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AGENTES PBLICOS
Ol, pessoal, tudo bem? O tempo passa, o tempo voa. Nem
parece, mas nosso curso se aproxima do fim! Quem diria! a sinalizao de
que o concurso est porvir, porm no est assim to prximo. Como
natural, a ansiedade e a incerteza crescem. Mas junto com essas, faam
crescer sempre (e sempre) o nimo!
Portanto, o maior problema no , isoladamente, a disciplina de
Direito Administrativo, mas todo o conjunto de matrias.
Bom, o tema de hoje AGENTES PBLICOS muito importante.
Frase que, diga-se de passagem, quase um pleonasmo. Todavia, bom
que se registre que a aula no , exatamente, da Lei 8.112, de 1990, nosso
conhecido regime jurdico nico dos servidores. que o tema na prova da
SEPLAG vai alm. Envolve, igualmente, a ordem constitucional. Desse
modo, comearemos com vrios conceitos inerentes matria AGENTES,
para chegarmos 8.112, de 1990, exatamente como recepcionada pelo
Distrito Federal.
A aula de hoje relativamente longa, alis, como todas! Mas,
enfim, necessria. Ento, como de praxe, vamos ao nosso ndice:
1 A RAZO DE SER DOS AGENTES PBLI COS
2 CLASSI FI CAO DOS AGENTES PBLI COS
3 CONCEI TOS BSI COS
4 ACESSI BI LI DADE
5 ESTABI LI DADE x ESTGI O PROBATRI O
6 O SI STEMA REMUNERATRI O DOS SERVI DORES
7 O SI STEMA DE RESPONSABI LI ZAO DOS SERVI DORES
8 O SI STEMA PREVI DENCI RI O DOS SERVI DORES
E vamos aula, ento. Apesar de o curso ser dirigido em exerccios,
preferimos apresent-los, antecipadamente, parte terica.
As questes sero comentadas em aula complementar (dia 4/2).
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1 A RAZO DE SER DOS AGENTES PBLICOS
Vocs j pensaram por que, realmente, existem os agentes pblicos?
A razo simples: o Estado tem atribuies a serem cumpridas. E tais
atribuies no so efetivamente desempenhadas pelo Estado, pois este
um ser imaterial, ou seja, sem existncia fsica. Desse modo, necessrio
que algum materialize a atuao do Estado. Surgem, assim, os agentes
pblicos.
Antes de classificarmos os agentes pblicos, til conceitu-los. Para
tanto, podemos nos utilizar da doutrina, quanto das normas a respeito.
Vamos l, ento.
Doutrinariamente, podemos dizer que os agentes pblicos constituem
um conjunto de pessoas que, de alguma forma, exercem uma funo
pblica, como prepostos do Estado.
BIZU: VEREMOS QUE AGENTES PBLICOS NO SE CONFUNDEM
PROPRIAMENTE COM SERVIDORES PBLICOS. ESTES CONSTITUEM UM
CONJUNTO MAIS RESTRITO, FAZENDO PARTE DE UMA DAS CATEGORIAS
DE AGENTES PBLICOS.
De incio, vejamos o conceito de agente pblico nas normas jurdicas.
Com efeito, vamos recorrer Lei 8.429/1992, popularmente conhecida
como "Lei de Improbidade Administrativa":
Reputa-se agente pblico, para efeitos desta Lei, todo aquele que
exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio,
nomeao, designao, contratao ou qualquer forma de investidura
ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades
mencionadas no artigo anterior.
A despeito de a Lei de Improbidade dispor sobre as sanes
aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito na
Administrao Pblica, o conceito contido em tal norma pode ser utilizado
para a definio geral, a qual, conforme se observa, bastante ampla. O
conceito engloba dos mais altos escales at os que executam as mais
simples tarefas.
Apresentado o conceito, passemos classificao dos agentes
pblicos.
2 CLASSIFICAO DOS AGENTES PBLICOS
Agentes pblicos
Servidores
pblicos
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Inicialmente, ressalte-se o que j dissemos: o conceito de agentes
pblicos bastante diferente e bem mais amplo que o de servidores
pblicos.
A doutrina clssica (a mais antiguinha) divide servidores pblicos da
seguinte forma: polticos; administrativos; honorficos; delegatrios; e
credenciados.
Os Agentes Polticos so aqueles incumbidos das mais altas
diretrizes estabelecidas pelo Poder Pblico, em outros termos, so aqueles
que desenham o destino da nao. Ocupam os mais elevados postos da
Administrao Pblica, sejam cargos, funes, mandatos ou comisses,
com ampla liberdade funcional e com normas especficas para sua escolha.
So exemplos unnimes entre os doutrinadores: Membros do Legislativo
(Deputados, Senadores e Vereadores), Chefes de Poder Executivo
(Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos) e assessores diretos
destes (Ministros e Secretrios).
Ns gostamos de apontar, em turma, que os agentes polticos
transpiram o poder. So aqueles dos quais voc quando falamos em Poder
Constitudo. Vejamos: quando se pensa em Poder Executivo Federal, qual a
1 imagem que vem lembrana? O Presidente da Repblica, o Ministro de
Estado. So agentes polticos, como vimos. E assim se sucede no Poder
Legislativo.
O amigo se questiona: a classificao acima dita unnime, ento
qual a divergncia existente? Desvenda Mister M (mago dos magos).
Vamos a ela.
H certa discusso doutrinria a respeito da possibilidade de incluso
de alguns agentes na categoria dos agentes polticos, tais como os
Magistrados; membros do Ministrio Pblico (Procuradores da Repblica e
Promotores do Ministrio Pblico dos Estados), e dos Tribunais de Contas.
Alguns autores mostram-se a favor; outros se apresentam contrrios
a tal incluso. Ento como se comportar na PROVA?
Informamos que o STF no Recurso Extraordinrio 228.977/SP,
referindo-se especificamente aos Magistrados, tratou-os como agentes
polticos, investidos para o exerccio de atribuies constitucionais, sendo
dotados de plena liberdade funcional no desempenho de suas funes, com
prerrogativas prprias e legislao especfica.
Assim, sem maiores discusses, alm dos integrantes do
Legislativo, Chefes de Executivo (e seus auxiliares diretos), os Magistrados
podem ser enquadrados na categoria de agentes polticos.
Quanto aos membros do Ministrio Pblico, ou seja, promotores de
justia e procuradores da repblica, de modo geral, a corrente prevalecente
os situa como agentes polticos, da mesma forma que os Representantes
Diplomticos e outras autoridades que atuem com independncia no
exerccio de suas atribuies.
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Quanto aos membros dos TCs, o STF, em deciso recente, classificou-
os como agentes administrativos e no polticos.
Duas so as principais caractersticas comuns dos agentes polticos:
a) boa parte de suas competncias obtida diretamente da
Constituio; e,
b) de regra, no se submetem s regras comuns aplicveis aos
servidores pblicos. o caso dos Juzes, os quais no se submetem Lei n
8.112/1990, por exemplo.
J os Agentes Administrativos constituem o maior contigente dos
agentes pblicos e so os que exercem cargos, empregos ou funes
pblicos, no mais das vezes, de carter permanente. No so membros de
Poder do Estado, sequer exercem atribuies polticas ou governamentais.
Integram, sim, o quadro funcional dos entes da federao, bem como o das
entidades da Administrao Indireta.
Os agentes administrativos submetem-se hierarquia funcional e
ao regime jurdico estabelecido pela entidade qual pertencem. So
agentes administrativos: servidores pblicos ocupantes de cargos efetivos;
exercentes, exclusivamente, de cargos em comisso; exercentes de
empregos ou funes pblicos; e os servidores temporrios (estes ltimos
so referidos no inc. IX do art. 37 da CF/1988).
BIZU: TEMPORRIOS SO AGENTES PBLICOS
ADMINISTRATIVOS, A DESPEITO DE NO OCUPAREM CARGO OU
EMPREGO PBLICO. Mas, se temporrio no ocupa cargo, nem emprego,
ocupa o qu? FUNO TEMPORRIA.
No caso da Unio, a Lei que rege os temporrios 8.745, de 1993.
Mas no se preocupem em ler tal norma, pois ela no cai na prova, ok?
Depois falaremos um tanto mais sobre os temporrios, mas, por ora,
continuamos com nossa classificao de agentes.
Por sua vez, os Agentes Honorficos so cidados (particulares)
que, em razo de sua condio cvica, sua honorabilidade ou de sua
reconhecida capacidade profissional, so convocados para colaborar
transitoriamente com o Estado, sem vnculos empregatcios ou
estatutrios, e, no mais das vezes, no recebendo remunerao por tal
atividade (esta a principal caracterstica dos honorficos: no so
remunerados em espcie dindim, no mximo, um vale coxinha). Mas
podem receber compensaes, como, por exemplo, folgas por terem
trabalhado nas eleies como mesrios.
A despeito de os agentes honorficos (particulares em colaborao)
no serem servidores pblicos, so agentes pblicos que exercem funo
pblica, sendo, por consequncia, considerados funcionrios pblicos, ao
menos para fins penais. Vejamos o que estabelece o art. 327 do
Cdigo Penal:
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Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos
penais, quem, embora transitoriamente ou sem
remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo,
emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha
para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada
para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os
autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes
de cargos em comisso ou de funo de direo ou
assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade
de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda
pelo poder pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980) grifo
nosso.
Em razo da transitoriedade do vnculo, a funo pblica
desempenhada pelos agentes honorficos no h de ser considerada para
efeitos de acumulao de cargos, funes ou empregos pblicos. So
agentes honorficos, por exemplo: jurados, os mesrios eleitorais, os
comissrios de menores.
Os Agentes Delegados ou delegatrios so particulares que tm
sob sua incumbncia a execuo de certas atividades, obras ou servios
pblicos, por sua conta e risco, enfim, em seu nome prprio. Sujeitam-se s
normas e fiscalizao permanente do Estado, em especial do Poder
Pblico delegante (Administrao Direta e, excepcionalmente, Agncias
Reguladoras).
So exemplos de agentes delegatrios: concessionrios,
permissionrios e autorizatrios de servios pblicos; os titulares (donos)
de cartrio; leiloeiros; e tradutores oficiais. Lembramos, por relevante, que,
da lista apresentada, os tabelies submetem-se a concurso pblico de
provas E ttulos (art. 236 da CF/1988).
