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NUEVO CRAM DOWN ART. 48 LEY 25.

589
Cr.EMI LI O RAMN HURTADO
Lamadrid 617 (4000) Tucumn
Tel. 0381 424 8839 I nt. * 34
<erhurtado@tucbbs.com.ar>



NUEVO CRAM DOWN


ART. 48 LEY 25.589



I - I NTRODUCCI N



A casi siete (7) aos de vigencia del CRAM DOWN (Art. 48 L. 24.522), el tema sigui siendo motivo de
muchos anlisis doctrinarios y jurisprudencia de inters en algunos pocos casos. Personalmente he
considerado ponderable el inters doctrinario demostrado, aunque, en mi opinin, el tema fue ms
"acadmico" o de "laboratorio" pues resultaba de difcil aplicacin prctica del I nstituto, que slo fue
posible en algunos casos, dado el coraje del magistrado interviniente para suplir las cuestiones no
previstas o mal resueltas por la norma.


En el corriente ao y en forma abrupta y en un lapso de tres (3) meses, el sistema fue derogado y
posteriormente reimplantado, aunque con modificaciones respecto del rgimen anterior.


Vamos a tratar de exponer en qu consiste el nuevo sistema, qu variantes se produj eron respecto del
anterior, y cmo vemos sus posibilidades de aplicacin.


I I - OBJETI VO DEL SALVATAJE


El Art. 48 LCQ legisla sobre un sistema de traspaso de una empresa que, en manos de sus propietarios ya
ha fracasado como tal y tambin en su intento por obtener un Acuerdo con sus acreedores. De este modo
se trata de evitar la quiebra mediante la aparicin de un "tercero" que, interesado en "adquirir" la misma,
est dispuesto a salvarla. De all la denominacin de SALVATAJE, que se utiliza alternativamente con
CRAM DOWN. Se trata de salvar la empresa y no a sus propietarios, que deben ceder obligatoriamente sus
acciones o cuotas sociales, si el tercero obtiene el acuerdo con sus acreedores y el juez lo homologa.


I I I - APTI TUD DE LA NORMA PARA LOGRAR SUS OBJETI VOS


El Art. 48 anterior haba sido calificado por distinguidos autores, como confuso, complejo, inextricable,
mas que un artculo un cdigo (por lo extenso), con omisiones procesales, imprecisiones e imprevisiones.
El Dr. Maffia lo calific de "satnico" y agreg del mismo: llega luego de que el empresario ha demorado
tres/ cinco aos su peticin de Concurso y ya est exhausto. Luego viene un proceso que dura cuando
menos un ao o dos y, cuando la empresa est YA EN TERAPI A, comienza su salvataj e.


I V CASOS EN QUE SE APLI CA


El Salvataj e no alcanza a todos los suj etos concursados sino solamente a aquellos tipos sociales cuyo
capital se encuentra dividido en cuotas o acciones:

Sociedades de Responsabilidad Limitada
Sociedades por Acciones
Sociedades Cooperativas
Sociedades annimas con participacin estatal(Nac.Prov.Munic.)

Quedan excluidas las empresas unipersonales, sociedades de inters regulares o irregulares, de hecho,
mutuales, aseguradoras, entidades financieras, sociedades del estado .


V MODI FI CACI ONES AL ART. 48 Y COMPLEMENTARI OS


El artculo 48 ha sido modificado casi totalmente por la Ley 25.589 y para hacer procedente el nuevo
sistema se han modificado otros artculos.

Los mismos son:

Art.39 (I nforme General) incisos 2 y 3: En los mismos se establece que el sndico debe informar con ms
detalle precisin y actualizacin sobre la composicin del activo y del pasivo del concursado. A tal fin se
mantienen conceptos anteriores y se han agregado nuevos tems antes no tenidos en cuenta, quedando el
inciso 2 con el siguiente contenido:

Composicin detallada del Activo a valores probables de realizacin
Agregar valores intangibles: Fondo de comercio, marcas de fbrica, nombre comercial, etc.

y el inciso 3:

Composicin del pasivo verificado y admisible
Otros pasivos potenciales: denunciados que no se insinuaron y no denunciados que fueran detectados por
otras vas.


Art.39 inc.9: Fue eliminado. Requera que el sndico establezca el valor patrimonial de la empresa.


Art.39 inc.10: Se agreg este nuevo inciso en virtud del cual el sndico debe informar la situacin de la
concursada conforme los parmetros que establece la Ley de Competencia (L.25.156), que permite
detectar la existencia de vinculaciones de control empresario, fusin de empresas, concentracin
econmica, transferencias de fondos de comercio, adquisicin de acciones o participaciones que otorgue al
adquirente el control o influencia sobre el concursado u otros acuerdos que permitan desviar los bienes
hacia otras empresas u otorguen influencias sobre sus decisiones.


