente responsable por los daos y perjuicios. Estn sujetos a las instruc- ciones de los socios (art. 105, ley 19.550). En caso de que realizado el activo, los fondos reunidos resultaren insuficientes para cancelar el pasivo, los liquidadores por s, sin someter su decisin a la voluntad de los socios, estn obligados a exigirles a los socios las contribuciones necesarias para abonar el pasivo, segn el tipo societario. Es decir que la obligacin del liquida- dor de exigirle a los socios los fondos para cancelar el pasivo, se limita a los socios de sociedades por partes de inters, no as a los socios que limitan su responsabili- dad al aporte efectuado, razn por la cual los liquidadores slo les puede reclamar a estos socios la integracin de los aportes debidos, tal como lo seala el art. 150 (art. 106, ley 19.550). Es posible realizar una particin parcial cuando todas las obligaciones de la so- ciedad estuvieren suficientemente garantizadas. En el caso de las sociedades por acciones, los accionistas que representen la dcima parte del capital social y cualquier socio en los dems tipos societarios, pue- den solicitar la distribucin parcial. Si el liquidador se negare, los accionistas o so- cios podrn recurrir a la demanda judicial. El acuerdo de distribucin parcial deber publicarse a los efectos de otorgarle a los acreedores el derecho de oposicin. La publicacin deber realizarse por tres das en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad. Dentro de los quince das desde la ltima publicacin del aviso, los acreedores pueden oponerse. Este derecho es el que establece en el ltimo prrafo del art. 107 de la ley 19.550 y es similar al derecho que el art. 204 (sobre reduccin de capital) le otorga a los acreedores, debindose publicar edictos segn el art. 83, inc. 3. Los liquidadores, una vez cancelado el pasivo, debern confeccionar el balance final y el proyecto de distribucin. El remanente deber destinarse al reembolso del capital social a cada socio y si queda an excedente se les distribuir en proporcin a su participacin en las ganancias (art. 109). El balance final y el proyecto de distribucin debern comunicarse a los socios quienes tendrn derecho a impugnarlos en el plazo de 15 das. En caso de impug- nacin judicial, los socios tendrn 60 das para promoverla, contados desde la im- pugnacin extrajudicial del balance y proyecto de distribucin. Se trata de un plazo de caducidad tal como es el de impugnacin de asamblea (art. 251) y no de pres- cripcin. Si no se formaliza la impugnacin extrajudicial ante los liquidadores, no po- dr promoverse la accin judicial.
Aramouni, Prctica del derecho societario 53 La aprobacin del balance y el proyecto de distribucin deben ser sometidos a la consideracin del rgano de gobierno. Los socios o accionistas ausentes que es- tn en desacuerdo podrn impugnarlo judicialmente, tambin dentro de los 60 das, pero a contar desde la fecha de celebracin de la asamblea o reunin de socios que lo aprob (art. 110). De lo expuesto surge que resulta posible tambin, inscribir el acto que resuelve la disolucin y la designacin de liquidador, conjuntamente con la aprobacin de la liquidacin final, el balance final, el proyecto de distribucin y el nombramiento de la persona que conservar los libros sociales, los libros de contabilidad y dems docu- mentos. En este caso, si se trata de una SA, se requerir: a) acta de directorio: que convoque a asamblea general de accionistas extraordinaria, para tratar en el orden da: 1) la designacin de dos accionistas que firmen el acta; 2) la consideracin de la disolucin de la sociedad; 3) la designacin del liquidador; 4) la aprobacin del ba- lance final y proyecto de distribucin; 5) la designacin del depositario de los libros y la documentacin. Adems deber transcribirse el acta del libro de depsito de las acciones y registro de asistencia (aunque tratndose obligatoriamente de acciones nominativas no endosables no ser necesario el depsito pero s la comunicacin de la asistencia con tres das hbiles de anticipacin al da de la asamblea, sin contar el da de la celebracin). Tngase presente que en virtud de lo dispuesto por el art. 236 de la ley 19.550 la convocatoria a asamblea debe formalizarla el directorio no admi- tindose la auto convocatoria, siguiendo lo establecido por los arts. 237 y siguien- tes de la ley de sociedades comerciales. Deber tenerse presente: la publicacin de edicto referido a la disolucin y nombramiento del liquidador, como as tambin, la protocolizacin tanto de las actas referidas, el balance final (sin pasivo) con el informe del contador, y certificacin de su firma por el Consejo Profesional de Ciencias Econmicas y el proyecto de distri- bucin con apoyo en el balance final, de acuerdo a las participaciones societarias. El contador interviniente deber practicar el asiento de cierre en los libros contables, informando datos de los libros, los folios en los que consta y la fecha. En el mbito de la jurisdiccin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires deber acompaarse para la inscripcin de la cancelacin de la matrcula, el dictamen de precalificacin del profesional de derecho y de contador. Para la cancelacin de la matrcula no se requiere publicacin de edictos ya que la ley exige solamente edic- tos para anunciar la disolucin y la designacin del liquidador (arts. 111 y 112, ley 19.550). Para el trmite de inscripcin de la cancelacin de la matrcula ante el Registro Pblico de Comercio, se debe presentar: 1) Testimonio de la escritura pblica o instrumento privado con la transcripcin de la asamblea o reunin de socios que aprob el balance final de liquidacin y el proyecto de distribucin. 2) Balance final de liquidacin, con el informe del contador debidamente legali- zado por el Consejo Profesional de Ciencias Econmicas. 3) Copia certificada notarialmente de la foja numerada donde conste el cierre de los libros firmada por el liquidador. Puede suplirse con acta notarial de constata- cin.
Aramouni, Prctica del derecho societario 54 4) Constancia de la presentacin de la denuncia del cese de actividad de los ingresos brutos y certificado de la AFIP sobre deuda previsional. El art. 185 de la res. gral. IGJ 7/05 no menciona el certificado de la AFIP. G) SITUACIN JURDICA DE LA SOCIEDAD DE TRMINO VENCIDO De todas las causales de disolucin, la que seala el inc. 2 del art. 94 de la ley 19.550, expiracin del trmino por el cual se constituy, es la que ms frecuente- mente genera la continuacin de la operatoria societaria, sin que se lleve a cabo la liquidacin, y cuando se advierte la conclusin del plazo de duracin, suele recurrir- se a la reconduccin, art. 95, prr. ltimo de la ley 19.550. Durante el lapso entre el vencimiento del plazo y la inscripcin de la reconduccin, los socios, an de socie- dad de responsabilidad limitada y sociedad annima, incurren en responsabilidad solidaria e ilimitada. El art. 95 establece sin perjuicio del mantenimiento de las res- ponsabilidades dispuestas por el art. 99. Es posible la reconduccin, siempre y cuando no se haya inscripto el nombra- miento del liquidador. Para su aprobacin se requiere la resolucin social con el qu- rum y mayora que fija la ley 19.550 de sociedades para cada tipo societario (arts. 131; 132; 139; 145; 159; 160; 244; 316; 321; 324). Si no se recurre a la reconduccin despus del vencimiento del plazo, cabe la aplicacin del art. 99 que dice: [Administradores: facultades y deberes] Los admi- nistradores, con posterioridad al vencimiento del plazo de duracin de la sociedad o al acuerdo de disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de disolucin, slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin. [Responsabilidad] Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsa- bles ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos. Este art. 99 se aplica a todos los incisos o causales de disolucin del art. 94. El tema que nos ocupa se refiere a las sociedades de trmino vencido, es decir al inc. 2 del art. 94. Ante el vencimiento del plazo de duracin de la sociedad, los administradores slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin. Debe interpretarse que los administradores no podrn continuar con la gestin como si la sociedad mantuviera a pleno su actividad ten- diente al cumplimiento del objeto social. Podrn continuar los negocios ya celebra- dos y realizar las existencias, es decir con la gestin ordinaria, pero no pueden cele- brar nuevos negocios. Las funciones han de ser la de los actos conservatorios. De todos modos corresponde analizar cada caso en particular. Cuando el art. 99 se refiere a que los administradores slo pueden atender los asuntos urgentes, los diferencia de la actividad de liquidacin tal como lo estable- ce el art. 105, al sealar que los liquidadores ejercen la representacin de la socie- dad. Estn facultados para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo. Tngase presente que el art. 99 de la ley 19.550, se refiere a los administradores y no a los liquidadores. De ello se despren- de que son actividades distintas, la de los administradores, vencido el plazo de dura- cin, de las que deben realizar los liquidadores, pues stos revisten el carcter de
Aramouni, Prctica del derecho societario 55 tales una vez que, la sociedad aprob la disolucin, design a los liquidadores y los inscribi en el Registro Pblico de Comercio, aunque resulten ser designados liqui- dadores los mismos administradores, y pueda haber en ese caso, asimilacin de facultades entre uno y otro. Lo que importa destacar son los tiempos, entre las fun- ciones que deben cumplir los administradores, cuando se trata de la sociedad con vencimiento del plazo de duracin y la sociedad en estado de liquidacin. An cuan- do al ocurrir la causal de disolucin la sociedad se encuentra en liquidacin, ello no significa el comienzo automtico de la actividad de liquidacin, pues sta requiere la decisin del rgano de gobierno al aprobar la causal de disolucin y la designacin formal del carcter de liquidadores y su inscripcin. H) SOCIEDADES QUE CONTINAN CON SU ACTIVIDAD A PLENO EN INFRACCIN AL ARTCULO 99 DE LA LEY 19.550 Es un tema que ha dividido a la doctrina. Durante la vigencia del Cdigo de Comercio, algunos sostenan que la sociedad que continuaba con su actividad ple- na, despus de estar comprendida en una causal de disolucin, incurra en irregula- ridad sobreviniente, o sea que deba ser considerada como sociedad irregular 12 . Esta doctrina fue cuestionada a partir del I Congreso Nacional de Derecho So- cietario, en donde se sostuvo que la doctrina que interpret lo dispuesto por el Cdi- go de Comercio, en el sentido que la sociedad con causal de disolucin que no cumpla con las disposiciones legales de la disolucin y liquidacin, daba origen a una sociedad irregular, es de discutible aplicacin frente a lo dispuesto por el art. 99 de la ley 19.550. Para este sector de la doctrina, la sociedad con causal de disolucin que no se liquida, no debe ser considerada como sociedad irregular o de hecho, sino que tal como sostiene el art. 99, implica una responsabilidad solidaria e ilimitada de los ad- ministradores a modo de sancin respecto de terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de stos, sosteniendo que no hay en la ley una remisin al rgi- men de la irregularidad. Por ello debe interpretarse que a las sociedades con causal de disolucin por vencimiento del plazo de duracin, no se le ha de aplicar las reglas de la regularizacin que legisla el art. 22 de la ley 19.550, sino el de la reconduc- cin del art. 95, prr. ltimo 13 .