Por fim, os Agentes Credenciados so os que recebem a
incumbncia da Administrao para represent-la em determinado ato ou
praticar certa atividade especfica, mediante remunerao do Poder Pblico,
em momento ou tempo certo. o caso, por exemplo, dos peritos
credenciados pela Justia, para que elaborem laudos necessrios tomada
de deciso por parte do magistrado. Muitas vezes, o magistrado precisa
determinar, por exemplo, a indisponibilidade de bens de um particular, para
fazer frente a uma eventual dvida que vai ser satisfeita judicialmente. S
que Juiz no sabe quanto custa um imvel (ilustrativamente falando). Da
ocorre a designao do perito credenciado para fazer a avaliao.
Bom, apenas para finalizar: demos EXEMPLOS de cada uma das
categorias desses agentes, os quais so infindveis. Ento, se poupem de
ficar se perguntando se este ou aquele agente pblico administrativo,
honorfico etc. Entendam os conceitos, logo, fica mais fcil acertar na prova,
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ok? Vamos prosseguir com a matria, tratando de alguns conceitos
essenciais ao bom entendimento.
3 CONCEITOS BSICOS
Pessoal: como dissemos, para a SEPLAG-DF, o curso no de 8.112,
de 1990. de agentes pblicos, envolvendo desde a ordem constitucional
at a prpria Lei. Desse modo, nesse trecho da aula veremos alguns
conceitos que se referem tanto Constituio, quanto ao prprio estatuto.
Vambora, ento.
3.1 CARGOS, EMPREGOS E FUNES
Cargos pblicos podem ser vistos como as mais simples e
indivisveis unidades de competncia a serem exercidas por um agente
regido por estatuto prprio, que, no caso federal, a 8.112/90.
Esta definio est em linha com o disposto na Lei 8.112/90, que
estatui o regime jurdico dos servidores pblicos da Unio, na Administrao
Direta, bem como nas Autarquias (inclusive as de regime especial) e nas
fundaes pblicas, em mbito federal, recepcionada pelo Distrito Federal.
importante destacar, desde logo, que:
I) A 8.112 no abrange, exceo do DF, os servidores das
demais esferas federativas, uma vez que estados e municpios
tem sua prpria autonomia, devendo, portanto, estabelecer
seu prprio regime jurdico de servidores; e,
II) A 8.112 no alcana sociedades mistas e empresas pblicas da
Unio ou do DF. Assim, o campo de abrangncia da 8.112 a
Administrao Direta, Autarquias e Fundaes Pblicas
FEDERAIS e, por convenincia, DISTRITAIS.
Apenas para ilustrar, vejamos o art. 2
, CF).
3.3 CRIAO DE CARGOS PBLICOS:
Aqui, nossa observao singela: cargos pblicos so criados por
LEI. Seria, praticamente, s isso. Mas tem um segredinho, como sempre...
Como a criao de cargos se faz por lei (com exceo dos cargos de
legislativo, que so criados por Resoluo), a extino tambm se faz por
Lei, ante um princpio vlido para o direito, de modo geral, que chamamos
de simetria (ou paralelismo das formas), dizer, como se faz, desfaz-se.
Se o cargo pblico criado por lei, por lei deve ser extinto. Mas bom
recordar que a CF/88 d a possibilidade de extino de cargos pblicos
VAGOS por decreto (vejam o inc. VI do art. 84 da CF/88).
Detalhe: CARGOS PBLICOS PREENCHIDOS TAMBM PODEM SER
EXTINTOS. S que, neste caso, necessria a edio de uma LEI, por conta
do nosso princpio da simetria.
3.4 PADRO, CLASSE, CARREIRA, CARGOS ISOLADOS E QUADRO.
Essa passagem para que os amigos possam ter uma breve noo a
respeito de como se organizam os quadros de pessoal da Administrao
Pblica. Vamos l.
Os cargos a serem ocupados por servidores pblicos organizados em
carreira so distribudos em padres e classes.
Classes constituem o agrupamento de cargos da mesma profisso,
com idnticas atribuies, responsabilidades e vencimentos. Classes,
portanto, constituem os degraus de crescimento em uma carreira.
Interessante notar que PADRO a subdiviso de uma classe, ou
seja, DENTRO DAS CLASSES, TEMOS OS PADRES.
Quando um servidor ocupante de cargo organizado em carreira muda
de CLASSE PROMOVIDO. J quando ele muda de padro, SEM MUDAR DE
CLASSE, PROGREDIDO. A Lei 8.112/1990 fala s de PROMOES e no
de progresses. E, detalhe: DE ACORDO COM A 8.112, A PROMOO
FORMA SIMULTNEA DE PROVIMENTO E VACNCIA. Confiram nos
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arts. 8 e 33 da norma. Depois voltaremos a esse assunto (provimentos e
vacncias). Mas, antes, continuemos a entender a organizao dos quadros
da Administrao.
Carreira o agrupamento de classes de uma mesma profisso ou
atividade, organizadas sob o fundamento da hierarquia. Para o ingresso em
uma carreira referente a cargos efetivos, o provimento dever ser originrio
(a ocorrer por nomeao), devendo ser precedido, sob a gide da atual
Constituio Federal, de concurso pblico (nesse ponto, uma paradinha, e
leiam ao art. 37, inc. II, CF).
De outra parte, h cargos que no se encontram organizados em
carreira, sendo nicos em sua categoria. So tais cargos ditos isolados.
Exemplos clssicos so os cargos comissionados, em que no h
progresso, mudana de remunerao e complexidade ao longo do tempo.
Ao somatrio de carreiras, cargos isolados, e, ainda, das funes de
um mesmo rgo ou Poder d-se a denominao de quadro.
E assim se organiza a Administrao: cargos organizados em carreira,
exemplo, tcnico de controle externo do TCU, e cargos isolados, exemplo,
auditor, o que substitui os Ministros, do TCU. Ah um ltimo detalhe: se
um sujeito de cargo de nvel mdio galga todas as classes e nveis de sua
carreira, chegando ao topo de tal carreira, mesmo que ele seja excelente,
no poder ser ascendido a uma carreira de nvel superior, uma vez que o
STF vem decidindo que isso inconstitucional, por se tratar de uma
situao que no mais autorizada pela atual constituio. Ou seja, se o
sujeito em questo quiser passar para uma carreira de nvel superior, ter
de prestar novo concurso.
4 ACESSIBILIDADE A CARGOS PBLICOS
Gente, olha s: quando falamos de acessibilidade, nesta parte do
curso, queremos dizer como se faz para termos acesso a cargos e empregos
pblicos.
Um dia desses, em turma, o amigo Maranho (vamos falar na 3
Pessoa, para tornar mais objetivo) fez a seguinte pergunta: pessoal, o que
preciso fazer para ingressar em um cargo efetivo? Da, um garoto disse:
EU SEI! O Sandro respondeu ento diz a para ns, o que necessrio? O
garoto: CURSINHO!!! Claro, foi uma gargalhada geral (apesar de ele no
estar de todo errado... rsrsrs...). Em realidade, a resposta seria CONCURSO
PBLICO. Ento, para podermos falar sobre o ingresso dos servidores nos
quadros da Administrao, a primeira coisa falar sobre os concursos.
disso que trataremos no tpico abaixo ento.
4.1 A REGRA DO CONCURSO PBLICO
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Repassemos, inicialmente, os contedos gerais a respeito do
concurso pblico, a partir do regramento constitucional estabelecido no inc.
II do art. 37 da CF, que assim dispe:
A investidura em cargo ou emprego pblico depende de
aprovao prvia em concurso pblico de provas de provas ou
de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a
complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei,
ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado
em lei de livre nomeao e exonerao.
Vrias observaes podem ser feitas em relao a este inciso.
Primeiro: a exigncia de concurso pblico ocorre no s com relao
aos servidores estatutrios, mas tambm com relao aos empregados
pblicos. Percebam, mesmo as empresas estatais exploradoras de
atividades econmicas (1
, da CF/88);
c) Magistrado com uma funo de magistrio (art. 95,
nico, I, da CF 88); e,
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d) Membro do Ministrio Pblico com outra funo pblica
de magistrio (art. 128, 5
, II, d, da CF/1988).
Mais uma vez, vale a lembrana: VEDADA A ACUMULAO DE
CARGOS/EMPREGOS/FUNES PBLICOS, ADMITINDO-SE TO S OS
CASOS DE PREVISO CONSTITUCIONAL, DESDE QUE HAJA
COMPATIBILIDADE DE HORRIOS NO EXERCCIO DAS OCUPAES
PBLICAS.
4.5 FORMAS DE VACNCIA PREVISTAS NA 8.112/1990
DEFININDO... Vacncia a situao em que o cargo pblico est
vago, sem ocupante, tornando-o passvel de ser provido por algum. As
formas de vacncia previstas na Lei n 8.112/1990 so (art. 33):
exonerao, demisso, promoo, readaptao, aposentadoria, posse em
outro cargo inacumulvel e falecimento. ATENO: a ascenso e a
transferncia foram expressamente revogadas pela Lei n 9.527/1997.
Inicialmente, cabe fazer diferena entre exonerao e demisso. Esta
ltima uma penalidade, prevista na Lei n 8.112/1990, bem como no
Cdigo Penal (inc. I do art. 92 do CP). J os casos de exonerao no
constituem punies, tratando-se de hipteses especficas, com previso na
Lei n 8.112/1990 (arts. 34 e 35).
Destaques pertinentes vacncia:
I) Promoo , a um s momento, vacncia, em cargo inferior, e
provimento, em cargo superior, no mbito de uma carreira. Pode ser por
antigidade ou por merecimento. A despeito de muitos doutrinadores
criticarem a insero da promoo como forma simultnea de
provimento/vacncia, por razes que, com sinceridade, no so importantes
para nossas exposies aqui, MEMORIZEM: PROMOO FORMA
SIMULTNEA DE PROVIMENTO/VACNCIA;
II) alm da promoo, h outra forma simultneas de
vacncia/provimento, de acordo com a Lei n 8.112/1990 (art. 8 e 33): a
readaptao. De fato, ao passar pela limitao na capacidade laboral, o
servidor readaptado, caso possvel, noutro cargo, compatvel com tal
limitao, deixando o primeiro vago, ao tempo que prov o segundo;
III) apesar de no ser indicada expressamente na Lei como forma de
vacncia, a reconduo, em decorrncia de inabilitao em estgio
probatrio, , de acordo com apontamentos da doutrina, forma
simultnea de vacncia, dado que o servidor deixar vago o ltimo cargo,
no qual foi inabilitado, voltando a prover o primeiro. Nessa ltima hiptese,
o servidor, caso estvel, dever ser reconduzido ao cargo anteriormente
ocupado, provendo-o de forma derivada.