Art.262: Se modific reemplazando la figura del Estimador por la del Evaluador, a quien se atribuyen
funciones especficas en el art. 48.






VI concepto DEL SALVATAJE


Antes de entrar al anlisis del procedimiento de Salvataje, digamos que el mismo consiste en un mtodo
de traspaso de la empresa a un tercero mediante la transferencia onerosa o gratuita de las cuotas sociales
o acciones representativas de su propiedad. Se supone que el tercero desea reemplazar a los anteriores
propietarios, apropindose del activo, al precio de hacerse cargo del pasivo mediante el pago a los
acreedores (en la forma que pueda conseguir, ms el pago a los hoy dueos del valor de su patrimonio
neto). Al sustituir al deudor concursado, se hace cargo tambin de los gastos y honorarios del concurso.


El patrimonio neto que se transfiere por medio de sus cuota-partes, debe sufrir un ajuste, hacia abajo
(down), en la misma medida en que se perjudiquen los acreedores. Para ello se debe determinar en qu
proporcin se perjudican los acreedores y "perjudicar" a los dueos, en la misma medida.


Si el tercero logra un acuerdo con sus acreedores DEBER pagaR A STOS EN LA FORMA PACTADA, el
patrimonio neto a los dueos de la empresa, LOS HONORARI OS Y GASTOS DEL CONCURSO Y LAS
DEUDAS POSTERI ORES A LA FECHA DE PRESENTACI N EN CONCURSO Y quedar como propietario de
LAS CUOTAS O ACCI ONES REPRESENTATI VAS DEL CAPI TAL SOCI AL. la suma de TODOS ESTOS
conceptos ser el precio que pague por la adquisicin del activo de lA misma, de su capacidad productiva,
de su fondo de comercio, marca etc.


En general, el tercero interesado puede valuar lo que adquiere en funcin de:


El valor de los bienes activos
Su posicionamiento en el mercado
Su marca prestigiosa
Su clientela
Su concesin monoplica
El valor individual de alguno(s) de sus bienes
Posibilidad de eliminar la competencia
Proyectos futuros hacia otro tipo de decisiones
Etc.


En consecuencia, el precio que se est dispuesto a pagar por apropiarse de la empresa, a punto de
quebrar, puede resultar incomprensible o arbitrario, desde un punto de vista lgico. Contrario imperio, los
deudores podran estar dispuestos a bajar sus pretensiones para salvarse de la quiebra y sus posibles
consecuencias.















VI I esquema deL PROCESO DE salvataj e

1. PLAZOS



Artculo Das
En la opcin de negociar
I nc. Prr Ocurrencia Hbiles el precio del patrimonio

48-1er.p Vencimiento Exclusividad 0
48-I nc.1 Apert.registro interesados 2
48-I nc.1 Edictos:Trmite-Publicacin 8
48-I nc.1 I nscrip.interesados 5
48-I nc.2 No inscriptos. QUI EBRA / / / / / / / / / / / /
48-I nc.3 Designacin Evaluador 2
48-I nc.3 Sorteo Evaluador 2
48-I nc.3 Notificacin-Aceptacin 5
48-I nc.3 Plazo I nforme Evaluador 30(# )
48-3-c) A la oficina 2
48-3-c) Plazo observaciones 5
48-3-lt.p. Juez fija valor patrimonial 5 <-
|
|
|
30 30
+
20
|
|
48-5 Audiencia informativa 5 |
48-4 3os./ deudor-Vto.Exclusividad 15 <-
49 Juez hace saber exist.acuer. 3
50 A oficina-I mpugnac.al Acuer. 7(# ) 48-7-b) Patrim.Neto posit.Vista Evaluador 7
48-7-c) Juez fija nuevo valor patrimonial- Tambin homologa el acuerdo 5
48-7-c) i Notificacin al 3 7
51 Homologacin 5
48-7-c) i Notif.Homolog.3 2
Depsito del 25 % 10 (# # ) 48-7-c-ii 3 negocia precio Patrimonio Neto y deposita
saldo (# ) 20

48-7-c)-ii Juez transfiere titularidad 5
Total das hbiles 155 175

Equivale a aproxim .8 meses Equivale a 9 meses

(# ) Se toman como hbiles. La ley dice siguientes
(##) Se toman hbiles. La ley dice posteriores
En los plazos no legales se han estimado das para notificar, elaborar, adquirir y publicar edictos,
diligenciar notificaciones ms el plazo de cinco das para cumplir, aceptar, informar etc.




