Seor

JUEZ MUNICIPAL DE BOGOTA D.C. (Reparto)

Despacho.
REFERENCIA: ACCION DE TUTELA.
ACCIONANTE: LUZ STELLA MEDELLIN MERCHAN.
ACCIONADO: NUEVA EPS.

LUZ ESTELA MEDELLIN MERCHAN, mayor de edad y vecina de esta ciudad,
identificada como aparece al pe de mi firma, por medio del presente escrito me permito
solicitar ante Usted, mediante esta accin de tutela, la proteccin a mis derechos
fundamentales al MNIMO VITAL Y LA SALUD EN CONEXIDAD CON LA SEGURIDAD
SOCIAL, vulnerados por la NUEVA EPS, tal como lo narrar a continuacin:
HECHOS
1. Tengo 19 aos de edad y quede embaraza siendo madre soltera.
2. Teniendo en cuenta que no estaba afiliada a Seguridad social en salud me afilie como
INDEPENDIENTE.
3. El da 9 de julio de 2010, sufr Enfermedad general, de acuerdo al certificado de
incapacidad No 000412480 de fecha 9 de julio de 2010, con tipo de incapacidad
Ambulatoria por el trmino de catorce (14) das.
4. El Mdico tratante extendi la incapacidad de acuerdo Certificado de incapacidad No
000412486 por la misma contingencia y tipo de incapacidad por el trmino de siete (7)
das ms.
5. Debido a que mi estado de salud empeoro, nuevamente el Mdico tratante me extendi
la incapacidad de acuerdo al certificado de incapacidad No 0000412495, por la misma
contingencia y tipo de incapacidad por el termino catorce (14) das.
6. Teniendo en cuenta mi estado crtico, pues se me diagnostico preclancia el da 13 de
agosto de 2010 fue ordenada de manera inmediata una cesara donde nacen mis dos
hijos de acuerdo a la epicrisis que anexo a la presente accin de tutela, y me dan de alta
el da 18 de agosto de 2010, la NUEVA EPS me expide certificado de incapacidad No
0000412497 por concepto de LICENCIA DE MATERNIDAD por ochenta y cuatro das
(84).
7. Por lo anterior, el mdico tratante me dio incapacidad desde el 9 de julio de 2010 hasta
el da 4 de noviembre de 2010, para un total de ciento diecinueve (119) das en
incapacidad continua, ya que no fue ininterrumpida.
8. Tal incapacidad, la fueron dando los mdicos tratantes a medida que evolucionaba mi
postparto.
9. Al momento de presentar la incapacidad al punto de autorizacin de pago de la NUEVA
EPS, se me inform que no me la pagaran ya que el Decreto 1804 de 1999 en su artculo
21 establece que slo se paga la incapacidad al trabajador independiente que en los
ltimos 6 meses haya pagado por lo menos 4 meses oportunamente. En mi caso, los
ltimos 6 meses los he pagado, pero algunos de esos meses los he cancelado con un par
de das de atraso pero siempre pagu intereses de mora, pues el sistema de la PILA, lo
liquida automticamente.
10. A pesar de que los ltimos aportes mensuales los he pagado por fuera del da mximo
de pago segn mi ltimo digito, (siempre le liquide y pague el inters de mora), tal como
lo manifest en el punto anterior, pese a ello JAMAS LA NUEVA EPS POR ESCRITO me
inform su negativa a aceptar el pago tardo de mi aporte a salud, asimismo tampoco
rechazo el pago de los intereses de mora que le liquide y cancel. De igual manera,
NUNCA ME HA SUSPENDIDO el servicio mdico. Aceptando entonces mis pagos
morosos y sus intereses de mora. Por lo que parece inaudito que hoy me nieguen el pago
de las incapacidades cuando la NUEVA EPS hizo una aceptacin tcita a mis pagos
morosos.
11. El no pago de los ciento diecinueve (119) das de incapacidad el cual se anexan las
incapacidades, ha generado una AFECTACIN GRAVISIMA A MI MNIMO VITAL, para
m, toda vez y tal como lo demuestro, nos ha tocado soportar una situacin indescriptible
y a que soy madre soltera, tuve gemelos, estoy desempleada y no poseo ningn recurso
econmico, ruego a su seora se obligue a la NUEVA EPS que pague las incapacidades
teniendo en cuenta mi estado crtico, y que mis hijos nacieron antes de tiempo.
ARGUMENTOS JURDICOS
Al entrar a estudiar este tema por la negacin a mi derecho a la Seguridad Social, El
Mnimo Vital y La Igualdad, ya que soy trabajadora independiente, durante los das de la
incapacidad no cuento con sustento alguno, logre encontrar varias sentencias de la
Honorable Corte Constitucional, pero har mencin solo a las mas recientes en la que
sienta jurisprudencia sobre el derecho que tengo al reconocimiento y pago de mis
incapacidades, a pesar de que por trmites internos tanto de la NUEVA EPS, estas se
hayan dado con fecha posterior, dando una incapacidad retroactiva, adems de
demostrar, como lo har a lo largo de este escrito de tutela, que cuento con este nico
mecanismo jurdico para reclamar y no por la va ordinaria laboral, por estar afectado mi
mnimo vital, ya que son ciento diecinueve (119) das en los que no he recibido salario ni
pago de incapacidad violado mi derecho a la Seguridad Social, El Mnimo Vital y La
Igualdad como lo entrar a explicar:

Afectacin al mnimo vital: El pago de una por incapacidad accidente o enfermedad solo
procede cuando el cotizante al rgimen de seguridad social cumple con unos parmetros
establecidos en la ley, pero cuando el pago de una licencia y mas cuando la persona es
trabajador independiente estas se halla en relacin imprescindible con derechos
fundamentales como la seguridad social que este caso es de primera generacin y
adquiere el carcter de derecho fundamental por conexidad y, por tanto, es susceptible de
proteccin por va de tutela. (Sentencia T-003/07 Corte Constitucional)

Por lo cual es posible concluir que el no pago de la incapacidad, que como prestacin
econmica tiene por objetivo brindar al trabajador una recuperacin o descanso
remunerado con el fin de que se recupere de la operacin quirrgica, enfermedad o parto
y se posibilite otorgarle el cuidado y la atencin requerida, por lo que se presume la
afectacin del mnimo vital de un trabajador dependiente enfermo o accidentado, operado
o incluso una madre gestante y de su hijo recin nacido. La proteccin que se pretende
dar con la licencia de incapacidad no solo est dirigida en favor del trabajador, sino que
ampara igualmente a todos los que dependan del trabajador incapacitado.

Sobre la afectacin al mnimo vital veamos que dijo la H. Corte sobre el particular en la
sentencia T-003/07:
En el presente asunto se revisa si hay vulneracin del derecho al mnimo vital de la
actora Aura Magdalena Arrieta Buelvas En relacin con la vulneracin del mnimo vital
de la seora Arrieta Buelvas y de su hijo recin nacido por el no pago de la licencia, se
presume su afectacin, en razn a que para la poca de la causacin del derecho
devengaba un salario mnimo de $358.000 (fs. 17 a 22), segn el salario base de
cotizacin consignado en los respectivos formularios de autoliquidacin de aportes y, por
lo mismo, el reconocimiento y pago de la licencia eran indispensables para garantizar las
condiciones mnimas de vida de la madre y el nio recin nacido. Estas circunstancias no
fueron desvirtuadas por la entidad demandada. (negrilla y subrayado fuera de texto
original).

Ahora, como ha manifestado la H. Corte Constitucional, es necesario demostrar la
violacin al mnimo vital, para que procesa la accin de tutela como mecanismo
transitorio para impedir un mayor perjuicio irremediable, tal como lo manifest en su fallo
de tutela y el cual me permito transcribir un aparte, el Magistrado Ponente el Dr. Alfredo
Beltrn Sierra en su sentencia T-420/04 dice:
consecuencia, que se est en presencia de un perjuicio irremediable solamente
susceptible de ser remediado con una proteccin inmediata y eficaz, como sucede con el
amparo constitucional que se otorga por va de la accin de tutela. No obstante, la
violacin de ese mnimo vital debe encontrarse debidamente probada, pues en caso
contrario, se trata de derechos que pueden ser reclamados por la va que al efecto ha
establecido el ordenamiento jurdico, es decir, ante la jurisdiccin laboral, pues por lo
general se trata de controversias legales que pueden ser resueltas por ese medio
judicial (negrilla fuera de texto)