5 ESTABILIDADE x ESTGIO PROBATRIO
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Algum a j deve ter pensado: ih, l vem confuso... Essa
interminvel histria a respeito de estabilidade X estgio probatrio... Pois
, como a inteno s facilitar a vida dos amigos, vamos direto ao
mago...
Inicialmente, cumpre registrar que o estgio probatrio sempre
andou junto com a estabilidade, a despeito de serem, conceitualmente,
figuras distintas.
Estgio probatrio o perodo a que deve ser submetido o servidor
ESTATURIO nomeado para cargo de provimento efetivo. No estgio
probatrio, a capacidade e a aptido do servidor para desempenho do cargo
so constantemente avaliadas. Podemos dizer que o estgio probatrio
funciona como um perodo para confirmao no cargo.
Respondam rpido a: ser um bom analista judicirio do TJDFT
implica, necessariamente, ser um bom auditor do Seplag-DF? A resposta,
evidentemente, no, pois os cargos possuem atribuio distinta. Por isso
que a doutrina diz que a cada novo cargo, novo estgio probatrio.
A grande confuso quanto ao instituto em estudo quanto a sua
durao: se de 36 meses (em decorrncia da EC 19/98, que alterou o
perodo de aquisio da estabilidade), ou se de 24 meses, conforme consta
do texto da Lei 8.112/90. Alguns autores afirmam que o estgio probatrio
de trs anos, e sua transposio necessria para a aquisio da
estabilidade. Em nvel federal, a matria extremamente confusa. Todavia,
em julgados recentes, os tribunais superiores vm adotando a posio de
que o estgio probatrio de 36 meses. Veja como foi cobrado em prova:
Conforme recente entendimento do STJ, o prazo do estgio
probatrio dos servidores pblicos de 24 meses, visto que tal
prazo no foi alterado pela Emenda Constitucional n. 19/1998,
que trata apenas da estabilidade dos referidos servidores.
GABARITO: ERRADO. COMENTRIOS tanto o STJ, quanto o
STF tem adotado, como dito, a posio que o estgio
probatrio tem durao de 36 meses.
E, como dissemos, a posio do STF a mesma, em tempos
recentes: o estgio probatrio tem 36 meses de durao.
Um ltimo detalhe: os critrios de avaliao do estgio probatrio
constam da Lei 8.112, art. 20, e so: assiduidade, disciplina, capacidade de
iniciativa, responsabilidade e produtividade.
J a estabilidade a garantia constitucional dada ao servidor
ocupante de cargo efetivo, nomeado em virtude de concurso pblico,
quanto permanncia no servio pblico aps trs anos de efetivo
exerccio.
Na redao original da CF/88, a estabilidade seria adquirida aps dois
anos de efetivo exerccio, apenas com o decurso do tempo, ou seja, a partir
de um critrio puramente objetivo, em face do mero transcurso do tempo.
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Contudo, aps a EC n 19/1998, para a aquisio da estabilidade so
exigidos trs anos de efetivo exerccio, ao trmino dos quais dever
procedida avaliao especial de desempenho por comisso especial
instituda para esse fim (caput e art. 41 da CF/1988), pelo que, pode-se
afirmar, a estabilidade deixou de ser estritamente objetiva, uma vez
que depende da mencionada avaliao especial.
Sinteticamente, podem ser apontadas quatro condies necessrias
para aquisio da estabilidade:
I) aprovao em concurso pblico. Tal condio exclui a
possibilidade de aquisio para quaisquer agentes pblicos que tenham
vnculos empregatcios provisrios ou transitrios junto Administrao
Pblica, tais como os contratados temporariamente por excepcional
interesse pblico (art. 37, inc. IX, CF/88).
II) nomeao para cargo de provimento efetivo. Tal condio
afasta, por exemplo, a aquisio de estabilidade pelos empregados pblicos,
regidos pela CLT, ou, ainda, pelos ocupantes, exclusivamente, de cargos
em comisso.
III) cumprimento de estgio probatrio. S lembrando que o
estgio probatrio deve ser visto com durao de 36 meses, pelos
entendimentos mais recentes dos tribunais superiores.
IV) avaliao especial de desempenho para fins de aquisio
de estabilidade (4
, CF).
A vitaliciedade possui vrias semelhanas, bem como diferenas, com
relao estabilidade. Contudo, s atribuda a determinadas categorias
de agentes pblicos em razo da especificidade das funes que lhes so
acometidas, reconhecidas constitucionalmente.
Do mesmo modo que a estabilidade, a vitaliciedade representa
garantia de permanncia no servio pblico, diferindo, contudo, em relao
ao processo de perda: a vitaliciedade, aps sua aquisio, poder ser
perdida apenas em decorrncia de sentena judicial transitada em julgado;
j a estabilidade poder ser perdida, alm de judicialmente, por meio de
processo administrativo, no qual sejam assegurados o contraditrio e a
ampla defesa ao servidor, alm das hipteses de exonerao tratadas j
tratadas acima. Assim, de se reconhecer que a vitaliciedade, como
instituto jurdico, de mais difcil perda do que a estabilidade.
6 O SISTEMA REMUNERATRIO DOS SERVIDORES PBLICOS
FEDERAIS
6.1 FIGURAS PECUNIRIAS BSICAS
A princpio, necessrio se faz estabelecer alguns conceitos iniciais.
Em primeiro lugar, ainda que no mencionado no dispositivo acima
transcrito, necessrio dizer que vencimento a retribuio pecuniria
recebida pelo servidor em razo do exerccio de cargo pblico, com valor
fixado em lei (art. 40, Lei 8.112/90). Corresponde, portanto, parcela
bsica devida ao servidor pelo exerccio do cargo.
Vencimentos, assim, no plural, seria espcie de remunerao, e
corresponde soma do vencimento e das vantagens pecunirias,
constituindo a retribuio pecuniria devida ao servidor pelo exerccio do
cargo pblico. Esta definio, dada pelo Prof. Hely Lopes, em muito se
aproxima do que a Lei 8.112/90 estabelece como remunerao, em seu
artigo 40: Remunerao o vencimento do cargo efetivo, acrescido das
vantagens pecunirias permanentes estabelecidas em lei. Por estar contido
na norma, ainda que possa sofrer extremadas crticas quanto impreciso
do conceito, preferimos o conceito dado pela Lei 8.112/90. De toda forma,
conforme a doutrina e a jurisprudncia dominante, pode-se concluir que
vencimentos e remunerao so conceitos equivalentes. Percebem
vencimentos, ou remunerao, os servidores estatutrios.
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BIZU: A REMUNERAO DO SERVIDOR NO PODE SER INFERIOR AO
SALRIO MNIMO. O VENCIMENTO PODE. A questo simples quando se v
a redao do art. 41 da Lei 8.112/1990:
5
o
Nenhum servidor receber remunerao inferior ao salrio
mnimo.
A redao, diga-se, incorpora jurisprudncia assentada no STF.
Durante muito tempo houve discusso se o vencimento ou a remunerao,
afinal, o que no poderia ser inferior ao salrio mnimo.
J subsdio a espcie remuneratria a ser paga em parcela nica
obrigatoriamente aos detentores de mandato eletivo, bem como a outros
agentes polticos (Membros da Magistratura, Ministrio Pblico e de
Tribunais de Contas, Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e
Municipais). Tambm obrigatrio o regime de subsdio para alguns
servidores pblicos integrantes de carreiras especficas, quais sejam:
Advocacia Geral da Unio, Defensoria Pblica, Procuradoria Geral da
Fazenda Nacional, Procuradorias dos Estados e do DF, servidores da Polcia
Federal, Polcia Rodoviria Federal, Polcias Civis, Polcias Militares e Corpos
de Bombeiros Militares. facultativo a adoo do regime de subsdio, ainda,
para os servidores organizados em carreira, desde que assim disponha Lei
Federal, Estadual, Distrital ou Municipal, conforme o caso.
Salrio, no servio pblico, a retribuio pecuniria paga aos
empregados pblicos, da Administrao Direta ou queles que ocupam
emprego na Administrao Indireta, e a todos aqueles contratados sob a
regncia da CLT.
Ainda h duas outras figuras pecunirias que podem ser pagas a
servidores, ou dependentes, conforme o caso: os proventos, que,
tecnicamente, so a forma de se pagar o aposentado e as penses, pagas
aos dependentes do servidor, em razo do falecimento deste. Mas com
relao a estas duas ltimas figuras teremos outras informaes a
apresentar, quando chegarmos ao trecho do sistema previdencirio dos
servidores.
Alm das figuras acima, podem ser pagas aos servidores
gratificaes, adicionais e indenizaes. As duas primeiras so incorporveis
remunerao do servidor na forma da Lei. J as ltimas, as indenizaes,
jamais se incorporam remunerao. Tendo em conta o objetivo do
nosso curso, que ser o mais objetivo possvel, vamos falar das
indenizaes, que tem mais chance de cair em prova.
As indenizaes so devidas ao servidor em virtude de gastos em que
este teve de incorrer em decorrncia de exigncias do trabalho. Nada mais
do que uma restituio desses gastos. So indenizaes: ajuda de custo,
dirias e auxlios transporte e moradia.
a) Ajuda de custo:
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Destina-se a custear despesas do servidor que, no interesse do
servio, passa a ter exerccio em nova sede, com carter permanente. Ou
seja, o servidor pblico, removido de ofcio, tem direito a este adicional.
Esta verba de carter indenizatrio tambm devida quele que,
mesmo no sendo servidor da Unio, for nomeado para cargo em comisso,
com mudana de domiclio. Exemplo: o sujeito mora no Rio de Janeiro, no
servidor pblico, mas nomeado para um cargo em comisso em Braslia.
Ter direito ajuda de custo.
Na remoo de ofcio, correm por conta da administrao, ainda, as
despesas de transporte do servidor, de sua famlia, bagagens e bens
pessoais.
O valor da ajuda de custo deve ser calculado com base no valor da
remunerao, no podendo exceder o correspondente a trs meses desta.
Destaque-se que o servidor ser obrigado a restituir o que recebera a ttulo
de ajuda de custo caso, de maneira injustificada, no se apresente na nova
sede em 30 dias.
famlia do servidor que morrer na nova sede garantida ajuda de
custo/transporte para volta localidade de origem no prazo de um ano
contado da data de falecimento.
Por fim, veda-se o duplo pagamento: ou seja, se os membros do
casal so servidores e foram removidos, passando, ambos, a ter exerccio
na mesma sede nova, a ajuda de custo ser devida apenas na proporo
relacionada a um destes.
b) Dirias:
As dirias destinam-se a indenizar as despesas extraordinrias com
alimentao, pousada e locomoo urbana e deve ser paga ao servidor que
se afastar de seu local de lotao (sede) em carter eventual/transitrio (o
deslocamento pode ser para localidades no Brasil ou exterior).