12 En este sector de la doctrina se enrolan: Farina, J uan M., Tratado de sociedades comercia- les. Parte general, Rosario, Zeus, 1978, p. 283 y 484; Arecha, Martn - Garca Cuerva, Hctor M., Sociedades comerciales, Bs. As., Depalma, 1983, p. 168; Nissen, Ricardo A., Dos cuestiones vincu- ladas a la disolucin en sociedades comerciales, ED, 89-381 y Ley de sociedades comerciales. Co- mentada, anotada y concordada, Bs. As., baco, 1995, t. 2, art. 99, p. 240 a 245; Sasot Betes, Miguel . - Sasot, Miguel P., Constitucin, modificacin y extincin, Bs. As., baco, 1982, p. 320; Halperin, Isaac, Curso de derecho comercial, t. I, Bs. As., Depalma, 1982, p. 267. Fue acompaada, por juris- prudencia, con igual criterio: SCBA, 8/5/73, ED, 50-565; CNCom, Sala B, 22/11/77, Olimpo SRL, LL, 1977-D-540; CNCom, Sala A, 18/7/66, ED, 16-412; CNCom, Sala C, 15/11/77, ED, 77-217; CNCom, Sala D, 25/9/76, ED, 72-379. 13 En la segunda interpretacin doctrinaria se identifican: Etcheverry, Ral A., Sociedades irre- gulares y de hecho, Bs. As., Astrea, 1981, p. 178; Zaldvar, Enrique - Manvil, Rafael M. - Ragazzi, Guillermo E. - Rovira, Alfredo L., Cuadernos de derecho societario, vol. IV, Bs. As., Abeledo-Perrot, 1983, p. 298; Zunino, J orge O., Sociedades comerciales. Disolucin y liquidacin, Bs. As., Astrea, 1987, p. 282 y ss.; Quintana Ferreyra, Francisco - Romero, J os I - Escuti, Ignacio A. - Richard, Efran
Aramouni, Prctica del derecho societario 56 I) ACTUACIN DE LOS ADMINISTRADORES DE LA SOCIEDAD DE PLAZO VENCIDO Vencido el plazo de duracin del contrato social, los administradores deben li- mitar su tarea a los actos conservatorios y/o los que sean propios de la liquidacin. Cualquier otra actividad que resulte ser ajena a esos fines, los hace incurrir con ca- rcter de sancin, en responsabilidad solidaria e ilimitada, respecto de terceros y de los socios. En tal sentido cabe sealar que los administradores conservan la admi- nistracin y representacin de la sociedad y obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social, an cuando excedan la finalidad liquida- toria. A ello corresponde sealar que los terceros no tienen que saber si los actos que realizan los administradores son o no, meramente conservatorios segn el art. 99. J) DISPOSICIONES DE LAS RESOLUCIONES GENERALES IGJ 7 Y 10/25, ARTCULOS 183 A 187. DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y CANCELACIN 1) Disolucin. Nombramiento de liquidador. Requisitos Art. 183. La inscripcin de la disolucin de la sociedad y nombramiento de su liquidador, requieren la presentacin de: a) primer testimonio de la escritura pblica o el instrumento privado original conteniendo la trascripcin de la asamblea y su re- gistro de asistencia o de la reunin de socios que declar o resolvi la disolucin de la sociedad y nombr en su caso al liquidador; b) constancia original de las siguien- tes publicaciones: 1) la de la convocatoria a asamblea, salvo que sta haya sido unnime, si la sociedad es por acciones (art. 237, ley 19.550); si no lo fuere el dic- tamen de precalificacin debe expedirse sobre la regularidad del cumplimiento de las formalidades convocatoria, citacin o consulta a los socios, salvo haga constar la presencia de todos ellos; 2) la prescripta por los arts. 10 y 98 de la ley citada si se trata de sociedad por acciones o de responsabilidad limitada, conteniendo la fecha de la resolucin social, la individualizacin del liquidador y el domicilio especial cons- tituido. Otros requisitos; remisin. La aceptacin del cargo y, si correspondiere, la ob- servancia de los requisitos de domicilio, se rigen en lo pertinente por lo dispuesto en el art. 109. 2) Sociedad no constituida regularmente Art. 184. La inscripcin de la disolucin de una sociedad no constituida regu- larmente, requiere de la previa o simultnea inscripcin, al solo fin liquidatorio, de su regularizacin conforme al art. 175, sin perjuicio de los alcances de la responsabili- dad por el pasivo social conforme al art. 23, prr. 1, de la ley 19.550. 3) Liquidacin y cancelacin de la inscripcin social Art. 185. Para la cancelacin de la inscripcin de la sociedad, se debe presen- tar:
H., Carcter de la sociedad cuyo plazo de duracin ha fenecido, en I Congreso de Derecho Societa- rio, t. I, p. 511. La jurisprudencia tambin coincidi con esta interpretacin: CNCom, Sala C, 9/6/80, ED, 89-381; CNCom, Sala C, 10/9/76, LL, 1977-A-529; CNCiv, Sala B, 15/10/74, ED, 60-167.
Aramouni, Prctica del derecho societario 57 a) Primer testimonio de la escritura pblica o instrumento privado original con- teniendo la transcripcin de la asamblea y su registro de asistencia o de la reunin de socios, que aprob el balance final de liquidacin y el proyecto de distribucin y acord en su caso sobre la conservacin de los libros y dems documentos sociales; b) Balance final de liquidacin y proyecto de distribucin aprobados (con copias de tamao normal y protocolar margen ancho) firmados por el liquidador y el sndi- co, si lo hubiere, con informe de auditoria conteniendo opinin; c) Informe de contador pblico matriculado, el cual debe indicar el libro rubrica- do y los folios del mismo donde se halle transcripto el balance final de liquidacin y certificar sobre la ejecucin del proyecto de distribucin y la existencia o no de sal- dos sujetos a reintegro; d) Copia certificada notarialmente de la foja numerada de cada uno de los li- bros rubricados en uso a la fecha de finalizacin de la liquidacin, en la cual, a conti- nuacin del ltimo asiento o registro practicados, deber constar la nota de cierre de dichos libros firmada por el liquidador y el sndico si lo hubiere, con expresa mencin de haber concluido la liquidacin. Puede suplirse con acta notarial de constatacin de los extremos mencionados, labrada a requerimiento de los nombrados; e) Nota del responsable de la conservacin de los libros, medios contables y documentacin sociales, con su firma certificada notarialmente, manifestando hallar- se en posesin de los mismos e indicando sus datos personales y domicilio especial que constituya en mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a los fines de cualquier cuestin relativa a los elementos recibidos. Deber incluir detalle de stos y la manifestacin de que constan las fojas que tienen insertas las notas de cierre y de que no obran asientos o actos volcados posteriormente. No es necesaria la presentacin de esta nota si la identidad de dicha persona y dems extremos mencionados resultan en forma clara y completa de la transcripcin de la resolucin social contenida en el instrumento requerido en el inc. 1. f) Certificados que acrediten que la sociedad no est inhibida para disponer o gravar sus bienes, expedidos por el Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal y los registros inmobiliarios del lugar en que se encontraban los estableci- mientos o sucursales. Si el instrumento presentado conforme al inc. 1 es escritura pblica, el certificado o certificados deben referenciarse en ella y dejarse constancia de su agregacin al protocolo. g) Constancia de la presentacin de la denuncia del cese de actividades de la sociedad ante la Direccin General de Rentas a los efectos del impuesto a los ingre- sos brutos. h) Ejemplares originales de la publicacin de la convocatoria a asamblea, salvo que sta haya sido unnime, si la sociedad es por acciones (art. 237, ley 19.550); si no lo fuere el dictamen de precalificacin debe expedirse sobre la regularidad del cumplimiento de las formalidades convocatoria, citacin o consulta a los socios, sal- vo haga constar la presencia de todos ellos. 4) Cancelacin sin liquidacin por inactividad. Requisitos y trmite Art. 186. Se cancelar la matrcula de aquellas sociedades inscriptas que lo so- liciten dentro de los cinco aos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio,
Aramouni, Prctica del derecho societario 58 respecto de las cuales se verifiquen las condiciones negativas y se cumplan los re- quisitos que se establecen en este artculo. El plazo precedentemente indicado ser de estricta observancia, no admitindose excepcin alguna al mismo. a) Condiciones negativas. Son condiciones negativas: 1) que luego de su ins- cripcin las sociedades no hayan efectuado ningn otro trmite registral ni, en su caso, presentado estados contables; 2) que tampoco hayan cumplido inscripcin y/o presentacin de ninguna especie a los fines de ningn rgimen tributario o de contri- buciones a la seguridad social que pudiera serles aplicable ni, en general, hayan in- vocado y/o hecho valer las estipulaciones del contrato social a ningn efecto o efec- tuado presentaciones de ningn tipo a las que puedan atribuirse tales alcances. b) Requisitos. La cancelacin registral requiere la presentacin de: 1) Primer testimonio de la escritura pblica o instrumento privado original de constitucin de la sociedad, con la constancia de su inscripcin en el Registro Pbli- co de Comercio, con copia de tamao normal; 2) Primer testimonio de escritura pblica o instrumento privado original, segn la forma de constitucin de la sociedad, otorgado por todos los socios, administrado- res e integrantes del rgano de fiscalizacin, si lo hubiere, el cual debe contener: a) la denominacin y datos de inscripcin de la sociedad; b) la declaracin jurada de los otorgantes de que, desde la fecha de inscripcin de su constitucin en el Regis- tro Pblico de Comercio, la sociedad se mantuvo ininterrumpidamente encuadrada en las condiciones negativas indicadas en el ap. I, que no realiz operacin alguna, que los aportes efectuados fueron efectivamente restituidos, que la sociedad no es titular de bienes registrables y que no pesa contra ella ni contra sus socios, por su condicin de tales, ninguna accin judicial; c) la asuncin expresa por los otorgantes de responsabilidad ilimitada y solidaria con renuncia, respecto de los socios, a in- vocar el rgimen de responsabilidad y en su caso el beneficio de excusin corres- pondientes al tipo social adoptado por las eventuales obligaciones que pudieran haber sido contradas por cualquiera de aquellos, aun en violacin al rgimen de administracin y representacin establecidos legal y/o contractualmente; d) la desig- nacin de la persona especialmente autorizada a retirar de la Inspeccin General de J usticia copia certificada del instrumento contemplado en el presente inciso y el ori- ginal del de constitucin de la sociedad anotado marginalmente con la cancelacin de su inscripcin originaria; y la de la persona a cuyo cargo estar la conservacin de tales instrumentos por el trmino del art. 67 del Cd. de Comercio contado desde la cancelacin, salvo que se acuerde la entrega de copias a todos los otorgantes. El documento debe presentarse con copias de tamao normal y protocolar (margen ancho), con las firmas de sus otorgantes certificadas notarialmente si fue- re bajo forma privada. Herederos; legitimacin. Podrn comparecer herederos de los socios al otor- gamiento del instrumento, en cuyo caso debe agregarse copia certificada de la de- claratoria de herederos o del testamento aprobado, u obrar su transcripcin en la escritura pblica. 3) Si se rubricaron libros, debe acompaarse acta de constatacin notarial de la cual resulten su detalle y datos y que no consta en ninguno de ellos asiento ni trans- cripcin de acto alguno y que todos ellos han sido cerrados en presencia del escri-