VI I I - APLI CACI N PRCTI CA


1 Decisiones del juzgado


ART.48: Hemos visto en I V que el salvataj e se aplica solamente a algunos tipos sociales en circunstancias
en que el concursado ha arribado al final del perodo de exclusividad sin haber obtenido las conformidades
suficientes de sus acreedores y, antes de decretar la quiebra, el juzgado debe poner en marcha este
proceso.

Para ello el juzgado debe abrir un registro dentro de los dos das siguientes al vencimiento de la
exclusividad, si el deudor no present las conformidades a efectos de que, dentro de los cinco das
hbiles siguientes, se inscriban los acreedores y terceros interesados en adquirir las cuotas o acciones
sociales. Advirtase que no figura el deudor.


No est definido en la ley que suceder cuando el hecho ocurre en instancias anteriores tales como no
haber presentado propuesta de acuerdo preventivo o haber desistido expresamente de continuar el
proceso, solicitando su propia quiebra o posterior si, habindose presentado las conformidades por un
interesado, el juez no homologa el acuerdo por aplicacin del cram down power. El Dr. Kiperman cit,
(Jornadas Mendoza 2002) el caso Masera en el cual el concursado solicit su quiebra ante la imposibilidad
de continuar el proceso y el juez decret la quiebra (sin cram-down) aduciendo que era un caso no
previsto.


Si bien el Art. 48 prev publicar edictos, debemos suponer que se los publicarn luego de dictada la
resolucin de abrir el registro, an cuando no sabemos quien aportar los fondos para hacerlo de manera
eficaz: los edictos en el Boletn Oficial se podrn publicar sin erogacin previa pero, dada la importancia de
la decisin, sera muy interesante publicar en otro diario de amplia circulacin y este trmite ser oneroso,
luego recuperable si existen inscriptos pues stos debern aportar a tal fin. Si no hay inscriptos, sera un
gasto de conservacin y justicia a reintegrar a quien financi los mismos.

Si no hay inscriptos finalizar el trmite y se decretar la quiebra.

Si hay inscriptos el juzgado deber designar Evaluador.


2 Evaluador Primera etapa


Una vez designado el Evaluador, deber producir un informe en un plazo de 30 das siguientes.

Segn nuestra opinin, das siguientes, (no son hbiles ni corridos) podra interpretarse de forma diversa
segn el inters que se defienda. Como la dispositiva das siguientes no existe, no obstante lo cual,
suponemos que en la prctica se optar por tomar das hbiles, siguiendo una interpretacin del art.273-
2: .....se computan das hbiles, salvo disposicin expresa en contrario. Como en el resto de la ley
aparecen a veces das corridos, los das siguientes no existen y se debera interpretar hbiles (?).


La funcin del Evaluador es determinar la valuacin de las cuotas o acciones sociales. El Art. 48 inciso 3)
indica que el Evaluador debe establecer el valor real de mercado, se podra suponer que de los bienes del
Activo. Sin embargo, al remitirse al Art. 39 inciso 3)-a) se refiere al Activo y al Pasivo, que deber
actualizar con las modificaciones (sustanciales) sufridas entre el I nforme General y la fecha corriente.

En consecuencia el evaluador deber tener en cuenta (aunque no vinculante) los siguientes parmetros:

Altas, baj as y modificaciones sufridas por el activo; incluso revisar las valuaciones que efectu el Sndico
sobre los bienes y sobre los posibles valores intangibles.

Determinacin de los pasivos post-concursales que podran existir: Deudas contradas por el deudor a
partir de la fecha de presentacin en concurso.

Provisiones para gastos devengados por el deudor, impagos.

Clculo de indemnizaciones por antigedad y preavisos del personal.

Verificaciones tardas en trmite y acreedores denunciados que an no solicitaron verificacin pero pueden
todava hacerlo.

Revisiones en trmite con potenciales pasivos incrementales


La conclusin es determinar el valor actual y real de las cuotas sociales y/ o acciones de la empresa y
presentar su informe al juzgado.


3 El juzgado


El juzgado dispondr poner el informe a la oficina por cinco (5) das para observaciones de los interesados
que, en su caso, no se sustanciarn.

Luego de vencido dicho plazo analiza la informacin precedente y, una vez definida la decisin, adicionar
al pasivo un 4 % del activo, como estimado para gastos del concurso. Dividiendo el monto obtenido por el
nmero de cuotas o acciones determinar el valor actual de cada cuota social o accin.