Aqui cabe um aviso para os amigos que vem da iniciativa privada:
normalmente, em empresas privada, quando o sujeito para fazer um
trabalho para a empresa, recebe uma ponta, uma quantia, para fazer
frente s despesas que surjam na viagem, na qual juntam um moooonte de
comprovantes e quando retornam, prestam contas desse dinheiro. Se
sobrar dinheiro, devolve. Se faltar, depois recebe a diferena. No caso das
dirias dos servidores, diferente. O sujeito recebe a diria, se sobrar,
dele a sobra. Se faltar, tem que se virar...
Bom, prossigamos.
Se o deslocamento for exigncia do cargo, no sero devidas dirias.
Tambm no sero devidas dirias se o deslocamento ocorrer dentro de
uma mesma regio metropolitana (ou assemelhada) ou em reas de
controle integrado, mantidas com pases limtrofes.
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A diria , evidentemente, devida por dia de afastamento, sendo
paga pela metade quando o pernoite do servidor no for necessrio, ou
quando a Unio custear, de outra modo, despesas que deveriam ser
arcadas com dirias.
No havendo deslocamento da sede, ou no caso de retorno
antecipado, o servidor tem 5 dias de prazo para o recolhimento proporcional
das dirias.
Ah antes que algum pergunte: os valores das dirias pagas aos
servidores do Tribunal so bem razoveis. D para fazer frente s despesas
de viagem que surgem.
c) Transporte:
Conhecido como "auxlio transporte", devido ao servidor que utiliza
meio de transporte prprio para a execuo de servios externos, em
decorrncia das atribuies prprias do cargo. No deve ser confundido com
a diria, cujo fundamento jurdico outro: o afastamento eventual e
temporrio do servidor com relao ao local de sua lotao.
Aqui no TCU volta e meia a gente recebe valores dessa indenizao.
que a gente usa bastante nosso prprio veculo, o carro, para fazer
auditorias. Desse modo, passa a ter direito a essa indenizao.
d) Auxlio Moradia (arts. 60-A a 60-E e art. 158, todos da
Lei 8.112/90):
Esta a indenizao mais nova na 8.112/90.
O auxlio moradia consiste no ressarcimento das despesas
comprovadamente realizadas pelo servidor com aluguel de moradia ou com
meio de hospedagem administrado por empresa hoteleira, no prazo de um
ms aps a comprovao da despesa pelo servidor
Para concesso do presente adicional, devero ser atendidos os
seguintes requisitos previstos no art. 60-B da Lei 8.112/90:
I - no exista imvel funcional disponvel para uso pelo servidor;
II - o cnjuge ou companheiro do servidor no ocupe imvel
funcional;
III - o servidor ou seu cnjuge ou companheiro no seja ou tenha
sido proprietrio, promitente comprador, cessionrio ou promitente
cessionrio de imvel no Municpio, onde for exercer o cargo, includa a
hiptese de lote edificado sem averbao de construo, nos doze meses
que antecederem a sua nomeao;
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IV - nenhuma outra pessoa que resida com o servidor receba auxlio-
moradia;
V - o servidor tenha se mudado do local de residncia para ocupar
cargo em comisso ou funo de confiana do Grupo-Direo e
Assessoramento Superiores - DAS, nveis 4, 5 e 6, de Natureza Especial, de
Ministro de Estado ou equivalentes;
VI - o Municpio no qual assuma o cargo em comisso ou funo de
confiana no se enquadre nas hipteses do art. 58, 3
o
, em relao ao
local de residncia ou domiclio do servidor;
VII - o servidor no tenha sido domiciliado ou tenha residido no
Municpio, nos ltimos doze meses, onde for exercer o cargo em comisso
ou funo de confiana, desconsiderando-se prazo inferior a sessenta dias
dentro desse perodo; e
VIII - o deslocamento no tenha sido por fora de alterao de
lotao ou nomeao para cargo efetivo.
J o art. 60-C estabelece que o auxlio-moradia no ser concedido
por prazo superior a oito anos dentro de cada perodo de doze anos, ainda
que o servidor mude de cargo ou de Municpio de exerccio do cargo.
Assim, a cada doze anos, independente do municpio de sua lotao, o
servidor s faz jus ao auxlio-moradia por um perodo mximo de oito anos.
Aps o transcurso do perodo citado (doze anos), o pagamento do auxlio
moradia pode ser retomado, desde que cumpridos, reitere-se, os requisitos
do art. 60-B, transposto acima.
O valor do auxlio-moradia limitado a vinte e cinco por cento do
valor do cargo em comisso ocupado pelo servidor e, em qualquer hiptese,
no poder ser superior ao auxlio-moradia recebido por Ministro de Estado,
sendo que, at 30 de junho de 2008, o valor ser de R$ 1.800,00.
Por fim, no caso de caso de falecimento, exonerao, colocao de
imvel funcional disposio do servidor ou aquisio de imvel, o auxlio-
moradia continuar sendo pago por um ms.
Essa parte de indenizaes meio decorebol mesmo. Mas o mais
importante perceber que as indenizaes no se incorporam, JAMAIS, na
remunerao do servidor, ok?
6.2 FIXAO DA REMUNERAO DOS SERVIDORES E REVISO
GERAL
Tanto os vencimentos quanto os subsdios, para sua fixao e
alterao, tero de ser objeto de lei (ordinria) especfica, que somente
trate desse assunto. Tratando de remuneraes, deve ser respeitada a
iniciativa privativa de cada poder, sendo que, para os cargos componentes
da estrutura de cada Poder, caber:
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a) No caso do Executivo, a iniciativa dever ser do Presidente da
Repblica;
b) Para os cargos da Cmara dos Deputados, a iniciativa privativa
desta Casa. A regra tambm vale para o Senado Federal;
c) No Judicirio, a competncia privativa de cada Tribunal (art. 96,
II, b, CF/88).
Evidencia-se que as regras acima valem para os cargos pblicos, ou
seja, valem para a fixao dos vencimentos (remunerao) de tais cargos.
Para a fixao dos subsdios de determinados agentes, h regras
especficas, a saber:
a) A fixao do subsdio dos Ministros do STF deve estar contida em
lei de iniciativa dessa Corte. No mais existe, assim, a
necessidade de iniciativa conjunta dos Presidentes da Repblica,
da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do STF para a
fixao dos subsdios. O Projeto de Lei que proceda a essa fixao
deve ser submetido sano ou veto do Presidente da Repblica;
b) A fixao do subsdio dos Deputados Federais, dos Senadores, do
Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de
Estado de exclusiva Competncia do Congresso Nacional, no
sendo o Projeto de Lei decorrente submetido sano/veto do
Presidente da Repblica.
Assegura-se a reviso geral anual das remuneraes e subsdios
pagos aos agentes pblicos, para todos, na mesma data e sem distino de
ndices (art. 37, inc. X). Tal reviso constitui direito dos servidores e no
pode ser confundida com revises especficas, levadas a efeito de forma a
reestruturar ou implementar melhores estipndios a carreiras determinadas.
A reviso geral trata-se de um reajustamento genrico, arrimado, em
essncia, na perda do poder aquisitivo por parte do servidor em decorrncia
do processo inflacionrio; a reviso especfica alcana apenas carreiras,
ou cargos, com o fito de readequar a remunerao paga a estes a
servidores a nveis condizentes com as atribuies exercidas.
A reviso remuneratria geral dos servidores dever inarredvel por
parte dos governos de todas as entidades da federao. O STF, ao apreciar
diversas ADins, j se pronunciara pela inconstitucionalidade por omisso
quando se verifica a ausncia de lei que determine a reviso geral das
remuneraes dos servidores. No que se refere esfera federal, o STF
manifestou-se pela mora legislativa, de responsabilidade do Presidente da
Repblica, o qual houvera deixado de apresentar o Projeto de Lei
necessrio reviso geral das remuneraes dos servidores federais (vide
ADIn 2.061-DF).
6.3 TETOS REMUNERATRIOS
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Tetos remuneratrios, assunto sempre polmico! Mas, sem medo,
vamos enfrent-lo, tentando ser o mais preciso possvel.
Teto o valor mximo que pode ser pago a servidores (em sentido
amplo), a ttulo de remunerao/subsdio. O assunto consta do longo inc. XI
do art. 37 da CF, o qual responsvel por fixar o teto remuneratrio dos
servidores pblicos, de modo geral:
A remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes
e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e
fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos
detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos
e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria,
percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens
pessoais, ou de qualquer natureza, no podero exceder o
subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo
Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos municpios, o
subsdio do Prefeito, e nos Estados e Distrito Federa, o
subsdio do Governador, no mbito do Poder Executivo, o
subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do
Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do
Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco
centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos
Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder
Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio
Pblico, aos Procuradores e aos Defensores.
Diversas concluses podem ser extradas de tal trecho constitucional.
Em primeiro lugar que cada um dos entes da federao possui um teto
especfico, institudo da seguinte forma:
a) em mbito federal, o teto nico, e corresponde ao
subsdio dos Ministros do STF;
b) em mbito estadual, os limites remuneratrios so
diferenciados por poder, perceba:
No Executivo dos Estados, corresponde ao subsdio do
Governador;
No Legislativo dos Estados, ao subsdio dos deputados
estaduais e distritais.
Quanto ao Judicirio, na ADIn 3854 o STF fixou um
entendimento bastante interessante e importante para
fim de concursos pblicos. A Corte Constitucional
entendeu que, por se tratar de um poder uno, aos
membros do Judicirio (Membros de Tribunais
Judiciais, Juzes) aplica-se o teto nico,
correspondente ao subsdio dos Ministros do STF.
Mas, ATENO: ESSE TETO O QUE VALE PARA OS
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MEMBROS DO JUDICIRIO, MAS NO PARA OS
SERVIDORES DAQUELE PODER. Para estes ltimos,
em nosso entendimento, a partir da leitura da citada
ADIn 3854, continua a valer o teto fixado na CF/1988,
ou seja, suas remuneraes no podem ser superiores a
90,25% do subsdio dos ministros do STF;
em mbito municipal, o teto tambm nico e equivale
ao subsdio recebido pelo Prefeito do Municpio.