Aramouni, Prctica del derecho societario 59 bano pblico, mediante nota firmada por el representante legal y el sndico, si lo hubiere. 4) Certificado vigente que acredite que no pesan contra la sociedad pedidos de declaracin de quiebra, extendido por el archivo general del Poder J udicial o depen- dencia que lo sustituya. 5) La publicacin efectuada por un da en el Boletn Oficial y en un diario de cir- culacin generalizada en el territorio nacional, conteniendo: a) la denominacin, do- micilio, sede social y datos de inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio; b) el nombre, apellido, nmero de documento de identidad y domicilio de los otorgantes del instrumento referido en el inc. 2; c) la fecha de dicho instrumento, indicando tambin, en su caso, fecha y nmero de la escritura pblica y registro no- tarial por ante el cual se pas; d) un extracto preciso y suficiente de la declaracin jurada y asuncin de responsabilidad indicados en los subincs. b y c del inc. 2. 6) Comprobantes de cancelacin de deudas por tasas anuales, en el caso de sociedades por acciones. Por cada perodo que corresponda deber abonarse el monto menor previsto en el rgimen aplicable, con ms los intereses pertinentes. c) Trmite. Verificado el cumplimiento de los requisitos, se pondr nota de can- celacin en el libro de registro en que obre la inscripcin de la constitucin de la so- ciedad y se insertar nota marginal o ligar certificado de cancelacin en el instru- mento de constitucin de la sociedad y en su copia, entregndose al autorizado el primer testimonio u original del mismo, ligado a copia certificada del instrumento re- querido por el inc. 2 del apartado anterior. Se pondr asimismo nota de cancelacin en la copia protocolar del instrumento de constitucin existente en la Inspeccin Ge- neral de J usticia y se glosar al protocolo copia del previsto en el citado inc. 2. d) Responsabilidad por omisin de estados contables. La cancelacin no releva a los directores y el sndico de sancin por la falta de presentacin de estados con- tables, salvo que acrediten documentadamente que en tiempo oportuno urgieron a los accionistas a seguir el procedimiento establecido en este artculo. Si procediere aplicarla, la sancin se graduar ponderando la duracin del incumplimiento. e) Comunicacin a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos. La Inspec- cin General de J usticia pondr en conocimiento de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos las cancelaciones que efecte conforme a este artculo. Cabe destacar que mientras la res. gral. 5/04, que se refiri a la cancelacin de la inscripcin de sociedades comerciales sin actividad, y result ser el antecedente del art. 186, estableci el plazo de dos aos sin actividad computados desde la fe- cha de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, para solicitar la cancela- cin de la matrcula, el referido art. 186 de la res. gral. IGJ 7/05, en su primer prrafo elev el plazo de inactividad a 5 aos. 5) Titularidad de bienes registrables; improcedencia de la cancelacin Art. 187. La cancelacin prevista en el artculo anterior no puede efectuarse respecto de sociedades que sean titulares de bienes registrables. Si fue practicada y por cualquier medio se verifica posteriormente dicha titulari- dad, la cancelacin se dejar sin efecto de oficio, efectundose publicacin en el Boletn Oficial, sin perjuicio de la responsabilidad solidaria asumida.
Aramouni, Prctica del derecho societario 60 CAPTULO XIV SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO A) RESOLUCIONES GENERALES IGJ 7 Y 10/05 Todas las resoluciones generales de la Inspeccin General de J usticia sancio- nadas con relacin a las sociedades constituidas en el extranjero, desde la 7/03 a la 5/05, comprendidos por los nmeros 7, 8, 9 y 12 del 2003; 22 del 2004; 2, 3, 4 y 5 del 2005, fueron incorporadas en la res. gral. IGJ 7/05, modificada y complementada por la 10/05, que reemplazaron todas las resoluciones generales de la Inspeccin General de J usticia, desde la 6/80 a la 5/05), en el Tt. III, a partir del art. 188 hasta el art. 250 de la res. gral. IGJ 7/05, con las modificaciones introducidas por la res. gral. IGJ 10/05. La redaccin es de mejor tcnica legislativa y de mayor desarrollo. Haremos una breve sntesis de los artculos que consideramos ms importantes. El mencionado Tt. III, sobre sociedades constituidas en el extranjero, en el Cap. I, se refiere a la actividad habitual, asiento, sucursal o representacin perma- nente. En la Seccin primera, trata de la inscripcin inicial, primera inscripcin. 1) Requisitos En el art. 188 se establecen los requisitos que deben cumplirse para la inscrip- cin prevista por el art. 118, prr. 3 de la ley 19.550. Su detalle es tan minucioso que requiere su consideracin plena. El art. 189 alude a la suficiencia de la inscripcin, sealando que el cumplimien- to de la inscripcin prevista por el art. 118, prr. 3 de la ley 19.550, dispensa de efectuar la del art. 123 de dicha ley, si la sociedad, de acuerdo con su ley aplicable y las previsiones de su objeto, puede participar en otras sociedades. El art. 190 considera la sociedad vehculo, e incorpora el concepto y el cum- plimiento de los requisitos a los que hace referencia la res. gral. IGJ 22/04. Est dis- pensado a aquellas sociedades cuya inscripcin se solicita para el exclusivo fin de ser vehculo o instrumento de inversin de otra sociedad que directa o indirecta- mente ejerza su control por poseer derechos de voto suficientes para formar la vo- luntad social de la sociedad peticionaria. El art. 191 trata de la sociedad de tipo desconocido, sealando que los requisi- tos establecidos en los artculos anteriores (188 a 190), se aplican a las sociedades comprendidas en el art. 119 de la ley 19.550, adems de los otros recaudos que fija el propio art. 191. Por su parte el art. 192 establece que la Inspeccin General de J usticia apre- ciar con criterio restrictivo el cumplimiento de los requisitos del art. 188, inc. 3, subincs. b y c por parte de sociedades que, no siendo off shore ni proviniendo de jurisdicciones de ese carcter, estn constituidas, registradas o incorporadas en ju- risdicciones consideradas de baja o nula tributacin y/o categorizadas como no co- laboradoras en la lucha contra el lavado de dinero y el crimen transaccional. Este art. 192 seala los requerimientos que podr exigir la Inspeccin General de J usticia en tal sentido.
Aramouni, Prctica del derecho societario 61 El art. 193 expresa que la Inspeccin General de J usticia no inscribir a las so- ciedades constituidas en el extranjero off shore provenientes de jurisdicciones de ese carcter. Si tales sociedades pretenden desarrollar actividades destinadas al cumplimiento de su objeto y/o para constituir o tomar participacin en otras socieda- des, deben cumplir con la legislacin argentina del art. 124 de la ley 19.550. El art. 194 dispone que los arts. 192 y 193 no se aplican a las sociedades que soliciten su inscripcin, como sociedad vehculo, en los trminos del art. 190. En la Seccin segunda se refiere a las inscripciones posteriores y los recaudos. En el art. 195 se seala que las inscripciones posteriores de reformas estatutarias o contractuales, variaciones de capital, sea el de la sociedad matriz o el asignado a la sucursal, cambio de sede, de representante o de fecha de cierre del ejercicio eco- nmico y traslado de jurisdiccin hacia la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, se de- ben ajustar en lo pertinente a los requisitos del art. 188 que correspondan al caso, adems de los establecidos en las disposiciones de esta Seccin, entre ellas las del art. 206. El art. 196 se refiere al cambio de sede, en cuyo caso debe cumplir con lo dis- puesto en el art. 65, prr. ltimo (debe ser exacta) y la publicidad del art. 85, prr. 2 (testimonio o copia que contiene el acta de la reunin del rgano que resolvi el cambio), debiendo el representante legal o profesional dictaminante de la precalifi- cacin informar sobre la efectividad de la sede social (declaracin jurada del repre- sentante legal o manifestacin del dictaminante, acerca de si verific el efectivo fun- cionamiento), con los alcances del art. 86. El art. 197 trata del traslado de jurisdiccin desde la Ciudad Autnoma de Bue- nos Aires. Su inscripcin requiere el debido cumplimiento de lo previsto en el art. 206 o sea la presentacin de los estados contables de las sucursales, asientos o repre- sentaciones permanentes dentro de los sesenta das hbiles posteriores a la fecha de cierre, adems de los otros requisitos que establece el mencionado art. 206 y su remisin al inc. 3 del art. 188. El art. 198 considera nuevamente las sociedades vehculo y en este caso el cambio de control, en cuyo caso debe acompaarse e inscribirse la manifestacin de los rganos correspondientes de ambas sociedades de que subsiste la apuntada condicin de vehculo. El art. 199 menciona la inscripcin de nuevo representante y establece que de- be cumplir con los requisitos del art. 188, incs. 2, 4 y 5, relacionado al nuevo re- presentante, sin perjuicio de la inscripcin de la cesacin del representante anterior, que tambin debe publicarse mediante edicto en el Boletn Oficial. El art. 200 alude a la renuncia del representante y a los recaudos que deben cumplirse. El minucioso detalle del artculo nos obliga a tener muy presente cada apartado y cada inciso con sus respectivas remisiones, entre ellas al art. 1979 del Cd. Civil: El mandatario, aunque renuncie el mandato con justa causa, debe conti- nuar sus gestiones, sino le es del todo imposible, hasta que el mandante pueda to- mar las disposiciones necesarias para ocurrir a esta falta. Precisamente el apartado II, que se refiere a los recaudos de la renuncia, seala que debe estar formulada en trminos expresos e inequvocos y no condicionada, como as tambin indicar un plazo durante el cual el renunciante continuar sus gestiones y a los fines de que