Dictar resolucin fijando el valor de cada cuota o accin representativa del patrimonio social neto.


4 Actividad de los interesados


a partir del cumplimiento de lo indicado en el ttulo anterior, la actividad queda en manos de los
interesados y consistir en:

Presentar al tribunal sus propuestas de acuerdo, con veinte (20) das hbiles de anticipacin al
vencimiento del perodo de exclusividad (analgicamente con el art. 43 LCQ penltimo prrafo), las cuales
podrn ser modificadas, con sendas presentaciones, hasta la celebracin de la Audiencia I nformativa.
Dado que hemos sugerido un plazo de 30 das para formular propuestas y la ley fija 20 das para el
perodo de exclusividad, todo ese lapso de 50 das hbiles debe ser utilizado por los interesados para
obtener las conformidades de los acreedores (podran haberlo hecho desde que se inscribieron).

Puede ocurrir que se venza el perodo de exclusividad y no se presenten conformidades, en cuyo caso se
decretar la quiebra.

Tambin puede ocurrir que S se presenten conformidades, aunque no es necesario esperar el
vencimiento de dicho perodo, dado que el primero que las presente tendr prioridad en su consideracin


Se advierte que, en esta instancia, la ley posibilita en el nuevo art. 48 inc. 6), que el deudor pueda
participar del proceso y llegar primero con sus conformidades.

No haba sido prevista su inscripcin (o insinuacin como interesado) inicial en el inciso 1) y, a su vez, el
inciso 2) prev que si no hubiere inscriptos se decretar la quiebra.

Esto implica que el deudor solamente podra participar para competir con otros interesados de modo
que, si no hubo inscriptos acreedores o terceros, el deudor, que no tiene habilitada la inscripcin en el
proceso, no se podr incorporar al mismo, puesto que ya se habr decretado la quiebra por falta de
inscriptos.

El proceso de Salvataje continuar, principalmente, con la actividad de los interesados inscriptos y
eventualmente el propio deudor, con aspiraciones de retomar sus posibilidades de obtener un acuerdo,
hasta el vencimiento del perodo de exclusividad, oportunidad en que alguno de ellos presente las
conformidades obtenidas de los acreedores.


4 - fin de la exclusividad


En este momento el juzgado debe proveer las siguientes medidas:



Art.49:Dentro de los tres das de presentadas las conformidades, el juez deber dictar resolucin haciendo
saber la existencia de acuerdo. Art.48-7- a) o b): En caso de corresponder el juez correr vista al
evaluador para que informe sobre el valor actualizado del patrimonio neto.

Arts.50/ 52: I mpugnaciones y homologacin. COMENTARI O EN PUNTO 4.1. Sgte. COMENTARI O EN
PUNTO 4.2. Sgte.


4.1. homologacin

El trmite de homologacin seguir el curso normal indicado por los artculos 50 al 52, que no
comentaremos por no corresponder a este trabajo.


4.2. Actividad del evaluador (Segunda etapa)


Si el juez haba fij ado un valor patrimonial de cero o negativo, las cuotas de capital o acciones no valdrn
nada y no har falta requerir un nuevo informe del evaluador.

I gual ocurrir si el valor patrimonial fijado fuera positivo y es el propio deudor el que presenta en primer
trmino las conformidades con su propuesta (viej a o nueva).En este caso no har falta determinar el
down (rebaja del valor del patrimonio neto), dado que el deudor no deber pagarse a s mismo dicho
concepto y solamente se har cargo de pagar el pasivo en los trminos del acuerdo que se homologue.

Por el contrario, si el valor patrimonial fijado hubiera sido positivo y es un tercero el que presenta las
conformidades en primer trmino, recin en ese momento se conocer que obtuvo las mismas y, por
ende, cules son las condiciones del acuerdo (quita, espera, etc.). En este caso ser la oportunidad de que
el juzgado requiera un nuevo informe del evaluador que determine cul fue la prdida de los acreedores,
a efectos de rebajar en la misma proporcin el valor patrimonial que haba fijado el juzgado al comienzo
del proceso de salvataj e y su consecuencia, la baj a del valor de las cuotas sociales o acciones.


5 - Valor presente


El evaluador deber tener en cuenta los siguientes parmetros:

Ya existe en autos su primer informe y la resolucin judicial adoptada en base al mismo.