Nos trs casos acima, a aplicabilidade do teto remuneratrio
imediata, em razo do que estatui o art. 17 do ADCT, com redao dada
pela EC n 41/2003, em que se determina que os vencimentos, a
remunerao, vantagens e adicionais, assim como os proventos de
aposentadoria, sejam reduzidos aos limites estabelecidos, no se admitindo,
na situao, invocao de direito adquirido.
Inclui-se, para efeitos de considerao de teto, toda e quaisquer
vantagens remuneratrias recebidas, incluindo-se vantagens pessoais. As
indenizaes (dirias, ajuda de custo e transporte, por exemplo), contudo,
no so computadas para efeitos de teto, nesse sentido, a EC n. 47/2005
foi expressa ao considerar parcela extrateto as verbas de carter
indenizatrio.
de se destacar, tambm, que os subsdios dos Ministros do STF no
podem ser ultrapassados, em regra: um teto intransponvel, portanto.
Contudo, nada impede que subsdios de prefeitos e governadores igualem
o recebido por aqueles Ministros. J os Deputados Estaduais/Distritais
jamais recebero sequer igual aos membros da Corte Suprema. De fato, o
art. 27, 2
);
b) Os subsdios dos Ministros do STF serviro de base
(vinculao) para a fixao do subsdio mensal dos Ministros dos
Tribunais Superiores (inc. V, art. 93 da CF/1988).
Em sntese: EQUIPARAR/VINCULAR REMUNERAES OU SUBSDIOS
NO POSSVEL, SALVO SE TAIS EQUIPARAES/VINCULAES
CONTAREM COM PREVISO CONSTITUCIONAL.
Outra relevante questo quanto aos servidores pblicos sobre a
irredutibilidade de subsdios e vencimentos, direito hoje
constitucionalmente garantido, por fora do inc. XV do art. 37 da CF/1988.
Tal direito que, a princpio, poderia dar impresso de ser limitado aos
cargos pblicos, tambm deve ser estendido aos ocupantes de empregos
pblicos que recebem salrios, e, ainda, a cargos em comisso e funes
gratificadas.
Deve-se ler o direito irredutibilidade como vedao reduo
DIRETA dos vencimentos. De fato, no so resguardados os vencimentos e
subsdios quanto possibilidade INDIRETA de reduo, tal como na
incidncia de novos impostos ou do aumento da inflao. O direito em
exame no abrange, todavia, adicionais e gratificaes devidas por certas
circunstncias, muitas vezes de natureza transitria, que possam ser
absorvidas por conta de vencimentos mais elevados, tal como na
implantao de novos planos de carreira. O que se obstrui a reduo do
TODO da remunerao, mas no a incorporao dessas parcelas
transitrias.
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No caso de mudana de regime jurdico de um agente pblico
tambm se garante a irredutibilidade dos valores que recebia
anteriormente. Assim, caso um servidor celetista seja transposto para o
regime estatutrio, a sua remunerao no poder ser inferior ao salrio de
seu emprego.
Por fim, mais uma interessante questo diz respeito possibilidade
de reduo de parcelas indevidamente recebidas pelos servidores pblicos.
O citado inc. XV autoriza a imediata reduo dessas figuras remuneratrias.
Realamos, ainda, a alterao do inc. XIV do mesmo art. 37, hoje com a
seguinte redao:
Os acrscimos pecunirios percebidos por servidor no sero
computados nem acumulados para fins de concesso de
acrscimos ulteriores.
Pela redao antiga do dispositivo, vedava-se o cmputo dos
acrscimos para concesso de acrscimos posteriores sob idntico
fundamento, o que poderia implicar, por exemplo, o cmputo desses
acrscimos para concesso de outros, sob fundamentos diversos, era o que
a doutrina denominava efeito cascata ou repico.
Contudo, pela nova redao do inc. XIV, no h mais dvida: toda e
qualquer vantagem pecuniria percentuais ou calculadas com base em
referncias sobretudo adicionais e gratificaes deve ter como base de
clculo o vencimento bsico, excluindo-se, por conseguinte, outras figuras
remuneratrias da base de incidncia para o novo acrscimo.
Acrescentamos ainda que, por ser de norma de eficcia plena, o
inciso XV permite a imediata reduo das parcelas remuneratrias
indevidamente concedidas, respeitado, bvio, o devido processo legal.
7 SISTEMA DE RESPONSABILIZAO DOS SERVIDORES PBLICOS
7.1 AS 3 RESPONSABILIDADES
Cargos pblicos devem ser exercidos com normalidade, ou seja,
dentro dos limites da Lei. O indevido exerccio do cargo levar o seu
ocupante, o servidor, a responder pelas infraes cometidas.
Conhecidamente, a responsabilizao do servidor pode ocorrer em trs
esferas: civil (prejuzo material), penal (crimes e contravenes) e
administrativa, de acordo com o caso.
Estas esferas, com as respectivas penalidades, ainda que
independentes, podero ser cumulativas, dizer, um servidor que tenha
sofrido uma sano na esfera administrativa poder tambm ser apenado
cvel e penalmente, em razo de um mesmo fato. Destrinche-se essa ltima
assertiva, tendo em conta, sobretudo, a apurao criminal.
A absolvio penal negando a autoria do crime ou a afirmando a
inexistncia do fato interfere nas outras duas esferas (civil e
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administrativa). Por que a esfera criminal repercute nas demais? Isso se
deve apreciao das provas na esfera criminal, que muito mais ampla,
mais minudente. De fato, o Juiz criminalista o mais cuidadoso possvel na
conduo do processo de sua competncia e na aplicao da pena de sua
alada, at tendo em conta que as penas capitais em nosso pas,
praticamente, vm da esfera criminal (no h priso por dvida/civil no
Brasil, salvo aquele caso bobo que o examinador no coloca mais em
prova: no pagamento de penso alimentcia). De toda forma, se na esfera
criminal houve a absolvio por insuficincia de provas, o resultado no
interfere nas demais instncias, nas quais se poderia muito bem aplicar
punies ao servidor infrator. Um pequeno exemplo simplifica.
Suponhamos que haja desaparecido um note book na Secretaria de
Fazenda. Feita a denncia criminal e instaurado o processo judicial, o Juiz
responsvel absolve o potencial infrator, pela falta de provas cabais que
levem concluso de aquele servidor seria, efetivamente, o culpado. A
situao, que no to rara, ocorre, no essencial, por conta de dois
princpios: em dvida, em benefcio do ru; e, todos so inocentes at que
se PROVE o contrrio. Desse modo, havendo dvida se o servidor seria, ou
no, culpado, resta ao Juiz absolv-lo. Pois bem. Instaurado um processo
administrativo (de natureza disciplinar, ressaltamos), a Administrao
estaria impedida de aplicar uma punio ao faltoso? NO. Por exemplo:
adverti-lo, em razo de no ter guardado o equipamento em local
adequado, no qual ficasse fora do alcance de pessoas mal intencionadas.
Em suma: possvel punio administrativa no caso de absolvio criminal
POR INSUFICINCIA DE PROVAS, at em razo mesmo da natureza das
punies administrativas, bem mais leves que as criminais.
Alguns autores gostam de chamar essa situao de resduo
administrativo: a infrao potencial no poderia ser punida criminalmente,
ante a insuficincia de provas para tanto, mas poderia ser punida
administrativamente, desde que haja provas para tal fim. Desnecessria,
portanto, a concluso (ou sequer a instaurao) de processo criminal para
que uma eventual punio administrativa seja aplicada a um servidor
faltoso.
H muita controvrsia doutrinria a respeito da CONDENAO na
esfera penal. A controvrsia est em saber se sentena condenatria, afinal,
repercute, ou no, na esfera administrativa. No entendimento majoritrio
da doutrina, no influncia direta da esfera penal, nessa hiptese
(condenao). Desse modo, caso o judicirio condene o servidor, a
sentena dever especificar, se for o caso, qual os efeitos na esfera
administrativa que iro ocorrer.
A responsabilizao civil pressupe que houve um prejuzo
material causado a algum e tem por fim a reparao do dano. No caso de
falecimento do servidor que houver proporcionado o prejuzo, a obrigao
de ressarcir se estende aos herdeiros (sucessores) at o limite do valor da
herana recebida. ATENO: ainda no chegamos matria, mas bom
registrar, desde logo, que o SERVIDOR responde subjetivamente, ou seja,
s ser culpado (em sentido amplo, envolvendo dolo e culpa) pelo prejuzo
causado a algum.
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J a responsabilidade da Administrao Pblica PODER SER
OBJETIVA, caso enquadrada nos casos preceituados no 6 do art. 37 da
CF/88, que ainda carece de aprofundamento. cedo para adentrarmos o
assunto com mais detalhamento, pois teremos aula prpria para trat-lo.
A responsabilizao administrativa decorre de infraes da mesma
espcie, conforme previso em norma, no nosso estudo, em especial, a
8.112/90, a qual indica as seguintes punies como passveis de serem
aplicadas aos servidores por ela regidos (art. 127):
a) Advertncia;
b) Suspenso;
c) Demisso;
d) Destituio de cargo em comisso ou funo comissionada; e,
e) Cassao de aposentadoria ou disponibilidade
Duas informaes finais, antes de cuidarmos das penas que
podem ser aplicadas aos servidores:
I) Para os servidores pblicos, demisso punio. Assim,
quando algum no deseja mais permanecer no cargo, no pedir
demisso, mas sim exonerao; e,
II) A exonerao no um ato punitivo, mas to s uma
forma de vacncia prevista na Lei 8.112 (arts. 33 e 34 leiam).
Assim, servidor regido por esta norma no pode ser punido com
exonerao, vez que no se trata de punio.
Bom, agora vamos fazer aquilo que concurseiro gosta: esqueminha.
Olha s, o trecho abaixo sintetiza o que h de mais importante no que diz
respeito s punies aplicveis aos servidores. Ento, bastante ateno, ok?
Mas, explicando um pouco mais o esquema.
Natureza quer dizer qual a gravidade da punio. A mais leve a
advertncia, a mais pesada a demisso.
Para servidor diz respeito a quem pode receber a punio em
questo.
Prazo de prescrio em quanto tempo a punio prescreve. Mas,
ATENO PARA A CONTAGEM DO PRAZO PRESCRICIONAL de acordo com
a 8.112, a prescrio comea a correr QUANDO O FATO SE TORNA
CONHECIDO!!!! (e no da ocorrncia do fato. Confiram no art. 142 da
8.112).
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Instrumento de apurao refere-se a qual tipo de processo deve
ser utilizado para apurar, e, sendo o caso, punir a infrao. Falaremos logo
a seguir sobre esses processos.
Autoridade competente para aplicar: quem pode aplicar a pena.