Aramouni, Prctica del derecho societario 62 dentro del mismo, la sociedad designe nuevo representante y solicite su inscripcin. La inscripcin debe solicitarse despus de vencido el plazo que el renunciante indic en el texto de su renuncia y referido en el inc. 2, del ap. II del art. 200. El art. 201 le otorga legitimacin al representante que ces en su cargo, cual- quiera haya sido la causal de cesacin, para solicitar la inscripcin de la misma, cumpliendo con los requisitos del art. 200. El art. 202 se ocupa de la inscripcin de nuevo representante o del cierre volun- tario y de los efectos del incumplimiento. Dentro del plazo de un ao de inscripcin de la cesacin del representante de acuerdo a lo dispuesto en el art. 200, la socie- dad debe solicitar la inscripcin del nuevo representante o bien la inscripcin del cie- rre voluntario de la sucursal, asiento o representacin y designacin de su liquida- dor. Transcurrido el plazo indicado sin haberse efectuado ninguna de las solicitudes mencionadas, es procedente la cancelacin judicial de la inscripcin y la liquidacin que pueda corresponder. Subsiste hasta la cancelacin los efectos de la sede social inscripta. El art. 203 expone sobre el cierre voluntario y la designacin de liquidador. Pa- ra la inscripcin del cierre voluntario de la sucursal, asiento o representacin y la de- signacin de su liquidador, se deben cumplir todos los requisitos que enuncia, si- guiendo los apartados e incisos de cada caso. Tanto el cierre, como la designacin del liquidador deben ser resueltas por el rgano competente de la sociedad consti- tuida en el extranjero. Simultneamente podr resolverse y ordenar la cancelacin por liquidacin concluida. El texto del artculo merece su lectura insistente para no omitir cada requisito. Sus detalles deben seguirse paso a paso, segn las decisiones tomadas. Como debido a la situacin de las sociedades denominadas off shore, se requiere una solucin para adecuarse a la legislacin argentina, el tratamiento que brinda el art. 203 ofrece alternativas, adems de la que brinda el Cap. IV (del Tt. III, sobre sociedades constituidas en el extranjero) referido a sociedad con domicilio o principal objeto destinado a cumplirse en la Repblica. Por ello optamos por trans- cribir textualmente todo el art. 203. 2) Cierre voluntario. Designacin de liquidador Art. 203. I. Para la inscripcin del cierre voluntario de la sucursal, asiento o re- presentacin y la designacin de su liquidador, se debe presentar: 1) La documentacin proveniente del extranjero, conteniendo la resolucin del rgano competente de la sociedad del exterior por la cual: a) se dispone el cierre de la sucursal, asiento o representacin o la disolucin y liquidacin de la sociedad; b) se designa al liquidador y al encargado por el trmino de ley de la conservacin de los libros y documentacin para la sucursal, asiento o representacin; ambas calida- des pueden recaer en la misma persona, pudiendo tambin facultarse al liquidador a designar al segundo. Omisin de designacin. Si no se designa liquidador, se entiende que la liqui- dacin est a cargo del representante que se encuentra inscripto al tiempo de resol- vrsela (art. 16, Cd. Civil y arts. 102, prr. 1 y 121, ley 19.550). 2) Constancia original de la publicacin de la resolucin social, conteniendo su fecha y el nombre y domicilio especial del liquidador, si se trata de agencia, sucursal
Aramouni, Prctica del derecho societario 63 o representacin de sociedad por acciones, de responsabilidad limitada o de tipo desconocido por las leyes de la Repblica Argentina. 3) Escrito con firma del liquidador designado con los recaudos y a los efectos del art. 188, inc. 5. No es necesario si la liquidacin est a cargo del representante inscripto, salvo que se modifique su domicilio especial. Normas aplicables. Se aplica lo dispuesto en el art. 188, incs. 1, 2 en cuanto a modalidades de actuacin, previsin de suplentes y domicilio especial y 5. Solicitud simultnea. Podrn solicitarse en la misma oportunidad la inscripcin prevista en este apartado y la cancelacin por liquidacin concluida, cumpliendo respecto de sta con lo establecido en el art. 246. II. Prescindencia de liquidacin. No se requiere designacin de liquidador ni trmite liquidatorio, sino que a solicitud del representante inscripto con cumplimien- to de lo requerido en el inc. 1, a del ap. anterior, se cancelar directamente la ins- cripcin de la sucursal, asiento o representacin en cualquiera de los supuestos si- guientes: 1) Si se acompaan los ltimos estados contables cerrados con anterioridad a la decisin del cierre de la sucursal, asiento o representacin, de los cuales surja la inexistencia de activos y pasivos, con informe de auditoria conteniendo opinin sobre ellos e informe de contador pblico matriculado indicando el libro rubricado y folios del mismo donde est transcripto el balance de liquidacin y certificando sobre la cancelacin de pasivos conforme a documentacin respaldatoria y la falta de poste- riores operaciones de acuerdo con las constancias de los libros sociales y documen- tacin respaldatoria. 2) Si se acredita con la documentacin correspondiente la disolucin sin liqui- dacin de la sociedad, debidamente perfeccionada y que, en el procedimiento de fusin o escisin o equivalente llevado a cabo en el extranjero, fueron efectuadas en el Boletn Oficial y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repbli- ca: a) publicaciones requeridas por el derecho extranjero aplicable si las mismas comportan un rgimen de publicidad y proteccin de los acreedores locales de al- cances equivalentes o ms rigurosos que los de los arts. 83, inc. 3 y 88, inc. 4, de la ley 19.550, o en su defecto; b) las publicaciones requeridas por las citadas normas legales. En este caso, deben acompaarse los ejemplares originales de las publicacio- nes y la solicitud del representante inscripto y el informe de contador pblico con- templado en el inciso anterior, deben dejar constancia de que no mediaron oposicio- nes de acreedores por crditos pagaderos en la Repblica. Denuncia de cese de actividades. En los supuestos de ambos incisos, se re- quiere la acreditacin de la presentacin de denuncia de cese de actividades a los fines del impuesto a los ingresos brutos, si correspondiere. 3) Cancelacin por inactividad. Puede solicitarse la cancelacin de la inscrip- cin del asiento, sucursal o representacin cuya inscripcin no tenga vigencia supe- rior a quince aos, acompaando: a) La documentacin oportunamente inscripta a los fines del art. 118, prr. 3, de la ley 19.550, con copia de tamao normal;
Aramouni, Prctica del derecho societario 64 b) Primer testimonio de escritura pblica o instrumento privado original con co- pias de tamao normal y protocolar (margen ancho) y firma certificada notarialmen- te si fuere bajo forma privada, conteniendo la declaracin jurada del representante de que a partir de su inscripcin la sucursal o representacin no realiz operaciones de ninguna clase, como as tambin que no se efectuaron inscripciones y/o presen- taciones de ninguna especie a los fines de ningn rgimen tributario o de contribu- ciones a la seguridad social que pudiera ser aplicable ni, en general, ninguna otra invocando la existencia de la sociedad del exterior a los fines de su actuacin en la Repblica y que la sociedad matriz no se halla emplazada 14 en juicio por operacio- nes atribuidas a la sucursal o representacin. c) La documentacin proveniente del extranjero, conteniendo la decisin de ce- rrar la sucursal o representacin, la manifestacin de los administradores y socios de reconocimiento de la inactividad de la misma, de que la sociedad no es titular de bienes registrables en la Repblica Argentina y de que no se remitieron a la misma fondos o recursos o, en su caso, de que los mismos fueron restituidos; los socios deben hallarse identificados conforme al art. 188, inc. 3 o bien acompaarse al efecto los elementos necesarios. La declaracin y manifestacin referidas en los dos subincisos anteriores, de- ben contener expresa asuncin de responsabilidad ilimitada y solidaria del represen- tante, administradores y socios con renuncia, respecto de los socios, a invocar el rgimen de responsabilidad y, si lo hubiere, beneficio de excusin derivados del tipo social por las eventuales obligaciones que pudieran existir. d) Si se rubricaron libros, debe presentarse acta de constatacin notarial de la cual resulten su detalle y datos y que no consta en ninguno de ellos asiento ni trans- cripcin de acto alguno y que todos ellos han sido cerrados en presencia del escri- bano pblico, mediante nota firmada por el representante. e) Certificado vigente que acredite que no pesan contra la sociedad pedidos de declaracin de quiebra, extendido por el Archivo General del Poder J udicial o de- pendencia que lo sustituya. f) La publicacin efectuada por un da en el Boletn Oficial y en un diario de cir- culacin generalizada en el territorio nacional, conteniendo la denominacin, domici- lio, sede social y datos de inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Co- mercio, los datos del representante de la sucursal o representacin y de los administradores y socios, la fecha y en su caso registro notarial de los instrumentos mencionados en los subincs. b y c y un breve extracto, preciso y suficiente de la de- claracin jurada, manifestacin y asuncin de responsabilidad requeridas. Se pondr nota de cancelacin en el libro de registro en que obre la inscripcin de la sociedad y se insertar nota marginal o ligar certificado de cancelacin en la documentacin inscripta y su copia, restituyndose al representante o a quien ste autorice su original, ligado a copia certificada del instrumento requerido por el subinc. c. Se pondr asimismo nota de cancelacin en la copia protocolar de la documenta- cin de la inscripcin originaria existente en la Inspeccin General de J usticia y se glosar al protocolo copia del previsto en el citado subinc. c.