Estar ya explicitada la propuesta de Acuerdo Preventivo que han conformado los acreedores. De la
misma obtendr la magnitud de la quita, espera y las otras modalidades del acuerdo: actualizacin, tasa
de inters propuesta, crditos en moneda nacional y extranj era, etc.

o Tasa de inters contractual de los crditos.
o Tasa de inters vigente en el mercado argentino.
o Tasa de inters vigente en el mercado internacional, si correspondiera.
o "Posicin relativa de riesgo de la empresa concursada, teniendo en cuenta su situacin especfica".
Frase abstracta que, en todo caso, se referira al riesgo futuro y no puede ser resuelta por el evaluador
pues en tal caso el riesgo debera ser canalizado por el tercero



I X - EJERCI CI O PRACTI CO



A efectos de desarrollar un ej emplo prctico, vamos a dar la informacin que hemos imaginado. Se trata
de la empresa LA DEFECTUOSA S.A. cuya fecha de presentacin en concurso fue el 19/03/01.


El Capital Social de la misma, de conformidad con su ltimo estatuto es de $ 200.000.- compuesto por 200
acciones de $ 1.000.- c/ o, integrado totalmente.


Habiendo fracasado la concursada por no haber conseguido las conformidades en tiempo y forma, el
juzgado puso en marcha el salvataje del Art. 48 LCQ, design el Evaluador que present su informe y en
base al mismo el juzgado determin que el Patrimonio Neto de la empresa es de $ 1.000.000.-, al cual
adicion un 4 % del Activo para gastos de conservacin y justicia, o sea $ 120.000.-, de acuerdo al
siguiente detalle:
/ / /








ACTI VO $ 3.000.000.-

PASI VO (art. 48 inc.3):
Quirografarios
Verificado y admisible tempestivo $ 880.000.-

Verificaciones tardas en trmite }
Acreedores denunciados que an no }
solicitaron verificacin } $ 400.000.-
Revisiones en trmite(potenciales)}

Privilegiados
Verificados tempestivos $ 300.000.-
Revisiones en trmite $ 100.000.-

Pasivos post-concursales, provisiones }
para gastos devengados, indemnizaciones } $ 200.000.-
por antigedad y preavisos del personal.} __________________________________
$ 3.000.000.- $ 1.880.000.-

Pasivo adicional para gastos concurso
4 % s/ el Activo $ 120.000.-
$ 3.000.000.- $ 2.000.000.-


PATRI MONI O NETO $ 1.000.000.-

valor de la cuota o accin: 1.000.000/ 200 = $ 5.000.-




propuesta de acuerdo: alternativa 1:


Acreedores privilegiados: A los Fiscos se los categoriz y propuso pagarles conforme sus respectivos
planes de moratorias y/ o formas de pago .


Acreedores quirografarios: I nters al 12 % anual entre la presentacin en concurso y la fecha en se
estableci el Patrimonio Neto (estimamos este plazo en 18 meses); Quita 30 %; dos aos de gracia; pago
en cinco cuotas anuales a partir del 3er.ao; cada cuota se pagar actualizada con el C.E.R.


Tasa de inters actualmente vigente en el sistema bancario 36 % anual. Pero, como la cuota se
actualizar con el C.E.R., el Evaluador estima que una tasa razonable sera del 6 % anual, calculada a
inters simple (Hemos desestimado la aplicacin de frmulas de clculo financiero que contemplan tasa
efectiva para facilitar la comprensin del sistema)


Se considera que por aplicacin del C.E.R. no habr otra depreciacin.
/ / /







CLCULOS ALTERNATI VA 1



Capital +
inters - Comentarios
Conceptos Clculos prdidas %

Pasivo quirografario fijado judic. 1,280,000 100
I nters e/ Presentac.y Res.PN 18 % 230,400
Prdida por descuento de la quita y tasa
de inters a futuro:
Capital adeudado a la fecha 1,510,400
Capital neto de quita 1,057,280 -453,120 Quita 30 %
Valor de cada cuota: / 5 211,456
1a.cuota a 3 aos (211.456/ 118* 100) 179,200 -32,256 Deducc.I nters
2a.cuota a 4 aos (211.456/ 124* 100) 170,529 -40,927 Deducc.I nters
3a.cuota a 5 aos 130 162,658 -48,798 Deducc.I nters
4a.cuota a 6 aos 136 155,482 -55,974 Deducc.I nters
5a.cuota a 7 aos 140 148,913 -62,543 Deducc.I nters
VALOR ACTUAL DEL PASI VO QUI ROGRAFARI O 816,783 63.81

Sacrificio que sufren los acreedores
quirografarios: 36.19

Nuevo patrimonio neto(1000000-361.900) 638,100
Nueva cuota social 3,191


El juez debe dictar resolucin fijando el precio que el 3 deber ofrecer pagar por el valor patrimonial de
la empresa, en este caso $ 638.100.-


En caso que el tercero ofrezca un valor inferior requerir la conformidad de los socios o accionistas con las
mayoras que indica la ley (art. 48 inc.7-c-ii: mayora de socios o accionistas que representen 2/ 3 del
capital social de la sociedad: en el ejemplo $ 133.334.-)






PROPUESTA DE ACUERDO: ALTERNATI VA 2:


Acreedores privilegiados: A los Fiscos se los categoriz y propuso pagarles conforme sus respectivos
planes de moratorias y/ o formas de pago .