Respecto al allanamiento a la mora para que no se me niegue el pago de la incapacidad,
me permito exponer los siguientes argumentos constitucionales
La Corte Constitucional ha explicado el asunto en los siguientes trminos:
"La entidad obligada a realizar el pago es la empresa prestadora del servicio de salud
con cargo a los recursos del sistema de seguridad social integral. No obstante, si el
empleador no pag los aportes al sistema de seguridad social en salud o si los aportes
fueron rechazados por extemporneos, es l el obligado a cancelar la prestacin
econmica. (Ver sentencias T-258/00 y T-390/01, entre otras)
Si el empleador cancel los aportes en forma extempornea y los pagos, an en esas
condiciones, fueron aceptados por la entidad prestadora del servicio de seguridad social
en salud, hay allanamiento a la mora y, por lo tanto, la E.P.S. no puede negar el pago de
la licencia. ( Ver, entre otras, las sentencias, T-458/99, T-765/00, T-906/00, T-950/00, T-
1472/00, T-1600/00, T-473/01, T-513/01, T-694/01, T-736/01, T-1224/01, T-211/02 y T-
707/02, T-996/02 y T-421 de 2004)".
Por lo tanto, se establece que si el afiliado cancel los aportes en forma extempornea y
los pagos, an en esas condiciones, fueron aceptados por la entidad prestadora del
servicio de seguridad social en salud, hay allanamiento a la mora y, por lo tanto, la E.P.S.
tendra la obligacin de reconocer las prestaciones econmicas causadas en virtud de la
figura ya relatada

Oportunidad para la presentacin de esta accin de tutela:
Cabe mencionar desde ya, antes de que sea alegada por la entidad entutelada, que estoy
dentro del trmino para interponer esta accin constitucional tal como manifiesta la
Sentencia T-999 de octubre 27 de 2003 de la H. Corte Constitucional, que no tiene que
ser durante los das de incapacidad, ya que sera ilgico que en mi estado de
convalecencia tuviese que ir hasta las dependencias de un despacho judicial, por lo que
se debe proteger efectivamente mis derechos conculcados sin necesidad de acudir a la
va ordinaria, por lo que considero que esta accin se ha interpuesto en un trmino
prudencial y adecuado.
Por todo lo expuesto en este acpite denominado argumentos jurdicos, es que
argumento mi peticin, toda vez que la NUEVA EPS NO puede negarse a la obligacin
constitucional y legal de la prestacin de todos los servicios en seguridad social
incluyendo los pagos de incapacidad, toda vez que este pago para m, como trabajador
independiente se convierte en mnimo vital, adems que en estos momentos no me
encuentro en mora ni tampoco en la poca en que estaba incapacitado.
PETICIN
Se ordene a LA NUEVA EPS, el pago de las incapacidades que los mdicos de la EPS
EXPIDIERON entre el 9 de julio de 2010 y el 4 de noviembre de 2010, segn las relaciono
a continuacin, al igual que lo hizo la H. Corte Constitucional Mediante todos los fallos de
tutela que he mencionado en proteccin a mi derecho al Mnimo vital, la seguridad social y
la igualdad:

a. Certificado de Incapacidad o Licencia de Maternidad n. 0000412480 con inicio de
incapacidad entre el 9 de julio de 2010 y el 22 de julio de 2010 (se anexa copia).
b. Certificado de Incapacidad o Licencia de Maternidad n. 0000412486 con inicio de
incapacidad entre el 23 de julio de 2010 y el 29 de julio de 2010 (se anexa
copia).
c. Certificado de Incapacidad o Licencia de Maternidad n. 0000412495 con inicio de
incapacidad entre el 30 de julio de 2010 y el 12 de agosto de 2010 (se anexa copia).
d. Certificado de Incapacidad o Licencia de Maternidad n. 0000412497 con inicio de
incapacidad entre el 13 de agosto de 2010 y el 4 de noviembre de 2010 (se anexa copia).
PRUEBAS
Presento como tales, las siguientes:
1. Copias de las cuatro (4) incapacidades que relaciono como anexos y comprendidas
bajo los nmeros 0000412480, 0000412486, 0000412495 y 0000412497, donde aparece
la negacin del pago por parte de la NUEVA EPS.
2. Copia de Historia Mdica EPICRISIS- de la NUEVA EPS, firmada por el MEDICO
ALEJANDRO FRANCO HERNANDEZ, GINECO OBSTETRICIA Registro No 10541934,
en la cual se lee sobre la incapacidad por l ordenada.
3. Registro nica de afiliados a la Proteccin Social RUAF Afiliacin De una persona
en el sistema, de fecha 7 de febrero de 2011.

ANEXOS

Las mencionadas como pruebas y copia con anexos para la entidad entutelada y copia
simple para el archivo del juzgado.

NOTIFICACIONES

Las mas, las podrn realizar en la Carrera 54 No 167 - 41 piso 2 de la ciudad de Bogot
D.C.
A la NUEVA EPS, en la carrera 85 K No 46 A 66 piso 2 de esta ciudad.

Agradeciendo la proteccin de mis derechos fundamentales.
Se suscribe,

LUZ ESTELA MEDELLIN MERCHAN
C.C. No 1.024.513.157 de Bogot