14 Se sustituye emplaza por emplazada (art. 4, punto 32, res. gral. IGJ 10/05).
Aramouni, Prctica del derecho societario 65 Se aplica el art. 187 y, con respecto al representante lo dispuesto en el ap. IV del art. 186, cursndose tambin la comunicacin prevista en el ap. V del mismo. El art. 204 se refiere a la reinscripcin, sealando que la sucursal, asiento o re- presentacin puede reinscribirse como correspondiente a otra sociedad constituida en el extranjero, si se acreditan, con la documentacin respectiva, la existencia de fusin, escisin u otra operacin que implique cesin de activos y pasivos entre so- ciedades debidamente perfeccionada. El citado artculo dispone de otros requisitos a cumplir para culminar con la reinscripcin. La Seccin tercera se refiere a la fiscalizacin y rgimen informativo. El art. 205, considera las atribuciones de la Inspeccin General de J usticia, comprendiendo tanto las asignadas en esta res. 7/05 respecto a las sociedades constituidas en el extranjero, como las atribuciones y facultades generales resultantes de los arts. 6 a 8 de la ley 22.315. El art. 206 analiza los estados contables, otra informacin y la individualizacin de los socios. Los estados contables de las sucursales, asientos o representaciones permanentes deben presentarse dentro de los sesenta das hbiles posteriores a la fecha de cierre. Es de destacar la exigencia de acreditar la composicin y titularidad del capital social. La individualizacin de los socios debern cumplirla incluso, las sociedades inscriptas que no lo hicieron en su oportunidad. El art. 207 vuelve a referirse a sociedades vehculo y dispone que tambin deben declarar si subsiste su condicin de tales e identificar las actuaciones en las cuales su controlante o controlantes han efectuado las presentaciones de los esta- dos contables e individualizacin de los socios, adems de otras informaciones y presentar el organigrama e individualizar a los titulares de las participaciones de con- trol directo e indirecto. Se dispone de otros requisitos en los casos de cambio de control. El art. 208 se remite a las sociedades anteriores y a la adecuacin y establece que las sociedades que se inscribieron con anterioridad a la vigencia de estas nor- mas sin que les fuera requerido el cumplimiento de los recaudos fijados en el art. 188 y podrn solicitar se las califique como sociedades vehculos cumpliendo con lo dispuesto para estas sociedades en el art. 190. El art. 209 trata a las sociedades provenientes de jurisdiccin de baja o nula tri- butacin o no colaboradoras en la lucha contra el lavado de dinero y el crimen transaccional. Tales sociedades deben acreditar la subsistencia de su actividad en su lugar de constitucin, registro o incorporacin y/o en terceros pases, con carcter de principal, respecto de la que desarrolle su asiento, sucursal o representacin permanente, debiendo cumplir con lo dispuesto en el ap. II, inc. 2 del art. 206, en cuanto a la acreditacin de la composicin y titularidad del capital social y las varia- ciones que presenten. Adems la IGJ podr exigir la presentacin de los elementos que detalla el inc. 2 del art. 192 (individualizacin de los socios y la documentacin proveniente del extranjero que menciona el art. 188, inc. 3). El art. 210 se refiere nuevamente a las sociedades off shore, pero en este caso a las que estn inscriptas con anterioridad a la vigencia de estas normas, que se rigen por lo dispuesto en el artculo anterior para la acreditacin de su principal acti-
Aramouni, Prctica del derecho societario 66 vidad en terceros pases. Se les aplican asimismo los arts. 205 (atribuciones de la IGJ ), 206, ap. II (estados contables, otra informacin e individualizacin de los so- cios) y 211 (actividad principal y pautas de apreciacin). El art. 211 expresa el concepto de la actividad principal y las pautas de apre- ciacin, respecto de las sociedades en el exterior para ponderar su carcter de prin- cipal con relacin a la cumplida por el asiento, sucursal o representacin. En tal sen- tido la Inspeccin General de J usticia evitar limitarse a la consideracin exclusiva del valor de los activos y/o volmenes de operaciones, pudiendo valorar, de acuerdo a documentacin que se presente conforme al art. 188, inc. 3 y toda otra que re- quiera ejerciendo las atribuciones de la ley 22.315. La IGJ tambin podr requerir otros elementos de juicio como la naturaleza de las actividades de la sociedad, su conformacin en un grupo de notoriedad internacional caracterizado por la divisin y/o complementariedad de actividades, la magnitud de recursos humanos afectados y dems factores que demuestren razonablemente la localizacin e importancia de la actividad desplegada en el exterior. La Seccin cuarta, art. 212, analiza la actuacin del representante. En tal senti- do determina que los actos de las sociedades constituidas en el extranjero deben ser cumplidos por su representante inscripto en el Registro Pblico de Comercio a la fecha de su presentacin o bien por apoderado investido tal y exclusivamente por dicho apoderado. Con relacin a la actuacin del representante nos parece oportuno transcribir la parte pertinente de un fallo: Si la sociedad extranjera est inscripta en el Registro Pblico de Comercio, a los fines de participar en una sociedad local, aqulla puede optar por las vas que resultan vlidas a los fines de su representa- cin, una de las cuales es el otorgamiento de un poder a favor de terceros 15 . La ley 19.550 no impone que sea el representante local el nico legitimado pa- ra accionar en nombre de la sociedad extranjera, sino que, adems puede hacerlo mediante el otorgamiento de poderes generales o especiales, que cumplan con las formalidades del caso. Del art. 212 destacamos tambin los siguientes prrafos: Sin perjuicio de las facultades atribuidas por el art. 6 de la ley 22.315, en los trmites registrales y de autorizacin o aprobacin, los dictmenes de precalificacin deben identificar bajo responsabilidad de su firmante, al representante inscripto indicando los datos de su inscripcin; si actu un apoderado designado por tal representante, debe referen- ciarse el otorgamiento del poder por parte de este ltimo, si el mismo no surge del instrumento por inscribir. En caso de inobservancia se denegar la registracin, autorizacin o aproba- cin requeridas y/o declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos correspondientes. El art. 213 trata de las notificaciones. Teniendo presente su precisin nos pare- ce importante su transcripcin literal: Toda notificacin que en ejercicio de sus fun- ciones la Inspeccin General de J usticia realice a las sociedades en la sede social inscripta por ellas, tendr efectos vinculantes en los alcances determinados por el art. 11, inc. 2, prr. 2, de la ley 19.550.
15 CNCom, Sala A, 8/11/04, Codere SA c/Pacfico SA s/ordinario, DSE, jun. 2005, p. 744.
Aramouni, Prctica del derecho societario 67 La Inspeccin General de J usticia solicitar o admitir con los mismos efectos el emplazamiento en juicio de las sociedades, en cualquier accin judicial que pro- mueva o en la que intervenga. El Cap. II del Ttulo sobre sociedades constituidas en el extranjero se relaciona con la inscripcin para constituir o participar en sociedad. En la Seccin primera, el art. 214 establece los requisitos de la inscripcin ini- cial. Tales, son los siguientes: Para la inscripcin prescripta por el art. 123 de la ley 19.550, se debe presentar: 1) El certificado previsto en el art. 188, inc. 1. 2) La documentacin proveniente del extranjero, conteniendo: a) el contrato o acto constitutivo de la sociedad y sus reformas; b) la fecha de cierre de su ejercicio econmico; c) la sede social conforme y con los alcances del art. 188, inc. 2, d, y d) la designacin del representante, que debe ser persona fsica, y al cual se aplica lo dispuesto en el citado art. 188, inc. 2, subinc. I, III salvo para la representacin en asamblea o reunin de socios, que deber cumplirse mediante representante nico y sub. IV. 3) La documentacin requerida por el inc. 3 del art. 188. 4) Escrito del representante designado, con los recaudos del inc. 5 del citado art. 188. Facultades del representante. La designacin del representante debe incluir el otorgamiento al mismo de poder especial para participar de la constitucin de la so- ciedad y/o adquirir participacin en ella, ejercer los derechos y cumplir las obligacio- nes de la sociedad del exterior propias de su calidad de socia y responder emplaza- mientos judiciales o extrajudiciales que en la sede social inscripta se efecten conforme al art. 122, inc. b, de la ley 19.550 o en su caso en el domicilio especial del representante, en todo cuanto se relacionen con aquella calidad y las obligaciones y responsabilidades de ella derivadas. Sobre las dems normas aplicables, el art. 215 se remite a los arts. 190 (socie- dades vehculo), 192 (sociedad provenientes de jurisdicciones de baja o nula tribu- tacin o no colaboradoras en la lucha contra el lavado de dinero y el crimen trans- nacional), 193 (sociedades off shore) y 194 (sociedades vehculo, exclusin: los arts. 192 y 193 no se aplican a las sociedades vehculo). La Seccin segunda, en el art. 216 fija los recaudos para las inscripciones pos- teriores referidas a reformas estatutarias o contractuales, al cambio de representan- te, o de modificaciones a sus facultades o condiciones de actuacin, al cambio de la sede social, de la fecha de cierre del ejercicio econmico, del traslado de jurisdiccin desde la Ciudad de Buenos Aires. Debe cumplirse, en cuanto corresponda por el objeto de la inscripcin con lo dispuesto en los incs. 2 y 4 del art. 214 (de los requi- sitos de inscripcin para constituir o participar en sociedad). El art. 217 sobre normas aplicables se remite a los arts. 195, prr. 2 y 197, s- te en relacin con la presentacin prescripta por el art. 220 (rgimen informativo, identificacin de los socios) y 198 (respecto a las sociedades vehculo y cambio de control).
Aramouni, Prctica del derecho societario 68 El art. 218 se relaciona con el traslado de jurisdiccin desde la Ciudad de Bue- nos Aires, al que se refiere tambin el art. 216, requiere la acreditacin de la inscrip- cin de la sociedad participada en el Registro Pblico de Comercio de su domicilio y la previa o simultnea cancelacin de su anterior inscripcin en el Registro Pblico de Comercio a cargo de la Inspeccin General de J usticia. El art. 219 considera la inscripcin de nuevo representante, cesacin y renun- cia. La inscripcin de nuevo representante requiere cumplir respecto del nuevo, con los requisitos del art. 214, inc. 2, d, que dice: La designacin del representante, que debe ser persona fsica, y al cual se aplica lo dispuesto en el art. 188, inc. 2, sub. I, III, salvo para la representacin en asamblea o reunin de socios, que deber cumplirse mediante representante nico y sub. IV. A su vez el art. 188, inc. 2, sub. I establece: Se puede indicar el plazo de du- racin de su mandato. El sub. III dice: Puede designarse ms de uno para su ac- tuacin conjunta o indistinta y preverse representantes suplentes. El sub. IV estable: Se debe indicar en la designacin un domicilio especial postal o electrnico (e-mail) vinculante para la sociedad a los efectos de toda comunicacin referida a la actua- cin y cesacin del representante, si se omite, se considera tal el domicilio o sede que surjan del contrato o acto constitutivo de la sociedad o sus reformas, el que sea el ltimo fijado. El art. 219, sub. I tambin se remite al ltimo prrafo del art. 214 que establece las facultades del representante, que se deben incluir en la designacin del representante. Se debe denunciar los datos personales del representante y cons- tituir domicilio especial en el radio de la Ciudad Autnoma a los fines de cualquier comunicacin. La cesacin del representante anterior debe inscribirse. El representante est legitimado para solicitar la inscripcin de su cesacin cualquiera haya sido la causa de sta. Si fue por renuncia podr hacerlo despus de vencido el plazo que fij a los fines previstos por el art. 1979 del Cd. Civil. La Seccin tercera en el art. 220 se refiere al rgimen de informacin y a la identificacin de socios. Dentro de los sesenta das hbiles posteriores a la fecha de cierre de su ltimo ejercicio econmico, deben presentar la certificacin prevista en el art. 206, ap. II, incs. 1 y 2. Tambin deber acreditar el cumplimiento de la res. gral. 1375/02 de la AFIP y la individualizacin de los socios. El art. 221 se remite al rgimen informativo respecto de las sociedades vehcu- lo a quienes se les aplica el art. 207. El art. 222 vuelve a tratar a las sociedades off shore inscriptas con anterioridad a la vigencia de estas normas, remitindose a lo dispuesto en el art. 210. El art. 223 analiza los actos registrables de sociedades participadas, estable- ciendo que en los acuerdos sujetos a inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de sociedades locales participadas por sociedades constituidas en el extranjero, s- tas deben intervenir hallndose inscriptas segn el art. 123 o el art. 118, prr. 3 de la ley 19.550. Los dictmenes de precalificacin deben, bajo responsabilidad de su firmante, dejar constancia de la participacin de dichas sociedades constituidas en el extranje- ro, indicando los datos de su inscripcin e indicar al representante inscripto y si
Aramouni, Prctica del derecho societario 69 hubiera actuado un apoderado designado por el representante, deber referenciarse el otorgamiento del poder. Los acuerdos que infrinjan lo dispuesto en el primer y se- gundo prrafo del art. 223 no son inscribibles en el Registro Pblico de Comercio si los votos emitidos por las sociedades constituidas en el extranjero fueron determi- nantes, por s solos o en concurrencia con los de otros participantes para la forma- cin de la voluntad social. El art. 224 respecto de la aprobacin de estados contables, dispone que en el caso de sociedades obligadas a la presentacin de sus estados contables, la apro- bacin de los mismos y dems decisiones, si es en infraccin de lo dispuesto en el primer y segundo prrafo del art. 223, esto es con la participacin de sociedades del exterior no inscriptas que contribuyeron a la formacin de la voluntad social, se de- clararn irregulares e ineficaces a los efectos administrativos. El art. 225 considera la participacin no computada, en los dos artculos ante- riores, si del acta de la asamblea o reunin de socios resulta que la participacin de la sociedad constituida en el extranjero fue considerada en la determinacin del qu- rum y la mayora de votos requeridos, a los fines de la registracin o fiscalizacin del acto. Tales recaudos se verificarn tomando como base nicamente el resto del ca- pital presente, computndose las mayoras segn las mayoras de los arts. 160, prrs. 1 y 2 y 244, prr. ltimo de la ley 19.550. El art. 226 trata de la sancin aplicable a los directores de sociedades por ac- ciones que infrinjan lo dispuesto en el art. 223 (sociedades constituidas en el extran- jero no inscriptas), se les aplicar la multa prevista por el art. 302, inc. 3 de la ley 19.550. El art. 227 sobre sustitucin de inscripcin a requerimiento de la Inspeccin General de J usticia seala que la IGJ solicitar la sustitucin de la inscripcin previs- ta por el art. 123 de la ley 19.550 por la del art. 118, prr. 3 de la misma ley, cuando la participacin virtualmente total de la sociedad matriz en el capital de la filial y co- rrelativamente la manifiesta insignificancia patrimonial y poltica de la del otro u otros socios, siempre que no sean consecuencia de las conductas o situaciones contem- pladas en el prr. 1 del art. 99 (afectacin previa o posterior de la pluralidad de so- cios), demuestren en condiciones de permanencia la actuacin indirecta, a travs de la filial sustancialmente unipersonal, de una sucursal, asiento o representacin per- manente de la sociedad matriz. La inscripcin sustitutiva no proceder si se acredita una recomposicin de la distribucin del capital social que restablezca la pluralidad sustancial de socios. El art. 228 dispone que las notificaciones a las sociedades del exterior para constituir o participar en sociedad local, la Inspeccin General de J usticia las realiza- r en la sede social inscripta. El Cap. III trata de los actos aislados y el art. 229 acerca de la informacin que receptar la Inspeccin General de J usticia proveniente de registros de bienes y/o derechos relativa a la celebracin de uno o ms actos en los cuales hayan participa- do sociedades constituidas en el extranjero y cuyo objeto haya sido la constitucin, adquisicin, transmisin o cancelacin de derechos reales y hayan sido calificados unilateral o convencionalmente como realizados en carcter de actos aislados, acci- dentales, circunstanciales, espordicos o similar.