Acreedores quirografarios: Quita 50 %; dos aos de gracia; pago en cinco cuotas anuales a partir del
3er.ao, sin inters;


Tasa de inters actualmente vigente en el sistema bancario 50 % anual. El Evaluador estima que, ante la
incertidumbre sobre la evolucin de la tasa de inters y una probable baja de la misma, resulta prudente
efectuar los clculos con una tasa del 20 % anual calculada a inters simple.

CLCULOS



Capital +
inters -
Conceptos Clculos prdidas %

Pasivo quirografario fijado judic. 1,280,000 100
Prdida por descuento de la quita y tasa
de inters a futuro:
Capital adeudado a la fecha 1,280,000
Quita 50 % 640,000 -640,000
Valor de cada cuota: / 5 128,000
1a.cuota a 3 aos (128.000/ 160* 100) 80,000 -48,000
2a.cuota a 4 aos 180 71,111 -56,889
3a.cuota a 5 aos 200 64,000 -64,000
4a.cuota a 6 aos 220 58,182 -69,818
5a.cuota a 7 aos 240 53,333 -74,667

VALOR ACTUAL DEL PASI VO QUI ROGRAFARI O 326,626 25.52

Sacrificio que sufren los acreedores
quirografarios: 953,374 74.48

Nuevo patrimonio neto (1000000-744.800) 255.200
Nueva cuota social 1.276


En este caso el juez debe dictar resolucin fijando el precio que el 3 deber pagar por el valor patrimonial
(techo de la negociacin) de la empresa, en este caso $ 255.200.-



X - PASOS PROCESALES
SI GUI ENTES


El art. 48 inc.7 c) establece que una vez fijado judicialmente el nuevo valor del patrimonio, el 3 puede
manifestar que pagar su importe o que negociar con los propietarios del mismo un valor inferior.
Debemos suponer entonces que el 3 debe ser notificado de la resolucin respectiva y dispondr de cinco
(5) das hbiles para efectuar dichas manifestaciones.

Estimamos que, en forma simultnea con la fij acin del valor patrimonial definitivo habrn corrido los
trminos del proceso de homologacin del acuerdo, debiendo dictar el juzgado la Sentencia respectiva.

A raz de los dos trmites precedentes el tercero, una vez notificado del valor del patrimonio neto deber
depositar el 25 % del mismo y manifestar que acepta el precio o lo negociar. En el primer caso (acepta),
dispone de diez das de ser notificado de la homologacin para depositar el saldo. Si el trmite de ambos
procesos (homologacin y evaluacin) ha marchado paralelamente podran superponerse los plazos, en
cuyo caso el juzgado deber disponer lo procedente.

En el segundo caso (negociar) la ley es confusa respecto de la obligacin de depositar el 25 %. Dado que
el inciso 7) c) i) se refiere al 25 % con carcter de garanta, somos de opinin que el tercero deber
depositar siempre ese porcentaje, an cuando pueda optar por negociar para obtener un precio inferior
al valor patrimonial fijado judicialmente. Ello por cuanto, habiendo sido homologado el acuerdo y fijado el
precio, si no deposita la garanta no arriesga nada y se podra arrepentir, con el dispendio procesal
consiguiente. Debe tenerse presente que el tercero ya conoca el valor patrimonial de la empresa y
conociendo su propia propuesta de acuerdo se encontraba en condiciones de poder calcular cul sera,
aproximadamente, el valor actual de aqul. Con el depsito del 25 % el juzgado evitara tener que
soportar posibles especulaciones del tercero.

Completado el depsito del valor de transferencia del patrimonio, el juez dispondr la transferencia
definitiva de la titularidad de las acciones o cuotas representativas del capital social.