Registro em assentamento: indica quando a punio deve ser
inscrita na ficha do servidor punido. Tal observao deve ser lida em
conjunto com o cancelamento do Registro: caso o servidor no tenha
praticado nova infrao disciplinar no perodo indicado nessa observao,
voltar a ser primrio, isto , a infrao ser apagada de sua ficha.
Por fim, principal consequncia, que expresso autoexplicativa.
Vambora, ento, para ver logo essas punies.
a) Advertncia:
- Natureza: leve
- Para servidor: Efetivo e no efetivo
- Hipteses de Infrao: descumprimento do art. 117, inc. I a VIII e
XIX (recusa de atualizao de dados cadastrais)
- Prazo de Prescrio: 180 dias;
- Instrumento de Apurao: Sindicncia
- Autoridade competente para aplicar: chefe da repartio ou outras
autoridades previstas em regulamento
- Registro em Assentamento: Sim
- Cancelamento do Registro: 3 anos de efetivo exerccio, caso o
servidor no tenha praticado nova infrao disciplinar no perodo.
- Principal consequncia: Penalidade de Suspenso, no caso de
reincidncia no perodo de 3 anos.
OBS: a mais branda das penalidades.
b) Suspenso
- Natureza: grave.
- Para servidor: efetivo, apenas
- Hipteses de Infrao: as mesmas de advertncia, no caso de
reincidncia.
- Prazo de Prescrio: 2 anos (contados do conhecimento do fato,
denncia formal)
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- Instrumento de Apurao: Sindicncia, para um mximo de 30 dias.
Processo Administrativo Disciplina (PAD) nos demais casos.
- Autoridade competente para aplicar: at 30 dias chefe da
repartio ou outras autoridades previstas em regulamento. Mais de
30 dias, autoridade superior chefia imediata.
- Registro em Assentamento: sim
- Cancelamento do Registro: aps 5 anos.
- Principal consequncia: suspenso da contagem do tempo de servio;
cancelamento da remunerao.
OBS:
- Limite mximo de 90 dias. Havendo convenincia, poder ser
convertida em multa na base de 50% por dia de vencimento ou
remunerao. O servidor dever permanecer em atividade.
(ATENO: MULTA, DECORRENTE CONVERSO DA SUSPENSO, NO
PENALIDADE AUTNOMA! Ou seja, o servidor no pode, com base
na 8.112, ser multado. Pode ser SUSPENSO, e a suspenso, a critrio
da Administrao, convertida em multa)
- Servidor que se recusa a submeter a exame mdico: caso especfico
de suspenso (15 dias).
c) Demisso:
- Natureza: Gravssima
- Para servidor: efetivo
- Hipteses de Infrao: art. 132.
- Prazo de Prescrio: 5 anos;
- Instrumento de Apurao: PAD
- Autoridade competente para aplicar: Os Chefes de Poder, por assim
dizer.
- Registro em Assentamento: Sim.
- Cancelamento do Registro: no haver.
- Principal consequncia: quando ocorrer no caso de a bem do servio
pblico (hipteses dos incs. I, IV, VIII, X e XI, art.132) impedem o
servidor de retornar ao servio pblico para sempre (na mesma
esfera). H quem diga ser inconstitucional por importar pena de
natureza perptua.
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OBS:
- a cassao da aposentadoria ou da disponibilidade aplica-se ao
inativo que tenha praticado, na atividade, falta punvel com demisso
- a destituio de cargo em comisso ser aplicada nos casos de fatos
punveis com suspenso ou demisso.
Bom, vejamos os processos que podem ser utilizados para punir o
servidor pblico: a sindicncia e o Processo Administrativo Disciplinar
PAD.
7.2. MEIOS DE APURAO DE RESPONSABILIDADE DO SERVIDOR
SINDICNCIA x PAD
As sindicncias e os PADs podem ser entendidos como os
instrumentos administrativos destinados a apurao das eventuais infraes
cometidas por servidores pblicos, desde que tais infraes sejam
praticadas no exerccio das atribuies do cargo ou relacionadas a estas.
Como nos demais processos, sempre que for necessrio, haver
contraditrio/ampla defesa.
Destaque-se que no transcurso do PAD bem como da sindicncia
deve-se buscar, sempre, a verdade material (ou real). Assim, o julgamento
dever ser proferido com base naquilo que REALMENTE ACONTECEU, e no
apenas nas provas constantes dos autos. Em outras esferas, como na civil,
por exemplo, o julgamento deve se ater ao vislumbrado nos autos, ou seja,
verdade processual ou formal.
No que diz respeito produo de provas, vale a regra geral de que
incumbe a quem acusa provar a veracidade de suas afirmaes, ou seja,
como a Administrao quem est acusando o servidor do cometimento de
alguma infrao, cabe a esta provar a verdade de suas afirmaes.
Conforme dispe o art. 143 da 8.112, a autoridade que tomar
conhecimento de eventuais irregularidades cometidas por servidores
pblicos dever adotar as medidas necessrias com vistas imediata
apurao, por meio da SINDICNCIA ou do PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR. Se no proceder assim, a autoridade estar agindo de
maneira incorreta e poder acabar, ela, a prpria autoridade, sendo
responsabilizada, em razo de omisso de dever (de determinar a
instaurao do processo).
Por oportuno, tracemos as principais distines entre o PAD e a
sindicncia.
Em regra, a sindicncia constitui mero procedimento
investigatrio, equivalente ao inqurito policial, sem a formalizao de
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acusao. Contudo, a Administrao pode vir a aplicar penalidade a servidor
por meio de sindicncia. Mas, para tanto, deve abrir ao implicado prazo
para apresentao de defesa. A sindicncia difere do inqurito policial neste
aspecto: neste ltimo, o investigado no pode ser punido NO inqurito; j
na sindicncia, o investigado pode acabar vindo a sofrer punio no
processo em si.
Normalmente, a sindicncia instaurada para apurao de infraes
de menor gravidade, que impliquem aplicaes de penas de advertncia ou
de suspenso, esta com prazo de at 30 dias. No cabe tal tipo de
processo, portanto, para aplicao da pena de demisso ao servidor. A
sindicncia vista pela doutrina como um processo mais clere e simples
que o PAD.
Os resultados possveis da sindicncia:
I) arquivamento do processo;
II) aplicao direta das penalidades de advertncia ou de suspenso
de at 30 dias; e,
III) instaurao de PAD, quando for o caso da aplicao de penalidade
mais grave. Nesta ltima hiptese, os autos (documentos) da
Sindicncia integraro o PAD, como pea informativa daquele. Isso se
d, dentre outras razes, por economicidade processual: para que
comear a fazer tudo de novo, se possvel o aproveitamento do que
j foi feito.
Observamos que, todavia, a sindicncia no constitui etapa do
PAD, nem deve preced-lo obrigatoriamente. Assim, determinada
apurao pode ser iniciada diretamente com um PAD. Basta que a
Administrao conclua que o ilcito administrativo grave o suficiente para
a instaurao do PAD.
O prazo para a concluso da sindicncia de 30 dias, prorrogvel por
igual perodo, a critrio da autoridade superior.
Feitos os esclarecimentos quanto sindicncia, vamos ao PAD, tema
sempre presente em provas em concursos Fiscais.
O PAD o meio legal utilizado pela Administrao para a aplicao
de penalidades por infraes mais graves cometidas por servidores. A
instaurao do PAD ser necessria para a aplicao das penalidades de
demisso, cassao de aposentadoria /disponibilidade, destituio de cargo
em comisso/funo comissionada ou aplicao de suspenso com perodo
superior a 30 dias. dividido em trs fases, que podem ser assim
sintetizadas:
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PAD
As fases do PAD so trs, portanto: instaurao, inqurito e
julgamento. De sua parte, o inqurito se subdivide em trs fases: instruo,
defesa e relatrio. O PAD tem durao de at sessenta dias, permitida sua
prorrogao por igual prazo, quando as circunstncias exigirem.
Vejamos, em detalhes, como se desdobram estas fases (e subfases,
no caso do inqurito).
A instaurao do PAD ocorre com a publicao da portaria de
designao da Comisso encarregada de proceder investigao. Referida
comisso ser integrada por trs servidores estveis, designados pela
autoridade competente, a qual indicar, dentre esses membros, o
presidente, que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo
nvel que o acusado, ou ter nvel de escolaridade tambm igual ou superior
ao acusado.
BIZU: EM LICITAES, AS COMISSES SO DE NO MNIMO
TRS E NOS PAD AS COMISSES SO DE TRS SERVIDORES. Atentem
para essa informao.
No podem participar da comisso, seja de inqurito ou de
sindicncia, cnjuge, companheiro ou parente do acusado, consanguneo ou
afim, em linha reta ou colateral at 3
o
grau.
As reunies e audincias a serem realizadas pelas comisses tero
carter reservado, e, sempre que for necessrio, a comisso ficar dedicada
em tempo integral aos seus trabalhos (os membros podem ter seu ponto
dispensado, at a entrega final do relatrio).
O inqurito, como visto, divide-se em trs subfases: instruo, defesa
e relatrio.
A Instruo a fase essencialmente investigatria do PAD. Nela ser
levantado o maior nmero possvel de fatos, evidncias, provas, enfim, tudo
que possa confirmar ou desconstituir as acusaes que recaem sobre o
servidor. Assim, na instruo sero realizadas, caso necessrio, diligncias,
tomar-se-o depoimentos, sero promovidas acareaes, etc. Podem ser
solicitados, ainda, laudos periciais, sendo que o pedido de percia somente
dever ser aprovado pelo Presidente da comisso caso o fato a ser
comprovado dependa de conhecimento tcnico especializado. De qualquer
forma, nada impede que o acusado faa questionamentos quanto prova
Instaurao
Inqurito
Julgamento
Instruo
Defesa
Relatrio
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pericial produzida, haja vista a possibilidade de o investigado acompanhar
todo o processo, pessoalmente, ou por intermdio de procurador, que no
precisa ser necessariamente advogado.
No h necessidade de o PAD ser antecedido por uma sindicncia.
Contudo, caso tal situao ocorra (ter uma sindicncia antes do PAD), os
autos da sindicncia (informaes, provas) sero juntados ao PAD como
pea informativa.
de se destacar que, no inqurito (especificamente,na instruo),
podero ser arroladas testemunhas, que devem ser ouvidas
separadamente, com seus depoimentos reduzidos a termo (transcritos). Na
ocorrncia de depoimentos contraditrios, a comisso pode promover
acareaes entre aquelas que se contraditaram.