Aramouni, Prctica del derecho societario 70 El art. 229 contina expresando: La Inspeccin General de J usticia receptar informacin proveniente de registros de bienes y/o derechos relativa a la celebracin de uno o ms actos en los cuales hayan participado sociedades constituidas en el extranjero y cuyo objeto haya sido la constitucin, adquisicin, transmisin o cance- lacin de derechos reales y hayan sido calificados unilateral o convencionalmente como realizados en carcter de actos aislados, accidentales, circunstanciales, espo- rdicos o similar. La informacin deber comprender la individualizacin del instrumento inscripto (tipo, fecha y nmero) y en su caso del escribano pblico que lo haya autorizado; los datos de las partes, incluyendo, respecto de la sociedad constituida en el extranjero, su domicilio de origen, los datos personales del representante que intervino, el domi- cilio del mismo y el constituido a los efectos del acto; la naturaleza del acto; la identi- ficacin completa del bien o derecho sobre el cual haya recado y el monto econmi- co que resulte. La Inspeccin General de J usticia requerir asimismo al registro respectivo igual informacin sobre la celebracin por parte de la sociedad de actos anteriores bajo la misma calificacin de aislados o similar. El art. 230 alude al anlisis y a las medidas que faculta a la Inspeccin General de J usticia a realizar la consideracin de la informacin que le remitiera los registros de bienes y/o derechos. La IGJ queda facultada, mediante lo dispuesto en los arts. 229 y 230 de estas normas y el art. 6 de la ley 22.315, a requerir otras medidas o diligencias para determinar la pertinencia de la calificacin del acto como aislado, adems de las que enuncia sin carcter taxativo en el propio art. 230 de estas normas que dicen: A tal fin podrn adoptarse las medidas previstas en el art. 6 de la ley 22.315 que sean pertinentes al caso, y en particular, sin carcter taxativo, las siguientes: 1) Requerir otra informacin relacionada con el acto, conjunta o indistintamente y mediante su presentacin por escrito o, en su caso, comparecencia personal, a: a) Quien en representacin de la sociedad haya intervenido en el acto. La in- formacin podr hacerse extensiva, adems, a la presentacin de los elementos contemplados en el art. 188, inc. 3, si en el caso el domicilio de origen de la socie- dad en jurisdicciones off shore o consideradas de baja o nula tributacin o no cola- boradoras en la lucha contra el lavado de dinero y el crimen transnacional y/o la im- portancia econmica del acto o el destino del bien y/o la realizacin de ms de un acto, permitieren presumir fundadamente la probable configuracin de cualquiera de los supuestos contemplados por los arts. 118, prr. 3 y 124, de la ley 19.550. El si- lencio frente al requerimiento, si el representante fue efectivamente habido, podr ser interpretado como manifestacin de voluntad en los alcances del art. 919 del Cd. Civil, en aquellos casos en los que el requerido hubiere representado a la so- ciedad en ms de un acto; b) El escribano interviniente, en su caso; c) Quienes aparezcan como vendedores de los bienes o deudores por obliga- cin con garanta hipotecaria; d) Los cedentes de derechos hipotecarios;
Aramouni, Prctica del derecho societario 71 e) La Administracin Federal de Ingresos Pblicos, limitada a la informacin que en su caso hubiere sido presentada a la misma, a los fines del cumplimiento del rgimen informativo establecido por la res. gral 1375/02 y sus modificatorias y/o complementarias con respecto al ao calendario o perodo menor que corresponda, inmediatamente posteriores a la fecha de realizacin del acto o actos; f) Los ocupantes del inmueble y/o encargados del edificio donde ste se halle, en su caso; g) La administracin del consorcio de copropietarios a que corresponda el in- mueble. 2) Realizar por s o en coordinacin con otros organismos, inspecciones sobre los bienes, con el objeto de establecer su destino y condiciones de utilizacin eco- nmica y, en su caso, la ubicacin de la sede efectiva de la direccin o administra- cin de la sociedad. En el art. 231 sobre el encuadramiento legal, encontramos las atribuciones de la Inspeccin General de J usticia para que de acuerdo al anlisis y medidas referi- das en el art. 230, resuelva el encuadramiento de la actuacin de la sociedad, de acuerdo a la calidad en que se invoc haber realizado el acto, o bien de correspon- der, conforme a los arts. 118, prr. 3 o 124 de la ley 19.550. Entre otras, la IGJ po- dr tomar las pautas que establece el propio art. 231. El art. 232 se relaciona con la resolucin de la Inspeccin General de J usticia segn el artculo anterior y la intimacin a la sociedad para que cumpla con la ins- cripcin como actividad habitual, asiento, sucursal o representacin permanente o bien se adecue a la ley argentina como sociedad con domicilio o principal objeto destinado a cumplirse en la Repblica, segn el art. 124 de la ley 19.550, dentro del plazo que se determine que no podr exceder de los ciento ochenta das corridos, bajo apercibimiento de promoverse las acciones judiciales pertinentes. El art. 233 sobre sociedades off shore establece que cuando no corresponda admitir el carcter de acto aislado o actos sometidos a investigacin, dichas socie- dades sern intimadas nicamente a los fines de su adecuacin a la ley 19.550, a partir de lo dispuesto por el art. 124 de dicha ley. Si bien la Inspeccin General de J usticia, dentro de las funciones previstas por el art. 8 de la ley 22.315, curs una intimacin a la sociedad extranjera que adquiri un inmueble en la Repblica invocando celebrar un acto aislado, a los fines de cumplir con la inscripcin registral prevista por el tercer prrafo del art. 118 de la ley 19.550, bajo apercibimiento de iniciar las acciones judiciales correspondientes, tal emplazamiento no ha sido tal, pues carece de una consecuencia inmediata y espec- fica pasible de promover efectos en la sociedad. Si la consecuencia del emplazamiento efectuado por la Inspeccin General de J usticia a una sociedad extranjera, a los fines de proceder a su inscripcin en el Re- gistro Pblico, conforme lo dispone el art. 118 de la ley 19.550, no es otro que una reiteracin en la especie de las facultades genricas conferidas por el art. 8 de la ley 22.315 a esa dependencia estatal y la advertencia sobre una accin futura, ese anunciado proceso judicial ser, por lo dems, el mbito apropiado en el cual even- tualmente la sociedad extranjera podr ventilar las argumentaciones sustanciales tocantes a constituir la adquisicin del inmueble un acto aislado o si dicha compra
Aramouni, Prctica del derecho societario 72 excedi dicho concepto. Ese juicio ser, adems, el cauce en el cual la sociedad recurrente podr ejercer plenamente su derecho de defensa, no conculcado en la especie, en tanto no ha existido una decisin jurisdiccional sin la debida audiencia de la parte interesada 16 . El art. 234 trata la inoponibilidad de la personera jurdica y dispone: Sin perjui- cio de lo establecido en los artculos anteriores, la Inspeccin General de J usticia podr accionar judicialmente para la declaracin de la inoponibilidad de la personali- dad jurdica de la sociedad en relacin con el acto o actos realizados por ella, cuan- do, entre otras circunstancias, la permanencia en la titularidad del bien o de dere- chos sobre el mismo y la falta o insuficiencia notoria de su efectiva utilizacin para actividades de produccin o intercambio de bienes o prestacin de servicios o com- plementarias o relacionadas con las mismas, permitan tener por acreditado que con su inmovilizacin en el patrimonio de la sociedad no se persiguen razonablemente fines societarios normales, sino otros susceptibles de ser encuadrados en lo dis- puesto por el art. 54, ltimo prrafo, de la ley 19.550. El art. 235 se refiere a la inscripcin en extraa jurisdiccin, y a la inoponibili- dad y expresa: Si durante el cumplimiento de las medidas de investigacin previstas en este Captulo o por denuncia de terceros, surge que la sociedad se encuentra inscripta en extraa jurisdiccin a los efectos de los arts. 118, prr. 3, o 123, de la ley 19.550 17 , y su actividad y/o la ubicacin del bien objeto del acto calificado de ais- lado y su contacto razonable con la jurisdiccin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires son suficientemente determinantes de que dicha inscripcin debi haber sido cumplida en esta ltima jurisdiccin, la Inspeccin General de J usticia tendr por inoponible a su respecto la inscripcin practicada e intimar su sustitucin conforme a los arts. 232 o 233, segn corresponda. Si bien dicho artculo tiene por fin evitar la eficacia de las inscripciones de so- ciedades constituidas en el extranjero, fuera del mbito de la Capital Federal, en provincia ms benvolas en el rgimen de inscripcin, a nuestro juicio, el art. 235 de la res. gral. IGJ 7/05, resulta notoriamente inconstitucional pues viola los arts. 5 y 7 de la Const. nacional. La Inspeccin General de J usticia carece de facultades para negarle la validez de actos pblicos y procedimientos judiciales de las provincias. El Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal podr informarle a la IGJ pero la Inspeccin General de J usticia carece de facultades jurisdiccionales para desconocer las decisiones del poder administrador o judicial, segn la sede adminis- trativa o judicial en que se inscriban, las sociedades comerciales y las decisiones de los actos pblicos y procedimientos judiciales de las provincias gozan de entera fe en todas las dems, tal como lo dice el art. 7 de la Const. nacional. De la ley su- prema, arts. 31; 75, inc. 12; 116 y 126, surgen tambin slidos fundamentos para considerar inconstitucional el citado art. 235. La ley 26.047 de registros nacionales se refiere a las disposiciones por las que se regirn el Registro Nacional de Sociedades por Acciones, los Registros Naciona-
16 CNCom, Sala D, 17/12/04, Inspeccin General de J usticia c/Manol Inmobiliaria SRL, DSE, jun. 2005, p. 744 y 745. 17 Se suprime el nmero 119 (art. 4, punto 38, res. gral. IGJ 10/05).