XI - COSTO DE LA EMPRESA PARA EL TERCERO



Con los clculos efectuados en ambas alternativas, la empresa del ejemplo significara que el tercero
adquirente deber desembolsar, a valores actuales y si se confirman las tasas de inters, lo siguiente:


CONCEPTOS ALTERNATI VA 1 ALTERNATI VA 2
Valor patrimonial 638.100.- 255.200.-
Acreedores quirografarios a su valor actual 816.783.- 326.626.-
acreedores privilegiados 400.000.- 400.000.-
Pasivo posterior 200.000.- 200.000.-
Honor.:Mx.escala 4 % s/ pasivo verif. 1.680.000 (880000+400000+300000+100000) 67.200.-
67.200.-
Otros gastos concurso: Sellos, reposicin hojas actuacin,edictos, aporte jubilatorio s/ honor.
abogados:Estimado 4%

67.200.-

67.200.-

2.189.283.- 1.316.226.-


XI I ALGUNAS REFLEXI ONES SOBRE LO EXPUESTO


Nuevamente se desaprovech la oportunidad para corregir errores u omisiones anteriores del art. 48 y se
abrieron nuevas brechas interpretativas y/ o para posibles artimaas. Vamos a enumerar algunas de estas
cuestiones, sin pretender agotar el tema:

Definir si el propio deudor debe inscribirse entre los interesados al salvataj e. Si no fuera as y slo podra
engancharse si hay otros inscriptos, se podra ver obligado a inscribir un testaferro a los fines de poder
acceder a su posible inclusin futura.

Los plazos siguientes son hbiles o corridos?.

Se ha omitido fij ar un plazo para formular propuestas de acuerdo.

Ni los terceros ni el deudor tienen obligacin de formular un plan de salvataje, demostrar que disponen de
medios, garantizar la real vocacin de llevar a cabo el mismo.

Con el concurso los acreedores sufren naturalmente una prdida que beneficia al deudor. En el salvataje
dicha prdida beneficia al tercero pero con doble efecto: la prdida de los acreedores se trasmite en el
mismo porcentaj e al patrimonio neto. Esta prdida del patrimonio neto no debiera beneficiar a los
acreedores??? Por qu al tercero??

Sacando algunas conclusiones de lo expuesto tenemos que:


6.1 Si el comprador no consigue quita ni espera y debe pagar al contado el 100 % del pasivo, no se
reduce el Patrimonio Neto. La empresa le cuesta $ 3.134.400.- o sea, el valor del patrimonio neto, ms
el pasivo, ms los gastos del concurso. (1.000.000+1.280.000+400.000+200.000+67.200+67.200)

6.2 Conforme la propuesta alternativa 1 la empresa le cuesta $ 2.189.283.-

6.3.Conforme la propuesta alternativa 2 la empresa le cuesta $ 1.316.226.-

6.4 El sistema permite que el tercero intente una alternativa esprea, por ejemplo: consigue con los
acreedores el acuerdo (real) de la alternativa 1 pero confecciona las conformidades con la alternativa 2, la
empresa le cuesta $ 1.806.383.-
($ 2.189.283 - $ 382.900.- = 1.806.383.- : Merma del PN de 638.100 a 255.200)

Un interesante trabajo del Dr. Efrain Richard encara el anlisis del nuevo cram-down desde la ptica de las
fisuras que deja para generar escndalos:

7.1. Parte del supuesto que el deudor no puede inscribirse pero siempre podr hacerlo por un
testaferro, al costo de depositar para los edictos y en este caso podr ingresar al proceso en la etapa
oportuna;

7.2. Analiza que el capital computable, para el deudor, no sera el mismo que para del tercero, porque
ste no tendra parientes que deducir del capital computable. En este tema habr que discutir si es lo
mismo ser pariente del deudor (administrador) que ser pariente del tercero, pues ste no debera estar
sospechado de complicidad con acreedores que no fueron contratados por l.

Adems el deudor probablemente ya contaba con conformidades del proceso anterior, que solamente
deber actualizar con la nueva propuesta y fecha. Es una ventaja pues slo deber negociar con los
mismos acreedores que antes y de stos, slo los que le faltaban para lograr las mayoras.

7.3. Adems, con las nuevas normas del art. 52 (Homologacin) y categorizando de nuevo, podra
obtener el 75 % del capital en una sola categora y lograr que se imponga el acuerdo a las otras
categoras, demostrando al juzgado que la propuesta no discrimina...etc.

Como vemos, fisuras del sistema que beneficiaran al deudor porque, conociendo el proceso, estara en
ventaj a frente al tercero.