Depois de ouvidas as testemunhas, deve-se ouvir o(s) acusado(s),
devendo ser observadas as mesmas regras vlidas para as testemunhas
(depoimentos em separado, reduzidos a termo).
Aps ouvir as testemunhas e os acusados, a comisso ter que, com
base nos elementos probatrios, decidir se o servidor ser indiciado ou no.
Caso decida pela indiciao, a comisso dever promover a citao do
servidor, que nada mais que o seu chamamento oficial, para que
apresente sua defesa. Caso o indiciado se recuse a apor o ciente na cpia
da citao, a data dever ser declarada em termo prprio pelo membro da
comisso que promoveu a citao, com a assinatura de duas testemunhas.
Quando o servidor estiver em lugar incerto e desconhecido, a citao ser
promovida por meio de edital, publicado no Dirio Oficial e em jornal de
grande circulao na localidade do ltimo domiclio conhecido do servidor.
Como o servidor estaria em local incerto? No abandono de cargo!
Caso a comisso conclua que a infrao cometida configura ilcito
penal, cpia dos autos dever ser remetida ao Ministrio Pblico, para que
este impetre a devida ao criminal contra o servidor, caso entenda
necessrio.
A Defesa a segunda subfase do inqurito. So os seguintes, os
prazos para apresentao da defesa (contados do ciente do servidor, ou da
lavratura do termo, quando o indiciado se recuse assinar):
- 1 indiciado: 10 dias.
- Mais de 1 indiciado (no importa quantos): prazo comum de
20 dias, contados da data da cincia do ltimo acusado.
- O prazo para apresentao de defesa pode ser prorrogado pelo
dobro, pelo presidente da comisso, caso sejam necessrias diligncias
indispensveis para a preparao da defesa. Ou seja: aos 10 dias
firmados no caso de 1 acusado, podem ser acrescidos mais 20 de
prorrogao, por exemplo.
- Para a citao por edital, o prazo para apresentao de defesa
diferenciado: ser de 15 dias, contados da publicao do edital.
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Contudo, o acusado pode optar por no apresentar defesa. A esse
fato, de no apresentao de defesa, d-se o nome de revelia. Em face do
princpio da verdade material, a revelia produz efeitos diversos daqueles
verificados na rbita do processo civil, no qual so tidos por verdadeiros
todos os fatos invocados contra o acusado revel, o que equivaleria,
praticamente, a uma confisso por parte deste.
No PAD, caso o indiciado opte pela revelia, a Administrao dever
designar um defensor dativo (necessrio, obrigatrio) para o servidor. Tal
defensor dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel,
ou ter, ainda, nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado (2 do
art. 164 da 8.112/90). No PAD, No h nenhuma presuno legal de culpa
contra o revel, e a defesa ser sempre obrigatria, em face das disposies
da Lei.
O Relatrio a ltima subfase do inqurito. Sucede a defesa e dever
conter um resumo com os principais pontos dos autos, nos quais a acusao
baseou sua opinio. A principal caracterstica do relatrio a sua
definitividade, ou seja, a comisso deve expressar opinio precisa quanto
responsabilidade do servidor quanto aos fatos apurados. No pode haver
relatrio de comisso do tipo: pode ser, mas pode tambm no ser....
Reconhecida a responsabilidade do servidor, a comisso deve indicar
o dispositivo legal transgredido, bem como as circunstncias agravantes ou
atenuantes. Com o fim da fase de relatrio, encerram-se os trabalhos da
comisso, devendo o relatrio ser encaminhado autoridade competente
para o julgamento.
O julgamento a fase final do PAD e dever ser proferido pela
autoridade competente no prazo de vinte dias contados do recebimento do
processo. De toda forma, o no cumprimento do prazo no leva anulao
o processo. Implica dizer: o prazo dito imprprio, ou seja, o julgamento
fora do prazo (a destempo) no resulta na nulidade do processo.
O relatrio produzido na fase de inqurito no vincula, de forma
absoluta, a autoridade que proferir a deciso. A lei fala que a autoridade
dever acatar o relatrio produzido, salvo se a sua concluso for contrria
s provas nos autos. Desse modo, no caso de discordncia, h necessidade
de a autoridade expor os motivos que levaram opinio com relao ao
relatrio produzido pela comisso na fase de inqurito, podendo, assim,
agravar, reduzir, ou mesmo isentar o servidor da responsabilidade
levantada. Assim, resolvida a questo: a autoridade pode, sim, agravar a
pena que lhe SUGERIDA pela comisso. No fosse assim, no seria
autoridade e cumpriria prpria comisso julgar. O grau da autoridade
responsvel pelo julgamento varia conforme a gravidade da conduta,
conforme o art. 141 da 8.112, de 1990.
Por fim, uma instigante questo surge na seguinte hiptese: e se [o
velho bom e se] o investigado ocupar uma posio relevante no rgo, de
forma que, em razo de tal posio, possa vir a interferir no curso das
investigaes? Neste caso, a 8.112 d a possibilidade do afastamento
preventivo do servidor, que pode ser determinado pela autoridade
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instauradora do processo para que o servidor no venha a influir na
apurao da irregularidade. O prazo de tal afastamento ser de AT 60
dias, sem prejuzo da remunerao, podendo ser prorrogado por igual
perodo. Observaram que o prazo do afastamento preventivo coincide com o
do PAD? Fcil de memorizar...
Destacamos que o afastamento em questo no constitui medida
punitiva, mas CAUTELAR, logo, no h prejuzo quanto remunerao do
servidor durante o perodo do afastamento.
7.3 O PAD HIPTESES DE RITO SUMRIO
H situaes em que o PAD rapidinho, ou seja, em rito sumrio
PAD/RS, que conta com previso no art. 133 da 8.112.
O PAD/RS adotado em trs hipteses:
I) acumulao ilcita de cargos, empregos e funes pblicas: neste
caso, para que o processo seja regido pela Lei 8.112 h que se ter SEMPRE
um cargo tambm regido pela norma. Ressaltamos que, aps a deteco da
acumulao irregular, o servidor ser notificado para que faa opo pelo
cargo em que permanecer. Fazendo a opo at o ltimo dia para a
apresentao de defesa, o servidor ser visto como de boa-f, e o
desligamento do cargo ocupado irregularmente ser tido como pedido de
exonerao. O que? O sujeito pego com a boca na botija [em
acumulao indevida], da, se fizer opo por um cargo, caracteriza a boa-
f e fim? Que brincadeira essa? Pois , gente, no brincadeira, a lei...
e no adianta ns criticarmos, o que est na Lei (vejam o 5 do art.
133);
II) abandono de cargo: configurada pela ausncia intencional do
servidor ao servio por mais de trinta dias consecutivos. Ressaltamos
que, nesta hiptese, alm do ilcito administrativo h um crime configurado
(art. 323 do Cdigo Penal). Todavia, a informao de que se trata de um
crime, para nosso curso, irrelevante, pois no deve cair Direito Penal esse
ano no concurso (e alguns de imediato devem ter dado graas! Rsrsrsr...).
Basta que fixemos que o abandono de cargo hiptese de PAD/RS e
demisso;
III) inassiduidade habitual: configurada pela falta ao servio, sem
causa justificada, por sessenta dias, interpoladamente, durante o perodo de
doze meses. ATENO: doze meses no corresponde,
necessariamente, a 1 ano. Explicamos. De 1 de abril a 31 de maio so
doze meses, por exemplo. Se nesse perodo o servidor regido pela 8.112
faltar por sessenta dias (ou mais), ficar materializada a inassiduidade
habitual.
7.4 A POSSIBILIDADE DE REVISO DOS PROCESSOS
DISCIPLINARES
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Imaginem o seguinte: em um processo disciplinar uma testemunha
fundamental ao esclarecimento dos fatos, cujo depoimento provaria,
cabalmente, a inocncia do acusado no encontrada. Da, o servidor
acusado vem a ser demitido. Muitos, mas muitos anos depois, a
testemunha reaparece. Ento, o que fazer? Simplesmente deixar para l,
sabendo que a testemunha poderia provar a inocncia do acusado? No,
claro que no! Surge, ento, a possibilidade da reviso do processo.
Vejamos.
Os processos de natureza disciplinar (PADs e sindicncias, na 8.112)
que gerem sanes podem ser revistos A QUALQUER TEMPO, desde que
surjam fatos, ou circunstncias novos que justifiquem a inocncia do
punido, ou a inadequao da penalidade aplicada (princpio da
autotutela da administrao vide art. 114 da Lei 8.112/90). Contudo, na
reviso o nus da prova invertido: cabe ao requerente provar a
veracidade de suas afirmaes. Destacamos que a simples alegao da
injustia da penalidade aplicada no motivo para abertura do processo
revisional.
O pedido de reviso pode ser feito pelo prprio servidor, ou, no caso
de ausncia/falecimento/desaparecimento deste, por qualquer pessoa da
famlia, ou, ainda, no caso de incapacidade mental do punido, pelo
respectivo curador. O processo de reviso pode ser instaurado, ainda, de
ofcio, ou seja, por iniciativa da prpria Administrao Pblica, como prev,
expressamente, o art. 174 da 8.112.
O pedido de reviso, em nvel federal, deve ser dirigido ao Ministro de
Estado ou autoridade equivalente. Autorizada a reviso, o processo deve
ser encaminhado ao dirigente do rgo/entidade no qual teve origem o
PAD.
O prazo para a concluso dos trabalhos da comisso revisora de
sessenta dias. J o prazo para julgamento (que deve ser proferido pela
autoridade que aplicou a penalidade) de vinte dias, contados do
recebimento do processo.
Caso a autoridade conclua pela inadequao da penalidade
anteriormente aplicada, proferir deciso revendo-a, contudo, no poder
agravar a deciso anterior (diz-se que vedada a reformatio in pejus
reforma em prejuzo).
Destacamos, ainda, que no caso especfico de destituio de cargo
em comisso (que uma punio vejam o art. 127 da 8.112), caso a
penalidade aplicada seja desconstituda em decorrncia da reviso,
simplesmente ser convertida em exonerao. Pois bem. Feitas as
explanaes necessrias, retomemos a questo.
Primeiro de tudo, o que justifica a reviso o FATO NOVO que tenha
eficcia (produza efeitos) sobre a deciso anteriormente produzida,
informao que consta da questo: h um fato novo. Contudo, essa
novidade no pode piorar a situao daquele que ter sua situao revista
(veda-se reformatio in pejus a reforma em prejuzo). Da, ainda que fosse
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aberta a reviso, no se poderia agravar a situao do servidor, pois h
vedao expressa na Lei.