Aramouni, Prctica del derecho societario 73 les de Sociedades Extranjeras y de Asociaciones Civiles y Fundaciones y el Registro Nacional de Sociedades no Accionarias 18 . El art. 1 establece que el Registro Nacional de Sociedades por Acciones crea- do por el art. 8 de la ley 19.550 de sociedades comerciales, los Registros Naciona- les de Sociedades Extranjeras creados por el art. 4 de la ley 22.315 y el Registro Nacional de Sociedades no Accionarias, se regirn por esta ley 26.047. La organizacin y funcionamiento de los registros nacionales indicados prece- dentemente estarn a cargo de la Inspeccin General de J usticia; sern de consulta pblica por medios informticos sin necesidad de acreditar inters. Las provincias que adhieran a esta ley, de acuerdo a la ley local, y tengan asignadas las funciones del Registro Pblico de Comercio previsto en el Cap. II del Tt. II del Libro primero del Cdigo de Comercio, para la inscripcin de la constitucin y modificacin de sociedades comerciales y extranjeras y las funciones para autori- zar la actuacin como personas jurdicas de carcter privado, de las asociaciones civiles y fundaciones, remitirn por medios informticos a la Inspeccin General de J usticia, los datos que correspondan a las entidades que inscriban, o modifiquen o autoricen a partir de la vigencia de la ley. A los fines de esta ley, se incluirn entre las modificaciones, las que indiquen cambios en la integracin de los rganos de administracin, representacin y fiscali- zacin de las personas jurdicas, la transmisin de participaciones sociales sujetas a inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, tambin el acto de presentacin de estados contables y los procedimientos de reorganizacin, disolucin y liquidacin. En los supuestos de modificaciones las autoridades competentes debern requerir a las entidades la actualizacin de los datos. La ley prev la asistencia de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos a la Inspeccin General de J usticia y a los registros de las provincias que adhieran de los elementos y sistemas informticos necesarios. Las actuaciones en que tramiten la conformidad administrativa registro o auto- rizacin sern identificadas con la clave nica de identificacin tributaria (CUIT) asignada en ese trmite a la entidad, por la Administracin Federal de Ingresos P- blicos (AFIP) a travs del organismo o autoridad provincial competente, sin perjuicio de la identificacin que pueda agregar dicho organismo o autoridad provincial. Las provincias que adhieran a la presente ley debern remitir a los registros in- dicados en el art. 1, la totalidad de los datos incluidos en los respectivos instrumen- tos pblicos o privados, comprendidas las modificaciones o rectificaciones. La Ins- peccin General de J usticia ser la autoridad de aplicacin de esta ley. De lo expuesto, an cuando se le haya encomendado a la IGJ la concrecin, organizacin y funcionamiento del Registro Nacional de Sociedades por Acciones y del Registro Nacional de Sociedades Extranjeras carece de competencia federal, no tiene poder para obrar tal como lo dispone el art. 235 de la mencionada res. gral. IGJ 7/05.
18 Nos remitimos a lo expuesto en Prctica del derecho societario, t. 1, en Advertencias gene- rales, p. XV.
Aramouni, Prctica del derecho societario 74 En el art. 236 se establece que la Inspeccin General de J usticia no har lugar a ningn requerimiento de inscripcin que realice la sociedad, y podr efectuar de- nuncias judiciales si de acuerdo con los elementos de juicio receptados considera que resulta evidente la existencia de maniobras en fraude de terceros. El Cap. IV se refiere a sociedad con domicilio o principal objeto destinado a cumplirse en la Repblica. Adecuacin a la ley argentina. Este captulo reemplaza a la res. gral. IGJ 12 del 2/12/03. Se encuadra en lo dispuesto por el art. 124 de la ley 19.550: Sociedad con do- micilio o principal objeto en la Repblica. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento. El art. 237 remite a los supuestos de procedencia y faculta a la Inspeccin Ge- neral de J usticia a solicitar a las sociedades constituidas en el extranjero, a las que alude el art. 124 de la ley 19.550, a que se regularicen mediante su adecuacin a las disposiciones de dicha ley. El citado art. 237 establece que al efecto, sern elementos de ponderacin, sin carcter taxativo, los siguientes, ya sea separada o concurrentemente: 1) La carencia de activos, participaciones sociales, operaciones de inversin y/o explotacin de bienes de terceros referidos en el art. 188, inc. 3 o, en su caso, su irrelevancia comparativa, bajo las pautas de apreciacin del art. 211, respecto de los activos y actividades desarrolladas en la Repblica. 2) La efectiva localizacin del centro de direccin o administracin de la socie- dad en mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. 3) La falta de presentacin en debida forma de los elementos referidos en el art. 209, en el caso de sociedades provenientes de jurisdicciones consideradas de baja o nula tributacin o como no colaboradoras en la lucha contra el lavado de di- nero y el crimen transnacional, o de sociedades off shore inscriptas antes de la en- trada en vigencia de estas normas. El art. 238 se refiere a la intimacin, plazo y efectos del incumplimiento y en tal sentido dispone que la IGJ intimar al cumplimiento de la presentacin prevista en el art. 239 (que se refiere a la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio) dentro del plazo que determine, el cual no exceder de los ciento ochenta das corridos ba- jo apercibimiento de solicitarse judicialmente, en el caso de sociedades inscriptas de acuerdo a los Caps. I (actividad habitual, asiento sucursal o representacin perma- nente) y II (inscripcin para constituir o participar en sociedad), la cancelacin de dicha inscripcin y la liquidacin de bienes que pudieran corresponder. En el art. 239 se fijan los requisitos para la inscripcin de la adecuacin me- diante la regularizacin 19 .
19 Nos remitimos a dicho artculo y a lo expuesto en nuestro libro Prctica del derecho societa- rio, t. 2, p. 401 a 415, que contiene desde los requisitos de la escritura pblica de adecuacin, el mo- delo de la misma con sujecin a la ley argentina y el modelo de acta notarial de constatacin de de- psito de libros y documentacin, que se ajustan a lo dispuesto en el Captulo IV, mencionado precedentemente y su adecuacin a la ley argentina.
Aramouni, Prctica del derecho societario 75 Asimismo consideramos de importancia transcribir textualmente los dems art- culos que integran este Tt. III de sociedades constituidas en el extranjero: Art. 240. [Inscripciones anteriores] Simultneamente con la inscripcin de la regularizacin y adecuacin de la sociedad, el Registro Pblico de Comercio cance- lar 20 las inscripciones efectuadas anteriormente en l a los fines de los arts. 118, prr. 3, o 123 de la ley 19.550 y las que fueren consecuentes a ellas si las hubiere. [Inscripciones en jurisdicciones provinciales] Si hubiere inscripciones en re- gistros pblicos de comercio de jurisdicciones provinciales, las mismas deben cance- larse a solicitud de la sociedad, la cual deber acreditarlo dentro de los noventa das corridos de inscripta; dicho plazo podr prorrogarse prudencialmente en cada caso nicamente si se acredita en debida forma que el mismo resulta excedido por el normal cumplimiento de los trmites necesarios. Transcurrido el plazo y hasta tanto se acredite la cancelacin, se suspender la inscripcin de otros actos, salvo que: 1) Se trate de inscripciones de designacin y cesacin de administradores o miembros del consejo de vigilancia, disolucin de la sociedad y nombramiento de su liquidador, actos relativos a la titularidad y otros derechos sobre cuotas que no impli- quen modificacin contractual y toda otra que se requiera por orden judicial, y 2) Se acredite que se present la solicitud de cancelacin, adjuntndose al efecto copia autntica del escrito respectivo, con constancia de recepcin y certifica- cin de dicho registro sobre el estado del trmite. Art. 241. [Bienes registrables] A solicitud de la sociedad, se librarn los oficios necesarios para que los registros respectivos tomen nota de la regularizacin y ade- cuacin en relacin con los bienes y/o derechos que all consten inscriptos como de titularidad de la sociedad. Art. 242. [Libros y registros contables] Dentro de los noventa das de inscrip- ta, la sociedad debe: 1) Rubricar libros y en su caso obtener la autorizacin de empleo de registros contables por los medios previstos en el art. 61 de la ley 19.550 y transcribir en el libro inventario y balance el balance de regularizacin y el informe previstos los incs. 2 y 3 del art. 239. Si la sociedad est comprendida en el art. 299 de la ley 19.550, dentro del mismo plazo debe presentar certificacin de contador pblico independiente, conte- niendo el detalle de libros rubricados y registros autorizados e indicando los folios donde estn transcriptos en el balance e informe precedentemente mencionados. 2) Acreditar mediante acta notarial el depsito en la sede social inscripta de: a) los libros y documentacin social correspondientes a la actuacin social anterior a la fecha de la escritura pblica de regularizacin y adecuacin, incluidos los de las agencias, sucursales o representaciones permanentes inscriptas en territorio nacio- nal; al realizarse el depsito deber correr en el ltimo folio utilizado de los libros, nota de discontinuacin suscripta por el escribano pblico interviniente o por el re- presentante legal y en su caso el rgano de fiscalizacin de la sociedad, de cuya