XI I I - CONCLUSI ONES Y PROPUESTAS


Un breve resumen de nuestra opinin y propuestas que nos atrevemos a formular:

I - ESP RI TU DEL SALVATAJE

A ESTA ALTURA DEL PROCESO EL DEUDOR YA PERDI TODO O CASI TODO. ES BUENO ENTONCES QUE
UN TERCERO "SALVE" A LA EMPRESA Y STA CONTI NE.

CONSECUENTEMENTE ES BUENO QUE EL TERCERO PAGUE A LOS ACREEDORES Y TAMBI N A LOS
PROPI ETARI OS. TAMBI N LOS HONORARI OS Y GASTOS DEL JUI CI O.

OPI NAMOS QUE NO ES POSI TI VA LA I NCLUSI N DEL DEUDOR COMO ASPI RANTE AL SALVATAJE, AN
CUANDO LO HAGA EN COMPETENCIA CON OTROS INSCRIPTOS. SUENA A SALVARSE A S MISMO
LUEGO DE HABER LLEVADO A SU EMPRESA A LA CESACI N DE PAGOS, SE CONCURS, FRACAS Y
AHORA LA PUEDE SALVAR???. RARO NO???


I I - NUESTRA PROPUESTA:


A LA LUZ DE LO SEALADO PRECEDENTEMENTE, CONSI DERAMOS QUE DEBER A FACI LI TARSE EL
PROCESO, PERMI TI ENDO QUE EL TERCERO I NSCRI PTO FORMULE SI MULTNEAMENTE UNA PROPUESTA
DE SALVATAJE, TANTO PARA LOS ACREEDORES CUANTO PARA EL CONCURSADO.

A LOS ACREEDORES LES FORMULAR UNA PROPUESTA CON: quita/ espera/ intereses,etc. Los acreedores
aceptan o no.

A LOS PROPI ETARI OS LES OFRECE UN PRECI O POR EL paquete accionario Y NEGOCI AN. El deudor
acepta o no: LA OPCI N ES SALVARSE O QUEBRAR!!!!.

ENTONCES: HARA FALTA QUE EL JUZGADO ESTABLEZCA EL VALOR PATRIMONIAL DE LA EMPRESA Y,
EN SU CASO, PARA QUE HAR A FALTA EL EVALUADOR??.
BASTAR A EL I NFORME DEL S NDI CO O UNA ACTUALI ZACI N DEL MI SMO A LA FECHA DE VENCI MI ENTO
DE LA EXCLUSI VI DAD.

COMO YA LO HEMOS EXPUESTO, DADO QUE LA NORMA NO PREV EXI GI R AL TERCERO QUE
DEMUESTRE CI ERTOS PARMETROS, EL JUZGADO (PRETORI ANAMENTE) PODR A PONER EXI GENCI AS A
LOS QUE SE I NSCRI BAN, POR EJEMPLO:

QUE DEMUESTRE QUE ES SOLVENTE. ESTADO PATRI MONI AL ETC.

QUE I NFORME CMO PLANEA EL SALVATAJE: I NTENCI ONES, GARANT AS, CAPI TAL DE TRABAJO,
MANTENI MI ENTO DE LA EXPLOTACI N...ETC.

TI ENE APTI TUD PARA LLEVAR A CABO LO EXPUESTO ?
COMPRA PARA EXPLOTAR O DESMANTELAR ??

A T TULO I NFORMATI VO DI GAMOS:

QUE LA R.T.10 DE LA Federacin Argentina de Consejos Profesionales en Ciencias Econmicas, en su
ttulo VALUACI N DEL PASI VO (B 2.3) REZA;

A) OBLI GACI ONES EN MONEDA: A SU VALOR DE CANCELACI N.

VALOR ACTUAL DEL PASI VO igual a VALOR NECESARI O PARA CANCELARLO HOY.


CONCLUSI N: EN UNA PALABRA, DI GA LO QUE DI GA EL EVALUADOR Y FI JE EL VALOR QUE FI JE EL
JUZGADO, LAS COSAS VALEN POR LO QUE EL TERCERO EST DI SPUESTO A PAGAR POR ELLAS Y LOS
DESTI NATARI OS A ACEPTARLAS. NO EXI STE EVALUADOR Y JUEZ QUE PUEDAN CAMBI AR ESTA
DECI SI N.

CADA PARTE DE LA NEGOCI ACI N DEBER OFRECER Y/ O ACEPTAR LO QUE SE LE OFRECE. EN EL
PUNTO EN QUE SE PONGAN DE ACUERDO ALL SE ANUDAR EL NEGOCI O. Y, PARA TOMAR ESTAS
DECI SI ONES, CADA CUAL ANALI ZAR LO QUE MS LE CONVI ENE HACER.