8 O SISTEMA PREVIDENCIRIO DO SERVIDOR PBLICO
Ai, ai, comeou a coisa chata... Em turma, o que vemos, muitas
vezes um muxoxo (reclamao) geral quando comeamos a falar sobre
o sistema previdencirio do servidor. Gente, no pode! Esse ser o nosso
caminho: um dia (com muita f!) nos aposentaremos, e, da, precisaremos
da previdncia!!! Ento, nada de reclamar, hein? Rsrs...
8.1 A PREVIDNCIA GERAL E A PREVIDNCIA PRPRIA DOS
SERVIDORES
De incio, vejamos o que diz o 20 do art. 40 da CF/88:
Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de
previdncia social para os servidores titulares de
cargos efetivos, e de mais de uma unidade gestora do
respectivo regime em cada ente estatal, ressalvado o
disposto no art. 142, 3, X.
O grifo nosso. O dispositivo em questo fala to s do regime
PRPRIO dos servidores que ocupem CARGOS EFETIVOS. Todavia, h ainda
o REGIME GERAL de previdncia social, a que se faz referncia no art. 201
da CF/1988.
Deixando de lado a parte final do dispositivo que trata do art. 142 da
CF/1988, o qual diz respeito aos militares, possuidores de regras prprias
de aposentadoria, pode-se fazer a seguinte afirmao: no possvel o
estabelecimento de mais de um regime prprio de previdncia de
servidores pblicos no mbito de cada uma das pessoas federativas
(Unio, Estados, DF e Municpios entes estatais).
De cara, chamamos ateno para o fato de que o regime prprio de
previdncia dos servidores pblicos, no mbito das pessoas federativas,
abrange to s os ocupantes de cargos EFETIVOS, ou seja, no alcana os
que ocupem, EXCLUSIVAMENTE, cargos em comisso ou temporrios, que
estaro ligados ao Regime GERAL de Previdncia Social. Outras informaes
importantes:
I) Muita confuso feita entre SEGURIDADE SOCIAL e PREVIDNCIA
SOCIAL. A primeira maior que a ltima, sendo composta, ainda, por aes
de sade e de assistncia social.
II) h caractersticas comuns aos dois regimes previdencirios
obrigatrios (o prprio, dos servidores; o geral, dos trabalhadores de modo
geral art. 201, CF/1988), a saber:
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a) so de carter contributivo e solidrio. Os sistemas de
previdncia, em razo dos benefcios que custeiam, possuem nus a ser
sustentado. Desse modo, aqueles que se beneficiaro do sistema devem
contribuir para sua manuteno, de maneira a preservar o equilbrio
financeiro e atuarial. Aqui, a contributividade: PAGAMOS para fazer uso
dos benefcios previdencirios, como aposentadorias e penses, que so os
principais.
Em razo da solidariedade, pode-se afirmar que a contribuio
previdenciria no tem por objetivo pura e simplesmente o futuro
pagamento do benefcio do trabalhador e de sua famlia. De outro modo,
deixamos claro que os beneficirios, ainda que aposentados ou
pensionistas, devem continuar a contribuir, de maneira a equilibrar o
sistema. A despeito da existncia de severas crticas quanto
constitucionalidade da cobrana daqueles que passaram a vida toda
contribuindo para auferir benefcios, tal qual servidores aposentados, para
os quais faltaria a necessria causalidade da contribuio, o certo que, de
acordo com o STF, tal fato deve ser aceito sob a tica jurdica da
solidariedade. Por oportuno, exponha-se julgado daquela Corte (Adin
3.105/2004), no qual asseverou:
...d) a contribuio instituda [e cobrada dos aposentados] no
se faz sem causa, razo por que no se h de falar em confisco
ou discriminao sob o fundamento de que no atende aos
princpios da generalidade e da universalidade (art.155,
pargrafo 2, I), j que recai s sobre uma categoria de
pessoas: d.1) a EC 41/2003 transmudou a natureza do regime
previdencial que, de solidrio e distributivo, passou a ser
meramente contributivo e, depois, solidrio e contributivo, por
meio da previso explcita de tributao dos inativos,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e
atuarial, em face da necessidade de se resolver o colapso
havido no sistema, em decorrncia, dentre outros fatores, da
queda da natalidade, do acesso aos quadros funcionais
pblicos, do aumento da expectativa de vida do brasileiro e,
por conseguinte, do perodo de percepo do benefcio....
Assim, para fins de concurso pblico, inquestionvel: LEGTIMA A
COBRANA DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA DE SERVIDORES
APOSENTADOS, ANTE O PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE, QUE REGE
A PREVIDNCIA SOCIAL. Realamos que no incidir contribuio
previdenciria at o limite do teto dos benefcios do regime geral de
previdncia social;
b) Prezam o equilbrio financeiro e atuarial do sistema. Para
tanto, a Constituio Federal estabelece princpios e critrios que devem ser
observados (vide arts. 40 e 201, CF/88); e,
c) Veda-se a adoo de requisitos e critrios diferenciados
para a concesso da aposentadoria e penso aos albergados por
ambos os regimes. Ressalve-se, contudo, que h possibilidade de
diferenciao quanto aos portadores de deficincia, bem como quanto
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queles que realizem atividades executadas sob condies especiais que
prejudiquem a sade ou a integridade fsica, estabelecidas em lei
complementar (vide 4
do art. 40 e 1
e 17
da EC 41/2003.
Para tanto, tais servidores devem, obviamente, continuar no exerccio
de seus cargos, fazendo jus ao abono de permanncia enquanto estiverem
em exerccio, at a data em que completar setenta anos de idade, quando
ser compulsoriamente aposentado. Em sntese: o abono de permanncia,
como o nome de certa maneira indica, pago a quem, j podendo se
aposentar, permanece na atividade nos quadros pblicos.
As hipteses da aposentadoria voluntria, que ocorre a pedido,
podem ser distinguidas em trs situaes, tendo em conta o referencial da
EC 41/2003:
I) do servidor que adentrou os quadros do servio pblico aps a
publicao da EC 41/2003;
II) daqueles que ingressaram no servio pblico at 16.12.98 (data
de promulgao da EC 20/98); e, III) os que ingressaram no servio pblico
aps a EC 20/98, e antes da EC 41/2003. Vejamos estes grupos.
Reiteramos que os servidores que se encontram nessas situaes
transitrias so aqueles que j haviam ingressado, ou no, no servio
pblico poca das duas aludidas ECs 20 e 41, porm sem possibilidade
jurdica de se aposentar. Assim, por razes didticas, sero analisados em
separado cada um destes grupos especficos de transitoriedade.
Ressaltamos, por oportuno, que os servidores que j poderiam se aposentar
poca das emendas referenciadas tm direito s regras daquele
momento, uma vez que implementados os requisitos para o gozo do direito.
O 1 grupo de servidores diz respeito queles que se encontram em
situao transitria em face da EC 20/98, que sero daqui por diante
chamados de Grupo EC 20/98 Este grupo corresponde queles que
ingressaram no servio pblico antes da vigncia da EC 20/98, mas que, no
momento de promulgao desta Emenda, no poderiam se aposentar, em
razo dos pr requisitos fixados naquele instante.
Quanto aos requisitos de aposentadoria para os servidores do Grupo
EC 20/98, o regime transitrio permite-lhes aposentar-se com idade
reduzida em relao ao mnimo exigido pela EC 41/2003 (60 anos para
homens e 55 anos para mulheres), desde tenham:
a) 53 anos de idade, se homem, ou 48 anos, se mulher;
b) 5 anos de efetivo exerccio no cargo em que ocorrer a
aposentadoria;
c) tempo de contribuio (ou de servio, considerado este
anteriormente EC 20), igual, no mnimo, soma:
c.1) do perodo de 35 anos, se homem, e 30, se mulher; e,
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c.2) do perodo adicional de contribuio correspondente a
20% do tempo faltante, ao momento da reforma, para completar
o tempo total regular necessrio aposentadoria.
Com relao ltima situao, em exemplo torna mais claro seu
entendimento: suponha que um servidor (homem) na poca de
promulgao da EC 20 tivesse 25 anos de contribuio (ou de servio, j
que, para efeitos de aposentadoria, naquele momento, o efeito jurdico era
o mesmo). Faltar-lhe-iam, ento, 10 anos de para aposentadoria. Para que
atenda os requisitos de transio, dever cumprir o adicional (pedgio) de
20%, ou seja, para que se aposente, em vez de trabalhar 10 anos, dever
trabalhar 12 anos, a partir da promulgao da EC 20/98.
Para calcular os proventos dos servidores do Grupo EC 20/98, por
primeiro deve-se observar o estatudo nos 3
o
e 17 do art. 40, CF, ou
seja, o clculo ser da forma instituda em Lei. Em seguida, os proventos a
sero reduzidos com relao aos limites de idade (60 anos homens; 55
anos mulheres), da seguinte forma:
V) 3,5% por ano de diferena, caso os requisitos de aposentadoria
fossem cumpridos at 31.12.2005.;
VI) 5% por ano de diferena, caso os requisitos de aposentadoria
venham a ser cumpridos aps 1.1.2006. No h para tal grupo
de servidores, portanto, direito integralidade.
Para que fique clara a aplicao dos redutores, exponha-se o seguinte
exemplo: um servidor (homem), com 57 anos de idade, vem a implementar
os requisitos para aposentadoria em 2007. Nessa situao, seus proventos
sero reduzidos em 15% (5% para cada ano de diferena).
O direito de reviso dos proventos assegurado aos servidores do
Grupo EC 20/98 de maneira a assegurar-lhes o valor real, contudo, no se
assegura a paridade entre os vencimentos dos servidores ativos e os
proventos de tal categoria de inativos. Assim, os servidores do Grupo EC
20/98 no fazem jus, por exemplo, reclassificao e transformao
posteriores dos cargos em que se deram a aposentadoria. Com toda
sinceridade, rarssimas so as questes em prova a respeito desse grupo de
servidores, ante o nvel de detalhamento requerido para compreenso da
matria. Da, no estressem com essas regras. Muito difcil de serem
exigidas em prova para o Seplag-DF.
Os que se encontram em situao transitria em face da EC
41/2003, doravante denominados de Grupo EC 41/2003, constitudo
por aqueles que adentraram no servio pblico aps a EC 20/98 e antes da
promulgao da EC 41/2003, sem fazerem jus, contudo, no momento de
promulgao desta ltima Emenda, ao direito aposentadoria. Este grupo
de servidores pode optar entre o regime estabelecido no art. 40, CF, ou
ainda pelas regras constantes do art. 6