20 Se suprime el trmino de oficio (art. 4, punto 38, res. gral. IGJ 10/05).
Aramouni, Prctica del derecho societario 76 insercin se dejar constancia en el acta; b) la traduccin, si correspondiere, de di- chos libros y en su caso la de los medios o soportes magnticos, efectuada por tra- ductor pblico matriculado, con su firma legalizada por la autoridad de superinten- dencia de su matrcula. [Hojas mviles] Si la sociedad ha llevado registros en hojas mviles o por medios similares, deber constar su encuadernacin y la existencia en la ltima de dichas hojas de nota firmada por el representante legal y el rgano de fiscalizacin de la sociedad si lo hubiere, indicando la cantidad de las mismas que se haya utili- zado. Si se han empleado medios o soportes magnticos, el acta dar cuenta de ello y de que se extrae copia de los mismos que queda depositada por ante el escribano pblico interviniente. [Indisponibilidad de los libros] Si al tiempo del depsito la sociedad no cuenta con los libros por haber sido desposeda por la accin de un tercero, el acta deber mencionar a ste y dejar constancia precisa de que se le efectuaron las intimaciones y/o iniciaron las acciones judiciales pertinentes para el recupero, indicando respecto de stas sus datos, radicacin y estado. Si los libros se hallan depositados ante au- toridad competente, tambin deber dejarse constancia. Art. 243. [Regularizacin y adecuacin voluntaria] Las disposiciones de este Captulo son aplicables en lo pertinente a la regularizacin y adecuacin que las so- ciedades constituidas en el extranjero, inscriptas o no conforme a los arts. 118, prr. 3, o 123 de la ley 19.550 21 , resuelvan de manera voluntaria, acreditando su encua- dramiento anterior en cualquiera de los supuestos del art. 124 de la mencionada ley. Art. 244. [Sucursales, asientos o representaciones. Inscripcin del cierre; can- celacin; causales] La inscripcin del cierre de las sucursales, asientos o represen- taciones y la cancelacin de la inscripcin originaria previa liquidacin en su caso, procede por: 1) Incumplimiento de las presentaciones impuestas por los arts. 206, ap. II, 207, ap. I, 208, 209 y 210. 2) Incumplimiento de la regularizacin y adecuacin de la sociedad a la legisla- cin argentina, cuando la misma corresponda en mrito a las presentaciones previs- tas en el inciso anterior. 3) Falta reiterada de presentacin de los estados contables requeridos por el art. 206, ap. I. 4) Falta de solicitud de la inscripcin de nuevo representante, transcurrido un ao de la inscripcin de la cesacin del anterior. 5) Solicitud de cierre voluntario y cancelacin. 6) Inscripcin de la regularizacin y adecuacin de la sociedad de acuerdo con las disposiciones del Captulo anterior 22 . Art. 245. [Accin judicial; cierre voluntario y cancelacin; regularizacin] En los casos de los incs. 1, 2, 3 y 4 del artculo anterior, la Inspeccin General de J usticia deber promover accin judicial correspondiente. Podr deducir tambin,
21 Se suprime el nmero 119 (art. 4, punto 38, res. gral. IGJ 10/05). 22 Res. gral. 7/05, Captulo V: Cancelacin de inscripciones.
Aramouni, Prctica del derecho societario 77 conjunta o separadamente, accin para que se declare la inoponibilidad de la perso- nalidad jurdica de la sociedad, si a travs de la actuacin de la sucursal, asiento o representacin se configur alguno de los supuestos del art. 54, ltimo prrafo, de la ley 19.550. La solicitud de cierre voluntario y cancelacin (inc. 5), se rige por los arts. 203 y 246. En el supuesto del inc. 6, la cancelacin debe practicarse simultneamente con la inscripcin de la regularizacin y adecuacin de la sociedad. Art. 246. [Cancelacin voluntaria por liquidacin] Para la cancelacin volunta- ria de la inscripcin de la sucursal, asiento o representacin, se debe acompaar 23 : 1) Balance de liquidacin firmado por el liquidador inscripto conforme al art. 203 o en su caso el representante inscripto, con informe de auditoria; del mismo debe surgir la inexistencia de pasivos pagaderos en la Repblica Argentina por obligacio- nes contradas por la sucursal, asiento o representacin. 2) Informe de contador pblico matriculado indicando el libro rubricado y folios del mismo donde est transcripto el balance de liquidacin y certificando sobre la cancelacin de pasivos conforme a documentacin respaldatoria; 3) Copia certificada notarialmente de la foja o pgina numerada de los libros rubricados en uso a la fecha de finalizacin de la liquidacin, en la cual, a continua- cin del ltimo asiento o registro practicados, deber constar la nota de cierre de dichos libros firmada por el liquidador, con expresa mencin de haber concluido la liquidacin. Puede suplirse con acta notarial de constatacin de los extremos men- cionados. 4) Nota del responsable de la conservacin de los libros, medios contables y documentacin sociales, con su firma certificada notarialmente, manifestando hallar- se en posesin de los mismos e indicando sus datos personales y domicilio especial que constituya en mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a los fines de cualquier cuestin relativa a los elementos recibidos. Deber incluir detalle de stos y la manifestacin de que constan las fojas o pginas que tienen insertas las notas de cierre y de que no obran asientos o actos volcados posteriormente. 5) Denuncia de cese de actividades ante la Direccin General de Rentas a los efectos del impuesto a los ingresos brutos. Art. 247. [Sociedades inscriptas conforme al art. 123 de la ley 19.550] I. Can- celacin judicial. La cancelacin de la inscripcin practicada a los fines del art. 123 de la ley 19.550, se requerir por va judicial, por: 1) Incumplimiento de las presentaciones impuestas por los arts. 220, 221 y 222 24 . 2) La causal del inc. 2 del art. 244 25 . 3) Incumplimiento de la inscripcin que se requiera conforme al art. 227.
23 Se suprimen los trminos la inscripcin de (art. 4, punto. 41, res. gral. IGJ 10/05). 24 Nmeros sustituidos por art. 4, punto 42 de la res. gral. IGJ 10/05. 25 Nmero sustituido por art. 4, punto 42 de la res. gral. IGJ 10/05.
Aramouni, Prctica del derecho societario 78 II. Cancelacin voluntaria. La cancelacin voluntaria se producir: 1) Por inscripcin de la regularizacin y adecuacin de la sociedad conforme al Captulo anterior, en cuyo caso se practicar simultneamente con sta. 2) Por resolucin expresa de la sociedad decidiendo la cancelacin, debiendo presentarse para su anotacin la documentacin proveniente del extranjero conte- niendo dicha resolucin. Art. 248. [Definiciones] A los fines de los Captulos anteriores y de toda otra disposicin que en su caso corresponda, se entiende por: 1) J urisdicciones de baja o nula tributacin: las listadas en el decr. 1037/00, pudiendo asimismo la Inspeccin General de J usticia considerar como tales a otras jurisdicciones incluidas en listados de terceros pases o de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico. 2) J urisdicciones no colaboradoras en la lucha contra el lavado de dinero y el crimen transnacional: las categorizadas en tal condicin conforme a criterios del Banco Central de la Republica Argentina, de la Unidad de Informacin Financiera del Ministerio de J usticia y Derechos Humanos o de organizaciones regidas por normas de derecho internacional pblico, tales como la Organizacin de las Naciones Uni- das, la Organizacin de Estados Americanos, el Grupo de Accin Financiera Inter- nacional u otras. 3) Sociedades off shore: las constituidas en el extranjero que, conforme a las leyes del lugar de su constitucin, incorporacin o registro, tengan vedado o restrin- gido en el mbito de aplicacin de dicha legislacin, el desarrollo de todas sus acti- vidades o la principal o principales de ellas. 4) J urisdicciones off shore: aquellas entendidas en sentido amplio como Esta- dos independientes o asociados, territorios, dominios, islas o cualesquiera otras uni- dades o mbitos territoriales, independientes o no conforme a cuya legislacin to- das o determinada clase o tipo de sociedades que all se constituyan, registren o incorporen, tengan vedado o restringido en el mbito de aplicacin de dicha legisla- cin, el desarrollo de todas sus actividades o la principal o principales de ellas 26 . 5) Los trminos jurisdiccin, jurisdicciones, pas, pases o exterior, refe- ridos a mbitos territoriales ubicados fuera de la Repblica Argentina, se consideran en sentido amplio comprensivo de Estados independientes o asociados, territorios, dominios, islas o cualesquiera otras unidades o mbitos territoriales, independientes o no 27 . Art. 249. [Documentacin proveniente del exterior; recaudos] Salvo que se acredite la aplicabilidad de normativa especfica eximente o que establezca recau- dos distintos, la documentacin proveniente del extranjero requerida en el presente Ttulo, debe presentarse con las formalidades establecidas por el derecho de su pas de origen, autenticada en ste y apostillada o legalizada por el Ministerio de Rela- ciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto segn corresponda y, en su caso, acompaada de su versin en idioma nacional realizada por traductor pblico matri-
26 Se suprimen los trminos en dicho territorio (art. 4, punto 43, res. gral. IGJ 10/05). 27 Res. gral. 7/05, Captulo VI: Otras disposiciones.
Aramouni, Prctica del derecho societario 79 culado, cuya firma deber estar legalizada por su respectivo colegio o entidad profe- sional habilitada al efecto. Art. 250. [Protocolizacin notarial] La documentacin proveniente del extran- jero que deba inscribirse, puede presentarse protocolizada en escritura pblica otor- gada ante escribano de registro de la Repblica Argentina, con su correspondiente traduccin. B) RESOLUCIN GENERAL IGJ 12/05 Dicha resolucin trata de las sociedades constituidas en el extranjero, inscrip- tas segn los arts. 118, prr. 3 y 123 de la ley 19.550. La resolucin establece que podrn cumplir en cada oportunidad que corresponda, con la acreditacin de que, el cumplimiento de su objeto se desarrolla principalmente fuera de la Repblica Argen- tina y con la identificacin de sus socios, por medio de las presentaciones que efec- ten las sociedades, de notoriedad suficiente, que integrarn los legajos informativos que formar la Inspeccin General de J usticia. Los elementos de las presentaciones podrn consistir sin carcter taxativo en publicidad comercial, efectuada fuera de la Repblica, informacin relativa a ne- gocios, proyectos o inversiones publicada en revistas especializadas o secciones de economa y negocios de peridicos de circulacin internacional y llegada a la Rep- blica, extractos certificados notarialmente de pginas web, u otros elementos; no ser necesaria su traduccin sin perjuicio de una sntesis de su contenido hecha en idioma espaol y firmada por el representante inscripto en el caso de idiomas de conocimiento suficientemente corriente (ingls, francs, italiano, portugus). La res. 12/05, tambin se refiere a las sociedades que con anterioridad a esta resolucin tengan acreditado el desarrollo de su actividad en el exterior y cumplido con la identidad de sus socios y dispone como debern acreditarlo en lo sucesivo de acuerdo a la res. gral. 7/05 28 . Editorial Astrea, 2006. Todos los derechos reservados.
28 El presente Captulo completa el Captulo XIV de Prctica del derecho societario, t. 2, p. 387 a 415.
El informe de la Administración Concursal: Determinación de la masa activa y pasiva en el concurso de acreedores y su impugnación. Contiene formularios.